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Felipe Undurraga S.
Año 2015
CAPITULO PRIMERO
GENERALIDADES
Sumario
I. Breve Reseña Histórica
II. Ideas Generales sobre el Hecho Gravado
III. Concepto y determinación del Valor Agregado
a. Concepto Económico y Tributario de Valor Agregado
b. Determinación del Valor Agregado
i. Método por adición
ii. Método por sustracción
iii. Método adoptado en nuestro país
IV. Características del IVA
a. Impuesto indirecto
b. Impuesto plurifásico
c. Impuesto no acumulativo
Aun cuando los impuestos a las ventas han existido desde principios de la era
cristiana, la primera figura que podemos encontrar aplicada en Chile tiene su origen
en la alcabala establecida en Castilla y León por Alfonso XI y que fue extendida a
América por real cédula de 1591. En 1639 fue introducida concretamente en el Reino
de Chile, y en su reglamentación original, gravaba con un impuesto del 4% todas las
ventas de bienes muebles e inmuebles y otros actos y contratos. Este impuesto, sin
embargo, desapareció después de la independencia, en 1835.
1
Con la Ley Nº 17.828 de 1972 se abandonó la modalidad de impuesto tipo cascada
que consistía en aplicar el tributo en cada convención traslaticia de dominio,
sustituyéndose por un impuesto que se aplicaba únicamente en dos etapas del
circuito de producción y comercialización: En primer lugar se gravaba la transferencia
hecha por un productor o importador a un comerciante, con una tasa del 17,5%.
Luego, cuando este producto era transferido por un comerciante a un consumidor
FINAL, se aplicaba una tasa del 4%. En 1973, el impuesto se reduce a una sola etapa
a nivel de productor, con una tasa de 24%.
2
patrimonio, y por ello se le denomina el contribuyente de hecho del impuesto. Desde
este punto de vista es que se considera un impuesto al consumo, constituyéndose en
un impuesto neutro en los procesos industriales y comerciales.
Va= P - G
Cabe señalar, por último, que las diferencias entre ambos conceptos -económico y
tributario- en alguna medida, es función también del método utilizado para la
determinación del valor agregado gravable, materia a la que nos referiremos a
continuación.
a) Método por Adición: En virtud de este método, para determinar el valor agregado,
debe procederse a la suma de todos los factores que agregó la empresa en la etapa que
a ella le correspondió intervenir. Así, el valor agregado estará representado por los
desembolsos realizados en los distintos factores de la producción incorporados en el
producto que se colocará en el mercado. En consecuencia, se suman las
remuneraciones del trabajo, los intereses pagados POR PRESTAMOS y las utilidades
de los propietarios.
3
- Impuestos sobre utilidades anteriores pagados por la empresa.
Ahora bien, no obstante que este método permite atenerse rigurosamente al concepto
económico de valor agregado, no ha sido adoptado por ninguno de los impuestos
actualmente en uso, debido al considerable grado de complejidad técnica que presenta
su diseño, implementación y aplicación.4
Este método admite dos variantes distintas, según se parta del valor de la producción
(base real) o del valor de las ventas (base financiera): en la variante sobre base real, el
valor agregado estará dado por la diferencia entre la producción de un determinado
período (ESTÉ VENDIDA O NO ESA PRODUCCIÓN) y los insumos incorporados o
utilizados en esa producción. En otras palabras, la base efectiva o real es aquella que
se calcula como la diferencia entre la producción realizada y los insumos incurridos en
ella. Es decir, se atiene a la utilidad que se genera en cada etapa. .
Entonces, el método por sustracción sobre base financiera fue ideado como una
manera de obviar las dificultades administrativas y de control que supone la
aplicación del método de cálculo sobre base real explicado precedentemente, y permite
determinar el valor agregado a través de dos procedimientos: el sistema de base contra
base y el sistema de impuesto contra impuesto.
El sistema base contra base coincide en lo sustancial con el procedimiento general del
método por sustracción sobre base financiera, pues se especifica el valor agregado
deduciendo del valor de las ventas del período, el valor de las adquisiciones del mismo
período. O sea, se multiplica la tasa del tributo sobre la diferencia entre ventas y
compras.EJEMPLO VENDÍ 100 MENOS ADQUISICIONES 70, LA DIFERENCIA ENTRE
ESAS VENTAS Y COCMPRAS ES 30, A ESOS 30 SE LE APLICA EL 19% DEL IVA.
Total de ventas
4
De la Peña, Máximo, Impuesto al Valor Agregado en la Enajenación de Bienes y Derechos, LexisNexis, pag.
18
5
Rencoret Orrego, Ernesto, Normas Fundamentales Sobre el IVA, Digesto Ediciones, pag. 5
4
(Total de compras)
Margen x tasa del impuesto = impuesto a pagar
Así es como el art. 20 inciso 2º del DL Nº 825 dispone que el “impuesto a pagarse se
determinará estableciendo la diferencia entre el débito fiscal y el crédito fiscal,
determinado según las normas del párrafo 6º”.
- Es un impuesto indirecto
- Es un impuesto plurifásico
- Es un impuesto no acumulativo.
6
Rencoret Orrego, Ernesto, Normas Fundamentales Sobre el IVA, Digesto Ediciones, pag. 6
7
Pinto Perry, GR, Impuesto al Valor Agregado en Chile, Thomson Reuters, 2013, p. 21
8
Araya Schnake, Gabriel, Hechos Gravados, LexisNexis, pag. 13
5
Esto porque permite el fenómeno de la traslación del impuesto, lo que significa que no
es el contribuyente del IVA quien realmente sufre el detrimento o menoscabo
patrimonial con motivo del impuesto que debe pagar. EN EL IVA EL CONRIBUYENTE
DE DERECHO EN EL IVA ES EL VENDEDOR O PRESTADOR DE SERVICIOS, ES
DECIR, ES DE DERECHO PORQUE DEBE ENTERAR EN ARCAS FISCALES UNA
DETERMINADA CANTIDAD DE DINERO, Y EL CONTRIBUYENTE DE HECHO ES EL
COMPRADOR, YA QUE A ÉL SE LE RECARGÓ EL IMPUESTO QUE ENTERA EN
ARCAS FISCALES EL CONTRIBUYENTE DE DERECHO.
Esta característica se desprende del art. 69 del DL Nº 825, que establece que las
personas que realicen operaciones gravadas con el impuesto deberán cargar a los
compradores y/o beneficiarios del servicio, en su caso, una suma igual al monto del
respectivo gravamen.
Entonces, el vendedor y/o prestador del servicio en verdad cumple una función de
recaudador del impuesto, él lo entera al Fisco, pero quien realmente lo paga es el
cliente. En otras palabras, el vendedor obligado a retener, declarar y pagar el IVA que
recarga por las ventas, es un obligado indirecto y de derecho, que traslada en los
hechos la carga tributaria al comprador, obligado de hecho.
En todo caso, debemos recordar que en doctrina existen tres criterios para distinguir
los impuestos directos de los indirectos, siendo uno de ellos el de la traslación, que es
el hemos empleado para estimar que el IVA sería un impuesto indirecto.
Ahora bien, existen los impuestos plurifásicos acumulativos, esto es, aquellos que
gravan continuamente la operación, desde su producción o importación y hasta la
venta directa al consumidor, sin permitir deducir ninguna cantidad, lo cual produce
un efecto cascada, según ya pudimos ver en la parte de historia. Pero también existen
los impuestos plurifásicos no acumulativos, que no obstante gravar la operación en
todas o algunas de las etapas de comercialización, permiten rebajar del impuesto a
pagar el impuesto soportado en las compras, como es el caso de nuestro
ordenamiento.
Sin embargo, debemos prevenir que, dentro de todos los hechos que formalmente
grava la ley, en el único caso que no se cumplía con esta característica plurifásica, es
en la venta de inmuebles que realiza un contribuyente que teníe la calidad de
“empresa constructora” (art. 2 Nº 1), puesto que en ese caso sólo se gravaba la
primera venta de un bien raiz que habia sido construido totalmente o en parte por la
empresa constructora, por lo que el IVA a la construcción es un impuesto monofásico.
6
Sin embargo y partir de enero del año 2016, esto cambia con las reformas
introducidas por la Ley N° 20.780, en que el IVA aplicable a los bienes corporales
inmuebles pasa también a ser plurifásico, en términos similares al régimen aplicable a
los bienes corporales muebles. ACÁ SE VE OTRA VEZ LA RAÍZ MERCANTIL DEL IVA,
PERO NO OBSTANTE QUE SE GRAVE LOS INMUEBLES, SE EXCEPTUAN LOS
TERRENOS, ES DECIR, LO QUE SE GRAVA ES LO QUE ESTÁ CONSTRUIDO SOBRE
EL TERRENO.
Este efecto tiene lugar porque los contribuyentes del IVA tienen derecho a un crédito
fiscal contra el débito fiscal determinado por el mismo período –un mes- (art. 23 del
DL Nº 825). Este crédito fiscal equivale al impuesto al valor agregado soportado en las
facturas que acrediten sus adquisiciones o utilización de servicios, o el impuesto
pagado en las importaciones del mismo período. El débito fiscal equivale a la suma de
los impuestos recargados por el contribuyente en las ventas o servicios efectuados en
el período tributario respectivo. El impuesto a pagar se determinará, estableciendo la
diferencia entre el débito fiscal y el crédito fiscal (art. 20 inciso 1º y 2º). Si el crédito
fiscal es superior al débito fiscal, esta diferencia –denominada remanente de crédito
fiscal- puede imputarse a los débitos del siguiente período, y así sucesivamente hasta
su extinción (art. 26).
&&&&&&&&&&&&&&&
CAPITULO SEGUNDO
LOS HECHOS GRAVADOS EN EL IVA
Sumario
I. Generalidades
II. Estructura de la Ley sobre la materia
III. El hecho gravado básico de venta de bienes muebles
a. Concepto amplio de venta
b. Elementos del hecho gravado básico de venta
i. Debe celebrarse una convención
ii. La convención debe servir para transferir el dominio
iii. La convención translaticia debe ser a título oneroso
iv. La convención debe recaer sobre bienes corporales muebles o una cuota de
dominio sobre dichos bienes o derechos reales constituidos sobre ellos.
v. Transferencia debe ser realizada por un vendedor. De la habitualidad
vi. Territorialidad del impuesto
IV. El hecho gravado básico servicio
a. Concepto
7
b. Elementos
i. Que una persona realice una acción o prestación a favor de otra
ii. Que el prestador del servicio perciba algún tipo de remuneración por la acción o
prestación realizada
iii. Que la acción o prestación remunerada provenga del ejercicio de alguna de las
actividades comprendidas en los Nros 3 y 4 del art. 20 de la LIR.
iv. Territorialidad del impuesto en las prestaciones de servicios
V. Los hechos gravados especiales
a. Hechos gravados especiales asimilados a venta
i. Las Importaciones
ii. Aportes a Sociedades
iii. ) Adjudicaciones en Liquidación de Sociedades
iv. Retiros de bienes del giro y donaciones promocionales
v. Venta de universalidades
vi. Venta de bienes corporales muebles del activo fijo
b. Hechos gravados especiales asimilados a servicio
i. Contratos de Instalación o Confección de Especialidades
ii. Arrendamiento de bienes corporales muebles e inmuebles y todo tipo de
establecimientos de comercio
iii. Arrendamiento de marcas, patentes de invención, procedimientos y fórmulas
industriales
iv. Estacionamientos de automóviles y otros vehículos en playas de estacionamiento
u otros lugares destinados a este fin
v. Primas de seguros de las cooperativas de servicio de seguro
VI. Hechos gravados relacionados con la actividad de la construcción
a. Generalidades
b. El hecho gravado básico de venta de inmuebles
i. Concepto de venta
ii. Elementos del Hecho Gravado Básico de Venta
c. Hechos gravados especiales en la actividad de la construcción
i. Adjudicación de bienes corporales inmuebles en la liquidación de sociedades que
sean empresas constructoras, de comunidades que no sean hereditarias ni
provengan de la disolución de la sociedad conyugal, y de cooperativas de
vivienda
ii. Contratos generales de construcción, contratos de instalación o confección de
especialidades
iii. Los aportes y otras transferencias, retiros y ventas de establecimientos de
comercio y otras universalidades, que comprendan o recaigan sobre bienes
corporales inmuebles del giro de una empresa constructora
iv. La venta de bienes corporales inmuebles del activo fijo efectuada antes de doce
meses contados desde su adquisición, inicio de actividades o construcción según
corresponda
v. Las promesas de venta de bienes corporales inmuebles de propiedad de una
empresa constructora de su giro y los contratos de arriendo con opción de
compra que celebren estas empresas respecto de los inmuebles señalados y las
comunidades por inmuebles construidos total o parcialmente por ellas. Para los
efectos de la aplicación de esta ley, estos últimos contratos se asimilará en todo
a las promesas de venta
VII.- Reforma de la Ley N° 20.780
I.- GENERALIDADES
8
La concepción ortodoxa y amplia del principio de legalidad de los tributos, consagra la
necesidad de que el legislador establezca explícitamente todos los elementos de la
obligación tributaria principal, entre los cuales destaca por cierto, el hecho gravado.
El artículo 1º del DL Nº 825 establece un impuesto a beneficio fiscal sobre las ventas
y los servicios, en el entendido, claro está, que concurran en el acto u operación
todos los elementos que configuran tales hechos gravados. La descripción de la
materialidad gravada aparece luego completada, en lo que respecta a la naturaleza de
los bienes y servicios susceptibles de ser alcanzados por el gravamen, por las
disposiciones contenidas en los números 1 y 2 del artículo 2, que definen lo que debe
entenderse por venta y servicio, respectivamente.
En consecuencia, los hechos gravados con IVA pueden agruparse en hechos gravados
básicos (de venta o servicio) y hechos gravados especiales (operaciones asimiladas a
ventas y/o servicios). Estas últimas son operaciones que la ley ha estimado
procedente gravar expresamente, sea porque no reúnen todos los requisitos del hecho
gravado básico o es discutible su configuración, o como mecanismo compensatorio
dentro de la operatoria del tributo. También EN LOS ARTÍCULOS 12 Y 13 la ley
establece exenciones tributarias, esto es, limitaciones al ámbito de aplicación del
impuesto, en virtud de las cuales el gravamen no se aplica a aquellos bienes o
9
Valdés Acosta, Ramón, Instituciones de Derecho Tributario, Editorial Depalma, 1992, pag. 10
10
Rencoret Orrego, Ernesto, Normas Fundamentales Sobre el IVA, Digesto, 2000, pag. 11
9
convenciones o a ciertos sujetos, que de otro modo deberían tributar por configurarse
a su respecto los requisitos del hecho gravado (básico o especial).
Compraventa y venta: Debemos tener presente que al interior de la ley del IVA, la
venta es el género y la compraventa es la especie, desde que en lo referente a las
ventas, le atribuye a dicho acto jurídico una concepción amplísima, comprendiendo no
solamente los contratos de compraventa, sino que también todas aquellas: a)
convenciones a título oneroso, independientemente de la designación que le den las
partes, que sirva para transferir el dominio de bienes corporales muebles, bienes
10
corporales inmuebles de propiedad de una empresa constructora construidos
totalmente por ella o que en parte hayan sido construidos por un tercero para ella, de
una cuota de dominio sobre dichos bienes o de derechos reales constituidos sobre
ellos; b) todo acto o contrato que conduzca al mismo fin indicado en la letra anterior,
como también; c) cualquier otro acto o contrato que la ley equipare a venta, de
acuerdo a lo dispuesto en el art. 8 de la ley.
El primer requisito o elemento del hecho gravado básico de venta que fluye de la
definición legal es que debe celebrarse una convención.
Debemos prevenir que no es necesario que las convenciones sean de aquellas que la
doctrina conoce con el nombre de “nominadas”, ya que el carácter amplio y genérico
11
de las expresiones del DL Nº 825 deja en claro que la intención del legislador ha sido
la de gravar con IVA todo acuerdo de voluntades, celebrado por las partes en uso de
su libertad de contratación. También carece de relevancia el que sean consensuales,
reales o solemnes.
El artículo 582 del Código Civil define el dominio (que se llama también propiedad),
como el derecho real en una cosa corporal, para gozar y disponer de ella
arbitrariamente, no siendo contra ley o contra derecho ajeno.
NOTA: “EL DINERO NO ES UN BIEN CORPORAL MUEBLE, SINO QUE ES UNA COSA
INCORPORAL.”
Para que una convención sea susceptible de gravarse con el tributo, es necesario que
ella sirva para transferir el dominio de los bienes que son objetivo del gravamen. De
esta forma, la convención debe ser de aquellas que por su naturaleza sirven para
transferir el dominio, como la compraventa y la permuta, contratos a los cuales el
artículo 703 del Código Civil confiere expresamente el carácter de títulos traslaticios
de dominio. Sería erróneo, empero, deducir de ello que el tributo sólo afecta a los
contratos o convenciones que participan de tal carácter, pues para que el impuesto se
genere basta que la convención sirva para transferir el dominio, como ocurre por
ejemplo con la dación en pago.
EL ARRENDAMIENTO CUANDO SE PAGA CON ESPECIES MUEBLES CORPORALES
(SACOS DE HARINA POR EJEMPLO), SÍ ESTÁ AFECTO EL PAGO DE ARRIENDO A
IVA POR SER BIENES CORPORALES MUEBLES.
Para ilustrar mejor la aplicación de estos conceptos, puede servir el caso del
arrendamiento de un fundo, contrato que, dado su carácter, no causa normalmente el
impuesto en comento, pero por excepción, puede quedar afecto si las partes, en lugar
de pactar la renta en dinero, pactan el pago de la renta de arrendamiento en
productos agrícolas afectos al IVA.
En cambo, en opinión de otros autores, tal expresión implica no sólo una mayor
precisión conceptual en la definición del hecho gravado del IVA, sino una efectiva
ampliación del ámbito del tributo, pues explicita claramente la intención del legislador
de someter a imposición a todo acto jurídico que involucre una transferencia de
dominio de bienes corporales muebles o en cuya virtud un bien de esta naturaleza
cambie de dueño por un título que no produzca la obligación de restituirlo a su
anterior propietario, aun cuando dicha transferencia no haya sido el objeto directo del
acto o contrato.12
Así por ejemplo, bajo la vigencia de la Ley Nº 12.120, el Sii había sostenido que la
convención por la cual un socio adquiere el total de las acciones o derechos en poder
de los restantes socios (produciéndose por fusión impropia la disolución de la sociedad
y el traspaso de todo su patrimonio al adquirente de las acciones) no estaba afecta al
11
En este sentido opina, Rencoret Orrego, Ernesto, Normas Fundamentales Sobre el IVA, Digesto Ediciones,
pag. 14
12
Comparte esta posición Araya Schnake, Gabriel, Hechos Gravados, LexisNexis, 2007, pag. 37
12
impuesto de compraventa, ni aun en el evento de que el activo de la sociedad
comprenda bienes corporales muebles, por cuanto la adquisición de los bienes no se
produce directamente en virtud de la convención, sino por el ministerio de la ley, que
señala que en tal caso tiene lugar la disolución de la sociedad y el consiguiente
traspaso al socio adquirente de todo el patrimonio social, sin necesidad de
adjudicación.
Cabe recalcar que a este respecto, que el Sii, bajo la vigencia del actual DL Nº 825, ha
estimado que en el ejemplo dado, la transferencia de dominio no se produce por una
“convención” sino que por el ministerio de la ley, con lo cual faltaría un elemento del
hecho gravado básico de venta. Sin embargo, igualmente la ha estimado gravada,
pero no como hecho gravado básico “venta”, sino que en virtud de lo
preceptuado en la letra f) del artículo 8º del DL Nº 825, por cuanto la aludida
transferencia de acciones o derechos constituiría la cesión de una universalidad
(hecho gravado especial asimilado a venta).
Para que proceda la aplicación del impuesto al valor agregado no basta que se celebre
una convención que sirva para transferir el dominio, sino que es necesario que dicha
convención sea a título oneroso.
El artículo 1440 del Código Civil señala que el contrato es gratuito o de beneficencia
cuando sólo tiene por objeto la utilidad de una de las partes, sufriendo la otra el
gravamen; y oneroso, cuando tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes,
gravándose cada uno en beneficio del otro.
Con todo, debemos prevenir que por expresa disposición de la ley (art. 8 letra d), se
encuentran gravados con IVA los retiros de bienes corporales muebles destinados a
rifas y sorteos, aun a título gratuito, efectuados con fines promocionales o de
propaganda por los vendedores afectos a IVA, como asimismo, la entrega o
distribución gratuita de especies corporales muebles realizadas con iguales fines. Pero
en estos casos, estamos frente a hechos gravados especiales asimilados a venta, de
conformidad con el art. 8 del DL 825.
III.B.4.- La convención debe recaer sobre bienes corporales muebles o una cuota
de dominio sobre dichos bienes o derechos reales constituidos sobre ellos.
Otro de los requisitos que debe cumplirse para que exista hecho gravado básico de
venta, es que la convención debe recaer sobre bienes corporales muebles. 13 La ley
agrega como objetos de la venta una cuota de dominio sobre los bienes indicados o
derechos reales constituidos sobre ellos.
Desde el punto de vista del derecho común, los bienes se clasifican en cosas
corporales e incorporales. Las primeras son las que tienen un ser real y pueden ser
percibidas por los sentidos, como una casa, un libro, y las últimas consisten en meros
derechos, como los créditos y las servidumbres activas (art. 565 del Código Civil).
