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CAPÍTULO I
LOS MEDIOS DE PRUEBA ..................................................................................................... 3
1. Concepto y alcances ................................................................................................... 3
CAPÍTULO II ............................................................................................................................... 4
OTROS MEDIOS DE PRUEBA QUE INCORPORA EL NCPP.......................................... 4
1. El reconocimiento ........................................................................................................ 4
1.1 Concepto ................................................................................................................ 4
1.2. Reconocimiento de personas ........................................................................... 4
1.3. Reconocimiento de cosas.................................................................................. 5
1.4. Otros reconocimientos ....................................................................................... 5
2. La inspección judicial ................................................................................................. 6
2.1. Objeto ...................................................................................................................... 6
2.2. Adecuación ............................................................................................................ 7
2.3. Participación de testigos y peritos .................................................................. 8
CAPÍTULO III .............................................................................................................................. 8
ACTOS ESPECIALES DE INVESTIGACIÓN DE LA POLICÍA ......................................... 8
1. Principios que rigen en estas técnicas de investigación .................................. 8
2. Requisitos necesarios para adoptar estas técnicas de investigación .......... 9
3. Noción agente encubierto ........................................................................................ 10
4. Marco legal del agente encubierto ........................................................................ 10
5. Circulación o entrega vigilada ................................................................................ 11
6. El informante ............................................................................................................... 11
7. Agente provocador .................................................................................................... 12
8. Protección de testigos, peritos, agraviados o colaboradores ....................... 12
CAPÍTULO IV ........................................................................................................................... 13
PRUEBAS ESPECIALES ....................................................................................................... 13
1. Aspectos Preliminares .............................................................................................. 13
2. Diligencia de levantamiento de cadáver .............................................................. 14
3. La necropsia ................................................................................................................ 14
4. El embalsamiento de cadáver ................................................................................. 14
5. Examen de vísceras y materias sospechosas ................................................... 15
1
6. Examen de lesiones y agresión sexual ................................................................ 15
7. Examen en caso de aborto ...................................................................................... 15
8. Preexistencia y valoración ....................................................................................... 16
CAPÍTULO V............................................................................................................................. 16
BÚSQUEDA DE PRUEBAS Y RESTRICCIÓN DE DERECHOS .................................... 16
1. Aspectos Preliminares .............................................................................................. 16
2. El control de identidad policial ............................................................................... 17
3. Controles policiales públicos en delitos graves ................................................ 17
4. La videovigilancia ...................................................................................................... 17
5. Pesquisas ..................................................................................................................... 18
6. Las retenciones .......................................................................................................... 18
7. Registro de personas ................................................................................................ 19
8. La intervención corporal .......................................................................................... 19
9. Examen Corporal de otras personas .................................................................... 20
10. Examen corporal para prueba de alcoholemia............................................... 21
11. Allanamiento ............................................................................................................ 21
12. La exhibición e incautación de bienes ............................................................. 21
12.1 Contenido de la resolución ......................................................................... 23
12.2.Diligencia de secuestro o exhibición .......................................................... 24
13. La exhibición e incautación de actuaciones y documentos no privados 24
14. La interceptación e incautación postal ............................................................ 25
15. La intervención de comunicaciones y telecomunicaciones ....................... 26
16. El aseguramiento e incautación de documentos privados ......................... 26
17. El levantamiento de secreto bancario y de la reserva tributaria ............... 27
18. La clausura o vigilancia de locales e inmovilización.................................... 27
2
CAPÍTULO I
1. Concepto y alcances
3
CAPÍTULO II
OTROS MEDIOS DE PRUEBA QUE INCORPORA EL NCPP
1. El reconocimiento
1.1 Concepto
3 CAFFERATA NORES, José. Cuestiones actuales sobre el proceso penal. Editores del Puerto.
Argentina. 1997. Pág. 130
4 ROSAS YATACO, Jorge. La prueba en el Nuevo Proceso Penal. Editores Legales ediciones.
4
un punto de donde no pueda ser visto, se le preguntará si se encuentra
entre las personas que observa aquella a quien hubiere referido en sus
declaraciones y, en caso afirmativo, cuál de ellas es. Cuando el imputado
no pudiere ser traído, se podrá utilizar su fotografía u otros registros,
observando las mismas reglas análogamente.
