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ALUMNOS
Suarez Correa Teresita de Jesús
Coronel Zulema
TEMA
Servidumbre
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INTRODUCCIÒN
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ÍNDICE
DEDICATORIA
AGRADECIMIENTO
INTRODUCCIÓN
Capítulo I
SERVIDUMBRE
Art.1035 Servidumbre legal y convencional………………………………………. 08
Art.1036 Inseparabilidad, transmisibilidad y subsistencia………………………..11
Art.1037 Perpetuidad…………………………………………………………………12
Art.1038 Indivisibilidad………………………………………………………………. 14
Art.1039 División de predio dominante……………………………………………. 16
Art.1040 Servidumbre aparentes……………………………………………………18
Art.1041 Constitución por el usufructuario………………………………………....20
Art.1042 Servidumbre constituida por copropietarios…………………………… 22
Art.1043 Extensión y condiciones de las servidumbres…………………………. 23
Art.1044 Obras para el ejercicio de la servidumbre……………………………… 25
Art.1045 Uso de la servidumbre por persona extraña…………………………….27
Art.1046 Prohibición de aumentar gravamen ……………………………………..28
Art.1047 Prohibición de impedir el ejercicio de la servidumbre………………… 30
Art.1048 Servidumbre sobre bien propio…………………………………………...31
Art.1049 Extinción por destrucción del edificio…………………………………… 33
Art.1050 Extinción por no uso……………………………………………………… 35
Art.1051 Servidumbre legal de paso………………………………………………. 36
Art.1052 Servidumbre onerosa…………………………………………………….. 38
Art.1053 Servidumbre de pago gratuito…………………………………………… 40
Art.1054 Amplitud del camino en el derecho de paso…………………………… 42
CONCLUSIÒN………………………………...……………………………………….43
BIBLIOGRAFÌA………………………………………………………………………..44
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DEDICATORIA
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AGRADECIMIENTO
Agradecemos a nuestros
padres que siempre están ahí
apoyándonos para llegar a
cumplir nuestros anhelos.
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Capítulo I
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ARTICULO 1035.-Servidumbre Legal y Convencional
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.959, 960, 1041, 1051 Cpc: arto 599
Francisco Avendaño Arana
En el Derecho Romano las servidumbres se clasificaban en personales y reales.
Las servidumbres personales eran derechos que facultaban a una persona para
obtener alguna utilidad de una cosa ajena. Eran inherentes a la persona, por lo que
se extinguían con ellas, y podían recaer tanto sobre cosas muebles como
inmuebles. El usufructo, uso y habitación constituían servidumbres personales.
Las servidumbres reales eran derechos que suponían dos fundas. El énfasis estaba
puesto en las fundas y no en las personas por lo que el derecho subsistía después
de la muerte del titular. Se establecían únicamente sobre cosas inmuebles. Estas
son las servidumbres propiamente dichas a las que se refiere el artículo 1035 del
Código Civil. El Código define la servidumbre como el gravamen que sufre un predio
en beneficio de otro, que da derecho al dueño del segundo predio a usar el primero,
o a impedir que el dueño del primer predio ejerza alguno de sus derechos de
propiedad. El predio que goza la servidumbre se llama dominante; el que la sufre,
sirviente. En realidad, las servidumbres son cargas y no gravámenes que se
imponen al dueño del predio sirviente en beneficio del propietario del predio
dominante. La diferencia entre gravámenes y cargas consiste en que los
gravámenes dependen de una obligación accesoria, la que de incumplirse puede
conllevar la venta del bien afectado. Es el caso de la hipoteca o del embargo. En las
cargas, en cambio, no hay obligación garantizada. Las cargas no tienen por objeto
la venta del bien. Las servidumbres son limitaciones a la propiedad predial, aunque
no todo límite a la propiedad es una servidumbre. En las limitaciones a la propiedad
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se pueden crear obligaciones de hacer, lo cual es inadmisible en las servidumbres.
Además, la idea de predios dominante y sirviente no está necesariamente presente
en las limitaciones a la propiedad.
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JURISPRUDENCIA:
"Las servidumbres son gravámenes que la ley o el propietario de un predio sirviente
impone a otro predio llamado dominante y pueden ser adquiridas por ley,
por convención o por prescripción. Es título suficiente para acreditar la servidumbre
convencional el documento privado en que conste la autorización del propietario del
inmueble llamado a actuar como predio sirviente” (Exp. N° 141298, Resolución del
23107/98, Tercera Sala Civil de Procesos Abreviados y de Conocimiento de la Corte
Superior de Lima).
COMENTARIO GRUPAL
En Roma se denomina a la servidumbre como SERVITUS, que significa el derecho
real sobre una cosa ajena, se clasifican en dos: personales y reales; en las primeras
recaían sobre bienes muebles como inmuebles en ellas encontramos el usufructo,
uso y habitación, segundas recaían sobre dos fundos como las urbanas (casas-
edificios) y rusticas o rurales.