13
Como veremos en su oportunidad al estudiar el IVA en la actividad de la construcción, la ley señala que la
convención puede también debe recaer sobre bienes corporales inmuebles de propiedad de una empresa
constructora construidos total o parcialmente por ella.
13
Los bienes corporales se dividen en muebles e inmuebles. Son muebles los bienes que
pueden transportarse de un lugar a otro, ya sea moviéndose por sí mismos, como los
animales, que por eso se llaman semovientes, sea que sólo se muevan por una fuerza
externa, como las cosas inanimadas (art. 567 C.C.). Por oposición, bienes inmuebles
son aquellos que no pueden transportarse de un lugar a otro, como las tierras y minas
y los que adhieren permanente a ellas, como los edificios y los árboles (art. 568 C.C.)
Apreciamos también, que los derechos personales o créditos han quedado al margen
del tributo. Jamás una transferencia o cesión de derechos personales o créditos se
gravará con este impuesto. De esta forma, quedan al margen del gravamen las
cesiones de créditos personales, endosos o descuentos de documentos mercantiles,
traspaso de acciones y derechos sociales, etc. Distinto es el caso de los derechos
reales, como veremos más adelante.
Bienes muebles que se reputan inmuebles: Identificar entonces cuando estamos frente
a un bien corporal mueble, en principio, no presenta mayores dificultades. Empero,
debe tenerse presente que existen zonas más bien grises, como es el caso de los bienes
muebles por naturaleza, que la ley reputa inmuebles dándose ciertas condiciones.
En efecto, el artículo 567 del Código Civil exceptúa en su inciso 2º, de la definición de
bienes muebles reproducida “a los bienes que siendo muebles por naturaleza se
reputan inmuebles por su destino según el artículo 570” . Este último precepto dispone
a su vez que “se reputan inmuebles, aunque por su naturaleza no lo sean, las cosas que
están permanentemente destinadas al uso, cultivo y beneficio de un inmueble, sin
embargo de que puedan separarse sin detrimento”. Se trata por ende de bienes
corporales muebles, pero que sin embargo, en atención a su especial destinación, la
ley reputa inmuebles. Ello implica que, en principio, este tipo de bienes escaparían al
ámbito de aplicación del DL Nº 825, por cuanto faltaría un requisito del hecho
gravado, esto es, que la convención recaiga sobre bienes corporales muebles.
Bienes muebles por anticipación: En relación a esta materia cabe hacer referencia a
otra zona gris todavía. Recordemos que la doctrina clasifica los bienes muebles en
muebles por naturaleza y muebles por anticipación. Son muebles por naturaleza las
cosas muebles propiamente tales, cuyo concepto coincide en todo con la definición
dada para este tipo de bienes.
En cambio, los bienes muebles por anticipación son bienes que por su naturaleza son
inmuebles, por adherencia o por destinación que, para efectos de constituir un
derecho sobre ellos a favor de persona distinta de su dueño, se reputan muebles aún
antes de su separación del inmueble de que forman parte, o al cual adhieren o al que
están permanentemente destinados para su uso, cultivo o beneficio. Pueden
encontrarse en esta situación: la madera, los frutos de los árboles, las yerbas de un
campo, los animales de un fundo, la tierra y arena del suelo, los metales de una mina,
las piedras de una cantera, los edificios adquiridos para ser derribados y vender los
materiales provenientes de la demolición.
14
La ley grava, en principio, la transferencia de bienes corporales muebles, y al no
distinguir el legislador, debemos concluir que quedarían incluidos tanto los bienes
muebles por naturaleza como los por anticipación.
Por derechos reales deben entenderse, en conformidad a la definición del artículo 577
del Código Civil, aquellos “que se tienen sobre una cosa sin respecto a determinada
persona”. Son tales “el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitación,
los de servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca”, enumeración a la que debe
agregarse el derecho de censo, que tiene el carácter de derecho real en cuanto persiga
la finca acensuada (art. 579 del C.C.)
Los derechos reales constituyen, como es sabido, uno de dos grupos en que se dividen
las cosas incorporales según la clasificación de los bienes adoptada por el Código Civil.
El otro grupo, es el de los derechos personales, que el art. 578 del C.C. define como
aquellos “que sólo pueden reclamarse de ciertas personas, que, por un hecho suyo o la
sola disposición de la ley, han contraído las obligaciones correlativas…”.
Siendo los derechos reales los únicos susceptibles de ser alcanzados por el IVA -en lo
que concierne a los bienes corporales muebles- conviene detenernos en el análisis de
cada uno de ellos, adelantando desde ya que por las razones que se expondrán,
descartando el derecho de dominio14, el único derecho real que podría ser objeto de
venta sería el derecho de usufructo.
15
principal al cual accede, sin que pueda ser objeto de transferencia individual o
separada de dicho contrato, o como consecuencia del traspaso del bien hipotecado.
Para la servidumbre predial el fundamento de exclusión del hecho gravado es similar,
por cuanto es accesoria al predio a que pertenece, de forma tal que ella no puede ser
objeto de transferencia singular y separada del inmueble a que activa o pasivamente
accede.
El derecho real de herencia, por su parte, jamás podrá ser objeto de una venta, pues
tal recae sobre una universalidad jurídica, no sobre bienes individualmente
considerados, la herencia constituye un continente distinto de su contenido. Por lo
demás, el propio legislador excluyó expresamente este derecho del tributo, al
establecer en la letra f) del artículo 8 que “este tributo no se aplicará a la cesión del
derecho de herencia”.
Con respecto al derecho real de prenda16, este tiene por objeto caucionar el
cumplimiento de una obligación principal, de manera que no puede subsistir sin ella.
Su transferencia se produce como consecuencia legal de la enajenación de los
derechos que emanan del contrato principal al cual acceden, sin que puedan ser
objeto de transferencia individual o separada de dicho contrato o como consecuencia
del traspaso del bien prendado. En otras palabras, el objeto de la transferencia podría
ser el derecho personal que emana del contrato principal, no el derecho accesorio que
lo cauciona, o derechamente el bien corporal dado en prenda.
Queda finalmente, el derecho real de usufructo. Este sería el único derecho real que, al
menos teóricamente, recayendo sobre un bien corporal mueble, podría ser objeto de
una “venta” en los términos que contempla el DL Nº 825. Pero para que se devengue el
impuesto deberán concurrir, en todo caso, los demás requisitos del hecho gravado ES
SOLAMENTE CUANDO SE TRANSFIERE EL USUFRUCTO Y NO CUANDO SE
CONSTITUYE.
Para visualizar mejor los casos en que la enajenación de este derecho real podrá
quedar afecta a IVA, conviene hacer una breve referencia a algunos aspectos
relevantes de su reglamentación legal.
De acuerdo con lo preceptuado en el art. 766 del C.C., el derecho de usufructo puede
constituirse por ley, por testamento, por donación, venta u otro acto entre vivos,
pudiendo adquirirse, asimismo, por prescripción.
16
También vale este argumento para la hipoteca. Con relación a la servidumbre predial, también es
accesoria al predio a que pertenece, de forma tal que ella no puede ser objeto de transferencia singular y
separada del inmueble a que activa o pasivamente accede.
16
Adviértase que el acto gravado por el DL Nº 825 no es la constitución del usufructo,
sino la transferencia posterior del derecho ya constituido. Así lo había declarado el Sii
bajo la vigencia de la Ley Nº 12.120, cuyo art. 1º gravaba, al igual que el DL Nº 825, la
transferencia de derechos reales constituidos sobre bienes corporales muebles,
agregando que ello era válido aun para el caso de que el usufructo se constituyese por
venta u otro acto ente vivos.
Lo dicho vale para el usufructo propiamente tal, nombre con que se designa aquél que
se constituye sobre cosas no consumibles y que deben ser restituidas conservando su
forma y sustancia por el usufructuario. En el constituido sobre cosas consumibles y
que la doctrina denomina cuasiusufructo, el usufructuario se hace dueño de las
especies sobre las cuales se constituye, por lo que quedará gravado con IVA en cuanto
implica la transferencia de un bien corporal mueble. Ello importa una diferencia
sustancial frente al usufructo propiamente tal, cuya constitución, según se explicó, no
se encuentra afecta al impuesto que se analiza.
Por su parte, la segunda de las normas citadas define al vendedor como “cualquier
persona natural o jurídica, incluyendo las comunidades y las sociedades de hecho, que
se dedique en forma habitual a la venta de bienes corporales muebles, sean ellos de
su propia producción o adquiridos de terceros…”
OJO, HAY QUE ANALIZAR EL IVA SIEMPRE DESDE EL PUNTO DE VISTA DE QUIEN
VENDE, AUNQUE HAY SIEMPRE DOS PARTES, EL QUE COMPRA Y EL QUE VENDE. SI
YO COMERCIALIZO COMPUTADORES OBVIAMENTE TENGO QUE PRIMERO COMPRAR
A UNA IMPORTADORA, ESTA IMPORTADORA ME RECARGA EN EL PRECIO EL IVA,
PERO ANALIZAR ESA OPERACIÓN HAY QUE PONERSE EN EL LADO DEL IMPORTADOR
QUE ES EN ESTA SITUACION EL VENDEDOR (AUNQUE EL COMPRADOR LO HARÁ
VALER COMO CRÉDITO CONTRA EL DÉBITO AL HACER LAS VENTAS).
Ej. Si compro 100 pago 19 de IVA, luego vendo en 200 y el iva que pagaré es 38, pero
ahí descargo los 19 que ya pagué.”
17
Finalmente, el inciso 3º establece una presunción de habitualidad frente a
determinadas actuaciones del “vendedor”, al expresar que “se presume habitualidad
respecto de todas las transferencias y retiros que efectúe un vendedor dentro de su
giro”.
Ahora bien, debemos consignar que el inciso 2º del Nº 3 del artículo 2 del DL Nº 825,
completa la definición de vendedor, atribuyendo este carácter, asimismo, al productor
o fabricante de bienes corporales muebles como a los vendedores habituales de bienes
corporales inmuebles, que vendan materias primas o insumos que, por cualquier
causa, no utilicen en sus procesos productivos. Como consecuencia de ello, sobre la
venta de dichas especies debe aplicarse el IVA, por cuanto la habitualidad en estos
casos, se presume de derecho, es decir, la venta de los insumos que se utilizarían
para la fabrica de sus productos pagan IVA.
Con base a lo expuesto, podemos enunciar las siguientes conclusiones en relación con
el requisito de habitualidad que exige la Ley para que se configure el hecho gravado de
“venta”:
Casuistica:
Debemos prevenir que se ha resuelto por la jurisprudencia administrativa que
la habitualidad no supone necesariamente la realización de un número
considerable de ventas en un lapso relativamente breve. Así por ejemplo, en
Oficio Nº 3.417 de 1984, el Sii ha calificado a las personas que venden caballos
de fina sangre, incluidos los particulares, como vendedores habituales aun
cuando no hayan realizado un número mínimo de transferencias en un largo
espacio de tiempo, habida consideración, según se expresa, a las especiales
circunstancias en que se desarrolla esta actividad, tales como la extensión de
la vida útil de dichos animales, su alto precio, su largo período de
reproducción, la dificultad de reemplazo de algunos ejemplares, etc. razones
que no le permiten a quien comercie estas especies criarlas o adquirirlas, y
revenderlas, en gran cantidad en un breve espacio de tiempo, y atendido
17
Se trata de una presunción legal de habitualidad.
18
además, a que el criador o comprador de caballos de fina sangre siempre los
cría o adquiere con ánimo de reventa.
Un mismo bien puede quedar o no gravado dependiendo de la situación en que
se halle en relación a su tradente. Así, la venta de un torno o motor eléctrico
efectuada por el fabricante de los mismos a una mueblería quedará gravada
con IVA, porque para el fabricante vendedor tales especies representan
mercaderías, al paso que la venta posterior que de ellas pueda efectuar la
mueblería, a cuyo activo inmovilizado estuvieren incorporadas, estará
exceptuada de dicho impuesto por tratarse de una transacción ocasional ajena
al giro del establecimiento, o en otras palabras, porque lo ha adquirido para su
uso o consumo, no para su reventa.
Tratándose del remate de un almacén de abarrotes, quedan afectas al IVA
todas las mercaderías del giro del negocio –alimentos, conservas, detergentes,
etc.- y no lo están las instalaciones, como refrigeradores, mesones, caja
registradora, etc. De esto se desprende la inaplicabilidad del IVA a la venta de
los bienes que conforman el activo inmovilizado de las empresas, criterio que
ha sido reafirmado por el Sii en diversas oportunidades.18
Del precepto legal transcrito, se desprende que para el devengo del tributo, no interesa
el lugar en que se perfeccione la convención, que puede ser incluso en el exterior, sino
que se atiende al hecho de que los bienes muebles o inmuebles objetos de la
convención se encuentren situados en Chile, toda vez que por este sólo hecho se
presume que la entrega debe efectuarse dentro del territorio nacional.
Por último, y en este mismo sentido, el inciso final del artículo 4 establece que deben
considerarse ubicados dentro del territorio nacional “los bienes corporales muebles
adquiridos por una persona que no tenga el carácter de vendedor o prestador de
servicios, cuando a la fecha en que se celebre el contrato de compraventa, los
respectivos bienes ya se encuentren embarcados en el país de procedencia” esto es para
que no se transfieren los bienes durante el trayecto y se evada el impuesto.20
18
Así por ejemplo,Circular Nº 69 del año 1975
19
En este sentido opina Rencoret Orrego, Ernesto, Normas Fundamentales Sobre el IVA, pag. 31
20
Con esta norma se pretende impedir que los importadores de bienes corporales muebles de su giro
puedan transferir a los consumidores tales bienes mediante el endoso de los documentos de importación,
sin pagar IVA.
19
Se debe tener presente que el hecho de que se exija que el adquirente no tenga la
calidad de vendedor o prestador de servicios de la especie importada, se explica
porque si el adquirente tiene alguna de estas calidades no va a tener interés en
adquirir los bienes antes de que sean legalmente importados por el importador, por la
sencilla razón de que todo el IVA que soporte y que incluye el margen de
comercialización del importador le va a servir como crédito fiscal.
Hay que tener presente que los requisitos para los bienes muebles e inmuebles son los
mismos
En lo que concierne a la venta de inmueble, tiene las siguientes presunciones de
habitualidad
Que entre la fecha de construcción o enajenación antes del año, paga IVA.
Que la realice un vendedor de giro inmobiliario.
IV.A.- Concepto.
IV.B.- Elementos
Esta acción o prestación puede ser efectuada por una persona que sea contribuyente,
sea natural o jurídica, desde que la ley no distingue. Esto es lo más importante.
Así, respecto de la voz “acción”, la Real Academia dispone en sus dos primeras
acepciones, que debe ser entendida como el “ejercicio de una potencia” o el “efecto de
20
hacer”. Este último verbo es definido, en aquellas acepciones que nos incumben, en el
sentido de “producir una cosa, darle el primer ser”, o “ejecutar, poner por obra una
acción o trabajo”.
Cabe señalar que el art. 5 del Reglamento de la Ley (DS N° 55 de 1977) dispone que
“para los efectos de la aplicación del Impuesto al Valor Agregado a las remuneraciones
provenientes de actividades comprendidas en los Nos 3 y 4 del artículo 20 de la Ley de
Impuesto a la Renta, basta que se trate de un ingreso, cuya imposición quede
comprendida dentro de los referidos Nos 3 y 4 de la disposición citada, aunque en el
hecho no pague el Impuesto de Primera Categoría, en virtud de alguna exención que
pueda favorecerlo o que esté sujeto a un régimen especial substitutivo”.
Esta norma no debe interpretarse como enfrentada con el tenor de la Ley, sino más
bien en forma armónica, y ha pretendido explicar la idea en virtud de la cual no
constituye requisito del hecho gravado de servicio la habitualidad en su ejecución –
pues cabe hacer presente que el IVA aplicable a los servicios alcanza tanto a aquellos
realizados con habitualidad o en forma esporádica u ocasional-, como tampoco el que
dicho ingreso deba pagar efectivamente el Impuesto de Primera Categoría.
Los planteamientos anteriores permiten concluir entonces, que una serie de ingresos
que no tienen su origen en acciones o actividades positivas de quienes los perciben,
sino que provienen de otras circunstancias, no quedan gravados con IVA, PORQUE
FALTA UN REQUISITO QUE ES LA PRESTACION. Tal ocurre por ejemplo, con los
ingresos que se obtienen a título de multas, indemnizaciones, premios, aportes y
otros.
21
En otro pronunciamiento, la autoridad administrativa señaló que los valores
pagados por incorporación a servicios sanitarios de agua potable y
alcantarillado, sea que incluyan o no eventuales aportes (en los casos que la
administración activa haya ejecutado obras de urbanización en lugares que
anteriormente carecían de ellas), no constituyen hechos gravados con IVA. Se
razona con base a que no obstante existir el pago de una suma de dinero como
“valor de incorporación” del usuario a los servicios sanitarios, no es menos
cierto que dicho pago no tiene correspondencia con ninguna prestación, de
modo de conformar el hecho gravado con el tributo.
2) Que el prestador del servicio perciba algún tipo de remuneración por la acción
o prestación realizada.
La ley habla de interés, prima, comisión o remuneración, la cual debe ser percibida
por el contribuyente para la configuración del hecho gravado. De acuerdo al
Diccionario de la Real Academia, percibir significa “recibir una cosa y entregarse de
ella”.
Al respecto, el Sii ha señalado que “es muy importante tener presente que puede
devengarse perfectamente el impuesto a los servicios aún cuando no se haya
configurado en su totalidad el hecho gravado, como sería el caso de un anticipo en
razón de servicios futuros. Pero si por cualquier razón el servicio con posterioridad no
se presta, el contribuyente tiene derecho a solicitar dentro del plazo legal la devolución
de lo que haya enterado por este concepto en arcas fiscales, ya que ha faltado en la
especie un elemento determinante del hecho gravado, cual es la prestación del
servicio”.
La doctrina en general comparte este criterio del Sii, considerando la disposición del
art. 22 de la Ley, norma que regula ciertas deducciones del débito fiscal del período,
por la resciliación de operaciones previamente facturadas, entre las cuales se
encuentran los servicios resciliados. Y es del caso que la resciliación de un servicio
facturado no puede entenderse ni tener lugar a menos que habiendo existido un
anticipo –hecho generador de la obligación de facturar- la prestación aún no se
hubiere verificado, esto es, se encontraba pendiente de cumplimiento la principal
obligación del prestador del servicio, única forma de que dicha obligación pueda
extinguirse por resciliación.21
22
obligación del prestador del servicio de tener que realizar una determinada acción o
prestación a favor del beneficiario, como asimismo, la obligación correlativa de éste
último de pagar al primero la remuneración pactada; c) No obstante que el tenor literal
del n° 2 del artículo 2 del DL 825 parece dar a entender que para que exista “servicio”
como hecho gravado, sería indispensable que el prestador del servicio “realice”
previamente la acción o prestación correspondiente, o sea, cumpla o pague su
obligación contraída, lo cierto es que una interpretación lógica y armónica de dicho
precepto en relación con el artículo 9 del mismo DL, que establece que “el tributo se
devengará en la fecha en que la remuneración se perciba o se ponga, en cualquier
forma, a disposición del prestador del servicio”, obliga a concluir que el legislador
estima verificado el hecho gravado, por la sola circunstancia de que haya nacido la
obligación de realizar la acción o prestación por parte del prestador, no obstante
encontrarse pendiente su cumplimiento.
Prima: Es el precio que el asegurado paga al ente asegurador. Entre nosotros, nadie ha
puesto en duda que la actividad de asegurar riesgos de terceros se encuentre gravada
por la Ley, sin perjuicio de las exenciones que el mismo legislador se ha encargado de
establecer. El ente asegurador –la Compañía- percibe una remuneración –la prima- en
el ejercicio de una actividad que se encuentra establecida en el N° 3 del art. 20 de la
LIR.
Sin embargo, algunos se plantean la duda, por el análisis del primer requisito del
hecho gravado, en cuanto exige para su verificación que se produzca una “acción” o
“prestación”. Las obligaciones que contrae la aseguradora son básicamente dos: a)
Asumir los riesgos que corren ciertas cosas o las personas; y b) Pagar una
indemnización en caso de verificarse el siniestro. La primera es una obligación que
nace al momento de celebrarse el contrato, en forma pura y simple, en tanto que la
segunda es una obligación condicional. ¿Estará realizando una acción o prestación la
Compañía de Seguros al “asumir” los riesgos que corren las cosas o los patrimonios de
terceros, o aquellos relacionados con la salud o la integridad física que corran las
personas naturales? Ciertamente que no.
Sin embargo, en este caso también encontramos que la Ley ha declarado exentas del
impuesto determinadas primas de seguros, por lo tanto, pareciera que para el
22
Idem, Rencoret Orrego, Ernesto, Normas Fundamentales Sobre el IVA, pag. 40
23
legislador todas las demás debieran encontrarse afectas. Se confrontan así
nuevamente, las normas relativas al hecho gravado con las que establecen exenciones.
A juicio del profesor Alejandro Dumay, no obstante que las normas sobre hecho
gravado y exenciones pudieren estimarse de igual jerarquía, en el sentido que ambas
se encuentran establecidas en la Ley, las primeras necesariamente anticipan y se
superponen a las últimas, dentro de la lógica elemental de interpretación de los textos
impositivos. Ello, por cuanto al no configurarse el hecho gravado, la operación queda
enteramente sustraída del tributo y al margen de la respectiva ley tributaria, lo cual
implica que analizar luego si existe una exención carezca de todo sentido.