Durante la investigación preparatoria deberá presenciar el acto el defensor
del imputado, o en su defecto, el juez de investigación preparatoria, cuyo
caso se considerará prueba anticipada. Cuando varias personas deban
reconocer a una sola, cada reconocimiento se practicará por separado, sin
que se comuniquen entre sí. Por otro lado, si una persona debe reconocer
a varias, el reconocimiento de todas podrá efectuarse en un solo acto,
siempre que no perjudique el fin del esclarecimiento o el derecho de
defensa.
Debe tener en cuenta, como ya se ha manifestado, el reconocimiento
fotográfico que se lleva a cabo en sede policial no tiene otro valor que el
de constituir un indicio para continuar la investigación.
5
2. La inspección judicial
2.1. Objeto
6
2.2. Adecuación
- Comenzar con la descripción del lugar del suceso relatando las cosas
que se encuentran. Estado y situación, estudio los alrededores y vías
de acceso.
7
2.3. Participación de testigos y peritos
3. La reconstrucción
La reconstrucción del hecho tiene por finalidad verificar si el delito se efectuó,
o pudo acontecer, de acuerdo con las declaraciones y demás pruebas
adecuadas. No se obligara al imputado a intervenir en el acto, que deberá
practicarse con la mayor reserva posible.
En la diligencia de reconstrucción de los hechos, que viene a ser una diligencia
modalidad de la inspección ocular judicial, denominada también reconstrucción
artificial del hecho punible, que se produce cuando el juez se traslada del lugar
de la comisión del delito e intenta reproducir el mismo, siendo imprescindible
que se de en el escenario en que se ejecutó el hecho delictivo, y contar con la
asistencia de los testigos y del propio imputado.
Sirve este medio de prueba en las investigaciones por delitos de homicidio,
para saber desde donde se encontraba ubicado el supuesto agente y
determinar la trayectoria del disparo efectuado con arma de fuego.
CAPÍTULO III
ACTOS ESPECIALES DE INVESTIGACIÓN DE LA POLICÍA
8
b) Legalidad: (…) deben de estar enmarcados legalmente, desde la constitución
política del estado, las convenciones y tratados internacionales vigentes,
leyes y otras normas que amparan su naturaleza, finalidad, aplicabilidad y
valoración por parte de los operadores judiciales.
c) Proporcionalidad: (…) debe tener en cuenta la relación entre los hechos que
se investigan y el interés público o general de la sociedad sea superior al
interés privado. Destaca Suita Pérez que un parámetro a tener en cuenta a la
hora de valorar la proporcionalidad, es la consecuencia jurídica derivada del
delito, es decir, la gravedad de la pena asignada al mismo.
d) Jurisdiccionalidad: Deben ser necesariamente autorizadas por la autoridad
jurisdiccional competente, de manera que debe haber un control.
e) Pertinencia: (…) se debe tener en cuenta la relación costo- beneficio y la
complejidad de la investigación, se va a recurrir a ella solo en la medida que
sea necesaria y conveniente para los fines de la investigación.
f) Reserva: (…) donde solo un reducido número de operadores judiciales deben
conocer sobre esta, ya que de no ser así, podrá filtrarse información y poner
en riesgo, no solo la vida o la integridad física de las personas y de sus
familiares, sino también de la investigación.
g) Especialidad: (…) sugiere que las personas involucradas en estas tienen que
tener una capacitación y preparación en dichas técnicas, de manera que no
se corra el riesgo de que puedan frustrarse o malograrse las investigaciones.
8 SAN MARTIN CASTRO, Cesar. Eficacia de los elementos de convicción en el proceso por
colaboración eficaz. Recuperado en: http://www.gacetzajuridica.com.pe/boletin-nvnet/ar-
web/ponencia.pdf. Visitado el día 18/04/2019.
9 ROSAS YATACO, Jorge. Ob. Cit. Pág. 953.
10 ROSAS YATACO, Jorge. Ibíd.
9
b) Gravedad del delito: Por la misma naturaleza de los delitos a manejar tienen
que ser esencialmente delitos graves que involucran organizaciones.
c) Autorización: (…) frecuentemente los actores son los efectivos policiales
debidamente preparados, deben contar con la autorización del fiscal del caso
o del juez, según sea el caso.
d) Motivación: La autorización debe estar adecuadamente motivada porque se
trata de recurrir a una forma de investigación excepcional.
e) Ultima ratio: se entiende como el último recurso a donde se debe recurrir al
no haber logrado datos importantes.
f) Especialidad: (…) una franca especialización del personal a integrar estos
grupos operativos de las citadas técnicas de investigación.
g) Control: Su utilización o empleo exige un estricto control para que se cumpla
con los fines y no sea distorsionado o mal empleado.