Según el artículo 1035 encontramos a dos clases de predio: dominante el cual será
la persona que se beneficia del predio sirviente y el sirviente el que sufre o va a
prestar un servicio de su predio al predio dominante. Ante ello el articulo nos indica
que el predio sirviente va a interponer un gravamen (carga-obligación) de manera
legal o convencional al predio dominante que podrá ser en su beneficio de realizar
ciertos usos de su predio o el de impedir que ese ejerza alguno de sus derechos de
propiedad. Ejemplo: A es propietario de primer predio rustico y B es propietario del
segundo predio rustico para ingresar a su predio entraba por los costados sin
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embargo los predios por donde entra B fueron vendidos y no le quedaba más que
ingresar por el predio de A entonces B se convierte en predio dominante porque se
está beneficiando del predio de A por lo tanto A es predio sirviente, de manera
convencional lo arreglaron. La servidumbre se caracteriza por que hay relación
jurídica entre el propietario dominante y el propietario del predio sirviente, La
servidumbre recae sobre cosa ajeno no propia, la servidumbre beneficia al predio
dominante y el predio dominante da utilidad al del predio sirviente.
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gravamen, y la del predio dominante, que tiene el beneficio de dicha servidumbre.
Por ello, es recomendable que este gravamen sea inscrito en el Registro de la
Propiedad Inmueble, con la finalidad que adquiere el carácter de erga omnes, así
cualquier trasferencia que se realice de los predios que lo contenga sea conocida
por el adquirente, quien deberá respetar la carga contenida en el inmueble
adquirida. Huelga decir, que tal advertencia va dirigido principalmente al adquiriente
del predio sirviente. No obstante, su inscripción en los Registros solo adquiere
importancia como carácter probatorio debido a que esta no otorga ningún derecho.
Es claro el articulo al señalar que la transferencia que se haga de cualquiera de los
inmuebles conlleva necesariamente la servidumbre que se haya establecido en
dichos predios. En línea del razonamiento que se venido realizando, se debe
afirmar que el gravamen del inmueble se mantendrá al margen de quién sea el
propietario de los predios, pues como reiteramos, la servidumbre se encuentra en
función de los inmuebles, no del propietario, por lo que cualquiera que sea la
transferencia que se realice sobre uno de los predios la servidumbre siempre
subsistirá.
COMENTARIO GRUPAL
El predio dominante y el predio sirviente no pueden separarse por tener la
servidumbre la cual es de utilidad por el predio dominante. La servidumbre prexistirá
aun con la venta de los predios y con los nuevos propietarios. El gravamen deberá
ser inscrito en el Registro de la Propiedad Inmueble, con la finalidad que adquiere
el carácter de erga omnes.
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ello un incremento en su valor, la servidumbre que se constituya debe ser porque
responde a una necesidad duradera del fundo (BARBERO). La servidumbre va
ligada a la noción de que los inmuebles son perpetuos, esta concepción viene del
Derecho Romano. Actualmente, esta noción esta siendo superada, pues no todas
las servidumbres se prolongan a la existencia del predio, así como no todos los
predios son perpetuos, como ejemplo tenemos que en las servidumbres de transito
deja de ser necesaria cuando el predio dominante construye una mejor a la vía
publica; de igual forma si se constituyó un gravamen en edificación, destruida que
sea esta, se eliminara la servidumbre. En tal sentido, teóricamente se acepta que
las servidumbres se extinguen, siendo consideradas como causales siguientes:
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Pérdida de la utilidad de la servidumbre. Implica que la servidumbre haya
dejado de ser útil para el predio dominante, debido a que extinguida la utilidad, se
debe entender que se extingue la servidumbre. No obstante, ello no implica que si
haya disminuido la utilidad con que contaba cuando se estableció esta, se deba
extinguir la servidumbre.
COMENTARIO GRUPAL
La servidumbre tiene una duración infinita salvo por disposición legal, ejemplo: Que
la municipalidad tome la decisión de que en el predio de A y B apertura una carretera
o por pacto contrario, ejemplo: Que el propietario del predio dominante compre el
inmueble del propietario del predio sirviente o que el propietario dominante realice
una salida a la vía publica más cómodo por su predio, entonces la servidumbre se
acabaría porque el propietario del predio dominante no daría uso al predio sirviente.
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dominantes que hayan surgido fruto de la independencia. Nuestro Código Civil ha
optado en el artículo 1039 por una fórmula de solución
bastante razonable, al permitir que si el predio dominante se divide, la servidumbre
subsista a favor de los adjudicatarios que la necesiten, entendiéndose que las que
no representen utilidad para los predios independizados, se extinguen.
Sin embargo, nuestro Código no regula sobre el predio sirviente, por lo que siendo
la naturaleza jurídica de las servidumbres la utilidad que ofrece al predio dominante,
debe contemplarse el supuesto en que se realizan independizaciones, si una no es
útil para el predio dominante, debería extinguirse esta con relación al nuevo predio;
no obstantes, como se ha señalado, esta posibilidad no ha sido recogida por parte
de nuestra legislación. Es imprescindible distinguir entre indivisibilidad de la
servidumbre en si misma, con la divisibilidad de su ejercicio, la que se puede dar
respecto del lugar, tiempo y modo. Así, por ejemplo, referente al lugar puede darse
en la trayectoria que debe seguirse al constituir una servidumbre de paso; referente
al tiempo, se puede señalar la toma de agua que se hará en determinadas horas
del día; y, finalmente, sobre el modo se puede indicar que la extracción de agua sea
manual o por procedimientos mecánicos. A pesar de que esta distinción no es
regulada por nuestra legislación, la forma como se desarrolla la servidumbre no
permitirá que el propietario del predio dominante pretenda reclamar mayores
derechos que el ejercicio fáctico de la servidumbre le otorgue, por mas que pretenda
basarlo en la indivisibilidad de la servidumbre, para ello esta posición se puede
reforzar con lo establecido en el articulo 1043 del presente cuerpo normativo, en el
sentido de que el modo de ejercer la servidumbre se interpreta en el sentido
gravoso.
