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DERECHO CONCURSAL
Concurso:
Las decisiones del concurso las adopta los acreedores y de manera residual el Estado. Las
decisiones no son privadas y es administrativista porque el Estado peruano no concurre en
este sistema y concurren en ámbito administrativo.
El concurso en el Perú tiene muchísimo tiempo. Hasta el año 1991 era regulado por la “Ley
de Quiebras” donde el sistema era administrado por un juez. Actualmente se rige por la “Ley
General del Sistema Concursal”.
Cuando una empresa se somete a un proceso de concurso hay varios acreedores y cuando el
deudor ingresa a un proceso de concurso automáticamente entran los dos conceptos
mencionados anteriormente.
¿Hasta cuando se protegen temporalmente? Se da desde el inicio del concurso hasta que la
junta de acreedores apruebe el plan de restructuración o el convenio de liquidación.
¿Por qué hasta ahí? Porque si se llega aprobar un plan lo que hace con la deuda es
refinanciarla o reprogramarla.
Este beneficio existe para que tenga un espacio libre de presiones en el cual ver que es mejor
para la empresa. Eventualmente un espacio libre de presión para negociar con sus
alrededores.
Tipos de liquidación:
¿En que se parece con el sistema concursal americano? Los americanos llaman a su sistema
concursal bankruptcy (bancarrota rompían la banca donde los comerciantes hacían su
negocio).
Lo que busca el sistema concursal es la protección de crédito (acceso al crédito) y hacer que
el acceso al crédito sea barato. ¿Qué significa proteger el crédito? Ejemplo: imaginen que el
sistema concursal en el Perú es tan engorroso que demora 10 años y en ese tiempo no sabes
si vas a cobrar un centavo. Si nosotros somos el banco y tenemos que prestar dinero en esa
naturaleza y sabemos que alguno de nuestros clientes puede caer en insolvencia, ¿Cuál sería
su reacción cuando tienes que prestar dinero? Dirías si yo vivo en un sistema concursal en el
cual entrar a un concurso significa un calvario y yo sé que voy a tener deudores morosos esa
pérdida que yo voy a tener se la voy a trasladar a todos cobrándoles más.
Será considerado un sistema concursal eficiente si ese sistema permite dos cosas:
El sistema concursal en el Perú, según Bullard, se conoce como el efecto buffet (que se
canibalice el patrimonio de la empresa) porque los primeros comen mucho y los últimos nada.
Bullard precisa que el sistema concursal debe evitar este efecto buffet. Si no existiera un
procedimiento concursal que no tuviera la protección de activos y pasivos, los acreedores
serían los únicos que comen en el buffet.
1. El sistema concursal en el Perú está hecho con muchas trampitas que por defecto
obligan a la empresa a liquidarse.
2. La situación de la empresa antes del concurso. Entrar en concurso en el Perú es muy
malo porque nadie te presta ni un centavo.
3. Por nuestra cultura: entre el valor presente (tienes dinero hoy) o valor futuro (tienes
dinero a lo largo del tiempo, pero más).
INTRODUCCIÓN
El declive de una empresa se pueda dar en cada una de las etapas de su evolución. Lo
importante es que se detecte oportunamente:
CRISIS FINANCIERA
Causas Internas:
Causas Externas:
FORMAS DE NEGOCIACIÓN
Alternativas de Implementación:
Una vez que llega la crisis a la empresa se va a ver obligada a negociar con sus acreedores; sin
embargo, negociar con cada acreedor es muy costoso; por tanto, la razón nos dice que se
tiene que hacer las menos negociaciones posibles a través de estas tres medidas:
Negociación Privada:
Características:
Yo soy una empresa que comienza a tener problemas y no quiero entrar a concurso, entonces,
¿Qué hago? Lo que puedo hacer es convocar a mis acreedores y decirles que tengo tal
problema, tengo este plan y conversar para aprobar reglas y compromisos.
Ventajas:
Desventajas:
CONCURSO
El concurso desde el punto de vista legal es una situación de crisis. Es una situación de falencia
patrimonial. Busca solucionar la crisis dando ciertas reglas, espacios y costos reducidos para
maximizar el valor de la empresa.
Qué involucra: una segunda oportunidad para empresas en crisis; una salvaguarda de puestos
de trabajo; una oportunidad de recuperar créditos; una fuente para preservar cadenas de
pago; o un mecanismo idóneo para la negociación.
Sustrae temporalmente a la empresa dentro del sistema temporal ordinaria para que el valor
de la empresa que esta por el suelo se eincremente. ¿Cómo? Con la proteccion que se les da.
MÉTODOS PARA EL TRATAMIENTO DE PATRIMONIO EN CRISIS
Método Liberal:
Este método liberal existe casi enteramente en el Perú hace 25 años en el sistema concursal.
Método Social:
El sistema concursal lo que busca es que la empresa se mantenga según este método. ¿Con
que clase de medidas? Ejemplo: permite reducir su planilla.
Siempre el método liberal y social van a tener características contradictorias con algunas
excepciones.
Universalidad:
El concurso es universal debido a que afecta a la totalidad del patrimonio del deudor.
Colectividad:
Límites de la “colectividad”:
Acreedores concursales son aquellos que son titulares de créditos que nacen con
anterioridad a la fecha de publicación.
Acreedores post concursales son aquellos titulares de créditos que nacen después
de la fecha de publicación.
Los efectos del concurso tiene como finalidad privatizar la solución a la crisis empresarial. Se
encarga de transferir la carga, lo bueno y lo malo, a los acreedores. El concurso no busca
generar beneficios al deudor.
¿Quiénes entran a concurso? solo los acreedores concursales son los obligados a
apersonarse. A estos acreedores se les aplican los dos efectos del concurso. Ellos son los que
deciden que hacen con la empresa, los que integran el principio de colectividad.