Bajo la protección del artículo 341° del Código Procesal Penal en concordancia
con el Reglamento de Circulación y Entrega Vigilada Bienes Delictivos y Agente
Encubierto (aprobado por resolución N° 729-2006-MP-FN), que permite
expresamente que el agente encubierto adquiera y transporte los elementos,
efectos e instrumentos del delito. Lidia Yessica Nieto Pablo señala que “(…) es
visible que el encubierto puede incurrir en conducta constitutiva de delito siempre
11ENRIQUE EDWARDS, Carlos. Mencionado en Rosas Yataco, Jorge. Ob. Cit. Pág. 954.
12DELGADO MARTÍN, Joaquín. Medios Encubiertos De Investigación De La Criminalidad
Organizada. Recuperado en: https://www.minjus.gob.pe/wp-content/uploads/2017/03/MEDIOS-
ENCUBIERTOS-DE-INVESTIGACI%C3%93N-DE-LA-CRIMINALIDAD-ORGANIZADA-
JOAQU%C3%8DN-DELGADO-MART%C3%8DN.pdf. Visitado el día 18/04/2019.
10
que sea proporcionada y que se requiere para lograr los objetivos de su
exploración. (…) si el Fiscal considera la utilización de un agente encubierto en
una exploración apuntada a evaluar, entre otras cosas, delitos de cohecho,
corrupción pasiva o blanqueo de activos, debe agradar el requisito de que existan
indicios de ocupaciones propias de la delincuencia estructurada.”13
En relación al Artículo 341-A sobre las operaciones encubiertas que tiene por
finalidad Identificar personas naturales y jurídicas, así como bienes y actividades
propias de la criminalidad organizada, en tanto existan indicios de su comisión
de delitos de criminalidad organizada.
Enrique Edwards define como “(…) una técnica investigativa por lo cual la
autoridad judicial permite que un cargamento de estupefacientes, que se envía
ocultamente a través de cualquier medio de transporte, pueda llegar a su lugar
de destino sin ser interceptada, a fin de individualizar al remitente, destinatario y
demás participes de esta maniobra delictiva. La finalidad de esta forma de
investigación es que permite conocer y detener a todos los integrantes de la red
de narcotraficantes.”14
Además que el Reglamento de Circulación y Entrega Vigilada Bienes Delictivos
y Agente Encubierto en el artículo 6° señala sobre la finalidad de la técnica de
investigación de circulación y entrega vigilada de bienes delictivos es: “(…) 1)
Descubrir e identificar a las personas involucradas en la comisión de alguno de
los delitos en los que se permite el uso de esta práctica, en el territorio nacional.
2) Prestar auxilio a las autoridades extranjeras con los mismos fines.”15 E cual
los fiscales tienen en cuenta para las investigaciones con respecto a esta técnica.
6. El informante
Cardoso Pereira Flavio señala que el informante es, “(…) aquella persona cuyos
datos son reservados y que confidencialmente brinda material informativo acerca
de ilícitos, prestando una valiosa ayuda a los funcionarios policiales en la
13 NIETO PABLO, Lidia Yessica. El Agente Encubierto Como Medio De Investigación Eficaz En
La Lucha Contra La Criminalidad Organizada. Recuperado
en:http://repositorio.udh.edu.pe/bitstream/handle/123456789/711/NIETO%20PABLO%2C%20LI
DIA%20YESSICA.pdf?sequence=1&isAllowed=y. Visitado el día 18/04/2019.
14 ENRIQUE EDWARDS, Carlos. Mencionado en Rosas Yataco, Jorge. Ob. Cit. Pág. 962.
15 Comisión De Reglamentos Y Directivas Internas Del Ministerio Público. Recuperado en:
https://portal.mpfn.gob.pe/descargas/ncpp/files/fc16a3_codigo_reglamento_tecnicas.pdf.
Visitado el día 18/04/2019.
11
investigación del delito.”16 Por lo que no se debe confundir con el infiltrado ya
que este ejecuta su labor en razón de su previsión legal en el ordenamiento
jurídico y respetando los requisitos estipulados por la ley penal.
