PROFESSORA FERNANDA TARTUCE

MEDIAÇÃO, CONCILIAÇÃO E ARBITRAGEM (FADISP – GRADUAÇÃO, 2019)

AULA 1 - CONFLITO: CONCEITO E ABORDAGEM

Reflexão didática
“Fale, e eu esquecerei;
Ensine-me, e eu poderei lembrar;
Envolva-me, e eu aprenderei”
(Benjamin Franklin)

Informações sobre avaliação

Atribuição gradual - participação em atividades promovidas em sala : 20% da nota - 2 pontos;
Provas N1 e N2 : 80% da nota - 8 pontos
Atividades: debates em grupos de até 5 alunos - participação em sala:
Nota atribuída pela participação de cada aluno(a) na elaboração das respostas e na apresentação oral
quando do debate em sala.
Não há reposição pela perda de nota por falta à aula e, portanto, à participação dos debates.
Haverá 7 debates e o aluno que vier a 6 deles e participar de modo adequado terá a nota máxima
(2,0).

Reflexão inicial
Sempre que você está em conflito com alguém, há um elemento que pode significar a diferença
entre arruinar o relacionamento e aprofundá-lo: esse elemento é a atitude (William James)

Conflitos civis
• Herdeiras questionam a forma de divisão de bens (de valor afetivo);
• Vítima e causador de um acidente de veículo controvertem quanto à indenização.

Questões
Todos os conflitos devem ser tratados da mesma forma?
Qual é o papel do profissional do direito nos tempos atuais?
O papel do advogado envolve a consideração de diversas opções?

Conflito
➢ Impasse; dilema; impossibilidade de coexistência.
➢ “Entrechoque de ideias ou interesses em razão do qual se instala uma divergência entre
fatos, coisas ou pessoas” (SILVA, De Plácido e. Vocabulário Jurídico)
➢ Etimologia – conflitu (latim) – choque, embate ou peleja – confligere (verbo) – lutar.
“Uma oposição seguida por outra, sendo que essa oposição pode ser uma afirmação, uma ação ou a
constatação de uma característica pessoal da outra”.

Conflito: possível causa

Falta de respeito com as diferenças: valores, crenças, religião, comportamentos, interesses, objetivos,
cultura, opinião, percepção, educação e sentimentos.

Conflito: possível causa - Busca por:

poder,
direitos,
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liberdade,
pertencimento e
segurança.

Atenção: perfil pessoal comprometido

A pessoa em conflito pode estar passando por uma perda significativa...

• Cinco fases da perda: modelo de Elisabeth Kübler-Ross

A reação psíquica determinada pela experiência da morte (perda) foi descrita por Elisabeth Kübler-
Ross em seu livro "Sobre a morte e o morrer”.
Qualquer forma de perda pessoal catastrófica - desde a morte de um ente querido até o divórcio,
qualquer mudança pessoal significativa - pode levar a estes estágios.

Conflito: possíveis reações

Os conflitos podem apresentar reações nas pessoas de diversas ordens:
a) Emocionais: ansiedade, insegurança, raiva, medo, solidão, confusão e depressão.
b) Comportamentais: instabilidade no emprego, uso excessivo de álcool e drogas, agressividade e
promiscuidade;
c) Fisiológicas: vômitos, taquicardia, insônias, suor excessivo e dores no estômago.

Reflexão final
O conflito não é entre o bem e o mal, mas entre o conhecimento e a ignorância (Buda)

Leitura indicada
TARTUCE, Fernanda. Mediação nos conflitos civis. 5ª ed. SP: Método, 2019, p. 3-19.
Leitura recomendada
DEUTSCH, Morton. A resolução do conflito: processos construtivos e destrutivos. In AZEVEDO,
André Gomma de (org.). Estudos em arbitragem, mediação e negociação. Brasília. Disponível em <
http://www.arcos.org.br/livros/estudos-de-arbitragem-mediacao-e-negociacao-vol3/parte-ii-
doutrina-parte-especial/a-resolucao-do-conflito>. Acesso 06 ago. 2019.
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AULA 2 - EXTENSÃO E COMPREENSÃO DOS MEIOS DE COMPOSIÇÃO DE CONFLITOS

Conflito e Direito
O conflito decorre das relações interpessoais; em um sentido mais amplo, ele se refere também
aos sintomas que decorrem da falta de acesso a informações sobre gozo dos direitos humanos,
exercício da cidadania, acesso a bens e serviços públicos (Moessa de Souza, Luciane. Mediação de
conflitos - Novo paradigma de acesso à justiça. 2ª ed., p. 227)

Questão
O valor econômico da pretensão é o único fator determinante da postura das pessoas em relação à
busca do bem disputado?

Ihering
“... do ângulo do respectivo sujeito do direito, a veemência com que ele repele a agressão a seu direito é
idêntica ao impulso (e base moral) da pessoa que se defende do assalto. Seria, pois, erro psicológico se,
para convencer a parte a sair do processo, apontássemos para as custas e as conseqüências decorrentes
do litígio, com a incerteza da vitória, porque não é o mero interesse, mas o sentimento de justiça lesado,
que está em jogo” (A luta pelo direito, p. 46).