¿Por qué después de concurso te sigues endeudando? existen acreedores post concursales
porque la empresa continúa trabajando. Este tipo de acreedores no van a concurso ni
integran la junta. El efecto del concurso tampoco les afecta a los post concursales. Si hay una
nueva deuda después de la fecha de publicación, esa deuda sigue el orden de cualquier otra
deuda y no entra a concurso.
Igualdad:
Traslada los efectos, beneficios y perdidas del concurso a los acreedores. Simplemente a
quien está en mejor posición de asumir esa pérdida o ganancia.
Límites de la “igualdad”:
Privilegio legal (ordenes de preferencia) los acreedores tienen los mismos derechos
y obligaciones dentro de un concurso. Los órdenes de preferencia los dan los
acreedores.
Créditos post concursales a los post concursales no se le aplican los efectos del
concurso y pueden ejecutar sus patrimonios por deudas generadas después.
Restricción para acreedores vinculados los acreedores vinculados también están en
la obligación de ir a apersonarse y votar en junta. Soportan como todos los demás
acreedores lo bueno y lo malo del concurso (ganancias y perdidas). Excepción:
apersonamiento, porque la ley considera evidentemente que los acreedores
vinculados pueden ser titulares de créditos, simplemente porque tiene intereses
comunes con un acreedor normal. Otra excepción es cuando los vinculados son
muchos y se tiene que adoptar un acuerdo.
Excepcionalidad:
Opera como respuesta a situaciones peculiares.
Oficiosidad:
El procedimiento concursal está a cargo de la autoridad, que actúa de oficio, sin que se
requiera la petición de los interesados.
Los procedimientos concursales se inician a pedido de parte, pero se supone que se debe
estar molestando al INDECOPI para que mueva los pies.
Celeridad:
El procedimiento concursal debe ser tramitado dentro de los plazos legalmente establecidos,
reduciendo los costos de transacción.
Un sistema concursal será bueno si es que les da a los acreedores la decisión para que
rápidamente decidan qué hacer con la empresa.
Veracidad:
La información se presume verdadera, salvo prueba en contrario (esquema administrativo).
Roma:
Bancarrota
Perú:
Reestructuración
Liquidación
Quiebra
Administración original
Banco
Entidad calificada por la Comisión
Insolvencia:
o Reestructuración
o Liquidación (quiebra residual)
Preventivo (sin protección patrimonial /pre-acuerdo)
Simplificado (desconcentración de facultades)
Concurso de acreedores
Insolvencia:
o Reestructuración
o Liquidación (quiebra residual)
Preventivo (protección patrimonial opcional)
Simplificado
4. Difusión del proceso mediante publicación semanal (protección patrimonial –
inexigibilidad de obligaciones)
5. Votación por clase en las Juntas de Acreedores (acreedores vinculados y no
vinculados)
6. Ampliación de plazos para aprobar Plan de Reestructuración y AGR
7. Régimen de sanciones
¿La Ley Concursal peruana es pro-deudor o pro-acreedor? la ley concursal viniera a ser pro
acreedor, porque debería darle herramientas al acreedor para solucionar una crisis. Nuestra
ley tiene de todo.
¿La Ley Concursal peruana es pro-reestructuraciones o pro-liquidaciones?
¿Cómo se mide la eficiencia de la Ley Concursal peruana? no se mide por la cantidad de
reestructurados o liquidados, sino en función de procesos rápidos, poco costosos que
privaticen la decisión y lo más importante cuanto sacan de este producto concursal.
TÍTULO PRELIMINAR
El Sistema Concursal tiene por objetivo la recuperación del crédito (D. Leg. 1050).
SE ELIMINA: la permanencia de la unidad productiva y el patrimonio de la empresa.
No es lo óptimo, pero esta mejor. En la versión original: El Sistema Concursal tiene por
objetivo la permanencia de la unidad productiva y el patrimonio de la empresa. En la nueva
versión se explica que el objeto es que la gente pueda cobrar o no.
Artículo II del TP:
Generar un ambiente idóneo para la negociación entre los acreedores y el deudor, que les
permita llegar a un acuerdo (reestructuración o liquidación). Marco idóneo para la
negociación:
- Reducción de costos de transacción (información y plazos).
-Reducción de costos administrativos.
Los principales afectados los acreedores; por tanto, son ellos quienes asumen los costos
buenos y malos de sus decisiones.
La universalidad consiste en que los efectos del concurso afectan todo el patrimonio de la
empresa. No es posible someter a concurso a una parte del patrimonio de la empresa.
No todos podemos estar de acuerdo. Cuando los acreedores toman decisiones casi nunca
toman acuerdos de forma unánime. El principio que rige este artículo es el de colectividad.
Si bien es cierto que las decisiones se toman de manera proporcional eso solo tiene sentido
porque lo bueno y lo malo de esas decisiones se distribuyen de forma proporcional también.
.
Artículo IX del TP:
Integración de la norma: Deber de la autoridad concursal de resolver todos los casos
presentados.
Principios generales del derecho.
Jurisprudencia y precedentes.
APLICACIÓN DE LA LEY
No es posible que en un contrato que se haga una prórroga de competencia. Las normas
concursales se aplican de forma imperativa.
El concurso genera normas excepcionales que van en contra del derecho civil, porque en eso
consiste el sistema concursal: aplicación de normas excepcionales.
Excluidos de la aplicación de la ley concursal: Entidades del Estado (derecho público), AFP,
Sistema Financiero y de Seguros y patrimonios autónomos.
Insolvencia transfronteriza: cuando las reglas de otro país no son compatibles con las
nuestras.
Los activos que se encuentran fuera del patrimonio peruano se pueden someter a concurso
siempre y cuando se acepte la legislación del país en el que está el activo y por el derecho
internacional privado.