El artículo 163° del Código Procesal Penal establece la necesidad de integrar
como testigo al informante para que su afirmación logre apreciarse como prueba:
“(…) El testigo policía, militar o integrante de los sistemas de sabiduría del Estado
no puede ser obligado a revelar los nombres de sus informantes. Si los
informantes no son interrogados como presentes, las aclaraciones dadas por
ellos no van a poder ser recibidas ni utilizadas.”17 Por lo que los informantes
tienen cierta cercanía con los cuadros de la policía.
7. Agente provocador
Dentro del ámbito criminal, Miguel Ángel Núñez Paz y German Guillen López
definen que “(…) es aquel que induce a otro a cometer un delito o a participar en
su ejecución con actos de auxilio. No realiza la conducta con la intención de
poner en peligro el bien jurídico dañado, ni buscando el interés egoísta que
emerge de la ejecución de todo hecho criminal, sino con el propósito de
conseguir que el provocado se haga merecedor de una pena.”18
Es el inductor que persuade a otro a llevar a cabo la ejecución de un ilícito
convirtiéndose este último en un mero instrumento por medio del cual el agente
provocador logra su objetivo: conseguir una pena para el provocado. Como
señala la casación N° 13-2011 de Arequipa que el agente provocador es “(…) la
persona que determina la consumación del delito que probablemente no se había
propuesto realizar con anterioridad, para lo cual mantiene contacto permanente
con la persona que va inducir o bien tener simple contacto de manera
ocasional.”19
Se debe partir de tres cuestiones complejas pero necesarias, José Rifa Soler
menciona que en “(…) primer lugar, debe determinarse cuales son los principios
16 CARDOSO PEREIRA, Flavio. Mencionado en Rosas Yataco, Jorge. Ibíd. Pág. 969.
17 NIETO PABLO, Lidia Yessica. Ob. Cit. Recuperado en:
http://repositorio.udh.edu.pe/bitstream/handle/123456789/711/NIETO%20PABLO%2C%20LIDI
A%20YESSICA.pdf?sequence=1&isAllowed=y. Visitado el día 18/04/2019.
18 NÚÑEZ PAZ, Miguel Ángel y GUILLEN LÓPEZ, German. Mencionado en ROSAS YATACO,
12
y derechos de defensa del imputado que pueden verse afectados con la
adopción de una determinada medida de protección de testigos o peritos. En
segundo lugar, ser preciso analizar si los bienes jurídicos a proteger justifican de
algún modo la limitación de esos principios y derechos, y, por último, deberá
establecerse hasta qué punto esa ponderación y limitación no suponen, por más
que estén justificadas, una quiebra del sistema penal y sus garantías para el
imputado y su defensa.”20 Por lo que la existencia del proceso penal hace que se
desarrolle con esclarecimiento de los hechos imputados, sin dejar a la deriva a
los órganos de prueba.
Dentro del marco legal de protección el artículo 247° al artículo 252° señalan los
aspectos de las medidas de protección. Además de que el Decreto Supremo N°
003-2010-JUS Aprueban el Reglamento Del Programa Integral De Protección a
Testigos, Peritos, Agraviados O Colaboradores que intervengan en el Proceso
Penal, teniendo como Objeto21:
Salvaguarda de la vida e integridad de las víctimas y testigos.
Garantizar una protección integral de las víctimas y testigos en situación de
grave riesgo.
CAPÍTULO IV
PRUEBAS ESPECIALES
1. Aspectos Preliminares
Rosas Yataco, señala que “(…) estas tiene estrecha relación con el trabajo que
efectúa Medicina Legal o el área correspondiente de Criminalística.”22 Son
recogidas por nuestra legislación procesal en el Art. 321.2.
Por otro lado, San Martín Castro refiere que “El NCPP en el Subcapítulo III,
denominando “las pruebas especiales”, incorpora un conjunto de actos de
investigación irreproducibles, por tanto con valor de pruebas. Su naturaleza es
pericial.”23
20 RIFA SOLER, José. Citado en ROSAS YATACO, Jorge. Ibíd. Pág. señala 975.
21 LÓPEZ WONG, Rosario. Fiscal Superior Coordinadora De La Unidad Central De Asistencia A
Víctimas Y Testigos. Recuperado en:
https://www.mpfn.gob.pe/escuela/contenido/actividades/docs/2486_05caso_jhinna_lopez_wong
.pdf. Visitado el día 18/04/2019.