Concluyamos, con todo, que en este punto como en otros, nuestra legislación es
imprecisa y contradictoria, lo que amerita su perfeccionamiento, máxime si se
considera el impacto financiero que representaría para el Fisco estimar que en el caso
de las primas, se trataría de operaciones no gravadas.
Sin embargo, el Sii es de la opinión que la expresión comisión debe ser tomada en su
sentido más amplio y no en el significado restringido que corresponde a las
definiciones anteriores, pues el término en cuestión incluiría no sólo las retribuciones
percibidas por el comisionista propiamente tal, sino también las remuneraciones que
corresponden, en general, a aquellos que compren o vendan por cuenta de terceros
vendedores.23
Por el contrario, no se genera el hecho gravado por el IVA en las comisiones obtenidas
por contribuyentes cuyas actividades se clasifican en la Segunda Categoría de la LIR,
como es el caso de los comisionistas sin oficina establecida; corredores que sean
personas naturales y cuyas rentas provengan exclusivamente de su trabajo o
actuación personal, sin que empleen capital, aun cuando tengan oficina establecida;
los comisionistas que tienen vínculos de subordinación y dependencia con el
comitente, como sucede con los vendedores viajeros, dependientes de comercio, etc. O
sea, aquellos que encuadran en el art. 42 de la LIR.
23
En ese sentido Circular N° 26 de 23 de septiembre de 1977. Discurre sobre la base de que el N° 4 del art.
20 de la LIR comprende a los comisionistas con oficina establecida y los corredores que no se encuentran en
la situación descrita en el N° 2 del art. 42 del cuerpo legal citado. En consecuencia, quedan comprendidos
los consignatarios, martilleros y, en general, toda persona que realice compras o ventas por cuenta de
terceros, siempre que no puedan ampararse en la exencin establecida en el art. 12 N° 8 del DL N° 825; los
corredores que sean personas jurídicas y aunque no empleen capital; los corredores que sean personas
naturales y que empleen capital, aunque no tengan oficina establecida.
24
En términos generales, digamos que el hecho gravado en la Ley de Impuesto a la
Renta lo constituye el incremento de patrimonio. Entre los impuestos que establece
dicha Ley está el Impuesto de Primera Categoría, el cual se refiere a los incrementos
de patrimonio que tiene su origen en actividades en que predomina el capital. Pues
bien, el art. 20 de la LIR describe específicamente el conjunto de actividades y
empresas gravadas con impuesto de primera categoría. Por su parte, el art. 42 de la
LIR se refiere a los incrementos de patrimonio que se originan en actividades donde
predomina el trabajo, sea dependiente o independiente, actividades que se clasifican
en la Segunda Categoría.
Pues bien, la remisión que la Ley de IVA hace a la Ley de la Renta es únicamente a las
actividades y empresas clasificadas en la Primera Categoría, y dentro de ellas,
solamente a las descritas en los Nros 3 y 4 del artículo 20.
El Nº 4 del artículo 20, grava las rentas obtenidas por corredores, sean titulados o no,
sin perjuicio de lo que al respecto dispone el Nº 2 del artículo 42, comisionistas con
oficina establecida, martilleros, agentes de aduana, embarcadores y otros que
intervengan en el comercio marítimo, portuario y aduanero, y agentes de seguros que
no sean personas naturales; colegios, academias e institutos de enseñanza particular
y otros establecimientos particulares de este género; clínicas, hospitales, laboratorios
y otros establecimientos análogos particulares y empresas de diversión y
esparcimiento.
Como ya vimos, el art. 5 del Reglamento de la Ley dispone que para efectos de aplicar
el impuesto a las remuneraciones provenientes de las actividades mencionadas, basta
que se trate de un ingreso cuya imposición quede comprendida dentro de los Nros 3 y
4 del art. 20 de la LIR, aunque en el hecho no paguen el impuesto de categoría.24
24
Ya hemos dicho que según los autores esta norma viene a explicitar la idea en virtud de la cual no
constituye requisito del hecho gravado “servicio” la habitualidad en su ejecución, como tampoco si dicho
ingreso paga efectivamente el impuesto de categoría. Por lo tanto, no interesa el giro o actividad habitual del
contribuyente para determinar si estamos en presencia del hecho gravado básico de servicio.
25
actividad. El criterio parece ser entonces, que si la actividad o tipo de empresa está en
art. 20 nº 3 o 4 de la LIR, la asesoría queda gravada con IVA.
El artículo 5 de la Ley preceptúa que “el impuesto establecido en esta ley gravará los
servicios prestados o utilizados en el territorio nacional, sea que la remuneración
correspondiente se pague o perciba en Chile o en el extranjero”.
Esta norma, aparte de delimitar el ámbito territorial del impuesto, concurre a precisar
la objetividad gravada, ya que de acuerdo a su tenor, la procedencia del tributo
aparece condicionada a que el servicio se preste o se utilice en el territorio nacional27.
Carece de importancia el lugar donde se pague o perciba la remuneración.
25
El Sii incluso ha considerado que cae dentro del hecho gravado básico de servicio, por aplicación del Nº 7
del art. 3 del Código de Comercio, los contratos de suministro ejecutados por empresas, sean de bienes o
servicios. La única exigencia de la jurisprudencia administrativa es el de su permanencia en el tiempo.
26
Circular Nº 126 de 1977 del Sii
26
El inciso 2º del artículo 5 agrega que “se entenderá que el servicio es prestado en el
territorio nacional, cuando la actividad que genera el servicio es desarrollada en Chile,
independientemente del lugar donde éste se utilice”.
El DL Nº 825 no sólo contempla como hechos gravados a las ventas y los servicios
(hechos gravados básicos TANTO DE BIENES CORPORALES MUEBLES COMO
INMUEBLES) sino también contempla una serie de otras operaciones, transacciones o
prestaciones que, según el caso, la ley equipara a “ventas” o “servicios”.
Se trata de operaciones que la Ley ha estimado del caso gravar en forma expresa, sea
porque no reúnen todos los requisitos del hecho gravado básico o es discutible su
configuración, sea como mecanismo compensatorio dentro de la operatoria del tributo.
Es así como el artículo 8 del DL Nº 825 dispone que “para estos efectos serán
consideradas también ventas o servicios, según corresponda…” las operaciones que
tipifica la norma en las letras “A” a la “M”.
Los hechos gravados especiales que la ley equipara a ventas son los de las letras “A” a
“F”, “K”, “L” y “M” del artículo 8 de la Ley.
El artículo 8 letra “A” asimila a venta “las importaciones, sea que tengan o no el
carácter de habituales”.
27
o consumo, o para su venta, está gravada con IVA, salvo que se trate de bienes
exentos en virtud del artículo 12 de la Ley.
Conforme a la letra “b” del artículo 8, también se encuentran gravados con IVA los
aportes a sociedades, de bienes corporales muebles e inmuebles 30, efectuados por
vendedores, que se produzcan con ocasión de la constitución, ampliación o
modificación de sociedades.31
Debemos entender que el hecho gravado especial en estudio tiene lugar sólo cuando se
verifique un aporte “en dominio” –no en usufructo-. Ello sin perjuicio de que la letra
“g” del artículo 8 contempla como hecho gravado especial el usufructo o cualquier otra
forma de cesión temporal de bienes corporales muebles, inmuebles amoblados,
inmuebles con instalaciones o maquinarias que permitan el ejercicio de alguna
actividad comercial o industrial y de todo tipo de establecimiento de comercio.
La letra “c” del artículo 8 grava las adjudicaciones de bienes corporales muebles e
inmuebles33 de su giro, realizadas en liquidaciones de sociedades civiles y comerciales,
28
En otras palabras, carece de relevancia que el importador tenga o no el carácter de vendedor o de
prestador de servicios.
29
Rencoret Orrego, Ernesto, Normas Fundamentales Sobre el IVA, pag. 54.
30
Modificación Ley 20.780 a regir a partir de enero de 2016.
31
Debemos prevenir que la letra “k” del artículo 8 extiende el presente hecho gravado especial a los aportes
de bienes corporales inmuebles del giro de una empresa constructora.
32
Modificación Ley 20.780 a regir a partir de enero de 2016
33
Modificación introducida mediante la Ley 20.780, a regir a partir de enero de 2016.
28
salvo las comunidades hereditarias y las provenientes de la disolución de la sociedad
conyugal.34
El objeto de la adjudicación debe ser un bien corporal mueble o inmueble del giro de
la sociedad o comunidad. El artículo 9 del Reglamento de la Ley establece que “para
los efectos de lo dispuesto en la letra “c” del artículo 8 de la Ley, se entenderá por
bienes corporales muebles de su giro aquellos respecto de los cuales la sociedad o
comunidad era vendedora”, esto es, aquellos que fueron producidos o adquiridos para
su venta.
Este hecho gravado especial difiere de los que conforman el hecho gravado básico de
venta, ya que éste no presupone una convención traslaticia de dominio, puesto que la
adjudicación es título declarativo de dominio, al menos en las liquidaciones de
comunidades y de sociedades civiles –casos en que propiamente estamos en presencia
de una partición. Ello significa que al socio o comunero se le supone propietario desde
que se formó la comunidad, y no desde que se le adjudica el bien35.
Entonces, para evitar que esta operación quedase al margen del tributo por no
concurrir el requisito del título traslaticio, el legislador la asimiló expresamente a
venta.
La letra “d” del artículo 8 del DL 825 grava con IVA “los retiros de bienes corporales
muebles e inmuebles36 efectuados por un vendedor o por el dueño, socios, directores o
empleados de la empresa para su uso o consumo personal o de su familia, ya sea de su
propia producción o comprados para la reventa, o para la prestación de servicios,
cualquiera que sea la naturaleza jurídica de la empresa”.37
34
El precepto también incluye la adjudicación de bienes corporales inmuebles en la liquidación de
sociedades que sean empresas constructoras, lo cual veremos al analizar el IVA en la actividad de la
construcción.
35
Cabe señalar que las sociedades comerciales, al disolverse, mantienen su personalidad jurídica durante el
proceso de liquidación, el cual se efectúa de conformidad con los arts. 407 a 418 del Código de Comercio.
Por lo tanto, a su disolución, no se forma una comunidad.
36
Modificación introducida mediante Ley 20.780, a regir a partir de enero de 2016
37
Cabe señalar que la letra “K” del citado art. 8 extiende el gravamen a los retiros que recaigan sobre bienes
corporales inmuebles del giro de una empresa constructora, lo que analizaremos en su oportunidad, al
tratar el IVA en la actividad de la construcción.
29
c) Destino del retiro: Para el uso o consumo personal del empresario o socio,
directores o empleados, o de sus respectivas familias. El legislador requiere
la salida efectiva de los bienes de la empresa para que se configure el retiro.
Así lo confirma el artículo 11 del Reglamento de la Ley, al disponer que no
estarán afectos al impuesto los retiros de bienes corporales muebles “…
cuando estos no salgan de la empresa o negocio, sino que sean destinados
por el vendedor a ser consumidos en el giro de su negocio o a ser
trasladados al activo inmovilizado del mismo”. Estimamos asimismo, que el
retiro debe importar la transferencia del dominio del bien en cuestión, pues
sólo de esta forma se entiende que aquel pueda ser consumido por su
destinatario, y para el caso de que el bien sea retirado sólo para ser usado
por éste, la figura a aplicar debiera ser el hecho gravado especial de la letra
“g” del artículo 8. Con todo, cabe hacer notar que en el caso que el retiro
sea efectuado por un empresario individual, para su uso o consumo
personal, no se produce la transferencia de dominio, no obstante, por
disposición expresa de la letra “d” del artículo 8, tal operación queda
igualmente gravada pues se equipara a venta.
d) Origen de los bienes retirados: Los bienes corporales muebles o inmuebles
pueden ser del activo realizable, tratándose de una empresa “vendedora”, o
del activo fijo, tratándose de una empresa prestadora de servicios.
Como se ve, las donaciones a que se refiere la norma deben ser realizadas con fines de
promoción o propaganda; y el donante debe tener la calidad de vendedor. En
consecuencia, las donaciones con fines benéficos no quedan gravadas, como tampoco
las que realicen los prestadores de servicios.
38
Ley 20.780, a regir a partir de enero de 2016
39
Por aplicación de la letra “k” del art. 8 debemos extender esta figura a los bienes corporales inmuebles del
giro de una empresa constructora, según veremos en su oportunidad.
40
Modificación introducida por Ley 20.780 a regir a contar de enero de 2016
41
Debemos prevenir que la letra “k” del artículo 8 extiende el gravamen también a las universalidades que
comprendan bienes corporales inmuebles del giro de una empresa constructora. Dicha letra k) queda
derogada a partir del 1° de enero de 2016 por la reforma de la Ley N° 20.780, ya que los inmuebles quedan
comprendidos a partir de esa fecha en esta letra f)
30
Cosas universales son las agrupaciones de cosas singulares, sin conjunción o
conexión física entre sí, que por tener o considerarse que tienen un lazo vinculatorio,
forman un todo y reciben una denominación común.
A las universalidades a que se refiere la ley de IVA es a las de hecho. Quedan fuera del
ámbito del IVA las universalidades de derecho, por expresa disposición de la segunda
parte de la letra “f” del artículo 8 de la Ley, que dispone que el tributo no se aplica a la
cesión del derecho de herencia.
Condición de que comprenda bienes del giro. Es esto lo que la Ley busca gravar, los
bienes del giro, aquellos respecto de los cuales el vendedor es habitual, según lo
confirman claramente las normas sobre base imponible de la operación en cuestión,
pues el artículo 16 letra “d” establece que ésta estará conformada por el valor de los
bienes corporales comprendidos en la venta. Si la venta se hiciere por suma alzada, el
Sii debe tasar, para los efectos del impuesto, el valor de los diferentes bienes
corporales del giro comprendidos en la venta. El artículo 9 del Reglamento confirma
los conceptos anteriores.
Entonces, hasta hoy y de acuerdo al tenor actual de la letra m) del artículo 8°, para
determinar los efectos tributarios frente al IVA de la venta de una universalidad, se
debe distinguir:
42
Rencoret Orrego, Ernesto, Normas Fundamentales sobre el IVA, pag. 63
31
a) Si se verifica antes de 12 meses contados desde la iniciación de
actividades o adquisición del respectivo establecimiento de comercio,
tal venta se encontrará afecta a IVA en su totalidad, por lo que el
impuesto debe aplicarse sobre el valor total de la venta, en
conformidad a la letra m) del art. 8 del DL 825 de 1974.
b) Si se verifica en cualquier tiempo, después de 12 meses contados
desde la iniciación de actividades o adquisición del establecimiento de
comercio, sólo quedará afecta la venta de los bienes del giro que estén
incluidos en ella, de conformidad con las letras f) y k) del art. 8. Lo
anterior de acuerdo a la Circular Nº 84 de 2001 y Oficios Nº 1545 y
Nº 3260 ambos de 2003.
Como se puede apreciar, en el caso se trata de una operación equiparada a venta, pero
que en estricto rigor no estaría recayendo sobre una cosa corporal, sino que sobre un
conjunto de distintas cosas, incluso incorporales, que pueden ser muebles e
inmuebles, del activo realizable y del activo fijo, y en todo caso, las universalidades
como tales constituyen una cosa incorporal, un continente distinto del contenido, una
cosa diversa de las distintas cosas que puede comprender. Puede entenderse
entonces, dado lo discutible que podría resultar la concurrencia de todos los requisitos
del hecho gravado básico de venta, por qué el legislador estimó del caso gravarlas
expresamente como hecho gravado especial, en la forma que se ha explicado.
Con todo, debemos prevenir que la Ley 20.780 sustituyó la letra m) del artículo 8° y a
partir del 1° de enero de 2016 la situación de la venta de universalidades o
establecimientos de comercio que comprendan bienes corporales del giro, tanto
muebles como inmuebles, pasa a quedar regida por la letra f) del mismo artículo 8°,
que agrega a a partir de esa fecha a los “inmuebles”.
La letra m) del art. 8 del DL 825, que fue agregada el año 1995 y modificada el año
2001, atribuye el carácter de venta, para los efectos de la aplicación del IVA, a la
enajenación de este tipo de bienes, cuando concurren las circunstancias en ella
especificadas. Con ello se modificó el tratamiento tributario aplicable a las ventas de
bienes del activo fijo, que hasta ese entonces no quedaban gravadas con IVA.
Adviértase en todo caso que la modificación fue parcial, puesto que el hecho gravado
especial tipificado afecta únicamente a las transferencias de dichos bienes que se
verifiquen en las oportunidades y bajo las condiciones señaladas en su texto, por lo
que todas aquellas ventas que se realicen fuera del marco de la nueva letra m) del art.
8 del DL 825 siguen constituyendo hechos no gravados con el impuesto que nos
ocupa.
Requisitos: Para que se configure el hecho gravado especial deben concurrir los
siguientes supuestos y requisitos copulativos: a) La realización de una venta por la
que se transfiera el dominio de un bien corporal mueble; b) El tradente debe ser una
43
El precepto también contempla la venta de bienes corporales inmuebles, si se efectúa antes de 12 meses
contados desde su adquisición o construcción según corresponda. Sería además, el único caso en que la Ley
podría llegar a gravar la venta de un inmueble por naturaleza, como veremos más adelante, al tratar el IVA
en la actividad de la construcción.
32
empresa sujeta a las normas del Título II del DL 825, esto es, debe tratarse de un
vendedor o prestador de servicios afecto a IVA por las ventas o prestaciones que
efectúe, por consiguiente, con derecho a rebajar como crédito el IVA soportado y
pagado por sus compras de bienes y servicios; c) La venta debe recaer sobre bienes del
activo fijo, esto es, que no formen parte del activo realizable. El activo realizable, al
que generalmente apunta el IVA, está constituido por los bienes físicos, muebles o
inmuebles que las empresas adquieren, producen o fabrican con el ánimo de
venderlos o ponerlos en circulación, incluidas las materias primas y otros insumos
destinados a ser utilizados en la producción o fabricación de dichos bienes. Las
especies susceptibles de ser gravadas en virtud de la letra m) del art. 8 –en lo que
ahora nos concierne- son los bienes corporales muebles, adquiridos, producidos o
fabricados, para utilizarlos, aprovechando su valor de uso, en la gestión y desarrollo
de sus actividades, esto es, el activo fijo o inmovilizado. El Colegio de Contadores de
Chile A.G. los define como aquellos bienes tangibles que han sido adquiridos o
construidos para usarlos en el giro de la empresa, durante un período considerable de
tiempo y sin el propósito de venderlos 44; d) La empresa debe haber tenido derecho a
crédito fiscal por la adquisición, fabricación o construcción del bien, de acuerdo al art.
23 del DL 825. Se encuentran en esta situación, entre otros, los hechos no gravados o
exentos, o que no guarden relación directa con la actividad del contribuyente, los
automóviles, station wagons, etc., aun cuando formen parte del activo fijo; e) Es
necesario que la venta se efectúe en las oportunidades señaladas en la norma, esto es,
antes que haya terminado su vida útil normal, o antes de transcurridos 4 años
contados desde la adquisición o fabricación del bien, lo que ocurra primero. 45
Como puede apreciarse, los bienes cuya venta queda afecta como hecho gravado
especial, son todos aquellos adquiridos –nuevos o usados- fabricados o construidos
por el vendedor, que por regla general su venta no configura el hecho gravado básico
por no ser tales bienes del giro del contribuyente, esto es, no es habitual respecto de
ellos por haber sido adquiridos o fabricados sin ánimo de reventa.
Con todo, para que dichas transferencias queden afectas al tributo, la norma exige
que se realicen antes de que haya terminado su vida útil normal, de conformidad con
el artículo 31 Nº 5 de la LIR o que hayan transcurrido 4 años contados desde su
primera adquisición.
Cómputo del plazo: Cabe señalar que en lo que concierne al cómputo del plazo que
establece la ley, el Sii ha distinguido entre aquellos bienes que son adquiridos por el
contribuyente y aquellos que son fabricados o construidos por éste.
44
Boletín Nº 33, “Tratamiento contable del activo fijo”
45
Circular Nº84 del14/11/2001 del Sii
33
En efecto, la fecha de registro en la contabilidad que debe coincidir con la adquisición,
por compra o importación, del bien que se vende, marca el comienzo del recuento del
plazo. En cambio, si el bien corporal mueble que se vende ha sido fabricado por el
mismo vendedor, el plazo se comenzará a contar desde la fecha del último desembolso
que sea imputable al costo del bien respectivo.
No obstante todo lo expuesto, debemos advertir, que hay que tener buen cuidado de
vender bienes del activo fijo en forma ocasional, pues si alguno de esos bienes se
vende con habitualidad, el Sii puede llegar a estimar que si bien fueron del activo fijo,
se transformaron en bienes del giro, y por tanto, se encontrarán afectos a IVA. 46
Con todo, debemos prevenir que la Ley 20.780 sustituyó esta letra m) y
excepcionalmente solo quedará gravada con IVA la venta de bienes corporales muebles
e inmuebles que formen parte del activo fijo, siempre que por estar sujetos a las
normas del Título II del DL 825, el contribuyente haya tenido derecho a crédito fiscal
por sus adquisición, importación, fabricación o construcción. Quedará únicamente
exceptuada de este hecho gravado especial la venta de bienes corporales muebles (que
sean activos fijos), efectuada después de 36 meses desde su adquisición o término de
la construcción, por o a un contribuyente acogido al artículo 14 Ter de la Ley de la
Renta.47
La letra “e” del artículo 8, grava en forma especial a los contratos de instalación o
confección de especialidades.48 Estos se encuentra expresamente definidos por el
legislador en el artículo 12 inciso 1º del Reglamento de la Ley, que entiende por tales
“aquellos que tienen por objeto la incorporación de elementos que adhieren
permanentemente a un bien inmueble, y que son necesarios para que éste cumpla
cabalmente con la finalidad específica para lo cual se construye”.