Para que las decisiones jurisdiccionales de otros países tengan reconocimiento aquí se debe
hacer un proceso de exequatur. Cuando el patrimonio de una empresa domiciliada en otro
país, pero con un activo en el Perú se trae la resolución y se aprueba mediante el exequatur
para luego llevar la resolución aprobada a INDECOPI y este abre un procedimiento concursal
especial para ese activo que se toma como el único que tiene la empresa.
No se puede porque va en contra de la universalidad; por tanto, no puede haber dos universos
solo uno.
Siempre un proceso en el Perú se inicia por uno de estos dos motivos: (i) insuficiencia
patrimonial (que arrastre perdidas); y, (ii) cesación de pagos (incumplimiento en el pago de
su deuda.
Requisitos:
En cualquiera de los dos supuestos el deudor puede pedir que se inicie un concurso.
• Que más del 50% de sus ingresos se deriven del ejercicio de una actividad
empresarial desarrollada directamente y en nombre propio.
• Que más de las dos terceras partes de sus obligaciones se hayan originado en una
actividad empresarial del solicitante y/o por terceras personas, respecto de las
cuales haya asumido el compromiso de pago.
• JURISPRUDENCIA:
• RES. 0081-2004/TDC: No está incluido dentro del supuesto de realización de
actividad empresarial, el hecho de ser accionista de una empresa.
• RES. 0879-2007/TDC y 1580-2011/SC1: No está incluido dentro del supuesto de
realización de actividad empresarial, el realizar labores dependientes para un
empleador (renta de quinta categoría).
Art. 1 de la LGSC – Glosario
• RES. 1056-2011/SC1-INDECOPI: No está incluido dentro del supuesto de realización
de actividad empresarial la prestación personal de servicios generadora de renta de
cuarta categoría, sino de renta de tercera categoría (art. 28 TUO de Ley de Impuesto
a la Renta).
Art. 1 de la LGSC - Glosario
1. Requisitos:
Alternativas:
JURISPRUDENCIA:
• Pagar el íntegro del crédito materia del emplazamiento.
Res. SDC (2000): Si el acreedor no acepta el pago, se debe declarar la insolvencia del
deudor (ahora concurso ordinario)
LGSC – 2002: CONSIGNACION JUDICIAL
• Oponerse a los créditos materia del emplazamiento, con ofrecimiento de pago
subordinado.
Res. 0335-2000/TDC-INDECOPI
Posibilidad de compensar créditos en la vía administrativa
• Evaluación de competencia.
Res. 0460-2004/TDC
Apersonamiento del deudor inadmisible o improcedente.
Cuestión judicial previa (LOPJ)
Ley Nº 30201: Modifica el artículo 692-A, elimina la liquidación judicial y crea el Registro de
Deudores Judiciales Morosos.
Requisitos:
Requisitos:
Procedimientos concursales
Efectos
Protección patrimonial
EXCEPCIONES:
DEUDOR - CONYUGE:
ETAPAS:
- PLAZO: Dentro del año anterior a la fecha de inicio del procedimiento concursal.
- PLAZO: Desde la fecha de inicio del procedimiento concursal hasta que la Junta
designe a la Administración del deudor.
Consecuencias:
Acumulación de procedimientos
Definición de crédito
Es el derecho del acreedor (titular) de obtener una prestación asumida por el deudor como
consecuencia de una relación jurídica obligatoria.
- Obligaciones de dar, hacer o no hacer.
Se define como el conjunto de reglas que deben seguir tanto las partes como la Comisión
antes y al momento de emitir un pronunciamiento sobre la existencia, origen, legitimidad y
cuantía de los créditos invocados.
Tipos de créditos
Créditos laborales
PROCEDIMIENTO
Precedente I:
PROBLEMÁTICA
1. Relación laboral:
Es frecuente el uso de contratos civiles destinados a encubrir una relación laboral.
2. Medios probatorios:
3. Riesgo de fraude:
El carácter prioritario asignado por ley al pago de los créditos laborales incentiva la
presencia de conductas fraudulentas orientadas a simular, total o parcialmente,
dichos créditos.
Indicios:
Créditos Previsionales
1. Son los créditos derivados de los aportes previsionales (destinados al pago de los
derechos pensionarios de los afiliados, como prestaciones de jubilación, invalidez,
sobrevivencia y gastos de sepelio).
PROCEDIMIENTO
3. En caso de oposición, ésta será puesta en conocimiento de la AFP a fin que manifieste
su posición y, de ser el caso, presente nuevas LPC.
Créditos alimentarios
Créditos tributaries
Son los créditos derivados de tributos y multas impuestas por la Administración Tributaria.
2. La Comisión deberá verificar que el plazo para impugnar los valores ante la
Administración Tributaria haya vencido, en caso no sean reconocidos por el deudor.
3. No procederá el reconocimiento cuando los créditos se encuentren controvertidos en
la vía administrativa.
Créditos Comerciales
Se deberá verificar, necesariamente, el origen y existencia del crédito por todos los
medios.
Ordenes de Preferencia
NOTA 1: Las garantías o medidas cautelares deben recaer sobre bienes del deudor.
NOTA 2: Las garantías deben haberse constituido e inscrito (de ser el caso) y la medida
cautelar trabado, antes de la fecha de difusión del inicio procedimiento.
4. Cuarto orden: Los créditos derivados de tributos, multas, moras, costas y recargos.
5. Quinto orden:
a. Los créditos no comprendidos en los órdenes precedentes
b. Los créditos tributarios que pasen del cuarto al quinto orden, de conformidad
con el artículo 48 de la LGSC.
c. El saldo de los créditos del tercer orden que excedan el valor de adjudicación
o venta del bien que garantizaba dichos créditos.
Acreedores Vinculados
Créditos Contingentes
Artículo 39 de la LGSC
Reducción de Créditos
Resolución Nº 1364-2005/TDC-INDECOPI
4. Los pagos a cuenta se aplican al capital, gastos e intereses (Artículo 42.2 LGSC)
Resolución Nº 1364-2005/TDC-INDECOPI
JUNTA DE ACREEDORES
En caso:
1. No se presenta más de un acreedor dentro del plazo ley (30 días hábiles).
NOTA: En los procedimientos iniciados por mandato judicial, se remitirán los actuados al Juez
de origen para la declaración de quiebra.