22 ROSAS YATACO. Ob. Cit. Pág. 1017.
23 SAN MARTÍN CASTRO, César. Ob. Cit. Pág. 566.
13
2. Diligencia de levantamiento de cadáver
Estipulada en el Art. 195 del Nuevo Código Procesal Penal, donde se señalan
explícitamente las pautas para su realización. En esa misma línea, es definida
en un sentido jurídico por el autor ya mencionado como “(…) la diligencia de
inspección ocular practicada cuando una persona ha fallecido como
consecuencia de una muerte violenta o sospecha de criminalidad.”24
Además indica, que está íntimamente ligada con la autopsia, y tiene como
característica especial que la existencia de un cadáver en el lugar de los hechos
requiere medidas especiales para determinar: En primer lugar, la identidad de la
víctima; luego, la realidad y circunstancias concurrentes en su fallecimiento; y
por último el destino del cuerpo.
La importancia de la misma radica en que orienta la investigación, ya que hay
hechos que no pueden pasar inadvertidos, siendo estos de vital importancia para
una adecuada decisión judicial.
3. La necropsia
Ubicada en el Art. 196 del mismo cuerpo normativo. Al respecto, Rosa Carrera
menciona que “(…) constituye un procedimiento médico de diagnóstico, utilizado
para la valoración de la ocurrencia de la muerte, vale decir la búsqueda de las
causas que determinan el deceso de un individuo o detención irreversible de sus
funciones vitales.”25
Es importante enfatizar en al inciso segundo del artículo citado, ya que en casos
de que la muerte sea producida por un accidente en un medio de transporte, o
como resultado de un desastre natural, en las que la causa de muerte sea
consecuencias directa de los hechos, no será exigible la necropsia. En los demás
casos se practica a solicitud de parte o de sus familiares.
4. El embalsamiento de cadáver
Jorge Rosas Yataco, se refiere a este como “(…) un procedimiento que sirve
para proteger el cadáver, se entiende porque existen razones para que esto sea
así y de ser el caso pueda volver a evaluarse a fin de encontrar indicios
14
relacionados a la investigación.”26 Se encuentra situado en el Art. 197 del Nuevo
Código Procesal Penal.
Javier Rosas, puntualiza que este examen se ubica en el Art. 200 del Nuevo
Código Procesal Penal y sirve para estudiar la expulsión prematura y
violentamente provocada del producto de la concepción. En este examen,” (…)
primero se comprobará la preexistencia del embarazo, los signos demostrativos
de su interrupción, las causas que lo determinaron, posibles autores y otras
circunstancias que sirvan para la determinación del carácter y gravedad del
hecho.”27
Melina Pérez28, enumera que los pasos a seguir en este procedimiento son:
Examen en la escena de hechos, examen de la presunta madre y examen del
feto.
15
8. Preexistencia y valoración
CAPÍTULO V
BÚSQUEDA DE PRUEBAS Y RESTRICCIÓN DE DERECHOS
1. Aspectos Preliminares
En palabras del catedrático San Martín Castro, “(…) toda medida de búsqueda
de pruebas y restricción de derechos es, propiamente, un acto de investigación
limitativo de un derecho fundamental destinado a descubrir los hechos punibles
que se han producido y sus circunstancias, y la persona o personas que los haya
podido cometer – garantizan, pues, el proceso de conocimiento.”30
No se puede dejar de mencionar los presupuestos establecidos en el Art.203 del
Código Procesal Penal, los mismos que son comentados por múltiples autores31,
manifestando que implican que estos procedimientos deben realizarse con
arreglo a los principios de proporcionalidad, legalidad y en la medida que existan
suficientes elementos de convicción. Vale decir, que sin estos habría una serie
de arbitrariedades que el proceso penal actual no lo permite por ser de corte
garantista, resaltando enfáticamente la actuación conforme a ley, además que
estas medidas tiene que ser adoptadas en relación con la gravedad del delito
investigado. En esta misma línea, resalta que estas disposiciones deben estar
debidamente motivadas y sustentadas tanto por el Juez de Investigación
Preparatoria como por el Fiscal.
Es de considerar, que existen casos en que la Policía o el Ministerio Público,
restringen derechos fundamentales en supuestos de urgencia o peligro por
16
demora, en los cuales corresponde al fiscal requerir por escrito inmediatamente
la confirmación judicial.
4. La videovigilancia
17
graves sancionados con pena privativa de la libertad no menor de 4 años, o
contra organizaciones delictivas. El fiscal de oficio o a solicitud de la policía y sin
conocimiento del afectado ordenará tomar fotografías o registrar imágenes, así
como utilizar otros medios técnicos sobre el individuo investigado o su
residencia.