De acuerdo al Reglamento de la Ley se desprende que son tres los requisitos que
deben concurrir para que se esté en presencia de un contrato de esta especie, a saber:
a) Que el objeto del contrato sea la incorporación de elementos que adhieran a un
inmueble; b) Que dicha adhesión sea permanente, y; c) Que los elementos
incorporados sean necesarios para que el inmueble cumpla cabalmente la finalidad
para la cual se construye. Este último requisito confirma, el carácter de actividad
complementaria de la construcción que tienen estos contratos. En rigor, tanto la labor
de construcción plasmada en los contratos generales de construcción, como la de
confección de especialidades, no son sino fases o parte de un proceso que se realiza,
precisamente, por la ejecución conjunta de ambas.49
Ahora bien, al revisar los requisitos del contrato de instalación, podemos concluir que
constituyen un híbrido entre venta y servicio: venta en cuanto importan normalmente
la transferencia de dominio de los objetos o elementos que adherirán
46
Así lo ha sostenido en Oficio Nº1250 de 11/04/1985
47
La letra m) del artículo 8 de la Ley de IVA fue sustituido en esta forma por la Ley 20.780, que en esta
parte regirá a partir de enero de 2016
48
También dicha disposición grava a los contratos generales de construcción, los cuales revisaremos a
propósito de tratar el IVA en la actividad de la construcción.
49
A partir de la reforma del año 1987, esta distinción carece de importancia, al encontrarse ambos
contratos, construcción y especialidades, sujetos al mismo tratamiento tributario.
34
permanentemente al inmueble, pero también constituyen un servicio en cuanto dicen
relación directa con la actividad de la construcción.
35
Lo dicho puede ilustrarse mediante el siguiente ejemplo:
Se deduce:
11% del avalúo fiscal vigente
a la fecha estipulada para el pago de la renta
Avalúo fiscal del inmueble $ 12.600.000
11% anual $ 1.386.000
Proporción mensual (1/12) $ 115.500
Por lo tanto:
Renta mensual $ 180.000
Menos $ 115.500
Renta afecta a IVA $ 64.500
Impuesto (19% sobre $ 64.500) = $ 12.255
Ahora bien, atendido que los inmuebles con instalaciones permiten el desarrollo de
actividades comerciales o industriales, aplicando la teoría de que lo accesorio sigue la
suerte de lo principal, si la instalación permite ejercer el comercio o la industria,
también es comercio o industria el arriendo de estos establecimientos corporales
inmuebles, por lo tanto, concluimos que este es un caso de precisión de tributación,
pues sería un hecho gravado básico de servicio, pero cuya configuración podría llegar
a dudarse y discutirse.
50
Oficio Ord. Nº 2504 de 1997
51
Oficio Ord. Nº 1830 de 1984
36
establecimiento de comercio. Respecto de estos, cualquiera sea la naturaleza o giro de
ellos y la forma de cesión o uso temporal, están afectados por el impuesto en estudio.
“El arrendamiento, subarrendamiento, o cualquier otra forma de cesión del uso o goce
temporal de marcas, patentes de invención, procedimientos o fórmulas industriales y
otras prestaciones similares” están gravados con IVA, según la letra “h” del artículo 8
de la Ley.
Por marca comercial se comprende todo signo visible, novedoso y característico que
sirva para distinguir productos, servicios o establecimientos industriales o comerciales
(art. 19 Ley Nº 19.039)
52
En este sentido opina Rencoret Orrego, Ernesto, Normas Fundamentales Sobre el IVA, pag. 75.
53
Ver Oficios Nº 2490 de 1995 y Nº 1940 de 1996.
37
Finalmente, debemos advertir que cuando el dueño de la licencia es un extranjero, los
royalties estarán afectos al Impuesto Adicional establecido en el artículo 59 inc. 1º de
la LIR, y se encuentran exentos de IVA (art. 12 letra E, Nº7 del DL 825).
Se encuentra gravados según la letra “i” del artículo 8 de la Ley. Dicho precepto grava
con IVA los ingresos derivados del servicio de estacionamiento, vale decir, aquellos que
provienen de una actividad organizada para tal efecto, en inmuebles o terrenos, con o
sin construcciones, especialmente adecuados para ello, o edificios especialmente
construidos para dicho fin. En consecuencia, están afectas a IVA las sumas que los
usuarios paguen por estacionar su vehículo en la playa, sea que ello involucre o no el
derecho a ocupar un espacio determinado e individualizable, y cualquiera que sea la
forma de pago: diario, quincenal o mensual.
Por dicha razón, es que el Sii ha estimado que el arrendamiento de boxes ubicados en
edificios de departamentos no queda gravado con el tributo, pues dichos lugares no
constituyen una playa de estacionamiento ni un lugar que esté destinado a este fin
susceptible de ser explotado como tal.54
Se refiere a esta materia la letra “j” del artículo 8 de la Ley. Este precepto deja afectos
a IVA todos los ingresos que, por dicho concepto, perciban las cooperativas de
seguros, incluso los provenientes de seguros contratados por sus cooperados, toda vez
que, ante su tenor, resulta inaplicable la norma contenida en el inciso 2º del artículo 5
del Reglamento de la Ley, que excluye de dicho impuesto a los servicios que se presten
entre sí las cooperativas y sus socios.
54
Circular Nº 49 de 1973 y Oficio Ord. Nº 66 de 1997.
55
Oficio Ord. Nº 2.700 de 1998 y Oficio Ord. Nº 66 de 1997
56
Oficio Ord. Nº 1243 de 1999
57
Circular Nº 49 de 1973
38
VI.- HECHOS GRAVADOS RELACIONADOS CON LA ACTIVIDAD DE LA
CONSTRUCCION
VI.A.- GENERALIDADES
Introducción.- Como ya hemos visto, en cuanto al hecho gravado, nuestra Ley de IVA
se estructura sobre la base de establecer hechos gravados básicos: la venta y el
servicio, definidos en el art. 2º Nº 1 y 2. Pero también establece hechos gravados
especiales, esto es, operaciones que asimila a las ventas y/o a los servicios, sea
porque no reúnen todos los requisitos del hecho gravado básico o es discutible su
configuración, sea como mecanismo compensatorio dentro de la operatoria del tributo.
Estos hechos gravados especiales se encuentran señalados en el art. 8º de la Ley de
IVA. También la ley establece exenciones tributarias, esto es, limitaciones al ámbito de
aplicación del impuesto, en virtud de las cuales el gravamen no se aplica a aquellos
bienes o convenciones o a ciertos sujetos, que de otro modo deberían tributar por
configurarse a su respecto los requisitos del hecho gravado.
La nueva normativa dejó también afectas al IVA, por la vía de atribuirles expresamente
el carácter de “venta”, incluyéndolas dentro de la enumeración contenida en el artículo
8º, a “las promesas de venta de bienes corporales inmuebles de propiedad de un
empresa constructora de su giro y los contratos de arriendo con opción de compra que
celebren estas empresas respecto de los inmuebles señalados y las comunidades por
inmuebles construidos total o parcialmente por ellas”, como igualmente “los aportes y
otras transferencias, retiros, ventas de establecimientos de comercio y otras
universalidades, que comprendan o recaigan sobre bienes corporales inmuebles del giro
de una empresa constructora”, y en el caso de liquidación de sociedades que sean
empresas constructoras, de comunidades que no sean hereditarias ni provengan de la
disolución de la sociedad conyugal y de cooperativas de vivienda, “la adjudicación de
bienes corporales inmuebles construidos total o parcialmente por la sociedad,
comunidad o cooperativa”.
La razón de la reforma del año 1987 fue que hasta esa fecha las constructoras se
comportaban como un consumidor final en las adquisiciones o o servicios destinados
39
a formar parte de un inmueble, lo que encarecía el precio de los mismos. Como
consecuencia de su incorporación al sistema general del IVA, las empresas
constructoras dejaron de ser consumidores finales frente al IVA y pasaron a tener
derecho a crédito fiscal por el impuesto soportado en las adquisiciones y servicios.
Objeto sobre el cual debe recaer la convención: La convención debe recaer sobre
bienes corporales inmuebles de propiedad de una empresa constructora construidos
totalmente por ella o que en parte hayan sido construidos por un tercero para ella, o
una cuota de dominio sobre dichos bienes o derechos reales constituidos sobre ellos.
40
Como sabemos, los bienes corporales se dividen en muebles e inmuebles. Son bienes
inmuebles o bienes raíces las cosas que no pueden transportarse de un lugar a otro,
como la tierra y las minas y las que están adheridas permanentemente a ellas, como
los edificios y los árboles (artículo 568 del Código Civil)
Respecto de los bienes corporales inmuebles, su transferencia queda gravada con IVA
en la medida que recaiga sobre inmuebles por adherencia, pero no cualquier
inmueble por adherencia, sino solo las construcciones, cuando las obras son de
propiedad de una empresa constructora y ellas han sido construidas, a lo menos en
parte, por esta misma empresa.
O sea, en el fondo, lo que se trata de gravar es la primera venta de los inmuebles por
adherencia que constituyen edificación, de manera que si el adquirente lo vende
posteriormente sin que medie ningún tipo de construcción –ya sea en carácter de
obras adicionales, complementarias, ampliaciones, terminaciones o remodelaciones-
esta venta no quedaría afecta a IVA.58
Como ya vimos, también pueden ser objeto de una “venta” las cuotas de dominio que
se posean sobre el inmueble de una constructora, construido en todo o parte por la
misma. También la transferencia de derechos reales sobre bienes inmuebles de
propiedad de empresas constructoras, construidos total o parcialmente por ellas. Vale
todo lo dicho al respecto, al tratar sobre los bienes corporales muebles.
Vendedor debe ser una empresa constructora: Se señala por el mismo texto del
artículo 2 Nº 3 del DL Nº 825, que estas ventas de bienes corporales inmuebles (y
cuotas y derechos reales) deben ser efectuadas por un vendedor, entendiendo por tal
58
Circular Nº 26/87, a contrario sensu.
41
en este caso concreto, a las empresas constructoras que en forma habitual vendan
bienes corporales inmuebles construidos totalmente por ella o por un tercero en parte
para ella. Así, para que la venta del inmueble por adherencia consistente en una
edificación quede afecta a IVA, la tiene que vender una empresa constructora. En
efecto, el art. 2 Nº 3 preceptúa que se considerará vendedor a la empresa
constructora, entendiéndose por tal a “cualquier persona natural o jurídica, incluyendo
las comunidades y sociedades de hecho, que se dedique en forma habitual a la venta
de bienes corporales inmuebles de su propiedad, construidos totalmente por ella o que
en parte hayan sido construidos por un tercero para ella”. Entonces, la definición
transcrita vincula el concepto de “empresa constructora” con el de “habitualidad”, tal
como rige para el caso de venta de las cosas corporales muebles. El requisito que
subyace en el elemento analizado es el de la habitualidad en las ventas, facultándose
al Sii para calificarla a su juicio exclusivo, sujeto empero al criterio preestablecido en
el art. 4 del Reglamento, no obstante que este no ha sido actualizado a las reformas
del año 1987.59
Construidos total o parcialmente por ella: Basta que la constructora construya una
mínima parte para que la venta quede gravada con IVA.63 Si la constructora ha
contratado la construcción con un tercero mediante contrato de construcción a suma
alzada, se estima que la venta posterior no está afecta a IVA. Solo en el caso del
contrato de construcción por administración, se estima que la constructora ha
construido ella misma, desde que el tercero es mandatario de la misma.
42
“actividades” y “entidades”. ¿Qué pasa con las asesorías legales, arquitectónicas, en
construcción, etc? ¿Qué pasa con un servicio de asesoría financiera? ¿y si la presta un
banco? Al respecto, el criterio del Sii no ha sido uniforme, ya que unas veces ha hecho
primar a la entidad, y otras la actividad. El criterio parece ser entonces, que si la
actividad o tipo de empresa está en art. 20 nº 3 o 4 de la LIR, la asesoría queda
gravada con IVA.
Además del hecho gravado básico de venta, existen hechos gravados especiales en el
ámbito asociado a la construcción, y son los siguientes:
Cabe señalar que, en todo caso, aun cuando no es necesario que el bien adjudicado
sea del “giro” del vendedor, como lo es para los bienes corporales muebles, se requiere
que los bienes corporales inmuebles de que se trate hayan sido construidos total
o parcialmente por la sociedad, comunidad o cooperativa.67 De este modo, habrá
lugar a la aplicación del IVA aun cuando el inmueble adjudicado hubiere estado
destinado al uso de la sociedad, comunidad o cooperativa y formare parte, por lo
tanto, de su activo fijo, a condición, por cierto, de que hubiera sido construido en todo
o parte por ellas.
En virtud de esta asimilación, la adjudicación de tales bienes debe tributar con IVA
sobre el valor asignado a los mismos.
64
Oficio Nº 4383/1987
65
Oficio Nº 3468/2005
66
Este inciso 2° fue eliminado por la Ley 20.780 que en este punto entra a regir en enero de 2016. Ello en
atención a que en el inciso 1° incluyó a los inmuebles del giro, sin más, esto es, en los mismos términos y
régimen que los bienes corporales muebles. Por tanto, ya no aplicará el concepto de “empresa constructora”.
67
Como ya se indicó, con la Ley 20.780, para quedar incluidos como gravados según esta letra c), la
adjudicación de inmuebles, deben también ser del giro.
43
B) Contratos generales de construcción, contratos de instalación o
confección de especialidades (art. 8° letra e)
La Ley 18.630 de 1987 incorporó como hecho gravado especial equiparado a la venta,
los contratos generales de construcción. El Sii ha dicho que tienen este carácter todos
aquellos contratos que, sin cumplir las características específicas de los de instalación
o confección de especialidades, constituyen una confección de obra material inmueble
nueva que incluye, a lo menos, dos especialidades, y que habitualmente forma parte
de una obra civil.68
¿Que ocurre si el mandante coloca parte de los materiales, y el mandatario otra parte?
La jurisprudencia ha aplicado en dicho caso el criterio del inciso 4° del artículo 1996
del Código Civil: Si la materia principal es suministrada por el que ha ordenado la
obra, poniendo el artífice lo demás, el contrato es de arrendamiento; en el caso
contrario, de venta.69
Territorialidad: Una venta está gravada en Chile cuando el bien está situado en Chile;
y el servicio se considera prestado en Chile cuando va a producir efecto en Chile. ¿Y si
una empresa constructora chilena celebra un contrato de construcción para construir
un inmueble dentro de una embajada? El Sii ha dicho que ese contrato está afecto a
IVA.70
44
modalidad pactada para el pago del precio y/o la ejecución de las obras, como ya
vimos.
Para una mejor comprensión de las hipótesis que comprende esta norma, la
desglosaremos en tres acápites:
C.1) Aportes de bienes corporales inmuebles a sociedades: El Sii ha dicho que esta
parte de la letra k) debe analizarse dentro de un contexto similar y en concordancia
con las letras b) y d) del mismo art. 8º, por lo que respecta a los aportes y otras
transferencias, debe entenderse que la norma se refiere a los que se hagan con motivo
de la constitución, ampliación o modificación de sociedades. 73 De esta suerte, para que
se configure el hecho gravado, deben concurrir copulativamente: a) Que se verifique
un aporte u otra transferencia de dominio a una sociedad; b) El aporte debe versar
sobre bienes corporales inmuebles del “giro” de una empresa constructora. Debe
entenderse que pertenecen al giro de una empresa constructora los inmuebles
construidos total o parcialmente por ella para la venta y no para su uso. No es del giro
si se ha construido para su uso, pero en tal caso debe acreditarse que es un bien
necesario para producir la renta y que estuvo sujeto al tratamiento contable y
tributario de un activo fijo, según el Sii; y c) El aporte debe ser efectuado por una
empresa constructora, entendiéndose por tal, de acuerdo a la definición que da la
parte final del Nº 3 del art. 2 del DL Nº 825, no solo la organización que
específicamente tiene por objeto vender bienes inmuebles que construye total o
parcialmente, sino también cualquier persona natural o jurídica, comunidad o
sociedad de hecho que realice dichas operaciones ya sea permanentemente o
eventualmente, como giro único o como parte principal o no de ese giro. 74
C.2) Retiros de bienes corporales inmuebles: Aquí se gravan los retiros de bienes
inmuebles efectuados por un vendedor o por el dueño, socios, directores o empleados
de la empresa, para su uso personal o de su familia. Por tanto, se requiere: a) Que en
una empresa constructora, el dueño o socios, directores o empleados de la misma
retiren bienes corporales inmuebles75; b) Los bienes retirados lo sean para el uso
personal de las personas señaladas o de su familia; y c) Que se trate de inmuebles del
giro de la respectiva empresa constructora.
Debe tenerse presente, en todo caso, que el impuesto no será aplicable respecto de
inmuebles construidos por la empresa para su uso dentro del giro del negocio.
72
Tener presente que esta letra k) del artículo 8 ha sido suprimida por la Ley 20.780, a regir en este punto a
contar de enero de 2016. Ello, porque los retiros de bienes corporales inmuebles fue incluido en la letra d)
del mismo artículo 8, en los mismos términos que los bienes corporales muebles.
73
Circular Nº 26/87
74
Circular Nº 26/87 ya citada.
75
El retiro debe efectuarse a título distinto de remuneración, según Circular 26/87
45
La letra m) del art. 8 del DL 825 fue agregada el año 1995 y modificada el año 2001,
atribuye el carácter de venta, para los efectos de la aplicación del IVA, a la enajenación
de este tipo de bienes, cuando concurren las circunstancias en ella especificadas. Con
ello se modificó el tratamiento tributario aplicable a las ventas de bienes del activo fijo,
que hasta ese entonces no quedaban gravadas con IVA. Adviértase en todo caso que la
modificación fue parcial, puesto que el hecho gravado especial tipificado afecta
únicamente a las transferencias de dichos bienes que se verifiquen en las
oportunidades y bajo las condiciones señaladas en su texto, por lo que todas aquellas
ventas que se realicen fuera del marco de la nueva letra m) del art. 8 del DL 825
siguen constituyendo hechos no gravados con el impuesto que nos ocupa.
La parte del precepto que nos ocupa reza así: “…. La venta de bienes corporales
inmuebles o de establecimientos de comercio, sin perjuicio del impuesto que afecte a los
bienes de su giro, sólo se considerará comprendido en esta letra cuando ella se efectúe
antes de doce meses contados desde su adquisición, inicio de actividades o
construcción según corresponda”. Recordemos que la primera parte de la letra m) se
refiere a la venta de bienes corporales muebles del activo fijo de una empresa
efectuada antes que haya terminado su vida útil o antes de 4 años contados desde su
primera adquisición.
En consecuencia, para que se configure este hecho gravado deben concurrir los
siguientes supuestos y requisitos copulativos: a) La realización de una venta por la
cual se transfiera el dominio de un bien corporal inmueble; b) El tradente debe ser
una empresa sujeta a las normas del Título II del DL 825, esto es, debe tratarse de un
vendedor o prestador de servicios afecto a IVA por las ventas o prestaciones que
efectúe, por consiguiente, con derecho a rebajar como crédito el IVA soportado y
pagado por sus compras de bienes y servicios; c) La venta debe recaer sobre bienes del
activo fijo, esto es, que no formen parte del activo realizable. Este último está
constituido por los bienes físicos, inmuebles que las empresas adquieren o
construyen con el ánimo de venderlos o ponerlos en circulación. Las especies
susceptibles de ser gravadas en virtud de la letra m) del art. 8 son los bienes
corporales inmuebles, adquiridos o construidos por la empresa, para utilizarlos,
aprovechando su valor de uso, en la gestión y desarrollo de sus actividades, esto es, el
activo fijo o inmovilizado. Como puede apreciarse, esta es una situación excepcional
de ampliación de la tributación, toda vez que en el hecho gravado básico de venta, los
bienes deben ser del giro (es decir aquellos en los que la venta se haga con
habitualidad), o dicho de otro modo, deben ser bienes del activo realizable, pues las
ventas del activo fijo no revisten el carácter de habituales; d) La empresa debe haber
tenido derecho a crédito fiscal por la adquisición o construcción del bien, de acuerdo
al art. 23 del DL 825. Se encuentran en esta situación, entre otros, los hechos no
gravados o exentos, o que no guarden relación directa con la actividad del
contribuyente, aun cuando formen parte del activo fijo; e) Es necesario que la venta se
efectúe en las oportunidades señaladas en la norma: Respecto de inmuebles
construidos por la empresa para su uso dentro del giro del negocio, es necesario que
la venta se efectúe antes de 12 meses contados desde su construcción o adquisición,
según corresponda.
Cómputo del plazo: Cabe señalar que en lo que concierne al cómputo del plazo que
establece la ley, al igual que con los bienes corporales muebles, el Sii ha dado los
siguientes lineamientos, distinguiendo entre aquellos bienes inmuebles que son
adquiridos por el contribuyente y aquellos construidos por éste:
46
b. Si el inmueble que se vende es adquirido por el vendedor, para el uso
de la empresa, el plazo se computa desde la fecha de su adquisición.76
Finalmente, digamos que como bien apuntan ciertos autores, la parte final de la letra
m) del artículo 8 de la Ley contempla el único caso en el cual el IVA podría llegar a
gravar la venta de un bien corporal inmueble por naturaleza (no por adherencia),
puesto que contempla la posibilidad de que se trate de un inmueble que no haya sido
construido por el vendedor, sino solo adquirido, y que destinado al activo fijo de la
empresa, ésta lo vende antes de transcurridos 12 meses contados desde su
adquisición.