1. Concepto
2. Convocatoria
a. Sesión de instalación:
b. Sesiones posteriores:
- Se convoca para dos fechas (excluyentes) mediante aviso publicado
en El Peruano
- Entre la fecha de publicación y la primera fecha deben mediar diez
días hábiles y entre la primera y segunda, dos días hábiles.
- La convocatoria deberá señalar lugar, día y hora de las sesiones.
- Temas de agenda.
5. Participación de la Comisión:
a. El representante designado por la Comisión (funcionario de la ST).
b. Responsable de verificar el quórum de instalación y las mayorías exigidas para
la adopción de acuerdos.
c. Interviene con voz, pero sin voto.
6. Obligaciones
a. Designar a sus autoridades:
- Presidente
- Vicepresidente
- Presidente interino
7. Atribuciones
8. Adopción de acuerdos
Mayorías requeridas:
a. Mayoría calificada:
- Decisión del destino del deudor
- Aprobación de Plan de Reestructuración, Convenio de Liquidación y
sus modificatorias.
b. Mayoría simple:
- Los demás acuerdos.
Cuando los acreedores vinculados superen el 50% del total de créditos reconocidos y
se voten temas que requieran mayorías calificadas, se realizarán dos votaciones por
separado: Acreedores vinculados y no vinculados (VOTACION POR CLASES)
a. De oficio
b. A solicitud del 10% de los créditos reconocidos (garantía)
c. Nulidad de oficio
- Incumplimiento de las formalidades legales.
- Inobservancia del ordenamiento jurídico.
- Ejercicio abusivo del derecho.
NOTA: En caso de nulidad de oficio la Comisión debe pronunciarse dentro de
los 30 días siguientes al acuerdo.
LA REESTRUCTURACIÓN PATRIMONIAL
Mecanismo concursal que posibilita la rehabilitación y reorganización del deudor para que, a
través de la explotación del negocio, genere ingresos que sirvan para pagar las deudas
concursales.
Se basa en un análisis de viabilidad del negocio y considera los mayores beneficios que genera
la reestructuración de la empresa frente a la liquidación de sus activos.
¿Reestructuración o liquidación?
Reestructuración Liquidación
Valor Negocio en Marcha es superior al Valor de Activos en Liquidación es mayor al
Valor de Activos en Liquidación Valor del Negocio en Marcha
VAL < VNM VAL > VNM
EMPRESAS VIABLES EMPRESAS NO VIABLES
Antecedentes:
Valor del negocio en marcha: El informe elaborado por la consultora Apoyo estimó que el
valor económico razonable de CPR era de 24 millones de dólares.
Características:
1. Es iniciado por voluntad de los acreedores y rige por el plazo que acuerde la Junta
(cronograma de pagos del Plan).
2. La competencia de la Junta de Accionistas, Asociados o Titular queda en suspenso y la
Junta de Acreedores asume el gobierno de la empresa.
3. Comprende tanto esquemas simples de reprogramación de pasivos como estructuras
complejas de reorganización empresarial.
Problemas para decidir reestructurar
Factores generales:
Factores particulares:
El Plan de Reestructuración
Definición:
Negocio jurídico que contiene los mecanismos para llevar a cabo la reestructuración
económico-financiera del deudor, a fin de superar su situación de crisis y extinguir las
obligaciones sujetas al procedimiento.
Puede incorporar una estructura de refinanciación de pasivos (condonación, capitalización,
novación) y/o esquemas de reorganización societaria para el saneamiento financiero de la
empresa.
1. Estipulaciones no esenciales:
a. Balance general
b. Acciones de la administración a futuro
c. Relación de obligaciones
d. Propuestas para financiar la inversión requerida en la reestructuración
e. Política laboral
f. Régimen de intereses
g. Presupuesto de gastos y honorarios de la administración
h. Estado de flujos efectivo proyectado por el plazo de pago de la deuda
2. Estipulaciones esenciales:
a. Cronograma de pagos:
- Todas las deudas concursales.
- Información sobre el modo, monto, lugar y fecha de pago de los
créditos.
- El beneficio del 30% anual para el pago de los créditos laborales.
b. Régimen de provisiones:
- Créditos contingentes
Cronograma de pagos
Principios básicos:
1. Debe incluirse todos los créditos concursales, sin importar si están reconocidos o no.
2. Los acreedores tienen amplia libertad para decidir la forma de pago de los créditos
concursales.
- La Junta tiene amplias facultades para negociar y definir las condiciones de pago
de los créditos.
- Res. 1505-2009/SC1: El contenido patrimonial de los derechos de crédito,
expresado en su carácter disponible, faculta a sus titulares a negociar las nuevas
condiciones de pago en el marco de la Junta.
- Los acreedores pueden elegir diversos mecanismos para recuperar
eficientemente sus créditos: reprogramar plazos, capitalizar, condonar, variar
tasas de interés, etc.
- En los procesos de reestructuración no rige el orden de preferencia previsto en la
liquidación.
- Sin embargo, la Junta debe respetar la regla general de paridad de trato entre
acreedores: éstos deben recibir un trato igualitario en la distribución de las
pérdidas y ganancias del negocio.
- Artículo VI del Título Preliminar de la LGSC: “Los acreedores participan
proporcionalmente en el resultado económico de los procedimientos concursales,
ante la imposibilidad del deudor de satisfacer con su patrimonio los créditos
existentes”.
- En los procesos de reestructuración, esta regla garantiza a los acreedores que los
ingresos obtenidos del negocio serán distribuidos proporcionalmente para la
atención de sus créditos.