Al respecto Rosas Yataco refiere que, “(…) en aras de garantizar el derecho a la
intimidad, amparado por el principio de reserva judicial, de rango constitucional,
se requerirá autorización judicial cuando estos medios técnicos de investigación
se realicen en el interior de inmuebles o lugares cerrados”33.
5. Pesquisas
6. Las retenciones
33 ROSAS YATACO, Jorge “Tratado de Derecho Procesal Penal: Análisis y desarrollo de las
instituciones del nuevo código procesal penal”. Pacífico Editores. Primera Edic. II Tomo. Lima –
2009. Pág. 1100.
34 ROSAS YATACO, Jorge. Ob. Cit. Pág. 1049.
18
En este sentido, Ugaz Zegarra refiere que, “(…) la libertad puede ser restringida,
y no solo cuando se encuentre un individuo en flagrancia o bajo condena judicial,
sino también cuando resulte indispensable para el esclarecimiento de un delito
(aun no siendo el imputado del hecho)”35.
7. Registro de personas
8. La intervención corporal
35 UGAZ ZEGARRA citado por ROSAS YATACO, Jorge. Ob Cit. pág. 1053.
36 Ibídem.
19
integridad física garantiza una esfera que nadie puede invadir, porque es
absolutamente propio de cada individuo, por tanto la razonabilidad y
proporcionalidad de esta medida solo puede ser determinada examinando cada
caso en concreto”37.
Al respecto Roxin, refiere que, “(…) es de circunscribir la intervención corporal
como acto concreto, para diferenciarlo del registro corporal, a aquellos actos que
implican, no una búsqueda de objetos en la superficie corporal o en las cavidades
u orificios corporales naturales (registros anales o vaginales), sino extracciones
de fluidos del cuerpo humano, tales como análisis de sangre o de orina, o
ecográficos, o de cualquier otro tipo de actuación sanitaria, examinando el
cuerpo mismo del imputado”38.
Con respecto a este tema Rosas Yataco refiere que, “(…) la intervención corporal
no solo está circunscrita al imputado o de quien se presuma fundadamente que
está vinculado como autor o partícipe en la comisión de un delito de determinada
entidad, que está sancionado con una pena no mayor de cuatro años de pena
privativa de libertad; también puede recaer en personas no inculpadas. Un no
inculpado es, desde luego, un testigo, noción en la que se incluye a las víctimas,
y al denominado testigo contaminante, que es aquella persona que por una u
otra circunstancia ha contaminado la recogida del cuerpo del delito, y la
intervención solo puede imponerse en esa condición, sin finalidad
incriminatoria”39.
Añade a la afirmación precedente el citado autor, señalando que, “(…) el examen
corporal sirve para determinar aquellas alteraciones causadas directamente por
el hecho delictivo en el cuerpo de la víctima, que a su vez permiten obtener
conclusiones fundadas acerca de la autoría y sobre la ejecución del hecho,
incluyéndose en este concepto las heridas y las lesiones corporales que pueden
ser halladas en el cuerpo de la víctima.”40
37 VILLAVICENCIO RIOS, Frezia “El Nuevo Código Procesal Penal en la Jurisprudencia” Edit.
Gaceta Jurídica S.A. Lima – Perú. 2008. Pág. 282.
38 ROXIN citado por Fernando UGAZ ZEGARRA, “Nuevo Código Procesal Penal Comentado”
20
10. Examen corporal para prueba de alcoholemia
Este tipo de exámenes se realiza con el objetivo de prevenir hechos fatídicos, es
por ello que la policía tiene la misión de prevenir esta clase de situaciones, ya
sea con una inmediata intervención como consecuencia de la posible comisión
de un delito mediante la conducción de vehículos; es porque esto que podrá
realizar la comprobación de tasas de alcoholemia en aire aspirado.
Con respecto a este tema Rosas Yataco hace incidencia, señalando que, “(…)
la prueba de alcoholemia es un acto de investigación de carácter pericial
practicado, en una primera fase, por la policía ayudado de un aparato utilizado
al efecto; y en una segunda fase, siempre que resulte positiva, o sin que la
espiración de aire sea necesaria cuando se trate de signos evidentes de
intoxicación alcohólica. Su objeto estriba en establecer el grado de alcohol u otra
droga ingerida.”41
11. Allanamiento
El Dr. Manuel Frisancho, señala que, “El allanamiento es una forma de buscar
elementos probatorios a través de la restricción del derecho fundamental a la
inviolabilidad de domicilio. Solo puede ser autorizado por el Juez de la
Investigación Preparatoria, previo requerimiento del Fiscal”42.