DOCTRINA
ALBALADEJO, Manuel. Derecho Civil, 111, Derecho de Bienes. Barcelona, Bosch,
1983; ARIAS-SCHREIBER, Max. Exégesis del Código Civil de 1984, tomo V,
Derechos Reales. Lima, Gaceta Jurídica S.A., 2001; BARBERO, Doménico.
Sistema de Derecho Privado, tomo 11. Buenos Aires, Editorial Jurídica Europa-
15
América, 1967; BIONDI, Biondo. Las servidumbres (con anotaciones de José
Manuel Gonzales Porras). Madrid, Editorial Revista de Derecho Privado, 1978;
BORDA, Guillermo. Manual de los Derechos Reales. Buenos Aires, Ed. Perrot,
1994; ROMERO ROMAÑA, Eleodoro. Derecho Civil. Los Derechos Reales. Lima
Editorial PTCM, 1947; SALVAT, Raymundo. Tratado de Derecho Civil argentino
,vol. IV, tomo 11.Buenos Aires, La Ley, 1946; VELASQUEZ JARAMILLO, Luis
Guillermo. Bienes, 5' edición. Santafé de Bogotá, Editorial Temis, 1995; WOLF,
Martin. Tratado de Derecho Civil, tomo 111, Derecho de Cosas. Barcelona, Casa
Editorial Bosch, 1944.
COMENTARIO GRUPAL
La servidumbre no puede ser divida para el propietario dominante de parte del
propietario sirviente sin embargo los predios pueden divirse dando origen a varios
propietarios, ante esta situación la servidumbre se mantiene para darle utilidad y si
algunos de ellos llegan a tener la indepencia esa servidumbre persistirá para
aquellos propietarios de predio dominante que necesiten de la utilidad del predio
sirviente.
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originalmente se hacia de la misma, por lo que este articulo se establece
expresamente la prohibición de aumentar el gravamen del predio sirviente. En el
hipotético caso de que, producto de las independizaciones que se hayan generado
en el predio sirviente, necesariamente se tenga que establecer un mayor gravamen
en el ejercicio de la servidumbre original, consideramos que frente a esta situación
fáctica se estaría generando una nueva servidumbre, conllevando ello a las
negociaciones naturales que una servidumbre convencional representa, así también
el derecho del titular del predio sirviente de exigir un pago por la nueva servidumbre
formada.
En esta hipótesis, hay que tener en cuenta dos problemáticas que se suscitan: la
onerosidad de la nueva servidumbre y la carga probatoria sobre su nacimiento.
Frente al primer problema, debe quedar perfectamente establecido que nos
estamos refiriendo al hecho de que la servidumbre sea onerosa, pues si por
liberalidad del propietario del predio sirviente decide que esta sea a titulo gratuito,
se excluye de la hipótesis planteada, pues esta no presenta los problemas que
estamos exponiendo. En el caso planteado, debemos destacar que nuestra
legislación no hace referencia alguna sobre el pago que se tenga que realizar por el
establecimiento de la servidumbre, solo se dispone dicha onerosidad para las
servidumbres de paso; sin embargo, al establecerse que estas surgen como
producto de la decisión del propietario del predio sirviente, lo que puede ser
mediante un acto unilateral, como sería un legado, que es a título gratuito, así
también como producto de un acuerdo entre las partes, lo que implica que como
producto de dicho acuerdo se pueda establecer un pago por dicha servidumbre, el
mismos que puede ser único como se establece en el articulo 1052 del Código Civil
o una renta por el uso de la servidumbre, ello queda sujeto al acuerdo de las partes.
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de la servidumbre original, frente a las independizaciones que se hayan generado
en el predio dominante, considerándose que de determinarse judicialmente el pago
por el establecimiento de la nueva servidumbre deberá establecer, por analogía, de
acuerdo a lo que nuestra legislación ha regulado en el caso de la servidumbre de
paso.
COMENTARIO GRUPAL
El propietario del predio dominante tiene derecho a dividir su predio a más
propietarios entonces la servidumbre seguirá permanente en el predio sirviente para
que ellos le den utilidad sin variar el gravamen, ejemplo: Por acuerdo del propietario
del predio sirviente y el predio dominante se acuerda dejar una servidumbre de un
área de 10 m2 y después que el propietario del predio dominante divide su predio a
más propietarios, la servidumbre permanecerá igual.
Para la corriente mayoritaria las servidumbre pueden prescribirse de contar con tres
requisitoss que sean aparentes, continuas y que tengan uso, normalmente de 20
años. En este supuesto algunos autores consideran que las servidumbres se
pueden adquirir por prescripciòn ordinaria, cuando se reunan los requisitos
similiares a la prescripciòn del dominio; y la prescripciòn extraordinaria en la que sin
contar con los requisitos de la prescripciòn dominal se puede prescribir una
servidumbre. La prescripciòn de las servidumbre aparentes se encuantra ligada al
hacho de estas son pùblicas, siendo polèmicas los actos que pueden ser
considerados como aparentes; asì para algunos autores bastarà con que se coloque
un cartel en el lugar donde se ejerce la servidumbre para que esta adquiera el
caràcter de aparente.