3. Los términos y condiciones de pago deben tener base objetiva (no discriminación).
- La Junta puede apartarse de la regla general de paridad de trato entre acreedores
y establecer privilegios para incentivar conductas que favorezcan el éxito del
proceso.
- El tratamiento diferenciado favorable a algunos acreedores debe sustentarse en
criterio “objetivo” (cualidad que incentiva la inversión y el financiamiento).
- Res. 0052-2000/TDC (Caso Basa): Es válido conceder privilegios en la
reprogramación de pagos a los acreedores financieros que otorgan líneas de
crédito pues ello incentiva la inversión.
Fines económicos y sociales para los cuales se confiere a los acreedores el derecho de acordar
la reprogramación:
Regla: Los terceros garantes del deudor no quedan liberados por efecto de la
aprobación del Plan.
La aprobación del Plan de Reestructuración no surte efectos sobre los bienes del
deudor que garanticen obligaciones de terceros que se hubieran contraído antes de
la difusión del concurso.
Por tanto, los beneficiarios pueden ejecutar las garantías de acuerdo a lo pactado.
Pago de créditos
Regla especial de subordinación: Solo cobran los acreedores reconocidos. Los acreedores que
no cuentan con créditos reconocidos cobran después, salvo que verifiquen sus créditos
durante el desarrollo de la reestructuración.
¿Qué ocurre si mis créditos son reconocidos al quinto año de vigencia del cronograma? ¿Se
debe pagar la cuota vigente o, conjuntamente con ella, las cuotas de los 4 años previos?
- Se aplican los ordenes de preferencia para distribuir entre los acreedores los recursos
obtenidos por la venta de los activos fijos del deudor.
- Los acreedores preferentes pueden renunciar al orden de pago manifestando su
voluntad de manera indubitable.
- La renuncia al orden de pago carece de validez en el caso de los créditos laborales.
Capitalización de créditos
- Los accionistas del deudor deben ser convocados a la sesión de Junta en que se tratará
la capitalización de créditos, para que puedan ejercer su derecho de suscripción
preferente.
- El acuerdo de capitalización debe ser aprobado por mayoría calificada.
Oponibilidad del acuerdo de capitalización
Condonación de créditos
“Se ha considerado la condonación del 100% del monto total del capital y la integridad
de los intereses compensatorios, moratorios y gastos de las deudas correspondientes
a los Acreedores Comerciales, Laborales, Previsionales y Financieros”
La novación de créditos
La liquidación declarada por incumplimiento del Plan busca proteger a los acreedores
de los perjuicios derivados de la falta de pago de sus créditos, pero ello no impide que
dichos agentes, ponderando los costos y beneficios que implica su decisión,
consideren la continuación de las actividades del deudor como el escenario más
propicio para una óptima recuperación de sus créditos.
Caso CPR:
- Primera etapa: Pago del 55% de los créditos adeudados, reprogramados en plazos de
3 a 15 años.
- Segunda etapa: Extinción del 45% de la deuda restante a través de:
a. Capitalización de la deuda de los “Acreedores con Capacidad Decisoria”.
b. Novación de la deuda de los demás acreedores que no capitalizan.
c. Acogimiento del saldo de la deuda tributaria a un régimen de
fraccionamiento.
Escenario inicial
- Error común: Negociar con acreedores sin tener claridad sobre la capacidad de
generación de flujo de efectivo de la empresa.
- Solución: Definir capacidad de generación de la empresa para un período
determinado
Ello implica a su vez tener una noción sobre (i) ingresos futuros, (ii) egresos futuros,
(iii) desarrollo del mercado y (iv) perspectivas o amenazas futuras.
- Primer Paso: Negociar y conciliar con los acreedores la veracidad de las cifras que
sustentan el proyecto.
- Requisito esencial: Transparencia en la información (principio de buena fe).
- La negociación usualmente revela la contraposición de intereses entre accionistas y
acreedores:
a. Accionistas/Administradores buscan fortalecer la empresa y repotenciarla
b. Acreedores buscan generar caja para cobrar
- Se negocia respecto de los compromisos extra negocio que podrían asumir los
accionistas/administradores.
- Compra de créditos
- Financiamiento / Otorgamiento de garantías
Compra de Créditos
Financiamientos
LA DISOLUCIÓN Y LIQUIDACIÓN
Pasivos superiores a los activos, sin posibilidad de superar la situación (cesación de pagos que
impide la continuación del negocio)
Regla básica de economía: “No se puede gastar más de lo que se tiene todo el tiempo”
Liquidación: Mecanismo que posibilita la realización (venta o adjudicación) del patrimonio del
deudor con el fin de extinguir sus obligaciones.
Alternativas legales:
- Liquidación por Ley General de Sociedades
- Liquidación por Ley General del Sistema Concursal
¿Reestructuración o liquidación?
Reestructuración Liquidación
Valor Negocio en Marcha es superior al Valor de Activos en Liquidación es mayor al
Valor de Activos en Liquidación Valor del Negocio en Marcha
VAL < VNM VAL > VNM
EMPRESAS VIABLES EMPRESAS NO VIABLES
Factores generales:
- Complejidad en determinar los valores de negocio en marcha y en liquidación (poca
información)
Factores particulares:
- Diversidad de intereses en juego
- Ordenes de preferencia (Acreedores garantizados prefieren liquidar y acreedores con
garantías insuficientes o no garantizados, prefieren reestructurar)
Características:
1. Es iniciado por voluntad de los acreedores o por actuación subsidiaria de la Comisión
y rige por el plazo que tome realizar los activos del deudor y pagar los créditos “hasta
donde alcance“.
2. La competencia de la Junta de Accionistas, Asociados o Titular queda en suspenso y la
Junta de Acreedores asume el gobierno de la empresa.
Personas naturales:
a. Capacidad de ejercicio
b. Tener grado académico universitario
c. No haber sido condenado por delito doloso
d. Presentar DJ de BByRR
e. No haber sido suspendido o inhabilitado previamente.