Questão
Um conflito se resolve? Se sim, como extingui-lo?

Reflexão
Quando escrita em chinês a palavra crise compõe-se de dois caracteres:
um representa PERIGO e o outro representa OPORTUNIDADE

SOLUÇÃO/ RESOLUÇÃO x COMPOSIÇÃO

Solução/ resolução: extinção. É possível, viável e/ou desejável pelos envolvidos?

COMPOSIÇÃO DE CONFLITOS
Composição indica a ação de compor um todo, juntando as partes; arranjo, disposição,
associação, combinação, constituição, organização, estrutura.

Método clássico: jurisdição

Poder, função e dever de DIZER O DIREITO diante de uma situação submetida à apreciação.

JURISCONSTRUÇÃO
Método de elaborar/consertar/pactuar/ construir o tratamento para o conflito que reúne as
partes.(Spengler e Bacellar)

JURISCONSTRUÇÃO - objetivos
• em relação ao Estado, busca desincumbi-lo dos contenciosos de massa, restando-lhe uma
função simbólica de referencial e como instância de homologação e apelo;
• para as empresas, no caso das relações de consumo, aponta para ganhos de custos, imagem
e marca;

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• para as partes, incorporando-as ao procedimento, permite a descentralização,

flexibilização e informalização.

Questão
Quais fatores afetam o andamento dos conflitos?

Fatores
• Características das partes em conflito (valores, motivações, objetivos, recursos intelectuais,
sociais, físicos, crenças, etc.)
• Relacionamentos prévios de um com o outro
• Natureza da questão que dá origem ao conflito (âmbito, rigidez, importância emocional,
periodicidade, etc.)
• Ambiente social em que o conflito ocorre
• Espectadores interessados no conflito
• Estratégia e tática empregada pelas partes no conflito
• Conseqüências do conflito para cada participante e para outras partes interessadas.

Tipos de conflito
1. Conflito verídico: existe objetivamente e é acuradamente percebido.
2. Conflito contingente: depende de circunstâncias prontamente re-arranjáveis (mas isso não
é reconhecido pelas partes).
3. Conflito deslocado: as partes discutem sobre a coisa errada.
4. Conflito mal atribuído: ocorre entre as partes erradas e sobre questões equivocadas.
5. Conflito latente. É o conflito que deveria estar ocorrendo, mas não está.
6. Conflito falso. Não há base para ocorrência do conflito, dada a má-percepção ou má-compreensão.

Como lidar?
É importante identificar a presença de diversas opções de encaminhamento / composição
da controvérsias !

Atividade de hoje: debates de questões

- Grupos de até 5 alunos;
- Entregar ao final apenas uma folha contendo... Tema da aula / Data; Ordem alfabética: nome
completo do aluno ->questão.

Questão
É ainda cabível no Brasil composição de conflitos por autotutela? Caso positivo, dê um exemplo de
uma situação cível em que ela poderá ocorrer.

RESPOSTA
Autotutela - resolução do conflito em que indivíduo age por sua própria força
Prática comumente malvista- Idéia de violência/resquício de violência privada- nem sempre é
verdade
Estado necessidade e legítima defesa- perigo imediato, instinto de sobrevivência, impossibilidade de
amparo do Estado em situações críticas
Estado teria que atingir perfeição- ser foro legítimo para solução de todos os conflitos

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“Válvulas de escape”- evitar sobrecarga de Tribunais

Questão
2- Analise se a seguinte afirmação é verdadeira ou falsa, explicando porque: “mesmo que a
controvérsia seja julgada por um juiz estatal, o conflito pode não ser eliminado plenamente”.

RESPOSTA
Decisão judicial pode não atender aos anseios de ambas as partes; conflito por vezes subsistirá
Não conformação das partes, apenas cumprimento de decisão

Questão
Assuntos ligados a direitos de personalidade e relativos ao Direito de Família podem ser objeto
de negociação entre as partes envolvidas em conflitos? Explique.

RESPOSTA
Mesmo direitos indisponíveis têm aspectos quantitativos negociáveis; efeito pecuniário em interesse
indisponível. Partes podem se conscientizar sobre direitos e obrigações- celebração de acordos válidos

Questão
Analise se a seguinte afirmação é verdadeira ou falsa, explicando porque: “só há sentido em tentar
conversar sobre o conflito antes de eventual demanda judicial: após proposta uma ação judicial é
inviável promover o diálogo entre as partes”.

RESPOSTA
Conversa sobre conflitos- anterior ou posterior a demanda judicial
Conversa anterior a demanda judicial- pode evitá-la
Conversa posterior a demanda judicial- pode surtir efeitos, resolver conflito
Diálogo entre as partes- sempre relevante na solução dos conflitos

Questão
É possível a autocomposição em conflitos que envolvam a Fazenda? Caso a resposta seja afirmativa,
quais seriam as cautelas?