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Para otros, el caràcter aparente va ligado al ejercicio de la misma servidumbre, por
lo que no basta el cartel para que està adquiera la calidad de aparente, para ello se
requiere que cuente con signos visibkles, como seìa el caso de las servidumbres de
acueducto, de electroducto, etc; ademàs se considera que el cartel no constituye
signo aparente debido a que no tiene una relaciòn objetiva con el uso y
aprovechamiento de la misma. La clasificaciòn de servidumbre continua ha
merecido podiciones encontradas. Son consideradas como aquellas que se dan sin
un hecho actual del hombre, es decir, està se ejerce por si sola, la intervenciòn de
la persona queda restringida al establecimiento de la servidumbre, en la ejecuciòn
de ciertos trabajos para su ejercicio. Nuestra legislaciòn ha realizado un matiz de lo
que se considera como prescripciòn ordinaria con la extraordinaria, asì se tiene que
hace referencia a la posesiòn, lo que es cuestionable, pues en las servidumbres no
hay posesiòn en sentido propio, sino que es el ejercicio de la servidumbre que se
realiza en el predio sirviente, con lo que querria decir que la servidumbre prescribiria
si se hubiese ejercido sobre el terreno sirviente por el lapso de cinco años, si es que
de buena fe, asì como diez años cuando carece de este requisito.Asimismo, en el
artìculo bajo comento se señala que la prescripciòn se da solo por las servidumbres
aparentes, en el entendido de que una servidumbre aparente es pùblica, equipando
con ello al requisito de que la posesiòn debe ser pùblica.
A partir del requisito de la posesiòn, sine quan non, se puede adquirir la servidumbre
por prescripciòn, surge una similitud con la descripciòn de una prescripciòn para
adquirir la propiedad, tal vez en el entendido de que quien adquiere la propiedad
con esos requisitos puede adquirir una servidumbre que solo grava un inmueble,
mas no extingue la titularidad que sobre el se ejerce; en ese sentido se requiere la
posesiòn continua, justo tìtulo y buena fe, para que en el transcurso de cinco años
se pueda adquirir la servidumbre ya los diez años en el caso de que se carezca de
estos requisitos. En nuestra normatividad se admite la prescripciòn de las
servidumbres discontinuas, posiciòn que es controvertida, pues se considera que
ello genera un conflicto, en razòn de que ningùn propietarios va a permitir que en
su predio se ejerzan actos que puedan conducir a una prescripciòn, quebrantàndose
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uno de los objetivos de las servidumbres, como es el de permitir las relaciones de
buena vecindad y tolerancia con los demàs.
COMENTARIO GRUPAL
En las servidumbres no hay posesión en sentido propio, sino que es el ejercicio de
la servidumbre que se realiza en el predio sirviente lo cual prescribirá si se hubiese
ejercido sobre el terreno sirviente por el lapso de cinco años, si es de buena fe y
con justo título, así como diez años cuando carece de este requisito.
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comentario no hace distingo sobre quien debe comunicar al propietario sobre la
servidumbre establecida, entendiéndose en todo caso que corresponderá en ambas
situaciones, es decir cuando se constituye como predio dominante o sirviente.
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ARTICULO 1042.- Servidumbre constituida por copropietarios
El predio sujeto a copropiedad solo puede ser gravado con servidumbre si prestan
su asentimiento todos los copropietarios. Si hubiera copropietarios incapaces, se
requerirá autorización judicial, observándose las reglas del articulo 987 en cuanto
sean aplicables.
Elvira Gonzales Barbadillo
Este articulo parte de la premisa de que para que un predio sujeto a copropiedad
pueda ser gravado con servidumbre, se requerirá del asentimiento de todos los
copropietarios, debido a que la servidumbre como gravamen resta el valor
económico con que el predio pueda contar, lo que se justifica en razón a que la
copropiedad pertenecen en cuotas ideales a dos o mas personas, por lo que la
servidumbre, en caso de constituirse como predio sirviente, afecta el ejercicio
absoluto de la propiedad a cada uno de los copropietarios. En ese entendido, este
articulo guarda concordancia con el articulo 971 del Código Civil, que establece que
las decisiones sobre el bien común se deben adoptar por unanimidad para disponer,
gravar o arrendar el bien. Siendo la servidumbre un gravamen se exige que esta
sea aceptada por cada uno de los copropietarios.
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puede desentenderse de pagar el precio pactado, excusándose en el argumento de
que los demás condóminos no han prestado su consentimiento, debido a que
adquirió tal obligación a título personal. Diferente es el supuesto de que, como
resultado de la partición, el predio dominante ha correspondido a uno de los
propietarios que no quisieron acogerse a la servidumbre o que sencillamente haya
ignorado tal servidumbre, solo en ese caso el que adquirió la servidumbre queda
liberado de pagar la servidumbre adquirida y con ello se produce la extinción de la
misma. Sin embargo, en el caso de que la servidumbre haya sido aceptada por
todos los copropietarios, de producirse la división y partición del predio dominante,
la servidumbre debe permanecer a favor de los nuevos predios que la necesiten,
esto de conformidad con lo establecido en el articulo 1039 del Código Civil y con
ello todas las obligaciones que se hayan contraído para el establecimiento del
gravamen.
COMENTARIO GRUPAL
La copropiedad pertenece en cuotas ideales a dos o mas personas es por ello que
ante una servidumbre se necesita el consentimiento de todos ellos y si uno de los
copropietarios es incapaz no podría manifestar su aceptación para la constitución
de la servidumbre por lo que se deberá obtener una autorización judicial para ello.