Personas jurídicas:
a. Estar inscrita en los RRPP
b. No haber sido suspendido o inhabilitado previamente
c. Los representantes deben cumplir con los mismos requisitos de personas
naturales.
“(…) los supuestos que contiene dicha norma están referidos a una
incompatibilidad entre los intereses de la entidad liquidadora y los de la
empresa concursada.
(…) el primero de los supuestos se configura cuando un director ocupa al
mismo tiempo un cargo en una empresa concursada que desarrolla actividades
económicas competitivas y de intereses opuestos en forma permanente a la de
la empresa concursada, mientras que el segundo opera cuando existe una
oposición permanente entre la persona del liquidador y la empresa concursada
(…)”
2. El Liquidador no podrá contratar servicios de terceros vinculados a él,
conforme a los criterios del Art. 12 de la LGSC:
Resolución Nº 2272-2007/TDC-INDECOPI
(Precedente de observancia obligatoria)
“(…) sólo calificarán como créditos devengados después de la fecha de declaración de
la liquidación del deudor y serán susceptibles de ser reconocidos en aplicación del fuero
de atracción regulado en la normativa concursal, los siguientes:
(i) Los pasivos generados como consecuencia del ejercicio de la actividad
económica del concursado hasta la fecha de suscripción del Convenio de
Liquidación.
(ii) Las obligaciones accesorias de deudas impagas contraídas con anterioridad a
la referida fecha.
(iii) Las obligaciones originadas en relaciones jurídicas preexistentes a la
liquidación que mantenga el deudor con terceros, cuyo término se produzca
durante el desarrollo del proceso de liquidación. (…)”
¿Qué beneficios obtiene el acreedor que se auto excluye del procedimiento concursal
y elimina la posibilidad de cobrar los créditos reconocidos a su favor?
El Convenio de Liquidación
Definición:
Negocio jurídico que contiene los mecanismos para llevar a cabo la liquidación del patrimonio
del deudor, maximizando su valor, a fin de extinguir las obligaciones sujetas al procedimiento
hasta donde alcance dicho patrimonio.
Estipulaciones no esenciales:
- Balance general
- Relación de obligaciones
- Política laboral
Estipulaciones esenciales:
- Identificación del Liquidador, del deudor y del Presidente de la Junta de Acreedores y
fecha de aprobación del Convenio.
- La declaración del Liquidador relativa a que no tiene limitaciones para asumir el cargo.
- Los supuestos bajo los cuales empezará a pagar los créditos.
- La proyección de gastos del proceso de liquidación.
- Los honorarios del Liquidador (conceptos , forma y oportunidad de pago).
- La forma en que se atenderán los requerimientos de información.
- La modalidad y condiciones de realización de bienes del deudor.
- El régimen de intereses.
1. Los supuestos bajo los cuales el Liquidador debe empezar a pagar los créditos concursales
El Liquidador deberá proceder al pago de los créditos una vez que haya obtenido, como
resultado de la realización de los activos, no menos del 10% del monto total de los
créditos reconocidos.
(Art. 83.5 LGSC)
¿Qué ocurre si el valor del total del patrimonio a liquidar no supera el 10% de los créditos
reconocidos?
“(…) La norma citada únicamente determina el momento a partir del cual el liquidador
está facultado para empezar a realizar los pagos a los acreedores con los fondos
obtenidos de la venta de los activos del deudor. Tal dispositivo no establece que el
liquidador solo estará obligado a pagar los créditos reconocidos si los fondos recaudados
representan por lo menos el 10% del total de créditos reconocidos en el procedimiento.
Puede ocurrir que los recursos obtenidos por el liquidador por la venta de todos los bienes
del deudor concursado no superen el mencionado porcentaje. Incluso en este supuesto, el
liquidador deberá pagar los créditos reconocidos en el orden de preferencia previsto por
Ley con los fondos que tenga a su disposición, previo descuento de los gastos y honorarios
del liquidador (…)”
Se trata únicamente de una proyección, por lo que en caso que el Liquidador la exceda,
no necesariamente implica incumplimiento del Convenio, ya que:
- Puede estar sujeto de la “ratificación” por parte de la Junta de Acreedores.
- Puede ser debidamente sustentado y justificado ante la Comisión, en caso de una
fiscalización.
“(…) Álvarez y Torres Abogados señaló que el gasto incurrido por los servicios de vigilancia
del inmueble del deudor alcanzó un monto mayor al permitido por la Junta de Acreedores;
sin embargo, consideró que dicho monto se encontraba justificado, al ser una de sus
funciones la custodia del patrimonio del concursado.
(…)
la documentación presentada por Álvarez y Torres Abogados para justificar los gastos
incurridos por los servicios prestados únicamente incluía los recibos emitidos por cada
una las personas mencionadas. Sin embargo, de dicha documentación no resulta posible
identificar la existencia, origen y cuantía de dichos gastos. Cabe mencionar que Álvarez y
Torres Abogados pudo acreditar por medio de los contratos suscritos con cada uno de los
profesionales mencionados, el detalle de las prestaciones efectuadas por éstos o por otros
medios conducentes a generar certeza de que los servicios fueron efectivamente
prestados (…)”
Regla: Los honorarios del Liquidador son establecidos por la Junta de Acreedores
(Convenio de Liquidación).
Excepción: En caso no exista Convenio de Liquidación, “los honorarios a percibir no
podrán exceder en ningún caso del 20% de la masa patrimonial concursal que, para
estos efectos, se determinará teniendo en cuenta el valor obtenido por la transferencia
de los activos realizables consignados en el inventario (con tasación) que
obligatoriamente presentarán los Liquidadores a la Comisión, así como el valor líquido
de otros activos recuperables no realizables.”
(Art. 98 de la LGSC y Directiva Nº 003-2003/CCO-INDECOPI)
¿Los honorarios del Liquidador deben ser asumidos y pagados por los acreedores?