Del tenor del artículo 214 del NCPP. Se infiere que no se requiere autorización
judicial en los casos de flagrancia o peligro inminente para la realización de un
delito, lo cual debe constar en un acta que recoja el actuar de los implicados.
En este orden de ideas Ugáz Zegarra, señala que, “el allanamiento se puede
realizar sin mandato judicial cuando se trata de flagrante delito, debiendo
igualmente dejar constancia de todo lo actuado en acta. Para lo cual se debe
cumplir los siguientes requisitos: a) una inmediatez temporal; b) una inmediatez
personal y c) necesidad urgente. Además que la solicitud de allanamiento debe
precisar claramente la ubicación, finalidad, diligencias y el tiempo que tomará”43.
41 Ibídem.
42 FRISANCHO APARICIO, Manuel “Manual para la aplicación del Código Procesal Penal” Edit.
Rodhas S.A. 2da Edic. Lima – Perú. 2012.
43 UGAZ. ZEGARRA citado por ROSAS YATACO, Jorge. Ob Cit. Pág. 1082
44 acuerdo Plenario N° 5-2010/ CJ-116. Fjs. 07 y 08.
21
Como medida de búsqueda de pruebas y restricción de derechos:
propiamente medida instrumental restrictiva de derechos (artículo 218
al 223 del Nuevo Código Procesal Penal).
Su función es primordialmente conservativa, de aseguramiento de las fuentes de
prueba material, y luego probatoria que ha de realizarse en el juicio oral.
Como medida de coerción: con una típica función cautelar (artículo
316 al 320).
Su función es sustancialmente de prevención del ocultamiento de bienes sujetos
de decomiso y de impedimento a la obstaculización de la averiguación de la
verdad
En ambos casos la incautación es un acto de autoridad que limita las facultades
de dominio respecto de bienes o cosas relacionadas, de uno u otro modo con el
hecho punible.
Son diversos los objetos que pueden ser materia de incautación, al respecto, el
acuerdo Plenario ha señalado que:
La incautación instrumental (art. 218 NCPP) recae contra:
Los bienes que constituyen cuerpo del delito: Aquel contra el cual
recae el hecho punible o que ha sufrido directamente sus efectos lesivos.
Por ejemplo, el cadáver en el delito de homicidio o la droga en el delito
de tráfico ilícito de drogas.
Las cosas que se relacionen con él o que sean necesarias para el
esclarecimiento de los hechos investigados, son tanto las piezas de
ejecución, que vienen a ser medios u objetos a través de los cuales se
llevó a cabo la comisión del delito, como las denominadas piezas de
convicción, que son las cosas, objetos, huellas o vestigios materiales,
que pueden servir para la comprobación de la existencia, autoría o
circunstancias del hecho punible.
De otro lado, se hace referencia a los objetos que son materia de la llamada
incautación cautelar (316.1 NCPP) que incide en los efectos provenientes de la
infracción penal, en los instrumentos con los que se ejecutó y en los objetos del
delito permitidos por la ley:
Los efectos del delito o producta scaeleris: son los objetos producidos
mediante la acción la acción delictiva, como el documento o la moneda
falsa, así como las ventajas patrimoniales derivadas del hecho punible,
como el precio del cohecho, el del delincuente a sueldo, o la
contraprestación recibida por el transporte de droga, etc.
22
Los instrumentos del delito o instrumenta scaeleris: son los objetos
que, puestos en relación de medio a fin con la infracción, han servido
para su ejecución, tales como el vehículo utilizado para el transporte de
la mercadería, los útiles para el robo, el arma empleada, maquinarias del
falsificador, etc.
Los objetos del delito: son las cosas materiales sobre las que recayó la
acción típica, como por ejemplo las cosas hurtadas o robadas, armas o
explosivos en el delito de tenencia ilícita de las mismas, la droga en el
delito de tráfico ilícito de drogas, los bienes de contrabando en dicho
delito, etc., para lo que se requiere una regulación especial específica.
En estos casos, la incautación como medida procesal precede al decomiso como
consecuencia accesoria que se dictará en la sentencia (art. 102 CP)
El artículo 218 del CPP refiere también que la Policía no necesitará autorización
del Fiscal ni orden judicial cuando se trata de una intervención en flagrante delito
o peligro inminente de su perpetración de cuya ejecución dará cuenta inmediata
al Fiscal; del mismo modo, cuando existe peligro por la demora, la exhibición o
la incautación debe disponerla el Fiscal.