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título de constitución de una servidumbre se encuentra referido a que esta puede
darse por un contrato o por decisión unilateral (testamento), así como la ley. En
estos supuestos, ya sea por voluntad del propietario o por la ley, se bebe entender
que se establecerá la extensión de la servidumbre, así como las condiciones en que
esta será ejercida; en el caso de que no se hayan establecido estos supuestos las
partes deberán acogerse a lo establecido en el Código Civil.
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gravamen impuesto; por lo que esa proporción, la servidumbre impuesta debe
responder; a lo estrictamente necesario para su correcto ejercicio, ni más ni menos.
En caso de duda en el ejercicio de la servidumbre, la interpretación debe realizarse
en el sentido manos gravoso para el predio sirviente, ello se basa en el principio de
que la propiedad, como regla, es ilimitada, por lo que las restricciones a su libre
ejercicio deben interpretarse restrictivamente.
COMENTARIO GRUPAL
Una servidumbre busca actividades y derechos necesarios para el uso de un predio,
sin embargo, el gravamen de uno de ellos no debe ser una carga pesada de asumir
para el predio sirviente. Su título de constitución puede darse por contrato, decisión
unilateral o la ley donde establecerá la extensión que será materia de
pronunciamiento del Juez el otorgar a la servidumbre por prescripción, el Juez
deberá considerar la necesidad que se tiene por la servidumbre y condiciones en
las que se ejercerán en caso de no establecerse estos supuestos su ejercicio se
dará de acuerdo a los lineamientos establecidos en el código civil.
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Elvira Gonzales Barbadillo
Este articulo regula una situación que de hecho se suscita, pues las partes o la ley
pueden no haber contemplado la construcción de obras para el ejercicio de la
servidumbre. En este caso el derecho real no podría ejercerse, lo que convertiría lo
pactado o lo establecido por la ley, en meras declaraciones liricas; en ese sentido,
se faculta al propietario del predio dominante a realizar las obras necesarias,
siempre que su ejecución se realice en el tiempo y en la forma que ocasionen menor
incomodidad al propietario del predio sirviente.
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correspondiente” (Cas. N0 85D-97- Huánuco, Sala Civil de la Corte Suprema, El
Perú año, 19/10/98, p 1986).
COMENTARIO GRUPAL
La ley facultad al propietario del predio dominante que pueda realizar
construcciones de obras con el fin de mejorar y hacer mas provechosa a la
servidumbre, pero en el supuesto en que haya una construcción de una obra que
beneficie a ambos propietarios de los predios pueden pactar el costo de las mismas.
Sin embargo, la responsabilidad de sufragar los costos es del propietario del predio
sirviente para la utilidad de la servidumbre.
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no puede darse inicio al computo del plazo para que prescriba la servidumbre,
debido a que la falta de ejercicio de esta se ha debido a situaciones ajenas a la
voluntad del usuario del gravamen. El termino de persona extraña empleado en este
dispositivo esta referido a aquellas personas que no tengan un vínculo jurídico con
el predio dominante, diferencia a la situación de aquellas que si cuentan con dicho
vinculo, como sería el caso del usufructuario, el arrendatario, el guardián del predio
e incluso a las personas que laboran en el predio dominante, a quienes no se les
puede tratar como personas extrañas al ejercicio de la servidumbre; se señala como
personas extrañas a aquellas que realicen visitas al predio, debido a que su
concurrencia es esporádica.
COMENTARIO GRUPAL
Su naturaleza jurídica de la servidumbre es ser útil por ello mantiene su vigencia
para la personas/as que están relacionadas con el predio dominante. Sin embargo,
este articulo nos señala que la servidumbre se conserva por el uso de una persona
extraña ella hace referencia que es aquella persona que no tiene un vínculo jurídico
con el predio dominante y realiza visitas al predio de manera ocasional. El uso de la
servidumbre no solo es útil para el predio dominante sino también para el tercer
predio, lo que puede generar una suerte de prescripción de servidumbre para este
predio.
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gravamen, adaptándose a la nueva situación; la segunda, consiste en mantener la
situación anterior no aceptándose el aumento de la carga; y tercero que se modifica
la servidumbre en relación con el uso conveniente del predio, siempre que el titulo
no lo impida.
El primer supuesto de solución es factible que sea empleado en nuestro país, pues
a pesar de que normativamente se establece la prohibición de que el propietario del
predio beneficiado con el gravamen lo aumente unilateralmente, no existe
impedimento legal para con posterioridad a este incremento las partes acuerden
que se mantenga en los términos y condiciones que ellas acuerden. El segundo
supuesto es la premisa de la cual el dispositivo comentado, que si la parte
perjudicada con el aumento no consiste en el mismo se deba mantener la situación
anterior, considerando por nuestra parte que el caso que se hayan realizado
construcciones que generen un aumento del gravamen, el propietario del predio
sirviente estaría en la facultad de solicitar judicialmente la demolición de aquellas
obras. En el tercer supuesto se tiene como marco el titulo constitutivo de la
servidumbre pues de establecer este una prohibición expresa de incremento
acordado por ambas partes.