La transferencia de cualquier bien del deudor por parte del Liquidador, generará el
levantamiento automático de todos los gravámenes y medidas cautelares que recaigan sobre
dicho bien.
Pago de créditos
Regla general: Los pagos en la liquidación se efectúan, a prorrata, de acuerdo a los órdenes
de preferencia establecido en la LGSC.
La “preferencia” implica que los créditos de un orden anterior excluyen a los de órdenes
posteriores.
¿Qué ocurre si mis créditos son reconocidos cuando ya se está pagando un orden de
preferencia posterior?
¿Qué ocurre si mis créditos son reconocidos luego de haberse efectuado pagos a los
acreedores? ¿Se deben regularizar los pagos previos?
Los acreedores que no cuentan con créditos reconocidos cobran después, salvo que
verifiquen sus créditos durante el desarrollo de la liquidación.
¿Puede el Liquidador pagar un crédito reconocido a favor de una persona que aún no ha sido
reconocida como titular por la Comisión?
Artículo 38 LGSC:
“(…) 38.5 En los casos de créditos (…) en que surja controversia o duda (…) la Comisión
investigará su existencia, origen, legitimidad y cuantía (…)”
Artículo 88 LGSC:
“88.1 El Liquidador , bajo responsabilidad, está obligado a pagar en primer término los
créditos reconocidos por la Comisión conforme al orden de preferencia (…)”
¿Puede el Liquidador pagar un crédito reconocido a favor de una persona que aún no ha sido
reconocida como titular por la Comisión?
“De conformidad con lo dispuesto por el artículo 88 de la Ley General del Sistema Concursal,
las entidades liquidadoras tienen la obligación de pagar los créditos reconocidos por la
Comisión al acreedor que sea titular de los mismos a la fecha en que se efectúe el pago, incluso
si dicho acreedor carece de un reconocimiento previo por parte de la citada autoridad
administrativa”
Regla: Para el pago de los acreedores de tercer orden se aplicarán los bienes que garantizan
su crédito.
Excepción: Salvo que existan créditos preferentes pendientes de pago. Sin embargo,
mantiene el orden de preferencia hasta por el monto de realización del bien.
En ese caso, los créditos se pagan a prorrata entre los acreedores de tercer orden.
Prorrata
“El pago a prorrata implica que el derecho de cobro de cada acreedor se determina en
proporción al porcentaje que representa su crédito garantizado respecto del universo de
acreedores con créditos respaldados igualmente por garantías.”
Condonación de créditos
Supuesto:
Inacción de los acreedores verificada en:
1. La Junta de Acreedores no se instala pese a ser válidamente convocada.
2. La Junta de Acreedores se instala pero no adopta acuerdo respecto al destino del
deudor.
3. La Junta de Acreedores no aprueba Plan de Reestructuración Patrimonial o Convenio
de Liquidación, dentro de los plazos previstos en la Ley.
4. La Junta de Acreedores no designa al reemplazo del Liquidador renunciante.
Procedimiento:
1. Se cita a los acreedores mediante la publicación de la resolución que inició el proceso
de liquidación.
2. La Junta de Acreedores se instalará con la presencia de los acreedores reconocidos
que hubieren asistido y el acuerdo se adoptará con 50% del total de los créditos
asistentes.
3. Nueva inacción de la Junta de Acreedores, la Comisión designa, de oficio, a un
Liquidador (previa aceptación de éste).
4. En caso que ningún Liquidador asuma el proceso, se da por concluido y se levantan
todos los efectos del concurso.
Supuestos:
1. Extinción de los créditos reconocidos y no reconocidos.
2. Declaración judicial de quiebra.
Supuestos:
1. Si en los procedimientos concursales iniciados por mandato judicial (art. 692-A del
Código Procesal Civil), se verifica:
a. La inexistencia de concurso.
b. Ningún Liquidador asume el proceso de liquidación.
c. Renuncia del Liquidador.
d. Queda sin efecto la designación del Liquidador.
2. Si luego de extinguido el patrimonio del deudor, quedan créditos pendientes de pago.
Supuesto 1:
Supuesto 2:
Procedimiento:
1. Titular de la acción: La demanda de declaración de quiebra debe ser presentada por
el Liquidador ante el Juez Especializado en lo Civil.
2. Autoridad competente: Juzgado Especializado en lo Civil.
3. Plazo: Dentro de los 30 días siguientes a la presentación de la demanda y previa
verificación de la extinción del patrimonio del deudor (conforme al balance final de
liquidación), el Juez declarará la quiebra del deudor y la incobrabilidad de sus deudas.
Efectos de la quiebra
A los 5 años contados desde la fecha de expedición de la resolución que declara la quiebra.
1. Requisitos de procedencia:
• Que no más de un tercio del total de sus obligaciones se encuentren
vencidas e impagas por un período mayor a treinta (30) días calendario.
• Que no tenga pérdidas acumuladas, deducidas las reservas, cuyo
importe sea mayor al tercio del capital social pagado.
2. Requisitos de admisibilidad: Presentar la información exigida para el inicio de un PCO
a pedido de deudor, en lo que fuera aplicable.
3. Personas naturales o sociedades conyugales:
a. Que más del 50% de sus ingresos se deriven del ejercicio de una actividad
económica desarrollada directamente y en nombre propio.
b. Que más de las dos terceras partes de sus obligaciones se hayan originado en
una actividad empresarial del solicitante y/o por terceras personas, respecto
de las cuales haya asumido el compromiso de pago.
4. Personas naturales o soc. conyugales:
JURISPRUDENCIA:
RES. 0081-2004/TDC-INDECOPI
No está incluido dentro del supuesto de realización de actividad empresarial, el
hecho de ser accionista de una empresa.
RES. 0879-2007/TDC-INDECOPI
No está incluido dentro del supuesto de realización de actividad empresarial, el
realizar labores dependientes para un empleador.