Ahora bien, debemos prevenir que la Ley 20.780 modificó esta letra m) relativa a los
activos fijos. Así, a partir del año comercial 2016, la venta de corporales muebles e
inmuebles que formen parte del activo fijo, quedan gravados con IVA como hecho
gravado especial, siempre y cuando por estar sujeto a las normas del Título II del DL
825, hayan tenido derecho a crédito fiscal por su adquisición, importación, fabricación
o construcción. Se exceptúan de este gravamen la venta de bienes corporales muebles,
efectuada después de 36 meses desde su adquisición o término de la construcción,
efectuado por o a un contribuyente acogido al artículo 14 Ter de la Ley de la Renta. 78
76
Los inmuebles se entienden adquiridos desde que opera la tradición, mediante su inscripción en el
Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Raíces respectivo.
77
Así lo ha sostenido en Oficio Nº1250 de 11/04/1985
78
La letra m) del artículo 8 de la Ley de IVA fue sustituido en esta forma por la Ley 20.780, que en esta
parte regirá a partir de enero de 2016
79
Circular Nº26 de 05/08/1987, Cap.IV Nº 12
47
Debemos consignar que tanto la promesa como el arriendo con opción de compra no
son títulos que sirvan para transferir el dominio de los bienes que son objeto de dichas
convenciones, por lo que podemos concluir que mediante este hecho gravado especial
se ha ampliado el campo de la tributación del IVA. Además, el leasing tampoco cumple
con los requisitos del hecho gravado básico de servicio, ya que no se vislumbra
propiamente una acción o prestación positiva de parte de la empresa de leasing, y la
misma ley lo asimila para todos los efectos legales a una promesa de venta, y las
promesas no son servicios. Además, el arriendo de un inmueble no es un acto de
comercio.80
Ahora bien, la Ley 20.780 modificó la letra l del artículo 8, suprimiendo el que los
inmuebles objetos de promesa o arriendos con opción de compra deban ser de
propiedad de una empresa constructora o construidos total o parcialmente por estas,
bastando que estas operaciones sean realizadas por un “vendedor”.
Así, la letra l) en comento queda como sigue: “Las promesas de venta de bienes
corporales inmuebles y los contratos de arriendo con opción de compra realizadas por
un vendedor. Para los efectos de la aplicación de esta ley, estos últimos contratos se
asimilarán en todo a las promesas de venta”.81
VII.A.- GENERALIDADES
Por consiguiente, la Ley N° 20.780 modificó tanto el hecho gravado básico de venta
que ya hemos estudiado, como los hechos gravados especiales, en términos
funcionales a incorporar a los inmuebles en pleno a la tributación del IVA, en términos
similares al aplicable a los bienes corporales muebles.
La Ley N° 20.780 establece como nuevo hecho gravado principal o básico del IVA la
venta habitual de bienes corporales inmuebles, nuevos o usados, cualquiera que sea
el vendedor.
VII.B.1) Concepto de venta
80
De conformidad al artículo 3º números 1 y 3 del Código de Comercio, el arriendo es acto de comercio
cuando se refiere a bienes muebles.
81
A regir a partir de enero de 2016
48
VII.B.2) Elementos del Hecho Gravado Básico de Venta
Nos abocaremos a analizar en esta oportunidad sólo el objeto sobre el cual debe recaer
la convención y el tema de la habitualidad, que presenta algunas novedades.
Objeto sobre el cual debe recaer la convención: La convención debe recaer sobre
bienes corporales inmuebles, excluidos los terrenos.
Como ya vimos, también pueden ser objeto de una “venta” las cuotas de dominio que
se posean sobre el inmueble. También la transferencia de derechos reales sobre bienes
inmuebles. Vale todo lo dicho al respecto, al tratar sobre los bienes corporales
muebles.
Con todo, debemos prevenir que estas presunciones no excluyen que el Sii pueda
calificar de habitual la venta, de acuerdo a los parámetros generales de naturaleza,
frecuencia y cantidad que da el reglamento del IVA.
49
A) Los aportes a sociedades y otras transferencias de dominio de bienes
corporales inmuebles efectuados por vendedores, que se produzcan con
ocasión de la constitución, ampliación o modificación de sociedades, en
la forma que determine, a su juicio exclusivo, la Dirección Nacional de
Impuestos Internos. (Art 8 letra b).82
La segunda parte de la letra c) del artículo 8, que se refería a los bienes corporales
inmuebles “construidos total o parcialmente por la sociedad, comunidad o
cooperativa” que opera como constructora, ha sido suprimida.
La Ley N° 20.780 incorpora a esta letra d) los inmuebles, en los mismos términos que
está establecido para los bienes corporales muebles. Antes, esto se regulaba en la letra
k), que ha sido suprimida, como ya hemos dicho.
Todo lo tratado en esta letra cuando nos referimos a los bienes corporales muebles,
vale.
Esta hipótesis para los inmuebles antes se encontraba en la letra k) del artículo 8, que
exigía que fuesen del giro de una empresa constructora, que ha sido suprimida. La
reforma incorporó “inmuebles” en la letra f) relativa a los bienes corporales muebles,
asimilándolos en todos sus aspectos. Por tanto, vale todo lo que dijimos cuando
tratamos de este hecho gravado especial en su oportunidad, aplicable a los bienes
corporales muebles.
La Ley 20.780 modificó esta letra l) del artículo 8, suprimiendo el que los inmuebles
objetos de promesa o arriendos con opción de compra deban ser de propiedad de una
empresa constructora o construidos total o parcialmente por estas, bastando que
estas operaciones sean realizadas por un “vendedor”.
La letra m) del art. 8 del DL 825, que justamente se refería a la venta de activos fijos,
fue enteramente sustituida por la Ley N° 20.780, en los términos expuestos. Se
82
Estos aportes estaban incluidos antes en la letra k) del artículo 8, la cual fue suprimida por la Ley
20.780. En cambio, se incluyó a los inmuebles en la misma letra b) que trata de los aportes de bienes
corporales muebles.
50
establece como única excepción, el caso de venta de bienes corporales “muebles”,
efectuada después de 36 meses desde su adquisición o término de la construcción, en
la medida que sea efectuada por o a un contribuyente acogido al artículo 14 Ter de la
Ley de la Renta83.
Cabe señalar que estas reformas introducidas por la Ley 20.780 relativa a los
inmuebles, entran en vigencia a partir del 1° de enero de 2016.
Sin embargo, estas reformas no serán aplicables a los siguientes casos de excepción:
CAPITULO TERCERO
I. GENERALIDADES
83
Régimen tributario especial establecido en la LIR
51
EL CONTRIBUYENTE ES EL DEUDOR. ES LA PERSONA QUE DEBE ENTERAR EN
ARCAS FISCALES UNA DETERMINADA SUMA DE DINERO. EL ARTÍCULO 8
NUMERO 5 DEL COT DEFINE QUIENES SON LOS CONTRIBUYENTES.
Todas las leyes impositivas, junto con definir la objetividad gravada, designan el o los
sujetos pasivos de la respectiva obligación tributaria, vale decir, la persona o personas
obligadas para con el Fisco a satisfacer el monto del impuesto.
52
A LAS SOC. DE HECHOS LES RECONOCE UNA SUERTE DE EXISTENCIA
TRIBUTARIA.
LOS FONDOS DE INVERSION PRIVADO SON ADMINISTRADOS Y REPRESENTADOS
POR UNA SOCIEDAD ADMINISTRADORA QUE ES CERRADA.
En la misma línea del Código Tributario, el artículo 3 del DL Nº 825 preceptúa que son
contribuyentes las personas naturales y jurídicas, incluyendo las comunidades y las
sociedades de hecho, que realicen ventas, que presten servicios o efectúen cualquier
otra operación gravada con los impuestos establecidos en dicho cuerpo legal.
LA LEY DE IVA HAY QUE VERLA DESDE EL PUNTO DE VISTA DEL VENDEDOR O
PRESTADOR DE SERVICIO.
EL IVA ES DE TRASLACIÓN Y RECARGO, QUIEN PAGA EL IVA EN DEFINITIVA EL
COMPRADOR O EL BENEFICIARIO DEL SERVICIO, PERO QUIEN ENTERA ES EL
VENDEDOR O PRESTADOR DE SERVICIO
Traslación del impuesto: En el caso concreto del IVA, el sujeto pasivo es, como norma
general, el vendedor o tradente de los bienes respectivos y, tratándose de servicios, el
prestador de los mismos. Estos son, en consecuencia, desde un punto de vista
jurídico, los contribuyentes de iure del tributo mencionado. Así, el artículo 10 de la
Ley establece que: “El impuesto establecido en el presente Título afectará al vendedor,
sea que celebre una convención que esta ley defina como venta o equipare a venta”.
“Igualmente, el impuesto afectará a quien realice la prestación en aquellas operaciones
definidas como servicios o que la ley equipare a tales” 86. Por esta razón es que el
artículo 69 de la Ley establece que las personas que realicen operaciones gravadas con
el impuesto deberán cargar a los compradores y/o beneficiarios del servicio, en su
caso, una suma igual al monto del respectivo gravamen. En consecuencia, son estos
últimos los que soportan en su patrimonio el impacto económico del tributo, son los
contribuyentes de hecho, y es lo que caracteriza al IVA como impuesto indirecto.
ES UN IMPUESTO INDIRECTO, PORQUE QUIEN RECIBE EL IMPACTO DEL VALOR
DEL IVA ES EL BENEFICIARIO O COMPRADOR.
En efecto, en los llamados impuestos indirectos, el legislador autoriza que el peso del
gravamen sea traspasado por el contribuyente de jure a terceras personas mediante el
mecanismo que la doctrina jurídico-tributaria denomina traslación del impuesto.
Mirada desde un ángulo financiero, la traslación, cuando ella es autorizada por el
legislador, no constituye, como lo dice un autor, sino un medio de recaudación de
ciertos impuestos, que para el Estado tiene la ventaja de que, en lugar de aplicar
impuestos a un sinnúmero de contribuyentes, los recauda en una sola economía que
le anticipa el rendimiento y los verdaderos contribuyentes los soportan a través del
sistema de precios.87
85
Aquí la Ley del IVA difiere de la Ley de la Renta, ya que ésta última distingue entre las distintas
comunidades (hereditarias y otras) y además contempla la posibilidad de liberarse de la responsabilidad
solidaria, cosas que la Ley del IVA no contempla.
86
El art. 21 del Reglamento ratifica estos conceptos .
87
Matus Benavente, Manuel, citado por Araya Schnake, Gabriel, “Cambio de Sueto del IVA”, pag. 33
53
Conclusión: Por lo tanto, las personas naturales o jurídicas, y las comunidades o
sociedades de hecho devienen en sujetos pasivos del IVA, cuando pasan a ser
vendedores o prestadores de servicios, cualquiera que sea la posición que ocupen en el
circuito económico de producción y distribución de bienes: fabricante, importador,
comerciante mayorista o minorista, ya se trate de una persona individual, social o de
una simple comunidad.
Todo lo expuesto es sin perjuicio de las exenciones que pueda establecer la propia ley.
Así lo ratifica el art. 6 del DL Nº 825”89
54
U
Tratamiento especial del crédito fiscal: De esta forma, el vendedor o prestador del
servicio, no generará débito fiscal por las operaciones que realiza, sin embargo de lo
cual mantiene su derecho a crédito fiscal por los impuestos que soporta en sus
propias adquisiciones. Este crédito fiscal tiene un tratamiento especial, diverso del
tratamiento normal que para tal instituto prevén los artículos 23 y siguientes del DL
Nº 825.
En efecto, el inciso 3º del artículo 3 faculta al Sii para “… autorizar a los vendedores o
prestadores de servicios, que por aplicación de lo dispuesto en este inciso no puedan
recuperar oportunamente sus créditos fiscales, imputar el respectivo impuesto
soportado o pagado a cualquier otro impuesto fiscal incluso de retención o recargo que
deban pagar por el mismo período tributario, a darle el carácter de pago provisional
mensual de la Ley de la Renta, o que les sea devuelto por el Servicio de Tesorerías en el
plazo de treinta días de presentada solicitud, la cual deberá formularse dentro de mes
siguiente al de la retención del tributo efectuada por el adquirente o beneficiario del
servicio; pero en todos los casos hasta el monto del débito fiscal correspondiente”.
Otra modalidad de cambio de sujeto: Los inciso 4º y 5º del mismo artículo 3 contienen
otra modalidad para la facultad de cambio de sujeto pasivo. SON CONTRIBUYENTES
DE DIFICIL FISCALIZACIÓN, Y POR LO TANTO EL SII PUEDE DECRETAR CAMBIO
DE SUJETO DEL IVA.
91
Hay autores, como Rencoret, que sostienen que más que importar cambio propiamente tal del sujeto
pasivo del tributo, esto implicará la instauración administrativa, en virtud de la ley, de un sustituto o
agente retenedor.
55
La primera norma citada dispone que “igualmente, la Dirección podrá determinar que
las obligaciones que afecten a contribuyentes a que se refieren los incisos primero y
segundo correspondan a un vendedor o prestador de servicio, o al mandatario, también
respecto del impuesto que deba recargar el adquirente o beneficiario, por las ventas o
servicios que estos últimos a su vez efectúen o presten a terceros cuando se trate de
contribuyentes de difícil fiscalización”. El inciso 5º por su parte preceptúa que “en los
casos a que se refiere el inciso anterior, la Dirección podrá, para los efectos de la
aplicación del Impuesto al Valor Agregado, determinar la base imponible
correspondiente a la transferencia o prestación de servicio que efectúe el adquirente o
beneficiario, cuando se trate de especies no sujetas al régimen de fijación de precios”.
Norma especial relacionada con Zonas Francas: Por último, el inciso final del artículo
3 en comento, faculta al Sii para que, a su juicio exclusivo, imponga a los vendedores
o prestadores de servicios exentos, la obligación de retener, declarar y pagar el tributo
que corresponde a los adquirentes afectos o a determinadas personas que importen
desde recintos de Zonas Francas.
Como ha quedado dicho, el IVA afecta a quien celebre una convención que la ley
defina como venta o servicio o equipare a venta o servicio, según la regla general
contenida en el artículo 10 del DL Nº 825. Complementando esta norma, el artículo 11
de la Ley procede a señalar la persona del sujeto pasivo del IVA en algunas de las
operaciones que el artículo 8 equipara a venta o servicio, estableciendo a su respecto
diversas reglas que no son sino aplicación de la norma general ya estudiada. Así, el
inciso 1º del artículo 11 dispone que “sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo
anterior, serán considerados sujetos del impuesto” los contribuyentes que señala para
cada uno de los casos que indica.
56
que introduce legalmente mercancías extranjeras para su uso o consumo, o
para su reventa en el país. NO ES PROPIAMENTE UNA COMPRAVENTA. EN EL
CASO DE LOS IMPORTADORES NO APLICA LA HABITUALIDAD. .
2. Sujeto Pasivo en las Ventas realizadas por personas sin residencia en
Chile: La letra b) del artículo 11 considera como sujeto PASIVO del impuesto al
comprador o adquirente, cuando el vendedor o tradente no tiene residencia en
Chile. ESTO ES UN CAMBIO DE SUJETO QUE ESTABLECE LA MISMA LEY.
LE HACE CAER EL PESO DE CONTRIBUYENTE DE IVA AL ADQUIRENTE O
COMPRADOR PORQUE EL OTRO NO TIENE RESIDENCIA EN CHILE, NO
PODRÍA HACER QUE ENTERE EN ARCAS FISCALES, NO TIENE COMO
FISCALIZARLO.
SON LAS PERSONAS QUE REALIZAN VENTAS GRAVADAS CON EL 825, SIN
RESIDENCIA EN CHILE.OJO ES RESIDENCIA QUE ES UN COMPONENTE
DEL CONCEPTO DE DOMICILIO Y NO DOMICILIO La Ley se refiere a la falta
de residencia y no de domicilio. Por lo tanto, si el vendedor se encuentra
residiendo en el extranjero, aunque conserve domicilio en Chile al momento de
la venta, la responsabilidad del pago del impuesto recae sobre el comprador.
También aplica para el caso de la operación descrita en el inciso 2º de la letra
a) del artículo 8 de la Ley, esto es, la primera enajenación de automóviles
importados al amparo de las partidas del Capítulo 0 del Arancel Aduanero, en
cuya virtud gozan de exención total o parcial de derechos e impuestos con
respecto a los que les afectarían en el régimen general. En este último caso
entonces, asume la calidad de sujeto pasivo del tributo el comprador o
adquirente del respectivo automóvil.
3. Sujeto Pasivo en las Adjudicaciones de bienes del giro, en liquidaciones de
sociedades y comunidades: EL SUJETO PASIVO ES LA SOCIEDAD QUE SE
LIQUIDA O LA COMUNIDAD. La letra c) del artículo 11, señala que el sujeto
del impuesto en las adjudicaciones de bienes corporales muebles e inmuebles
de su giro realizados en liquidaciones de sociedades y comunidades, será la
respectiva sociedad o comunidad, aunque cada socio o comunero será
solidariamente responsable del pago del tributo por la cuota que se le haya
adjudicado LA LEY ESTABLECE ESTA SOLIDARIDAD DE LOS OSCIOS Y
COMUNEROS, PORQUE LA SOCIEDAD CIVIL AL DISOLVERSE PIERDE LA
PERSONALIDAD JURIDICA, Y ENTONCES, ES EXTRAÑO, PORQUE LA
SOLIDARIDAD ES DE DOS PERSONAS Y LA SOCIEDAD NO TIENE
PERSONALIDAD JURÍDICA. (EL CAPITAL SE TRATA COMO PASIVO, PORQUE
LA SOCIEDAD SE LA DEBE A LOS SOCIOS, PERO LOS SOCIOS NO LA
PUEDEN SACAR HASTA QUE LA SOCIEDAD SE TERMINE).
EL PROBLEMA RADICA EN QUE NO HACE DISTINTICIÓN ENTRE
SOCIEDAD CIVIL Y SOCIEDAD COMERCIAL, YA QUE NO TIENE SENTIDO
HABLAR DE SOLIDARIDAD YA QUE LA COMUNIDAD NO TIENE
PERSONALDIAD JURÍDICA. Cabe señalar que al instaurar como
contribuyente del impuesto a la sociedad o comunidad objeto de liquidación,
resultaba indispensable hacer responsable del tributo a los socios o comuneros
adjudicatarios, atento a la extinción de la personalidad jurídica por su
disolución, o su falta de existencia legal en el caso de la comunidad. Por tales
razones, para los autores esta “solidaridad” resulta bastante curiosa, ya que no
accedería a un sujeto de derecho principal AQUÍ HAY TANTOS DEUDORES
COMO COMUNEROS, PERO EL FISCO LE PUEDE COBRAR A CUALQUIERA.
4. Sujeto Pasivo en los Aportes a Sociedades: Se refiere a ello la letra “d” del
artículo 11, al establecer que el sujeto del tributo es el aportante que tenga la
calidad de vendedor de los bienes de que se trate. Conviene recordar que, de
conformidad con la letra “b”92 del artículo 8 de la Ley, los aportes que se
produzcan con ocasión de la constitución, ampliación o modificación de
sociedades, deben consistir en bienes corporales muebles o inmuebles del
activo realizable. SON MERCADERIAS QUE YO COMPRÉ CON EL ANIMO DE
REVENDERLA, CUANDO YO LOS APORTE PAGA IVA, Y EL CONTRIBUYENTE
92
Recordar que de acuerdo a la reforma de la Ley 20.780, la letra b) pasa a reunir la situación tanto de
muebles e inmuebles, y por tanto, se deroga la letra k)
57
DE IVA ES EL APORTANTE. Cuando se habla de bienes del giro, son los
activos realizables.
5. Sujeto Pasivo en los Servicios Prestados por Personas No Residentes en
Chile: La letra “e” del artículo 11 de la Ley establece que “…serán considerados
sujetos del impuesto: e) El beneficiario del servicio, si la persona que efectúa la
prestación residiere en el extranjero”. Es un caso parecido al de la letra “b” ya
vista. Vale entonces también, el comentario respecto a la residencia, y no al
domicilio AQUI ES LO QUE IMPORTA QUE SE REALIZAÓ UNA VENTA O
SERVICI OA UNA PERSONA NO RESIDENTE EN CHILE, AQUÍ HAY UN
CAMBIO DE SUJETO PASIVO DEL IMPUESTO Y EN ESTE CASO SE INVIRTIO
LA MECANICA, PORQUE LA REGLA GENERAL ES QUE SEA EL PRESTADOR
DE SERVICIO O VENDEDOR. OJO, VER LA DEFINICIÓN DE RESIDENCIA Y
DOMICILIO PARA ENTENDER ESTO.
6. Sujeto del impuesto en los contratos a que se refiere la letra e) del
artículo 8: Esta norma (letra f) SE CONSIDERA SUJETO DE IMPUESTO A
LOS CONTRATISTAS. somete al IVA “los contratos de instalación o confección
de especialidades y los contratos generales de construcción”. Respecto de estos
contratos son sujetos del IVA, los respectivos contratistas o subcontratistas.
De acuerdo a ello, cualquiera que sea la modalidad bajo la cual se realicen
dichos contratos (por administración o por suma alzada), corresponderá a los
contratistas o subcontratistas de especialidades y a las empresas
constructoras, según el caso, el cumplimiento de la obligación de declarar y
pagar el tributo y de los deberes accesorios impuestos por la ley para la
seguridad del crédito del Fisco.