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COMENTARIO GRUPAL
Uno de los deberes del propietario del predio dominante es que no puede aumentar
el gravamen del predio sirviente por acto propio, pero si judicialmente o por acuerdo
de las partes donde se mantenga los términos y condiciones acordadas. Si en caso
el titular del predio dominante realice una construcción generando el aumento del
gravamen, el titular del predio sirviente estaría en la facultad de solicitar
judicialmente demolición de estas obras.
De otra parte, el articulo faculta para que el propietario del predio sirviente puede
modificar el lugar y modo del ejercicio de la servidumbre, siempre y cuando se
cumpla con dos condiciones; la primera, si el ejercicio de la servidumbre le es
incomoda al propietario del predio sirviente; la segunda condición consiste en que
la modificación propuesta no debe perjudicar el ejercicio de la servidumbre. Es decir,
tanto en el articulo 1046 como el articulo 1047 se busca equilibrar los intereses
encontrados con que cuentan los propietarios de ambos predios que se encuentran
involucrados por la servidumbre, pues el del predio sirviente buscara que el
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gravamen represente la menor carga posible, así como el propietario del predio
dominante buscara las mejores ventajas para el ejercicio de la servidumbre, siendo
lo justo que la servidumbre sea ejercida en la forma, el lugar y momento menos
perjudicial para uno y mas ventajoso para el otro.
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Elvira Gonzales Barbadillo
Este articulo se aparta de lo que se regulaba en el Derecho Romano, pues se
consideraba como un requisito para la constitución de la servidumbre, que los
propietarios del predio sirviente y el dominante deberían ser diferentes personas,
pues si se trataba de un solo propietario se producía la confusión, la cual es
considerada como causal de extinción de la servidumbre para algunas
legislaciones. El sustento de esta corriente se basa en que nadie puede sufrir de un
gravamen sobre su mismo bien, debido a que no existe una obligación de soportarlo
como tal, pues la limitación en el ejercicio de sus facultades como propietario no se
percibe nítidamente porque, tratándose de un bien cuyo propietario es la misma
persona, el gravamen impuesto realmente no representa ninguna molestia para la
referida persona, pues para ella solo esta haciendo uso de sus predios.
Debe distinguirse que de la existencia de dos predios es factible gravar uno de ellos
a favor de otro, a pesar de que el propietario sea la misma persona; diferente es la
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situación si el predio se fusiona en una unidad inmobiliario, siendo que en este caso
si operaria la extinción de la servidumbre. Por otra parte, tenemos que precisar que
no puede considerarse que dos predios pertenecen a un mismo propietario si la
titularidad de uno de los inmuebles le ejerce a título de copropietario y la titularidad
del otro predio la realiza en forma individual; aunque para efectos de nuestra
legislación es ir relevante a esta distinción, reviste de importancia en el contexto
teórico. De acuerdo con ello, consideramos que con gran acierto nuestros
legisladores se acogieron a la doctrina moderna y le han dado a la servidumbre su
verdadera naturaleza, distinguiéndola de la calidad de los propietarios de los predios
donde se ejerce el gravamen.
COMENTARIO GRUPAL
La servidumbre se encuentra en función de los predios mas no de las personas es
por eso que es factible gravar uno de ellos a favor o en beneficio del otro a pesar
que el propietario sea la misma persona.
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Consideramos que, en caso de destrucción voluntaria del inmueble, de ser el autor
de ella el propietario del predio sirviente deberá indemnizar al propietario del bien
dominante, en razón de que esta extinguiendo el gravamen que tenia a su favor. De
ese modo, atendiendo a que las servidumbres se constituyen por la necesidad de
un inmueble hacia otro, de restituirse el inmueble destruido deberá restituirse la
servidumbre, en razón de que esta se extinguió no por la voluntad de ambas partes
sino por un hecho externo a ellas; con mayor razón deberá darse dicha restitución
si la servidumbre se extinguió voluntariamente por el propietario del predio.
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por un hecho fortuito. Al restituir el bien destruido se restituirá la servidumbre dado
que se extinguió por un hecho externo a la voluntad de las partes o por extinguirse
voluntariamente por el propietario del predio.
En el caso de la copropiedad, no se requiere que esta sea ejercida por todos los
copropietarios basta que uno de los copropietarios ejerza la servidumbre para que
no se extinga la servidumbre, pues la servidumbre se da en función del uso del
predio, no de quien lo utiliza. El plazo de cinco años para extinción de una
servidumbre es bastante corto comparado con el contenido en otras legislaciones
que lo fijan en veinte años; sin embargo, consideramos apropiado que el tiempo que
se deba esperar sea corto, pues nada justifica prolongar el gravamen de un predio
que no este requiriendo de la carga que se haya impuesto a su favor. Es de
precisarse que dicho computo del plazo no se realizara si se demuestra que por
caso fortuito o fuerza mayor no se ha podido ejercer la servidumbre,
correspondiendo probar tales hechos al propietario del bien dominante.
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De todas formas consideramos que aun en el caso de que se haya declarado la
extinción de la servidumbre, de ser requerida nuevamente esta por la necesidad
comprobada que se tenga de ella, esta podrá nuevamente declararse, debiéndose
realizar el pago que exija el propietario del predio dominante o el que sea declarado
judicialmente, lo que sería justo, en razón de que existen casos en los que el predio
por diversas circunstancias se encuentre abandonado y cuando se decida dar
explotación al mismo esta no podría realizarse porque se extinguió la servidumbre;
así si dicho predio abandonado es transferido a una tercera persona, quien decide
darle la explotación adecuada no podría realizarla por la extinción del gravamen.