RESPOSTA
Sim. Como exemplo, a Lei de mediação trata de casos em que é parte pessoa jurídica de direito
público
Cuidados- não piora qualitativa na posição do ente público, não configurar desvio de finalidade
quanto ao destino de verbas públicas
Haveria violação de princípio da igualdade ao se proibir pessoa jurídica de direito público de usufruir
dos meios consensuais de resolução de conflitos

Questão
6- Em que tipo de conflito é cabível a arbitragem? Todos os tipos de direito a comportam? Explique.

RESPOSTA

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Arbitragem: meio de solução de controvérsia em que partes escolhem uma terceira pessoa para
decidir com eficácia de decisão vinculativa
Convenção privada: não intervenção do Estado
Decisão por pessoa equidistante das partes, sem poder estatal;
Aspectos pecuniários- possibilidade de partes disporem livremente, ausência de reserva específica do
Estado quanto ao conteúdo
Conflitos com Administração Pública- lei 9307/96- direitos patrimoniais disponíveis

Reflexão final
"É melhor um passo lento por caminho reto do que muita velocidade fora do caminho”
(São Leão Magno)

AULA 3 - MEIOS DE COMPOSIÇÃO: OPÇÕES, ADEQUAÇÃO E CRITÉRIOS DE ESCOLHA

Atividade de hoje: debates de questões

Participação em sala:
Grupos de até 5 alunos para discussão;
Após o debate, a questão precisará ser respondida por escrito, por cada aluno com letra legível, e será
entregue sua folha, contendo....
Data
Tema da aula
Nome completo do aluno
Número da questão com a resposta

Questão
1- A quem cabe escolher o meio de composição de uma controvérsia: às partes, aos seus (suas)
advogados(as) ou ao Estado? Justifique.

Resposta
As partes são titulares das posições jurídicas e a elas compete, estando devidamente informadas,
decidir sobre qual método pretendem usar.
Mas o Estado pretende interferir nisso...

Outra resposta ...

Em modelo gerenciado pelo Poder Judiciário, ele é o gestor do conflito e indica método mais
adequado; meio selecionado pode ou não ser obrigatório

Possibilidades de seleção
partes (isoladamente ou em consenso);
funcionário de Tribunal;
Perito;
Julgador.

Tribunais multiportas nos EUA

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Atividade do Poder Judiciário empreendida para orientar os litigantes sobre as diferentes alternativas
para compor o conflito, sugerindo qual seria a saída mais pertinente para o deslinde da questão.
Sistema multiportas
Atuação semelhante à avaliação preliminar de conflitos, serviço interno prestado pelo departamento
jurídico de uma empresa ou por juristas em avaliação remunerada encomendada por particulares.

Questão
2- Segundo o autor do texto, professor Marco Lorencini, quais medidas poderiam ser tomadas para
uma concretização das ADRs como métodos de resolução de conflito efetivos no cenário brasileiro?

RESPOSTA
Incentivos ao sistema multiportas integrado com Poder Judiciário recentes- Estado de São Paulo-
Setor de Conciliacão ou Mediação em Primeiro Grau- Provimento 893/2004 do CSM
Setor de Conciliação em Segundo Grau- Provimentos 783/2002 e 843/2004
Anteprojeto de Processos Coletivos- Instituto Brasileiro Processual
Resolução 125 do Conselho Nacional de Justiça- CPC- audiência de conciliação ou mediação logo no
início do procedimento- menor desgaste. Política Judiciária Nacional de Tratamento Adequado de
Conflitos de Interesse.

Questão
3- Os mecanismos alternativos e o modelo “tradicional” são absolutamente apartados? Comente.

Resposta
Não. Os mecanismos alternativos estão geralmente situados bem perto
das instituições jurídicas e são dependentes de suas normas e sanções.
Mecanismos complementares
Adequação dos mecanismos

Sistema Multiportas - premissas

o Litígios devem ser submetidos a diagnóstico prévio e encaminhados para a “porta” mais
adequada.
o Ampliação de portas de acesso à Justiça
o Novos mecanismos para chegar a uma solução mais justa do conflito
o Solução técnico-jurídica pelo juiz togado não é a mais adequada para qualquer tipo de conflito.

Sistema pluriprocessual
“Ordenamento jurídico processual formado por um espectro de processos que compreende o processo
judicial e a mediação, entre outros. O sistema pluriprocessual tem por escopo disponibilizar processos
com características específicas que sejam adequados às particularidades do caso concreto, permitindo
assim que se reduzam as ineficiências inerentes aos mecanismos de solução de disputa” (AZEVEDO,
André Gomma de. Manual de Mediação Judicial).

Reflexão final
O diabo desta vida é que entre cem caminhos temos que escolher apenas um,
e viver com a nostalgia dos outros noventa e nove (Fernando Sabino)