12.1 Contenido de la resolución
El artículo 219 del CPP señala que la resolución autoritativa
especificará:
El nombre del Fiscal autorizado
La designación concreta del bien o cosa cuya incautación o
exhibición se ordena y, de ser necesario, autorización para
obtener copia o fotografía o la filmación o grabación con indicación
del sitio en el que tendrá lugar
El apercibimiento de Ley para el caso de desobediencia al
mandato.
En este sentido es necesario señalar que dicha resolución debe estar
debidamente motivada tal como se señala en el acuerdo plenario N° 06-
201145: la motivación de las resoluciones es una exigencia constitucional
específica reconocida por el artículo 139°. 5, y a la vez es un derecho que
integra el contenido constitucionalmente garantizado de la garantía
procesal de tutela jurisdiccional, que impone al juez la obligación de que
las decisiones que emita han de ser fundadas en derecho.
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12.2. Diligencia de secuestro o exhibición
46JAUCHEN, Eduardo, Citado por Sánchez Córdova, Juan. Nuevo Código Procesal Comentado.
Edit. Legales. Lima – Perú. 2015. Pág. 777.
47 SAN MARTIN CASTRO, Cesar. Citado por Sánchez Córdova, Juan. Ob. Cit. Pág. 780-781.
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Preparatoria, previa audiencia, si considera fundada la petición del Fiscal
ordenará la incautación.
Cuando se invoque secreto de Estado, el Fiscal acudirá al Presidente del
Consejo de Ministros solicitando confirme ese carácter. En caso se confirme
la existencia del secreto y la prueba sea esencial para la definición de la
causa, el Fiscal acudirá al Juez de la Investigación preparatoria, para que
previa audiencia con asistencia de las partes decida si clausura la
investigación por existir secreto de Estado.
14. La interceptación e incautación postal
Pueden ser objeto, a instancia del Fiscal al Juez de la Investigación Preparatoria,
de interceptación, incautación y ulterior apertura las cartas, pliegos, valores,
telegramas y otros objetos de correspondencia o envío postal, en las oficinas o
empresas ya sean estas públicas o privadas, postales o telegráficas, dirigidos al
imputado o remitidos por él, o de aquellos de los cuales, por razón de especiales
circunstancias, se presumiere emanan de él o de los que él pudiere ser el
destinatario.
Recabada la autorización, el Fiscal realizará inmediatamente la diligencia de
interceptación e incautación. Acto seguido examinará externamente la
correspondencia o los envíos retenidos, sin abrirlos o tomar conocimiento de su
contenido, y retendrá aquellos que tuvieren relación con el hecho objeto de la
investigación. De lo actuado se levantará un acta. Posteriormente el Fiscal
efectuará la apertura, examen y análisis de la correspondencia y envíos, en el
lugar que considere más conveniente para los fines de la investigación,
atendiendo a las circunstancias del caso. Además, el Fiscal dispondrá la
Incautación si la correspondencia retenida tiene relación con la investigación, de
lo contrario estos serán devueltos a su destinatario o cuando solamente una
parte tenga relación con el caso, se dejará copia certificada de aquella parte y
se ordenará la entrega a su destinatario o viceversa, todo ello dando cuenta al
Juez de la Investigación Preparatoria y redactando el acta correspondiente.
Cumplida la diligencia, realizada con asistencia del afectado, de su defensor y
de las demás partes, y las investigaciones inmediatas en relación al resultado de
aquélla, se pondrá en conocimiento del afectado todo lo actuado, quien puede
instar el reexamen judicial, dentro del plazo de tres días de notificado. El Juez
decidirá si la diligencia se realizó correctamente y si la interceptación e
incautación han comprendido comunicaciones relacionadas con la investigación.
25
15. La intervención de comunicaciones y telecomunicaciones
48ROSAS CASTAÑEDA, Juan. Nuevo Código Procesal Comentado. Edit. Legales. Lima – Perú.
2015. Pág. 806.
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lo ponga a inmediata disposición judicial, antes de vencidas las veinticuatro horas
de la diligencia, acompañando un informe razonado y solicitando dicte orden de
incautación, previo examen del documento. El Juez resolverá dentro de un día
de recibida la comunicación bajo responsabilidad.
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