7. Sujeto Pasivo en las Convenciones que Importan una Recíproca
Transferencia de Dominio: El artículo 18 de la Ley dispone que “en los casos
de permutas y de otras convenciones por las cuales las partes se obligan a
transferirse recíprocamente el dominio de bienes corporales muebles e
inmuebles93, COMO POR EJEMPLO LA PERMUTA. LA REGLA ES SIMPLE, CADA
PERSONA QUE TRANSFIERE ES VENDEDOR RESPECTO A LO QUE
TRANSFIERE Y DEBE PAGAR EL IVA RESPECTO A LA COSA TRANSFERIDA, se
considerará que cada parte que tenga el carácter de vendedor, realiza una venta
gravada con el impuesto de este Título, teniéndose como base imponible de cada
prestación, si procediere, el valor de los bienes comprendidos en ella. Lo
dispuesto en este inciso será igualmente aplicable a las ventas en que parte del
precio consiste en un bien corporal muebles, y a los préstamos de consumo”. De
acuerdo con esto, en las convenciones en referencia (permutas y mutuos), cada
parte tiene la calidad de sujeto pasivo respecto de la obligación tributaria
generada por la entrega de los bienes que cada una transfiere. Nótese además
que cada parte responde exclusivamente de su propio impuesto porque entre
ellas no existe solidaridad. Lo dicho en este párrafo es válido también respecto
de convenciones que involucren el cambio de bienes corporales muebles por
bienes corporales inmuebles gravados con IVA, como lo señala el inciso 2º del
mismo artículo 18.
8. Sujeto Pasivo en Operaciones Realizadas por Comisionistas y Otros
Intermediarios: El artículo 22 del Reglamento de la Ley establece que los
comisionistas, consignatarios, martilleros y, en general, toda persona que
compre o venda habitualmente bienes corporales muebles por cuenta de
terceros vendedores, son sujetos del IVA por el monto de su comisión o
remuneración. CUANDO UNA PERSONA COMISIONISTA QUE VENDE COSAS
POR CUENTA DE UN TERCERO, YO REALIZO UNA VENTA, PERO LE COBRO
UNA COMISIÓN X, AL REALIZAR YO LA VENTA, ESA VENTA POR EL MONTO
TOAL SERA GRAVADA CON IVA Y EL CONTRIBUYENTE SERÁ EL TERCERO
VENDEDOR, PERO POR LA COMISIÓN QUE ES UN HECHO GRAVADO
BASICO PAGO IVA. Los mandantes de las personas referidas son, por su parte,
sujetos del IVA por el monto total de la venta. Ahora bien, de acuerdo con lo
prescrito por el artículo 73 del citado Reglamento, los comisionistas y demás
intermediarios deben remitir a sus mandantes, dentro de cada período
93
Se incorpora al régimen mediante la reforma de la Ley 20.780
58
tributario, a lo menos una liquidación del total de las ventas efectuadas por
cuenta de aquellos y el IVA recargado en tales operaciones, a fin de que los
mismos puedan, en su calidad de sujetos de derecho de dicho tributo, proceder
a su declaración y entero en arcas fiscales dentro de los plazos legales.
&&&&&&&&&&&&&&&&&
CAPITULO CUARTO
LAS EXENCIONES
I.- GENERALIDADES
59
EXENCION NO ES LO MISMO HECHO NO GRAVADO, SOLO QUE CUMPLEN CON
TODO LO DE UN HECHO GRAVADO, PERO LA LEY LO EXIME.
CUANDO ESTAMOS EXENTOS, SE QUEDA EXENTO DE PAGAR EL DINERO, PERO
SE DEBEN CUMPLIR LAS OBLIGACIONE ACCESORIAS. CUANDO NO HAY HECHO
GRAVADO NO SE PAGAN NI SIQUIERA LAS OBLIGACIONE ACCESORIAS.
Por lo expuesto, las normas que establecen exenciones son de carácter especial, de
aplicación restringida, y, en consecuencia, de interpretación restrictiva. Así lo ha
entendido el Sii al declarar en forma reiterada, que las normas que establecen
exenciones tributarias son de derecho estricto, lo que implica que ellas no pueden ser
aplicadas por extensión o analogía a otros casos distintos de los previstos en la
respectiva norma legal.
Además, debemos recordar que por aplicación del principio de legalidad, las
exenciones deben establecerse mediante una ley.
Según las normas citadas, tenemos que solo en virtud de una ley, se pueden crear
tributos en Chile, tanto cualitativamente creando un tributo nuevo, como
cuantitativamente, aumentando uno ya existente, a través de la ampliación del hecho
gravado, alza de tasa, etc. Las normas citadas agregan aspectos que profundizan el
principio de reserva legal, desde que no solo el establecimiento del tributo debe
efectuarse por ley, sino que también sólo la ley puede suprimirlo, reducirlo,
condonarlo, y establecer o modificar exenciones.
También, la iniciativa para legislar sobre las materias indicadas, queda entregada
exclusivamente el Presidente de la República. Por lo tanto, a la vez que consagra el
principio de legalidad de los tributos, lo limita positivamente, impidiendo que los
diputados y/o senadores puedan presentar un proyecto de ley relativo a las materias
indicadas.
En general, las exenciones pueden ser de dos clases, reales o personales. Con las
primeras, el legislador pretende beneficiar el comercio de ciertos bienes, determinadas
operaciones o la realización de determinadas actividades, sin importar las personas o
sujetos que intervienen en ellas. En cambio, son exenciones personales aquellas que
favorecen precisamente a determinados sujetos en relación con las operaciones que
realizan.94
Dentro de la Ley de IVA, las exenciones las encontramos agrupadas en el artículo 12,
que se refiere a las de carácter real y en el artículo 13, que contempla las exenciones
de tipo personal. Con todo, según se podrá apreciar, varias de las exenciones del
artículo 12 podrían ser calificadas de mixtas, pues en ellas también se encuentra
incidiendo el elemento personal.
94
Rencoret Orrego, Ernesto, Normas Fundamentales Sobre el IVA, pag. 95
60
Es opinión generalizada entre los expertos en el tema, que el grado de dificultad en la
administración de un impuesto a las ventas es función, entre otras variables, de la
extensión y naturaleza de las exenciones acordadas por la ley.
En efecto, el tributo ideal, desde este punto de vista, sería indudablemente el que
gravara todas las transacciones con una tasa única, sin admitir excepción alguna.
Como ello obviamente no es posible por razones de justicia en la distribución de la
carga tributaria, surge el problema de buscar un punto de equilibrio entre los
requerimientos de la equidad por una parte, y las restricciones que impone, por la
otra, la necesidad de no complicar en demasía la administración del tributo. 95
Ahora bien, bajo el IVA el problema de las exenciones cobra una dimensión aun mayor
ya que, a las dificultades ordinarias que ellas plantean, se unen otras derivadas de la
naturaleza propia del tributo, en especial cuando se adopta, como es el caso chileno,
el sistema de sustracción “impuesto contra impuesto”.
Así, muchos autores entendidos en la materia, estiman que bajo el IVA, en mayor
grado que bajo las restantes modalidades de imposición a las ventas, resulta
indispensable limitar las exenciones al menor número posible de productos,
favoreciendo exclusivamente a aquellos bienes de consumo cuya exclusión del
impuesto se considera normalmente necesaria para rebajar a un nivel tolerable la
regresividad propia de los tributos a las ventas, como los alimentos y otros bienes de
consumo imprescindibles.
El artículo 12 citado preceptúa que “estarán exentos del impuesto establecido en este
Título: A.- Las ventas y demás operaciones que recaigan sobre los siguientes bienes:”
61
i. Cuando la venta del vehículo configure el hecho gravado contemplado en la
letra m) del artículo 8 de la Ley: O sea, se refiere a vehículos que formaban
parte del activo fijo del contribuyente vendedor, realizada antes que haya
terminado su vida útil o antes de transcurridos 4 años desde su primera
adquisición. Ello, siempre que formen parte del activo no realizable y la
empresa hubiese utilizado como crédito fiscal el IVA soportado o pagado en su
adquisición. Sin embargo, debemos advertir que la excepción en referencia no
afecta a los automóviles, station wagons y similares aun cuando integren el
activo fijo de la empresa y su enajenación se efectúe dentro de los plazos
antedichos, por cuanto la adquisición de tales vehículos no da derecho a
crédito fiscal, según el artículo 23 Nº 4 del DL Nº 825, por lo que en estos
casos si operará la exención que se analiza.
62
cosas: depreciación del bien, riesgos, intereses, uso y goce. La opción de
compra que se otorga al arrendatario es en el fondo una opción unilateral de
venta que obliga al arrendador, pero que el arrendatario puede ejercer o no a
su voluntad. Si no la ejerce, el contrato de arrendamiento termina por el plazo;
si la ejerce, por el pago de la última cuota adquiere en dominio el bien. Esa es
la práctica, especialmente en lo que concierne a la figura del leasing financiero.
iv. En el caso a que se refieren los inciso 2º y 3º de la letra a) del artículo 8 del DL
Nº 825: De conformidad a dichas normas, están también exceptuados de la
exención establecida, “los vehículos motorizados usados que no hayan pagado
el impuesto al momento de producirse la internación por encontrarse acogidos a
alguna franquicia..” en cuya primera enajenación deben ser gravados con el
tributo de acuerdo a lo preceptuado en los incisos 2º y 3º de la letra a) del
artículo 8 de la Ley.
.2º Regalías para los Trabajadores: En el Nº 3 de la letra A se exime del IVA a “las
especies transferidas a título de regalía a los trabajadores por sus respectivos
empleadores, en conformidad a las disposiciones reglamentarias respectivas” ESTO ES
SOLO CUANDO SE TRANSFIEREN ESPECIES COMO REGALÍAS. HAY QUE VER EL
REGLAMENTO DE LA LEY DE IVA, EL 23..
Ahora bien, de acuerdo al artículo 23 del Reglamento, se entiende por tales las que
reúnan copulativamente los siguientes requisitos: a) Que consten en un contrato
colectivo de trabajo, acta de avenimiento o que se fijen como comunes a todos los
trabajadores de una empresa; b) Que el valor de mercado de las especies entregadas a
título de regalía no exceda de una UTM por trabajador, en cada período tributario 98.
ESTO ULTIMO LO HACE CASI INAPLICABLE, ES DECIR NO PUEDE SER MÁS DE 46
MIL PESOS, Y SE EXCEDE NO OPERA LA EXENCIÓN, ES DECIR, PAGA POR TODO,
NO SE DESCUENTAN LOS 46..
De no cumplirse las condiciones antedichas, las regalías quedarán afectas a IVA según
el artículo 8 letra d) de la Ley.
Con todo, el precepto agrega que “sólo pueden acogerse a esta norma de excepción los
contribuyentes que adquieran las materias primas de personas que no emitan facturas
o de proveedores que, en forma previa, renuncien expresamente al crédito fiscal que
originarían tales transferencias si quedaren afectas al impuesto al valor agregado.”
AQUIE LA LEY TRATA DE EVITAR QUE SE PRODUZCA CREDITO FISCAL SI ES QUE NO
SE PRODUCE DÉBITO. POR ESO DEBE RENUNCIAR AL CREDITO FISCAL. POR ESO
HAY QUE OBTENER LAS MATERIAS PRIMAS DE PERSONAS QUE NO EMITAN
FACTURAS Y SINO QUE RENUNCIEN AL CREDITO FISCAL SI ES QUE EMITEN
FACTURA.
98
Recuérdese que de acuerdo al DL Nº 825 y su Reglamento, por período tributario debe entenderse un mes
calendario.
63
La letra B del artículo 12 preceptúa que “estarán exentas del impuesto establecido en
este Título: B.- La importación de las especies efectuadas por:”, señalando a
continuación a diversas entidades, empresas y personas. AQUÍ HAY UNA MIXTURA
ENTRE ELEMENTO REAL Y ELEMENTO PERSONAL.
64
9º Materias primas destinadas a bienes de exportación (Nº 9 letra b art. 12): Se
exime a los productores, en los casos que así lo declare la Dirección del Sii por
resolución fundada, y siempre que se trate de materias primas que estén destinadas a
la producción, elaboración o fabricación de especies destinadas a la exportación.
14º Importación de mercancías por viajeros (letra b) Nº 14 art. 12): Deben acogerse
a las sub-partidas 0009.03, 0009.04 y 0009.05 del Arancel Aduanero.
La letra “c” del artículo 12 exime de IVA a las especies que se internen al país:
65
II.D.- Exportaciones de Bienes
Se refiere a esta materia la letra “d” del artículo 12. LAS EXPORTACIONES EN
GENERAL ESTAN EXENTAS DE IVA. ESTO ES UNA REGLA TÁXITA EN EL
COMERCIO INTERNACIONAL EN GENERAL.
Ya habíamos expuesto que la exención de impuesto a las exportaciones,
conjuntamente con gravar las importaciones, responde a un mecanismo
internacionalmente aplicado, de forma tal que sea el país destinatario de los bienes el
que aplique el tributo, dejando a los bienes importados en la misma situación de
aquellos de producción nacional.99
En general, las exenciones a los servicios se encuentran agrupadas en la letra “E” del
artículo 12. Sin embargo, debemos advertir que el artículo 13 también contenla otras,
pero más bien atendiendo a la particular calidad del sujeto que realiza la prestación.
66
incendios que tengan su origen en terremoto; primas o desembolsos de contratos de
reaseguro; primas de contratos de seguros de vida reajustables; primas de seguros
contratados dentro del país que paguen las Federación Aérea de Chile, los clubes
aéreos y las empresas chilenas de aeronavegación comercial.
100
Esta contraexcepción fue establecida mediante la Ley N° 20.630 de septiembre de 2012
67
7º Las inserciones o avisos que se publiquen o difundan de conformidad al
artículo 11 de la Ley Nº 16.643, que consagra el derecho de respuesta (art. 12
letra e) Nº 9): El precepto aludido de la Ley Nº 16.643 preceptúa que “todo diario,
revista, escrito, periódico o radiodifusora o televisora, está obligado a insertar o difundir
gratuitamente las aclaraciones o rectificaciones que les sean dirigidas por cualquier
persona natural o jurídica ofendida o infundamente aludida por alguna información
pública radiodifundida o televisada. Esta obligación regirá aun cuando la información
que motiva la aclaración o rectificación provenga de terceros que han solicitado o
contratado su inserción”.
10º Servicios prestados por trabajadores que laboran solos (art. 12 letra e) Nº 12):
Se trata de una actividad en que predomina el esfuerzo físico sobre el capital y
materiales empleados. ESTO ES SEGUNDA CATEGORIA ABSOLUTAMENTE. La ley
establece que para estos efectos, se considera que labora solo aun cuando colaboren
con él su cónyuge, hijos menores de edad o un ayudante indispensable para la
ejecución del trabajo.
68
13º Ingresos en moneda extranjera percibidos por empresas hoteleras registradas
ante el Sii con motivo de servicios prestados a turistas extranjeros sin domicilio
ni residencia en Chile (art. 12 letra e) Nº 17): Esto se reglamenta en la Circulares del
Sii Nº 14 de 1989, y Nos 17 y 56 de 1991. ESTO ES COPULATIVO. A UN CHILENO SE
LE COBRA IVA. EL INGRESO DEBE SER EN MONEDA EXTRANJERA, PERCIBIDO
POR EMPRESAS HOTELERAS.
102
Esta letra F) fue incorporada mediante la reforma tributaria de la Ley N° 20.780
103
Circular Nº 68 de 1975
104
Circular Nº 67 de 1975
105
La Circular Nº 25 de 1976 también extiende la franquicia a los jardines infantiles
69
SI CELEBRAMOS UN CONTRATO DE EDUCACION CON LA U. ESTO NO ESTÁ
AFECTO A IVA, CUMPLE CON LOS REQUISITOS DEL HECHO GRAVADO SERVICIO,
PERO HAY UNA EXENCIÓN. COMO LA EXENCIÓN ES DE DERECHO ESTRICTO, SI
LA UNIVERSIDAD ME VENDE LIBROS U OTRAS COSAS, ESO SI PAGA IVA, YA QUE
LA EXENCIÓN DICE RELACIÓN UNICA Y EXCLUSIVAMENTE CON ACTIVIDAD
DOCENTE.
6º Las siguientes instituciones, por los servicios que presten a terceros (art. 13 Nº
6):
a) El Servicio de Seguro Social (hoy INP)
b) El Servicio Médico Nacional de Empleados (Fonasa)
c) El Servicio Nacional de Salud (Servicios de Salud)106
d) La Casa de Moneda de Chile por la confección de cospeles, billetes, monedas y
otras especies valoradas. De la misma exención gozarán las personas que
efectúen dicha elaboración total o parcial por encargo de la Casa de Moneda de
Chile, solamente respecto de la remuneración que perciban por ese trabajo.
e) El Servicio de Correos y Telégrafos, excepto cuando preste servicios de telex.
Con todo, el Sii ha dictaminado que la exención favorece a las instituciones indicadas
por los servicios utilizados de terceras personas, que digan relación con su giro, esto
es, que estén directamente relacionados con su giro de administración de juegos de
azar.109
&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&
106
Estas tres exenciones resultan dudosas, por cuanto se trataría en estricto rigor de hechos no gravados
107
Artículo 21 de la Ley Nº 18.933
108
Oficio Ord. Nº 257 de 3 de febrero de 1997
109
Oficio Nº 1468 de 27/04/1993
70
CAPITULO QUINTO
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respecto dispone que “en las ventas de bienes corporales muebles y prestaciones de
servicios gravadas con el Impuesto al Valor Agregado el tributo se devenga en la fecha
de emisión de la factura o boleta”.
La norma luego continúa preceptuando que “en la venta de bienes corporales muebles,
en caso que la entrega de las especies sea anterior a dicha fecha (emisión de la factura
o boleta) o bien, cuando por la naturaleza del acto que da origen a la transferencia no se
emitan dichos documentos, el impuesto se devengará en la fecha de la entrega real o
simbólica de las especies”.
II.A.- Generalidades
Diversos documentos:
Los documentos que deben otorgar los contribuyentes de esta Ley, de acuerdo al
artículo 53, son de variada naturaleza: facturas, facturas de compra, boletas, notas de
débito, notas de crédito, guías de despacho y liquidación factura.
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(art. 57 inc. 2º) por aumento de precios, reajustes, intereses o diferencias de
cambio.
c) Notas de crédito: RESPONDEN A DISMINUCIÓN DE PRECIO DE UNA
TRANSACCIÓN. Estas dan cuenta de una disminución del impuesto que se
facturó con anterioridad, como por ejemplo en los casos de descuentos,
bonificaciones o cuando se deja sin efecto una venta o servicio (art. 57 inc.
1º)110
d) Las guías de despacho: SE UTILIZAN PARA TRASLADO DE MERCADERÍAS, YA
QUE SE PRESUME QUE CUANDO HAY TRASLADO DE MERCADERIAS ES
PORQUE LE HA PRECEDIDO UNA TRASLACIÓN DE DOMINIO. TIENE DOS
FUNCIOENS. CUANDO NO HAY FACTURA EMITIDA PARA EFECTOS DE
TRASLADAR UNA MERCADERÍA HAY QUE EMITIR GUÍA DE DESPACHO, SEA
POR EL MOTIVO QUE SEA. TAMBIÉN CUANDO SE QUIERE POSTERGAR LA
EMISIÓN DE LA FACTURA, HASTA EL 5 DÍA POSTERIOR DEL MES
SIGUIENTE A LA VENTA O SERVICIO QUE DEBIO EFECTUARSE. Esta puede
tener dos funciones: a) Postergar la emisión de la factura hasta el 5º día
posterior del mes siguiente a la venta o servicio que debió facturarse; b) Ser
utilizada para los traslados de mercaderías cuando no se emitió la factura
correspondiente o cuando se hacen traslados de mercaderías que no
constituyen ventas (art. 55 inc. 8º)
e) La liquidación factura: ES PARA SEPARAR EL IVA DEL COMISIONISTA Y EL
IVA DE SU VENDEDOR. Este documento se refiere a comisionistas
distribuidores que venden o prestan servicios por cuenta de su mandante
generando un débito fiscal para su mandante, documento que debe cumplir
con los requisitos de las facturas (art. 73 del Reglamento). La particularidad de
este documento es que contiene dos IVA, ya que el comisionista vende o presta
un servicio por cuenta de un tercero (mandante) y consta un IVA por dicha
venta o servicio, además del IVA que corresponde al servicio que el
comisionista presta a su mandante.
Destacan sin embargo entre todos estos documentos, las facturas y boletas. Los
contribuyentes de IVA se encuentran obligados a emitir facturas o boletas por las
operaciones que efectúen, según lo dispone el inciso 1º del artículo 52 de la Ley.
La boleta en cambio, debe emitirse en los casos no señalados anteriormente, esto es,
en general se otorgan cuando se venda o preste un servicio a un consumidor final (art.
53 de la Ley).
110
Tanto las notas de débito como de crédito deben cumplir con los requisitos de las facturas (art. 71 del
Reglamento)
73
En lo que respecta a la oportunidad en que los vendedores y prestadores de servicios
quedan obligados a emitir el respectivo documento, se encuentra regulada en el
artículo 55 de la Ley, cuyas disposiciones pasaremos a revisar.
Los incisos 1º y 6º del artículo 55 de la Ley preceptúan que en estos casos, la factura o
la boleta debe emitirse en el mismo momento en que se efectúe la entrega real o
simbólica111 de las especies.