Como beneficio, si cabria emplear dicha palabra, el propietario del predio sirviente
recibirá una nueva indemnización por la servidumbre que renazca como
consecuencia de una imposición judicial o producto del acuerdo de las partes.
COMENTARIO GRUPAL
Cuando el predio sirviente no representa utilidad durante 5 años por parte del predio
dominante el gravamen no se mantendrá. El no uso comienza desde el día en que
ha dejado de usarse la servidumbre, en el caso de que se haya declarado la
extinción de la servidumbre, de ser requerida nuevamente por necesidad del predio
dominante esta podrá nuevamente declararse.
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pueden solicitar la servidumbre de paso el arrendatario o locatario, el que solo
podría reclamar al locador que le otorgue las condiciones necesarias para hacer uso
del predio arrendado, es decir, que sea el propietario el que reclame la servidumbre
de paso; no obstante para otros autores el arrendatario estaría facultado para
solicitar que se le proporcione la servidumbre de paso, debido a que le
arrendamiento es derecho real, por lo que debe contar con la facultad de solicitar
servidumbre.
Nuestra legislación guarda silencio sobre las personas facultadas para solicitar la
servidumbre de paso, solo se limita a señalar cuando se pierde este derecho. Sin
embargo, por nuestra parte creemos que el articulo VI del Título Preliminar del
Código Civil dispone que para ejercitar o contestar una acción es necesario tener
legitimo interés económico o moral, requisitos que indudablemente cuentan los que
poseen un inmueble en calidad de usufructuario e incluso el arrendatario .El termino
empleado en la redacción del articulo bajo comentario, de que no tengan salida a
un camino público, implica que no exista una salida suficiente para su explotación;
se señala como ejemplo que un predio cuente con una salida a la vía publica que
fuere un camino estrecho que solo permitiese el acceso a caballo o a pie pero no el
de vehículos, o cuando la comunicación con la vía publica este obstaculizada por
un rio que no da paso en ciertas épocas del año o en ocasiones de frecuente crecida
o que este no puede ser cruzado sin peligro. En estos casos también se podría
señalar que no cuentan con una salida a la vía publica, debido a que la existencia
no es suficiente para el ejercicio de la servidumbre. Situación diferente es que el
mismo dueño del fundo se ha encerrado, levantando construcciones en el lugar por
donde tenía paso; estas acciones de quien pretende solicitar una servidumbre lo
excluyen de su derecho a reclamar una servidumbre de tránsito, pues no se puede
exigir al vecino a padecer una molestia en razón a una conducta negligente de parte
del propietario o del que pretende constituir su predio en dominante.
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los bienes de dominio público, siempre y cuando no hubiera otro acceso a la vía
pública; en razón a la necesidad del predio dominante de adquirir utilidad para su
predio. Doctrinariamente se plantea que en el caso que hubiese varios predios que
pudiesen ofrecer la servidumbre de paso, se deberá optar por el que ofrezca el
trayecto mas corto a la vía publica, salvo que existan circunstancias especiales que
rompan con esta regla, como seria el caso de que la imposición de la servidumbre
en el predio que ofrece el acceso mas corto le represente dicha servidumbre un
grave perjuicio.
COMENTARIO GRUPAL
El propietario de un bien inmueble debe encontrarse privado de toda comunicación
con el camino público, para poder solicitar una servidumbre legal de tránsito o de
paso al propietario del predio colindante que le permita el acceso a dicho camino.
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Nuestro Código, a diferencia del germino, plantea un pago único, mientras que en
el Código alemán se establece un pago mensual a manera de arrendamiento, lo
que es considerado preferible, en razón a que evitaría situaciones injustas, como lo
que podría surgir si a los pocos días de que se haya pagado el derecho de paso,
este se extinga, debido a que se construye un camino publico colindante al predio
dominante, no contemplando nuestra legislación la posición que se debería adoptar
en tales circunstancias. Por nuestra parte, sostenemos que dicha solución debe
distinguir dos situaciones: cuando la servidumbre tiene el carácter de perpetua (que
es la regla) y cuando esta sea de carácter temporal (que esta excepción). En la
primera situación, exigir una renta por el uso de la servidumbre la convierte en un
ejercicio demasiado oneroso para el titular del predio dominante, debido a que la
servidumbre se establece por una necesidad que tiene el predio de establecer dicha
servidumbre, a efectos de que adquiera una explotación económica adecuada, y el
supeditarla a una renta de por vida a quien no adquiere la titularidad de dicho predio
es contrarrestar en beneficio que representa la servidumbre. Como contraparte se
tiene que el titular del predio sirviente recibe un pago que no solo comprende el
valor del predio, sino una indemnización por los daños y perjuicios, manteniendo,
no obstante, la titularidad del predio y por tanto el disfrute del mismo.
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acuerdo entre las partes, las mismas que adoptaran lo más conveniente para
ambas.
COMENTARIO GRUPAL:
Si la servidumbre es legal o si se adquiere por prescripción se deberá dar un pago
único al propietario del predio sirviente por el valor de la parte del terreno objeto de
servidumbre mas el monto en que se valore la indemnización por el recorte de las
facultades plenas que ejercía en su bien inmueble objeto de servidumbre.