EFECTOS:
Acreedores oportunos: Los que presentan su solicitud dentro del plazo de ley.
Nota: Están incluidos los créditos inicialmente denegados, los créditos contingentes y los
cambios de titularidad que se reconozcan con posterioridad.
Acreedores tardíos:
- Los que presentan su solicitud fuera del plazo de ley.
- Las solicitudes son declaradas improcedentes.
Junta de Acreedores
Definición:
Negocio jurídico que contiene los mecanismos para reprogramar y extinguir las obligaciones
sujetas al procedimiento, lo que puede implicar una reestructuración económico-financiera
del deudor.
Contenido del AGR: La LGSC distingue entre estipulaciones esenciales y no esenciales. (Res.
810-2006/TDC)
Estipulaciones no esenciales:
- Balance general
- Acciones de la administración a futuro
- Relación de obligaciones
- Propuestas para financiar la inversión requerida
- Política laboral
- Presupuesto de gastos y honorarios de la administración
- Estado de flujos efectivo proyectado por el plazo de pago de la deuda
Estipulaciones esenciales:
- Cronograma de pagos:
o Todas las deudas concursales.
o Información sobre el modo, monto, lugar y fecha de pago de los créditos.
o El beneficio del 30% anual para el pago de los créditos laborales.
- La tasa de interés aplicable.
- Las garantías que se ofrecerán, de ser el caso.
El cronograma de pagos
Principios básicos:
1. Debe incluirse todos los créditos concursales, sin importar si están reconocidos o no.
2. Los acreedores tienen amplia libertad para decidir la forma de pago de los créditos
concursales.
3. Los términos y condiciones de pago deben tener base objetiva (no discriminación).
4. Los términos y condiciones de la reprogramación no deben ser abusivos (garantizar fin
económico).
Todos los acreedores (los reconocidos, los apersonados y en proceso de reconocimiento, los
no apersonados y los contingentes) deben tener acceso al cobro de sus créditos.
Para poder cobrar, debe obtenerse previamente el reconocimiento respectivo por la
Comisión.
- Efecto vinculante:
¿Qué ocurre con los acreedores que no solicitaron el reconocimiento de sus créditos
y no fueron incluidos en el AGR?
- Situación de los terceros garantes del deudor: Los terceros garantes del deudor no
quedan liberados por efecto de la aprobación del AGR.
- Situación de los bienes del deudor que garantizan obligaciones de terceros:
o Los bienes de deudor no tienen “protección patrimonial” cuando constituyen
“garantía” por obligaciones de terceros.
o La aprobación del AGR no surte efectos sobre los bienes del deudor que
garanticen obligaciones de terceros que se hubieran contraído antes de la
difusión del concurso.
o Por tanto, los beneficiarios pueden ejecutar las garantías de acuerdo a lo
pactado.
Los acreedores podrán solicitar el pago de los créditos en las vías que estime
pertinentes y en las condiciones originalmente pactadas.
“(…) La disposición materia de análisis tiene una evidente función tuitiva del derecho
individual de cada acreedor, de modo que en caso se evidencie que el AGR no cumple
con su finalidad -consistente en permitir la recuperación de los créditos involucrados
en el proceso-, el acreedor perjudicado con el incumplimiento se encuentra en
capacidad de desligarse de éste, para lo cual bastará que exteriorice su voluntad de
dar por resuelto el contrato de manera automática, es decir, sin que sea necesaria la
prosecución de procedimiento alguno o la intervención de algún tercero para la
declaración de la resolución. (…)”
Conclusión del procedimiento concursal preventivo
Supuestos generales:
- Aprobación del AGR
- Desaprobación del AGR
Excepción:
En el caso en que el deudor solicitó “protección patrimonial”, la Junta de Acreedores (por
mayoría simple) podrá acordar someter a dicho deudor a un PCO.
En este caso, la Comisión dispondrá la publicación del PCO, mediante resolución
inimpugnable.
Período de inhibición:
El deudor sólo podrá acogerse al PCP una vez cada doce (12) meses contados desde la
conclusión del procedimiento anterior.
“(…) esta Sala considera que corresponde evaluar la documentación presentada (…) a efectos
de determinar si la sociedad conyugal Pascua Pezzuti presentó información falsa que amerite
declarar, de oficio, la nulidad del presente procedimiento, en ejercicio de la atribución prevista
en el artículo 111 de la Ley General del Sistema Concursal (…)
(…) la declaración de nulidad sólo tendrá lugar cuando se verifique que el deudor, de manera
consciente y con ánimo fraudulento, presentó información trascendente no acorde con su
realidad patrimonial, afectando el interés de la masa de acreedores cuando estos no hayan
podido tomar conocimiento de tal situación por otros medios, a fin de adoptar una decisión
informada acerca del patrimonio concursado, escenario que justifica la intervención de la
autoridad administrativa.
PRESUPUESTOS DE LA IMPUGNACIÓN
LA IMPUGNACION RECURSIVA
Clases
1. Sólo son recurribles las resoluciones que ponen fin a cuestiones en debate
(pronunciamiento definitivo).
2. La impugnación deberá ser presentada dentro de los 5 días hábiles de notificado el acto
administrativo.
3. La impugnación deberá precisar:
a. El vicio o error del acto recurrido.
b. El agravio que produce al impugnante.
4. Las impugnaciones no suspenden la ejecución del acto impugnado.
EXCEPCIONES:
a. Si la autoridad que resuelve el recurso (Comisión o Sala) suspende, de oficio o a solicitud
de parte, la ejecución de la resolución impugnada.
b. Si se trata de resoluciones que imponen sanciones exigibles coactivamente, su ejecución
quedará suspendida.
LA IMPUGNACION AUTONOMA
Clases
2. Pretensión de nulidad de cosa juzgada que sustenta un crédito concursal – Art. 135 LGSC.