OJO CON ESTO: No obstante, la ley faculta al vendedor, no obstante haber hecho la
entrega de los bienes, para facturar la operación con posterioridad a dicho momento,
esto es, hasta el 10º día posterior a la terminación del período en que se hubieren
realizado las operaciones, debiendo, en todo caso, corresponder su fecha al período
tributario (mes) en que ellas se efectuaron (inc. 4º del art. 55). Con todo, el legislador
exige que en tal caso, la entrega de las especies sea respaldada con la correspondiente
guía de despacho112, numerada y timbrada por el Sii
Fabrica de calzado concurre a la formación de una sociedad filial (es decir, se asocio a
otra sociedad y controla la mayoría de esa sociedad filial), a la cual aporte cinco mil
pares de zapatos. Aquí esta trasnferencia es una aporte, que es una convención,
transfiere el dominio, a título oneroso, hay habitualidad (recordar que la habitualidad
está reflejada en el ánimo con el que se fabricaron o se compraron los zapatos, es
decir, con el ánimo de venderlos, son activos realizables, es decir, para la venta), por lo
tanto, estaban todos los requisitos del hecho gravado venta, están todos los elementos,
todos. Por lo tanto es hecho gravado.
Hecho gravado básico debe tener siempre: Acción o prestación, remunerada, y que se
trate de una de las actividades del numero tres y cuatro del articulo 20 de la ley de
renta. Recordar que el 20 rige las actividades de primera categoría, por lo tanto, el
trabajo dependiente como independiente son de segunda categoría de la ley de la
renta, entonces no puede entrar a la ley de renta art. 20, nueros 3 y 4 que son de
primera categoría. Las actividades de segunda categoría están en el 42 de la ley de
renta. Tampoco las boletas de honorarios, porque también es renta de segunda
categoría.
La adjudicación de un tercero si hubiese pagado IVA, pero en el caso del camión que
se lo adjudicó alguno de los comuneros
111
El artículo 17 del Reglamento precisa cuando la entrega es real y cuando es simbólica
112
El otro único caso de guía de despacho en la Ley es la exigida para amparar el traslado de bienes
corporales muebles, cuando dicho traslado no responde a una venta, inciso final del art. 55
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Casos en que se emite boleta y en lso que se emite factura (estas siempre se hacen
cuando es entre contribuyentes de IVA, lo puede hacer también con otra persona que
no sea contribuyente de IVA, pero siempre debe haber factura cuando es entre
contribuyentes) tener presente que el gasto rechazado se considera un retiro
encubierto. También siempre se emite factura en el arrendamiento de bienes
inmuebles a través de leasing y en construcción y confección de especialidades.
El momento de emitir la boleta y la factura debemos tenerlo presente de acuerdo a lo
expuesto en los apuntes.)
Lo anterior significa que por cada pago del precio que se haga con motivo de una
promesa de venta, así como por cada pago que se haga con motivo de un contrato de
instalación o confección de especialidades o de un contrato general de construcción-
deberá emitirse la correspondiente factura.
75
En cambio, las boletas deben ser emitidas en el momento mismo en que la
remuneración se perciba o se ponga, en cualquier forma, a disposición del prestador
del servicio (art. 55 inc. 7º).
El Sii ha dictaminado reiteradamente que ello es factible 113, desde que la ley no lo
prohibe y no existe perjuicio fiscal. Sin embargo, también ha dicho que ello produce,
también en forma anticipada, el devengamiento del tributo.
EXISTE LA POSIBILIDAD DE QUE UN CONTRIBUYENTE ANTICIPE LA EMISIÓN DE
UNA FACTURA O BOLETA, LO QUE OCURRE ES QUE SE DA UNA SITUACIÓN
BASTANTE EXTRAÑA, PORQUE AL ANTICIPAR LA EMSIÓN DEL DOCUMENTO, NACE
LA OBLIGACIÓN TRIBUTARIO, PERO PUEDE QUE NO SE HAYA VERIFICADO EL
HECHO GRAVADO, POR LO TANTO, SOLO ENTRA COMO ACTIVO PERO TAMBIÉN
COMO PASIVO SIMULTANEO, MIENTRAS NO SE PRESTE EL SERVICIO. DESDE EL
PUNTO DE VISTA DEL SII HAY QUE PAGAR EL IMPUESTO DE TODAS MANERAS, Y
CUANDO NO SE PRESTA EL SERVICIO HAY QUE PEDIR LA DEVOLUCIÓN DEL
IMPUESTO, MEDIANTE RESCILIACION DEL SERVICIO..
Además, el art. 70 del DS 55 de 1977 señala que los duplicados de las guías de
despacho deben ser conservados por 6 años.
Aparte de las normas ya analizadas respecto del devengo del IVA, existen normas que
determinan el devengamiento del impuesto en casos especiales, tales como en las
importaciones, en los retiros de mercaderías, el caso de de los intereses y reajustes por
saldos de precio, en los servicios periódicos, en los suministros y servicios
domiciliarios periódicos, y en la primera venta de automóviles capítulo 0.
De conformidad con la letra “b” del artículo 9 de la Ley, el impuesto se devenga en este
caso al momento de consumarse legalmente la operación o al tramitarse totalmente la
importación condicional.
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trámite es el retiro de las mercaderías de la aduana, es ésta la oportunidad en que se
devenga el impuesto, no pudiendo la aduana autorizar el retiro de los bienes mientras
no se acredite la cancelación del IVA causado por la importación.
Por su parte, el artículo 20 del Reglamento reitera esta norma y la precisa, expresando
que en el momento mismo del retiro se devenga el impuesto y debe efectuarse la
contabilización correspondiente. En igual oportunidad se devenga el tributo y debe
efectuarse la respectiva contabilización tratándose:
Los intereses y reajustes por saldos insolutos en las ventas o servicios a plazo, se
devenga el IVA a medida que el monto de dichos reajustes o intereses sean exigibles, o
a la fecha de su percepción si ésta fuese anterior (art. 9 letra”d”).
El artículo 18 del Reglamento agrega que se considera que los reajustes o intereses
son exigibles al vencimiento de la respectiva cuota, letra u otro documento que las
contenga, en todo o en parte.
Ahora bien, agrega que en toda venta o servicio en que el total del precio o valor o
parte de el se pague a plazo, debe indicarse separadamente lo que corresponde a
precio y a intereses pactados por saldos insolutos; en su defecto, se entenderá que
cada una de las cuotas comprende parte del precio y los intereses proporcionales.
Tales como electricidad, teléfono, gas, agua potable. El IVA se devenga al término de
cada período fijado para el pago del precio, independientemente del hecho de su
cancelación. Esta norma también se aplica a los servicios de alcantarillado, cuando
empleen el procedimiento de cobranza para los suministros y servicios domiciliarios
(art. 9 letra “e”)
77
Como la ley no establece el momento del devengo para este caso particular, el Sii ha
dispuesto que ello ocurre al momento de suscribirse por las partes el contrato de
compraventa correspondiente.
&&&&&&&&&&&&&&&&&&&
114
Circular Nº 14 de 2000
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CAPITULO SEXTO
I.- CONCEPTO
La base imponible es la dimensión del aspecto material del hecho gravado. Es el valor
monetario que se le asigna a la riqueza (bienes), renta, acto o contrato, sobre la cual
se aplica la tasa del impuesto. O sea, no es otra cosa que la valorización del hecho
gravado, la cual debe ser fijada expresamente por la norma, sea directamente (como
en los impuestos de suma fija), sea estableciendo claramente los elementos necesarios
para ello. Estos elementos necesarios son la base imponible y la tasa. O sea, salvo en
los impuestos de cuota o tasa fija, el monto del tributo depende de dos elementos o
factores cuya aplicación conjugada permite establecer la cuantía de la prestación
adeudada por el sujeto pasivo: la base imponible y la tasa del impuesto. La base
imponible en consecuencia, debe consistir en una suma determinada de dinero, o
referirse a un bien apreciable en dinero.115 En otras palabras, es la expresión
cuantificada del hecho gravado.116
La tasa o porcentaje, es la razón alícuota del impuesto que se aplica sobre la base
imponible. Es una magnitud exterior que combinada con la base imponible determina
el impuesto a pagar. El artículo 26 del Reglamento de la Ley del IVA, dispone que la
base imponible es la suma sobre la cual se debe aplicar la tasa respecto de cada
operación gravada.
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En consecuencia, el precio de la venta y el valor de los servicios representan la base
imponible, la suma sobre la cual se aplicará la tasa del impuesto. El impuesto que
grava a la misma operación, en ningún caso, formará parte de la base imponible 117.
117
Así lo establece expresamente el art. 15 de la Ley y el inciso 2º del art. 26 del Reglamento de la Ley.
118
Resulta curioso que se disponga que se adicionen reajustes, al menos tratándose de ventas, puesto que
la factura o boleta debe emitirse en el momento de la entrega de las mercaderías, sin que importe la fecha
del pago efectivo del precio. Entonces, el plazo otorgado al comprador para el pago del precio no es
obstáculo para que dentro de los primeros 12 días del mes siguiente el vendedor deba cumplir su obligación
de enterar en forma íntegra el tributo correspondiente a la operación. Si el Fisco recibe el pago del IVA al
contado, no resulta legítimo que perciba un nuevo gravamen sobre los reajustes que incrementan el precio
de venta a plazo y que están destinados a resarcir o compensar la desvalorización del precio no percibido
oportunamente por el vendedor. Por tal razón es que la Ley Nº 18.630 de 1987 eliminó tal distorsión,
incorporando una disposición al Nº 1 del art.15
119
Se trata de los impuestos especiales a las ventas y servicios: el impuesto adicional a los bienes
suntuarios del artículo 37, el impuesto adicional a las bebidas alcohólicas del artículo 42, y el impuesto
adicional a la importación de vehículos bis.
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junto con el precio propiamente tal de la prestación, imputables a desembolsos en que
éste ha incurrido por cuenta de aquél con ocasión de la operación, deben o no formar
parte de la base imponible del impuesto.
Pues bien, tratándose del contrato de construcción, la base imponible del IVA se
conforma con el valor de costo de la obra que diga relación con la construcción de ella,
esto es, aquel que comprenda mano de obra, materiales, costo de los bienes con que
se equipe y alhaje el inmueble, servicios utilizados, gastos de financiamiento y
subcontratación de la construcción del total o parte del inmueble. La legítima utilidad
no forma parte de esta base imponible, pues se parte de la bese que ésta se obtendrá
por el concesionario en el ejercicio de la concesión que le ha sido otorgada, como pago
del precio de la construcción del inmueble y de los servicios, incluidos en el contrato
de conservación, reparación y explotación del mismo, todos gravados con IVA en
conformidad con lo dispuesto en el art. 8 letra “e” del DL Nº 825, en relación con los
respectivos porcentajes que se fijen en la convención o el decreto para prorratearla
imputación a los totales recaudados por concepto de peajes, derechos, tarifas, etc.
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Tratándose de los servicios de conservación, reparación y explotación del inmueble
construido, constituye base imponible del IVA el total de los ingresos obtenidos por ese
concepto, una vez descontada la cantidad que resulte de aplicar el porcentaje de ese
total que, según el contrato o decreto de otorgamiento de la concesión, deba imputarse
al pago de la construcción del bien (letra “h” del art. 16).
OJO CON LOS INMUEBLES. EXISTE UNA REBAJA DEL IVA PARA EL NEGOCIO
INMOBILIARIO COMO INCENTIVO A LA CONSTRUCCIÓN Y QUE SE APLICABA
ANTES DE LA REFORMA Y SE APLICA HASTA EL DÍA DE HOY Y ES REBAJA DEL
65% DEL IVA Y ES SOLO PARA CONSTRUCCIÓN DEL TIPO HABITACIONAL.
.
Los incisos 2º a 5º del artículo 17 de la Ley contemplan las normas para excluir el
valor de adquisición del terreno, de los cuales se desprende que el contribuyente
puede optar entre alguna de las siguientes dos alternativas para los efectos de rebajar
el valor de adquisición del terreno de la base imponible del IVA:
Como la reforma tributaria de la Ley N° 20.780 establece como nuevo hecho gravado
la venta de inmuebles nuevos o usados, no requiriéndose que el vendedor sea una
constructora, en el caso de venta de inmuebles usados, realizadas por un vendedor
habitual, que en la compra no haya soportado IVA, la base imponible será la diferencia
entre los precios de venta y compra (este último reajustado según IPC), debiendo
rebajarse el valor del terreno, en ambos precios.120
120
Así se establece en la nueva letra g) del artículo 16 del DL 825, en la forma en que aparece sustituida por
la Ley N° 20.780
82
Crédito especial del artículo 21 del DL Nº 910 de 1975: En estrecha relación con la
materia en análisis se encuentra la franquicia de la norma citada.
Para que opere esta franquicia, el valor de la venta no debe exceder de UF 4.500, con
tope de hasta UF 225 por vivienda. Estos topes no son aplicables a contratos
celebrados con instituciones de beneficencia que indica la norma.
Es pertinente señalar que la reforma tributaria de la Ley 20.780 disminuye el tope del
valor de las viviendas habitacionales que pueden acogerse a este beneficio del art. 21
del DL 910, desde 4.500 UF a 2.000 UF (UF 4.000 para el año 2015, UF 3.000 para el
año 2016, y UF 2.000 a partir del año 2017).
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asignado a los bienes transferidos o el que en su defecto, fijare el Sii, a su juicio
exclusivo. En este caso, el beneficiario del servicio será tenido como vendedor de los
bienes para los efectos de la aplicación del impuesto cuando proceda.
Igual tratamiento se aplicará en los casos de ventas de bienes corporales muebles que
se paguen con servicios.
De acuerdo al inciso final del art. 18 que agrega la reforma tributaria de la Ley 20.780,
en todos estos casos, se aplicará lo dispuesto en la letra g) del artículo 16 y en los
incisos 2° y siguientes del art. 17
El monto deducible no tiene tope, por lo que a los 10 años contados desde el año del
modelo, se agotará la base imponible y por ende el IVA será igual a cero.
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CAPITULO SEPTIMO
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que soporta, es decir, su crédito fiscal. Por lo anterior, es indispensable revisar
detalladamente las normas que regulan la determinación del débito y el crédito fiscal.
En consecuencia, este capítulo tiene por objeto estudiar las normas sobre
determinación del impuesto, en cuanto suma de dinero a pagar. Y ella se determina
por la concurrencia de estas dos instituciones: el crédito y el débito fiscal mensual.
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II.A.b) Deducciones al débito fiscal del mes
Los arts 21 y 22, en relación con el art. 70, todos del DL 825, facultan al vendedor o
prestador de servicios, en determinadas situaciones, para rebajar directamente del
débito fiscal del mes el impuesto IVA correspondiente a ciertos valores facturados con
anterioridad, lo que ha de efectuarse a través de la emisión de la correspondiente nota
de crédito. La nota de crédito es el documento que debe emitir el contribuyente de IVA
por las disminuciones de un impuesto ya facturado. Su emisión responde,
normalmente, al otorgamiento de bonificaciones o descuentos para el comprador o
cliente, o la resciliación o nulidad de una operación facturada oportunamente, o a la
facturación errónea de un impuesto superior al que correspondía. Así, la emisión de la
nota de crédito neutraliza el efecto tributario que en el mes correspondiente produjo la
facturación de la operación, pues así como el impuesto de que da cuenta este
documento pasa a engrosar el débito fiscal del receptor, para el emisor formará parte
de su crédito fiscal del mes.
121
A respecto debe tenerse presente el art.127 del CT: Se debe acreditar fehacientemente haberse restituido
la suma a la persona que de hecho soportaron vía recargo, el impuesto respectivo.
86
En consecuencia, se trata, en definitiva, de ventas o servicios que quedan sin
efecto, lo que puede ocurrir básicamente por dos causas: Por acuerdo de las
partes (resciliación) o por sentencia judicial (que declare la resolución,
rescisión o nulidad de la operación).
a) Resciliación: Implica dejar sin efecto una operación de mutuo acuerdo por
las partes. EL CONTRATO PARA QUE SEA RESCILIACIÓN DEBEN HABER
OBLIGACIONES PENDIENTES, SI ESTÁN CUMPLIDAS SE DEBE DESHACER
MEDIANTE OTRA OPERACIÓN, PERO NO SERÍA RESCILIACIÓN. Esto puede
ocurrir tanto respecto de operaciones de venta como de servicio. Si se deja sin
efecto una venta, se devuelve el bien y se devuelve el dinero. Pero si se deja sin
efecto un servicio, como éste no puede devolverse, la resciliación sólo será
posible cuando la prestación aun no se hubiere verificado, habiendo existido
anticipo de todo o parte de la remuneración.
En todo caso, la norma dice que debemos estar dentro del período de tres
meses desde la entrega o desde la facturación del servicio. Si estoy dentro de
los tres meses, la nota de crédito que emita por la devolución se puede rebajar
en el mes de la emisión de la nota.
¿Qué pasa si se me pasó el plazo? La ley no permite en tal caso rebajar la nota
de crédito en el mes de la emisión, sino que el contribuyente tendrá derecho a
rectificar o modificar la declaración del mes en que la operación se realizó.
Sea que se esté dentro o fuera de los tres meses, se debe igualmente emitir la
nota de crédito o de débito. El plazo sirve para determinar qué puede hacer el
contribuyente: si emite la nota dentro de los tres meses, puede rebajar el
débito del mes en que emitió la nota de crédito; si la emite después, entonces le
sirve para corregir la declaración del período de facturación, siendo
indispensable la emisión de la respectiva nota de crédito para poder sustentar
la petición de devolución de impuestos de acuerdo al Nº 2 del art. 126 del CT.
3. Error en la facturación del impuesto: El art. 22 dispone que en tal caso debe
considerarse los importes facturados para los efectos de determinar el débito
fiscal del período tributario, salvo que dentro de dicho período se haya
subsanado el error, emitiendo nota de crédito de acuerdo al art. 57 de la Ley.
En consecuencia, la determinación incorrecta del impuesto respecto de una
operación concreta, no invalida la factura emitida. Por el contrario, el mayor
impuesto deberá formar parte del débito fiscal mensual. NO SE INVALIDA LA
FACTURA EL ERROR EN LA FACTURACIÓN, SALVO NOTA DE CRÉDITO,
SINO TENDRÁ EL CONTRIBUYENTE QUE VER CÓMO LE DEVUELVEN EL
IMPUESTO POR OTRA VÍA. SI LO DETECTÓ EN FECHA POSTERIOR, TIENE
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QUE EMITIR LA NOTA DE CREDITO, PERO NO LE SERVIRÁ PARA REBAJAR
EL IMPUESTO, Y DEBERÁ PEDIRLO BAJO EL 126. ES DECIR, SI ME DOY
CUENTA DESPUES EMITO NOTA DE CREDITO QUE NO PUEDO HACERLA
VALER EL MISMO MES Y PEDIR DEVOLUCIÓN DE ACUERDO AL 126 DEL
CÓDIGO TRIBUTARIO.
También se debe tener siempre presente en el tema que nos ocupa, que las
deducciones al débito fiscal deben en todo caso estar amparadas por la emisión de
notas de crédito (art. 57).
¿Qué efecto produce el que el impuesto asociado a notas de crédito sea superior al
débito fiscal del período? Una posibilidad es que esa diferencia pase a ser crédito
fiscal. Otra posibilidad es que se pierda esa diferencia. Un antiguo oficio del Sii
(41/1989) decía que ese delta tenía que agregarse al crédito fiscal. Pero el oficio
13/2006 el Sii dice que la Circular 38/2004 derogó el oficio 41 del año 1989 al
establecer modificaciones a un formulario, y conforme a esta circular, la diferencia
negativa entre débito fiscal y notas de crédito, no se agrega al crédito fiscal, sino que
se pierde. Esta es la tesis que se aplica hoy, pese a que en rigor constituye un
enriquecimiento ilícito para el Fisco, a costa del contribuyente (por que en el fondo, en
todos los casos que hemos visto se trata de devoluciones, descuentos, rectificaciones,
etc.)
III.A.- Concepto
88
generados o recargados en sus ventas o servicios prestados, en el mismo periodo
tributario, previo cumplimiento de los requisitos que la Ley establece 122. Se trata en
general del impuesto que el contribuyente de IVA ha soportado.
PUEDE OCURRIR QUE TENGA CREDITOS FISCALES ACUMULADOS POR ESE U
OTROS PERÍODOS, POR EJEMPLO TENGO CREDITOS FISCALES DE 10O Y POR
POCAS VENTAS TUVE UN DEBITO FISCAL DE 25, PERO AL NETEARLO ME
QUEDARÁ UN CREDITO FISCAL DE 75, Y ESO QUEDA COMO REMANENTE DE
CREDITO FISCAL, QUE SE PUEDE IMPUTAR A PERÍODOS POSTERIORES. INCLUSO
HAY CASOS EN QUE EL LEGISLADOR SE HA PUESTO EN EL CASO DE QUE EL
CONTRIBUYENTE SE LE PRODUCE UN CREDITO FISCAL MUY GRANDE IMPOSIBLE
DE ABSORVER CON LAS VENTAS FUTURAS, LA LEY EN ESTE CASO LE DA LA
OPCIÓN DE RECUPERARLO EN PLATA O IMPUTARLO A OTROS IMPUESTOS Y UNO
DE LOS CASOS EN QUE SE PRODUCE ESTA SITUACIÓN ES EN LOS
EXPORTADORES Y ADQUISICIÓN DE ACTIVOS FIJOS DE ALTO VALOR.
89
razonable. Incluso, esta doctrina ha sido extendida por el Sii a todo otro tipo de crédito
fiscal.