Otro supuesto que se debe contemplar en relación a este articulo es que si producto
de una nueva independización del predio enclavado, el adquirente de este nuevo
predio independizado tiene derecho a la misma servidumbre con que cuenta el
predio del cual se ha independizado, considerándose que ante esta situación el que
resulto beneficiado por un paso gratuito como producto de su adquisición de un
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predio enclavado no puede aumentar el gravamen de la servidumbre imponiendo a
este otro predio dominante; asimismo dicho transferente no puede otorgar derechos
sobre inmuebles que no son de su propiedad, por lo que le corresponderá al nuevo
propietario acogerse al articulo 1051 del Código Civil y reclamar en todo caso la
servidumbre de paso al predio colindante que le ofrezca un acceso mas directo a la
vía pública, siempre y cuando dicha servidumbre no represente mayor perjuicio al
predio indicado; de ser así, se deberá imponer al predio que después de ese ofrezca
la menos distancia a la vía pública.
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ARTICULO 1054.- Amplitud del camino en el derecho de paso
La amplitud del camino se fijará según las circunstancias.
Elvira Gonzales Barbadillo
Este articulo guarda relación directa con el ejercicio de la servidumbre, pues el
ancho del camino para que se realice por ahí la servidumbre de paso no puede ser
estándar, debido a que en unos casos se requerirá de mayor amplitud que para
otros. De acuerdo con ello, en este articulo se ha tratado de ser flexible en el área
que ha de emplearse para el transito; en ese sentido si se requiere el camino para
el transito de personas, el camino será angosto y tendrá la medida suficiente para
la libre circulación de las mismas, si se requiere para el tránsito de máquinas, el
camino deberá ser de mayor amplitud. No obstante, consideramos que esta
disposición se encuentra contenida en el articulo 1043 del Código Civil, que se
refiere a la extensión de servidumbre, la que obviamente debe ser de acuerdo con
los requerimientos necesarios para el correcto ejercicio de la servidumbre,
incluyendo ello, por supuesto, a la servidumbre de paso, cuya amplitud del camino
será acorde a lo que va a circular por la servidumbre de paso.
Lo que no puede ser de otro modo, pues esa amplitud de camino no deberá ser mas
ancha de lo necesario, porque seria aumentar innecesariamente el gravamen sobre
el predio sirviente, lo que contravendría lo establecido en los articulo 1043 y 1046
del Código Civil. Así también, este camino no será lo demasiado estrecho que
imposibilite el acceso adecuado de las personas, animales o maquinas que por el
deben transitar, pues se estaría dificultando el ejercicio de la servidumbre, además
se estaría infringiendo el articulo 1043 del mismo cuerpo normativo. De tratarse de
una servidumbre convencional las partes serán las que acuerden la amplitud del
gravamen; en el caso de que no hayan contemplado este extremo y que con
posterioridad ambas partes no llegaran a acordar la extensión necesaria,
corresponderá al Juez determinar la amplitud necesaria para el paso de personas,
animales o maquinarias.
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De esa forma, si la servidumbre se ha impuesto legalmente y en la norma no se ha
contemplado la extensión necesaria para el camino, las partes podrán acordar la
amplitud requerida para el ejercicio de la servidumbre de paso, caso contrario,
corresponderá igualmente acudir al Poder Judicial para que en esa instancia se
determine la amplitud requerida. Similar situación es la que se presenta para la
servidumbre, que se adquiere por prescripción, la que como señalaremos el
juzgador debería pronunciarse sobre ese extremo en la sentencia que resuelva
declarar la prescripción. Finalmente, debemos acotar nuestra adhesión a la posición
que se mantiene sobre la inutilidad de este artículo, considerando redundante de
las disposiciones de carácter general que regula a las servidumbres, así como a la
naturaleza misma de la citada figura, pues no se concibe un innecesario incremento
del gravamen, porque seria injusto para el propietario del predio dominante, ni
tampoco una extensión inferior a la mínima que requiere el ejercicio de la
servidumbre porque se estaría impidiendo el ejercicio de la misma.
COMENTARIO GRUPAL: La amplitud que se establecerá en la servidumbre deberá
de ser de acuerdo con los requerimientos necesarios; si se requiriere el camino para
el tránsito de personas deberá de ser un camino angosto, pero si es para el tránsito
de máquinas deberá de ser de mayor amplitud, hay que tener en cuenta que el
camino no deberá ser más ancho de lo necesario. Si se tratara de una servidumbre
convencional las partes acordaran la amplitud del camino, pero si en caso no
llegaran a ningún acuerdo la extensión necesaria le corresponderá al Juez.
Conclusión
En la servidumbre vamos a encontrar dos presentaciones de predio: Predio
Sirviente y Predio Dominante. El propietario del predio sirviente será a quien se le
gravará con la servidumbre ello consiste que el titular no utilizará, disfrutará y gozará
a plenitud de su bien inmueble. El propietario del predio dominante es el que dará
utilidad y asimismo se beneficiará de ella. Debemos recalcar que el espacio que se
accederá para la servidumbre deberá de ser de acuerdo a los requerimientos
necesarios; si se requiere el camino para el tránsito de personas deberá de ser un
camino angosto, si es para el tránsito de máquinas deberá de ser un camino más
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angosto. El camino no deberá de ser más angosto que lo necesario. Si la
servidumbre es convencional pues las partes acordaran la amplitud si en caso no
llegaran a un acuerdo le corresponderá al Juez determinar la amplitud necesaria.
Bibliografía
GACETA JURÌDICA. “TOMO V CÒDIGO CIVIL COMENTADO DE DERECHOS
REALES”
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