4.- Es irrecuperable en dinero: Como regla general, la ley no permite que el remanente
de crédito fiscal sea recuperado materialmente por el contribuyente. El crédito fiscal
debe imputarse al débito fiscal del mismo periodo. Si aquel excede a éste, se produce
una diferencia que se denomina “remanente”. El tratamiento de este se encuentra en
el art. 26 de la ley que dispone su acumulación a los créditos fiscales originados en los
periodos siguientes, y así sucesivamente hasta agotarse.123
La norma básica sobre la materia la sienta el nº 1 del art. 23 del DL 825, al decir que
“dicho crédito será equivalente al impuesto de este Título –vale decir, el IVA- recargado
en las facturas que acrediten sus adquisiciones o la utilización de servicios, o en el
caso de las importaciones, el pagado por la importación de las especies al territorio
nacional respecto del mismo periodo”.
Al igual que el débito fiscal mensual, el crédito fiscal mensual debe ser ajustado,
disminuyendo su monto, cuando concurren o sobrevienen ciertas circunstancias
previstas en la ley. Así, con todas estas partidas tengo determinado el crédito fiscal
bruto. A esa cifra hay que efectuar una deducción: IVA que conste en las notas de
crédito recibidas durante el mes, por concepto de bonificaciones, descuentos y
devoluciones de mercaderías y que los respectivos vendedores o prestadores de
servicios hubieren por su parte rebajado de sus débitos fiscales mensuales al efectuar
las deducciones señaladas en el párrafo 7 del capítulo 2 (Art. 24 inc. 1º).
123
La ley permite reajustar este remanente según UTM
90
ENTONCES HAY QUE TENER CLARO QUE SE PUEDE DISMINUIR EL MONTO DEL
CREDITO FISCAL.
Ahora bien, debemos prevenir que no todos los IVA recargados o pagados dan derecho
a crédito fiscal, puesto que existen ciertas excepciones que se establecen en los arts. 8
letra d) inciso final y 23 números 2, 4, 5 y 6 del DL 825. En otras palabras, existen
determinados IVA que no son deducibles como crédito, como ya veremos.
Desde una perspectiva formal, éstas son las adquisiciones que otorgan crédito fiscal,
siempre que se cumplan los requisitos o condiciones que veremos más adelante. Y
generan crédito fiscal porque se entiende que todas esas adquisiciones están
destinadas a generar débito fiscal. Se encuentran establecidas en el Nº 1 del art. 23
del DL 825 y son:
91
partir del 1° de enero de 2016. La norma de exclusión también se sustenta en
que se presume que dichas operaciones no guardan relación directa con el giro
o actividad habitual del contribuyente y por ende, solo dará derecho a crédito
fiscal cuando se justifique que resultan necesarias para el giro.
El inciso 2º del artículo 20 del DL 825 establece que el impuesto que debe pagar el
contribuyente del IVA se determina por la diferencia entre el débito fiscal y el crédito
fiscal, determinado según las normas del párrafo 6º. Por su parte, el artículo 23
ubicado en dicho párrafo dispone que “los contribuyentes afectos al pago del tributo de
este Título tendrán derecho a un crédito fiscal contra el débito fiscal determinado por el
mismo período, el que se establecerá en conformidad a las normas siguientes: 1º.- Dicho
crédito será equivalente al impuesto de este Título recargado en las facturas que
acrediten sus adquisiciones o la utilización de servicios, o, en el caso de las
importaciones, el pagado por la importación de las especies al territorio nacional
respecto del mismo periodo”.
Pero debe advertirse que para que nazca el derecho a crédito fiscal, no sólo se debe
contar con la documentación de sustento, sino que además debe haberse incorporado
a la contabilidad del contribuyente.
Para que las adquisiciones de las que hemos hablado den derecho a crédito fiscal, se
deben cumplir ciertos requisitos, dentro del período en que se realice la adquisición. Si
llego a la conclusión de que los requisitos se cumplen, entonces nace el derecho a
crédito fiscal; si llego a la conclusión de que no se cumplen, no nace al derecho y el
impuesto se integra al valor de costo de la adquisición.
92
Los requisitos podemos agruparlos en requisitos de fondo (elementos de la esencia, sin
cuya concurrencia el derecho no llega a existir) y requisitos de forma (establecidos más
bien en vista a la forma de acreditar su existencia). En todo caso, deben concurrir
copulativamente.
A) Requisitos de fondo
1. Que la adquisición tenga relación con el giro o actividad. Este requisito fluye del art.
23 Nº 1 y 2 del DL 825 y del art. 41 Nº 3 del Reglamento de la Ley. De las normas
citadas se desprende que confieren derecho a crédito fiscal los desembolsos de
inversiones (bienes del activo fijo y del realizable) y los imputables a gastos de tipo
general. En ambos casos la condición es que guarden relación directa con la actividad
del contribuyente.
La expresión “giro” que usa el art. 41 Nº 3 del Reglamento está utilizada en sentido
amplio, como sinónimo de actividad.
2. Afectación a operaciones gravadas con IVA. Este segundo requisito cuesta más
entenderlo y fiscalizarlo. El Nº 2 del artículo 23 de la Ley, niega la procedencia del
derecho a crédito fiscal por la importación o adquisición de bienes o la utilización de
servicios que se afecten a hechos no gravados por la Ley o a operaciones exentas. De
esta forma, no basta que el desembolso de inversión o el gasto de tipo general tenga
por destino coadyuvar con las distintas actividades u operaciones del contribuyente de
IVA, es menester además, que esas actividades u operaciones se encuentren gravadas
con el tributo.
¿Qué significa que para tener derecho a crédito se debe afectar la adquisición a
operaciones gravadas? El principio que informa la norma es que el derecho a crédito
sólo emana de aquellas adquisiciones que generarán, de una u otra forma, directa o
indirectamente, débitos fiscales. Lo que la ley quiere es que no haya crédito fiscal sin
que en su origen la adquisición sea apta para generar débito fiscal.
Pero, ¿qué quiere decir la palabra afectar? La afectación significa que estas
adquisiciones deben destinarse a operaciones gravadas. La ley no exige que las
adquisiciones generen débito fiscal; basta con que las adquisiciones se destinen a
producir débito fiscal. Por lo tanto, la afectación es una cuestión meramente subjetiva.
Sin embargo, la Ley exige que se precise ese ánimo o intención por el contribuyente
que realiza las inversiones o gastos. Ello se verifica por el propio contribuyente en el
mismo momento en que realiza sus adquisiciones, y más propiamente, al finalizar el
periodo en que recibe la factura o documento sustentatorio del impuesto que ha
soportado. En consecuencia, la Ley no exige que efectivamente se utilicen
posteriormente en operaciones gravadas, ni tampoco exige una relación cuantitativa
entre el crédito que otorga y el débito que éste último está destinado a producir.
93
un período posterior venda los zapatos en una operación exenta de IVA o no afecta,
porque es en el mes de la adquisición cuando se debe determinar si nace o no el
derecho a crédito fiscal, el cual es irrevocable y definitivo.
Por lo tanto, si los zapatos los vende a una persona exenta en el mismo período en que
los adquirió, esa adquisición no da derecho a crédito fiscal. A la inversa ocurre lo
mismo: si adquirió los bienes para venderlos a un exento, esa adquisición no se está
afectando en ese momento a una operación gravada; y no dará derecho a crédito fiscal
si luego en un período posterior el comprador decide no comprar.
B) Requisitos de forma
a. Facturas falsas
b. Facturas no fidedignas
c. Facturas que no cumplen con los requisitos legales o reglamentarios
d. Facturas otorgadas por contribuyente que no lo son del IVA
94
En el caso a), en realidad no hay una operación gravada por lo que nunca hay crédito.
En el caso c) se trata de errores que son subsanables.
Hay sin embargo situaciones que evitan la pérdida del crédito, no obstante estar ante
una factura irregular. Por ejemplo: pago de la factura con cheque nominativo a
nombre del emisor de la factura, bajo las demás condiciones de los incisos 2 y 3.
También vale con la transferencia electrónica. Otro caso: recargo y entero efectivo del
impuesto por parte del vendedor.
Sólo las dos primeras causales de pérdida pueden ser subsanables por el
contribuyente.
La falsedad ideológica no es subsanable.
La falsedad material o ideológica debe ser acreditada y fiscalizada por la
administración (ver instrucciones administrativas).
El pago de la factura (con cheque u otro medio) no se encuentra entre los
requisitos del crédito fiscal.
Las medidas preventivas están establecidas en beneficio del adquirente,
pudiendo o no asilarse en ellas. El sentido y alcance de estas medidas
preventivas van en auxilio del contribuyente, no siendo obligatorio para él
aplicarlas.
Si el contribuyente opta por no asilarse en las medidas de prevención, deberá
acreditar la regularidad del documento de conformidad con el art. 21 CT
Como ya hemos visto, los Nos 1,2 y 3 del artículo 23 de la Ley establecen el derecho a
crédito fiscal, reconociéndolo respecto de aquellas adquisiciones que se afectarán a
negocios gravados con el impuesto, en tanto que lo niegan cuando dicha afectación se
realiza en relación con operaciones no gravadas o exentas. ¿Qué ocurre entonces
cuando una misma adquisición se afecta a la generación simultánea de operaciones
gravadas y no gravadas o exentas? En esta hipótesis, la Ley confiere un crédito fiscal
proporcional. En consecuencia, la institución del crédito fiscal proporcional tiene lugar
cuando se realizan adquisiciones que se van a destinar simultáneamente para generar
operaciones gravadas pero también operaciones no gravadas o exentas.
95
124
operaciones gravadas con el tributo y exentas o no gravadas por el mismo en cuyo
caso la ley me obliga a proporcionalizar el uso del crédito.
Los típicos ejemplos son el caso del activo fijo y los gastos generales. Los bienes del
activo realizable difícilmente pueden ser usados simultáneamente para operaciones
gravadas y para operaciones no gravadas (son para lo uno o para lo otro).
Situación distinta es aquella en que un contribuyente soporta sólo una parte del
impuesto que ha sido recargado en una venta o en un servicio. Por ejemplo, cuando
una importación se efectúa conjuntamente por dos sociedades contribuyentes, y el IVA
es soportado por mitades. En tal caso, no existe inconveniente, para que cada uno de
ellos utilice el 50% del crédito fiscal.
Como una forma de incentivar las inversiones en bienes de capital y, por otra parte,
consciente de que dichas inversiones normalmente representan importantes sacrificios
económicos para los contribuyentes, quienes deben soportar al mismo tiempo un
significativo impuesto que tarda varios periodos tributarios en ser totalmente utilizado
al ser muy superior a los débitos generados, el legislador ha establecido en el artículo
27 bis del DL 825 un mecanismo excepcional de recuperación del remanente de
crédito fiscal cuyo origen se encuentre en adquisiciones destinadas a formar parte del
activo fijo125del contribuyente –muebles o inmuebles, incluyendo servicios que pasen a
integrar el valor o costo de dichos bienes- y que se arrastren por seis o más periodos
tributarios.
LA NORMA GENERAL ES QUE EL CREDITO FISCAL NO SE RECUPERA EN DINERO,
PERO SI EN EL CASO DE ADQUISICIÓN DE ACTIVO FIJO, DEBIDO A QUE
GENERAN NORMALMENTE UN DÉBITO FISCAL ELEVADO Y SE DEMORA MUCHAS
PERÍODOS PARA RECUPERAR EL CREDITO FISCAL.
124
Se advierte que el Reglamento es más amplio que la Ley, pues además de las operaciones “exentas”,
incluye a las operaciones “no gravadas”. Aparentemente se debería a una inadvertencia del legislador, una
omisión involuntaria, opinión que es sustentada por el Sii. La doctrina sin embargo, no se encuentra
conteste a este respecto.
125
En la técnica contable se ha aceptado generalmente, que dentro del concepto de activo fijo o inmovilizado
se encuentran comprendidos todos aquellos bienes que se adquieren con el ánimo de usarlos en la
explotación, sin el propósito de revenderlos o ponerlos en circulación.
96
El mecanismo de recupero se traduce en un derecho de opción: a) Imputar el
remanente acumulado en dichos periodos a cualquier clase de impuestos fiscales,
incluso de retención, y a los derechos, tasas y demás gravámenes que se perciban por
intermedio de las Aduanas; o b) Optar por que dicho remanente le sea reembolsado
por la Tesorería General de la República.
Puede ocurrir sin embargo, que el remanente se encuentre conformado también por
adquisiciones no destinadas a formar parte del activo fijo. En tal caso, la imputación o
devolución debe proporcionalizarse, según lo dispone la segunda parte del inciso 1º
del artículo 27 bis del DL 825. Dicha parte o porción estará dada por el porcentaje que
represente el IVA soportado en las adquisiciones del Activo Fijo con relación al total
del crédito fiscal de los seis o más periodos tributarios.
Por tal motivo es que el artículo 36 del DL 825 establece que los exportadores tendrán
derecho a recuperar el IVA que se les hubiere recargado al adquirir bienes o utilizar
servicios destinados a su actividad de exportación. Igual derecho tendrán respecto del
IVA pagado al importar bienes para el mismo objeto.
Un exportador genera venta exenta, entonces, las adquisiciones que hace, como no
están destinadas a una operación gravada, no debieran generar crédito fiscal (porque
no va a generar débito fiscal).
Pero hay una franquicia consistente en que por esas adquisiciones sí generan crédito
fiscal, respecto del cual pueden pedir derechamente su devolución.
Un exportador puede también generar ventas gravadas, por las cuales sí tiene derecho
a crédito fiscal. Entonces, la ley le dice que lo primero que tiene que hacer es imputar
el crédito fiscal al débito generado por esas ventas locales. De lo que excede, ¿cuánta
devolución podrá solicitar? La ley establece una modalidad de proporcionalidad.
97
En rigor jurídico la imputación al crédito y la solicitud de devolución es una opción del
contribuyente. Pero el Sii ha dictaminado que primero hay que agotar el crédito y
luego solicitar devolución.
El exportador tiene derecho a crédito fiscal que soporta en sus adquisiciones, tanto
para exportación como para ventas nacionales. Este es el crédito fiscal total.
De ese crédito fiscal total tiene derecho a pedir una devolución, equivalente a un
porcentaje que se extrae de la relación entre exportaciones y ventas internas. Lo que
representen mis exportaciones en mis ventas totales, es la proporción que tengo
derecho a pedir devolución sobre el total.
Si tengo remanente del período anterior, puedo pedir devolución del total, pero con un
tope: 19% del valor FOB de las exportaciones.
El caso del exportador puro (no tiene ventas internas), mientras no genere una
exportación no puede pedir devolución. Por lo tanto, puede ir mes a mes acumulando
un remanente de crédito fiscal por las adquisiciones. En rigor esto no es remanente de
crédito fiscal sino que es crédito fiscal puro, porque la voz remanente es indiciaria de
neteo entre crédito y débito. Por lo tanto, si en el mes 6 genera todas las
exportaciones, podrá pedir la devolución de todo el crédito, sin el tope.
&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&
CAPITULO OCTAVO
I.A.- Introducción
Existen en el Título III del DL 825 otros impuestos especiales a las ventas y servicios,
que se aplican además del IVA. Sin embargo, hay que tener presente que el IVA no
forma parte de la base imponible de estos impuestos, según lo señala el artículo 56 del
Reglamento (DS 55), sino que se aplican sobre la misma base imponible que sirve para
determinar el IVA.
ES DECIR, ESTO SE APLICA JUNTO CON EL IVA. PERO NO FORMA ESTE IVA PARTE
DE LA BASE IMPONIBLE PARA ESTOS OTROS IMPUESTOS. TODO SE CALCULA
SOBRE LA MISMA BASE IMPONIBLE.
Esto significa que si la base imponible de una venta es $ 500, el IVA se determina con
su tasa del 19% sobre dicha base imponible, lo que da un recargo de $ 95. Luego, el
impuesto especial adicional se aplica sobre la misma base de $ 500, y no sobre $ 500
98
+ $ 95 = $ 595. En consecuencia, suponiendo una tasa del IEA de 50% aplicada sobre
$ 500, resulta un impuesto de $ 250, lo que arroja un total a pagar por el comprador
de $ 895:
Crédito fiscal: En ambos casos, a estos hechos gravados se les reconoce derecho a
crédito fiscal para imputarlo al débito fiscal de esas mismas ventas (art. 40). Pero este
crédito fiscal no se mezcla con el del IVA, a pesar de que su mecánica es similar, y por
tanto, se registra separadamente, porque se trata de un impuesto distinto.
Base imponible y devengo (art. 38): En las ventas la base imponible será el valor de la
transferencia y su devengo será según las reglas generales (emisión de factura o boleta
o momento de la entrega, lo que ocurra primero). En las importaciones el impuesto se
aplica sobre el valor aduanero o el valor CIF, más los gravámenes aduaneros, y se
devenga al terminar el trámite de desaduanamiento.
Hecho gravado y tasas (art. 37): Los productos que grava: Alfombras finas, tapices
finos y cualquier otro artículo de similar naturaleza calificados como tales por el Sii,
conservas de caviar y sus sucedáneos, armas de aire o gas comprimido, sus accesorios
y proyectiles, con excepción de los de caza submarinos, y los artículos de pirotecnia,
tales como fuegos artificiales, petardos y similares, excepto los de uso industrial,
minero o agrícola o de señalización luminosa. Estos últimos se encuentran gravados
con una tasa de 50%, y los demás con un 15%.
99
Respecto de los siguientes bienes, las operaciones se gravan siempre con IVA + el
tributo específico, cuya tasa es de 15%, en todas las etapas de comercialización:
Artículos de oro, platino y marfil, joyas, piedras preciosas naturales o sintéticas, y las
pieles finas manufacturadas o no, calificadas como tales por el Sii.
Hechos gravados y tasa: Conforme al artículo 42 del DL 825, este IEA grava las ventas
e importaciones (habituales o no) que recaigan en los siguientes bienes: Licores,
piscos, whisky, aguardientes y destilados, incluyendo los vinos licorosos o
aromatizados similares al vermouth (tasa 31,5%); Vinos destinados al consumo,
comprendidos los vinos gasificados, los espumosos o champaña, los generosos o
asoleados, chichas y sidras destinadas al consumo cualquiera que sea su envase,
cervezas y otras bebidas alcohólicas, cualquiera sea su tipo, calidad o denominación
(tasa del 20,5%); Bebidas analcohólicas, naturales o artificiales, jarabes y en general
otro producto que la sustituya o que sirva para preparar bebidas similares (tasa 10%);
Aguas minerales o termales a las cuales se les haya adicionado colorantes, sabor o
edulcolorantes (tasa 10%); Bebidas con alto contenido de azúcar (tasa 18%) 126.
EN GENERAL SE APLICA EN TODAS LAS ETAPAS..
Crédito fiscal: A estos hechos gravados el at. 44 les reconoce derecho a un crédito
fiscal para imputarlo al débito fiscal de esas mismas ventas. Pero como ya hemos
dicho, este crédito fiscal no se mezcla con el del IVA, a pesar de que su mecánica es
similar, y por tanto, se registra separadamente, porque se trata de un impuesto
distinto.
Base imponible y devengo (art. 42): En las ventas la base imponible será la misma que
la del IVA, esto es, el valor de la transferencia y su devengo será según las reglas
generales (emisión de factura o boleta o momento de la entrega, lo que ocurra
primero). En las importaciones el impuesto también se aplica a la misma base
imponible del IVA, esto es, sobre el valor aduanero o el valor CIF, más los gravámenes
aduaneros, y se devenga al terminar el trámite de desaduanamiento.
126
Tener presente que el art. 42 fue reformado por la Ley 20.780, ampliando los supuestos y variando las
tasas hasta entonces vigentes.
100
El Sii puede reclasificar a los contribuyentes, considerando ciertos factores, tales como
el monto efectivo estimado de ventas o prestaciones, índice de rotación de las
existencias o mercaderías, valor de las instalaciones y otros que puedan denotar el
volumen de las operaciones (art. 29 inc. 1º. Si un contribuyente, por el volumen de
sus operaciones se sale del sistema, no puede volver a gozar de este beneficio (art. 34).
El art. 50 del DL 825 establece que los contribuyentes de IVA deben llevar los libros
que establezca el reglamento (DS 55), registrando en dichos libros todas las
operaciones. PUEDEN LLEVAR MÁS LIBROS SI QUIEREN. TODOS DEBEN
MANTENERSE EN EL ESTABLECIMIENTO.
Los arts. 66 y 74 del reglamento por su parte, señala que deben llevar un solo libro de
compras y ventas, en el cual se registren día a día, todas las operaciones, registrando
separadamente las operaciones exentas, sin perjuicio de que dichos contribuyentes
puedan llevar más de un libro de compras y ventas si lo necesitasen, pero debiendo
mantenerlos permanentemente en el negocio o establecimiento
Plazos: La regla general es que la declaración y pago simultáneo del IVA debe
realizarse hasta el día 12 de cada mes, respecto de las operaciones efectuadas en el
mes anterior. Dicha declaración y pago puede hacerse por Internet, hasta el día 20 de
cada mes, según lo autoriza el Sii.127
127
Resolución Nº 785 de 29/01/1999
101
Finalmente, debemos señalar que la Ley 20.780 del año 2015, reformó el art. 64 del
DL 825, permitiendo que los contribuyentes que se señalarán, puedan postergar hasta
en 2 meses el pago del IVA:
128
Transitoriamente, durante el año 2015 el límite es de 25.000 UF y durante el año 2016, 100.000 UF, y
considerándose únicamente los ingresos del año precedente
102