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FIBRA E
Dentro del marco del tercer informe de gobierno
del Presidente Constitucional de México, Enrique
Peña Nieto, en septiembre de este año se anunció
la implementación de varias iniciativas tendientes a
promover el desarrollo económico del país. Dentro
de dichas iniciativas, se anunció la creación de la
“FIBRA E” como un nuevo vehículo de inversión
que permitirá a inversionistas, públicos y privados,
monetizar activos que tengan flujos de efectivo
predecibles y estables, bajo un régimen fiscal que
reduzca los niveles impositivos y permitiendo así
mayores distribuciones. La FIBRA E representa una
inversión alternativa sustancialmente similar a las
MLPs (Master Limited Partnerships) colocadas en
el mercado norteamericano desde 1981, las cuales
representan una capitalización en el mercado de
dicho país, de conformidad con el Índice Alerian MLP,
de US$511 billones al 31 de diciembre de 2014.
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I. ¿Qué es la FIBRA E?
La FIBRA E es un fideicomiso constituido de conformidad con FIBRA E, el cual está sujeto al pago de un retorno preferencial
la leyes de México con una institución bancaria autorizada a los tenedores (“Incentive Distribution Rights” o “IDRs”). La
para operar en México, actuando en su calidad de fiduciario estructuración de la contribución de dichos derechos estará
y calificada como FIBRA E para efectos fiscales, el cual emite sujeta al régimen fiscal aplicable a las FIBRAS E y otros temas
valores al público inversionista bajo la figura de certificados legales tales como prohibiciones contractuales o transferencias
bursátiles fiduciarios de inversión en energía e infraestructura de activos, requerimiento de consentimientos, licencias y
(“CBFEs”) registrados en el Registro Nacional de Valores permisos, obligaciones de deuda, entre otros.
(“RNV”) y listados en la BMV de conformidad con la Ley del
Mercado de Valores (“LMV”) y la Circular Única de Emisoras. La estructura de capital de una FIBRA E puede distribuirse en dos
De conformidad con lo previsto en la LMV, los CBFEs otorgarán grupos de tenedores: el público inversionista y el Patrocinador.
a sus tenedores derechos de propiedad a pro rata respecto del De conformidad con las Reformas Propuestas, la FIBRA E puede
patrimonio fideicomitido. emitir diferentes series de CBFEs incluyendo preferentes (con
derechos de voto limitados) y CBFEs subordinados, estos últimos
El fideicomitente, generalmente conocido como sponsor o generalmente emitidos en favor del Patrocinador.
Patrocinador (el “Patrocinador”) contribuye a la FIBRA E su
participación accionaria (en todo o en parte) en personas El Patrocinador o cualquier otra persona controlada por dicho
morales residentes en México para efectos fiscales (las Patrocinador (el “Administrador”) administrará los activos de
“Sociedades Promovidas”) que realizan las “actividades la FIBRA E, de conformidad con los términos y condiciones del
exclusivas” que más adelante se señalan, ya sea vía transmisión Contrato de Administración respectivo y los documentos de la
de acciones o contribución en especie, escisión o fusión, y el emisión y sujeto a los derechos de los tenedores previstos en
Patrocinador recibe CBFEs a cambio así como otros derechos a la LMV y la Circular Única de Emisoras, como se describe más
recibir en el futuro una porción mayor del flujo de efectivo de la adelante.
Público
Patrocinador Inversionista
Contrato de
Comité
Administración
Técnico
Administrador Otros FIBRA E
Accionistas FIBRA
(%) E (%)
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II. Normativa fiscal aplicable a la FIBRA E
De manera general, el régimen fiscal de la FIBRA E se basa - La generación, transmisión y distribución de energía eléctrica
en la normativa fiscal aplicable a las FIBRAs inmobiliarias. en términos de la Ley de la Industria Eléctrica y su Reglamento.
Sin embargo, a diferencia del régimen fiscal de estas últimas,
conforme al cual los activos (bienes inmuebles destinados - Proyectos de inversión en infraestructura instrumentados
exclusivamente al arrendamiento) deben ser propiedad directa mediante concesiones, contratos de prestación de servicios o
del fideicomiso emisor o de un fideicomiso subsidiario de éste, cualquier otro esquema contractual celebrado entre instancias
en el caso de la FIBRA E y por la naturaleza de las “actividades del sector público y particulares para la prestación de servicios
exclusivas” que se detallan más adelante, una entidad legal debe al sector público o al usuario final, que se encuentren en etapa
tener la propiedad de los activos. El fideicomiso emisor puede de operación y cuya vigencia restante sea igual o mayor a siete
invertir su patrimonio exclusivamente en acciones de Sociedades años, en cualquiera de los siguientes rubros:
Promovidas, las cuales a su vez mantienen la propiedad de los
activos y realizan las “actividades exclusivas”. De esta forma, (i) Caminos, carreteras, vías férreas y puentes;
el régimen fiscal de FIBRA E otorga transparencia fiscal a las (ii) Sistemas de transportación urbana e interurbana;
Sociedades Promovidas, de tal manera que el impuesto sobre (iii) Puertos, terminales marinas e instalaciones portuarias;
la renta que corresponda a sus actividades sea pagado por (iv) Aeródromos civiles, excluyendo los de servicio particular;
los inversionistas de la FIBRA E y conforme al régimen fiscal (v) Crecimiento de la red troncal de telecomunicaciones;
aplicable a cada uno. (vi) Seguridad pública y readaptación social; y
(vii) Agua potable, drenaje, alcantarillado y tratamiento de
aguas residuales.
Requisitos para la aplicación del régimen
- Actividades de administración y gestión de los fideicomisos de
Para efectos de la aplicación del régimen fiscal de FIBRA E se FIBRA E.
deberá cumplir con los siguientes requisitos, además de aquellos
previstos por la legislación fiscal para las FIBRAs inmobiliarias y Las ganancias derivadas de la enajenación de terrenos, activos
que al efecto resulten aplicables: fijos y gastos diferidos podrán ser consideradas como ingreso
acumulable para efectos de determinar la citada proporción
• La FIBRA E deberá ser un fideicomiso constituido de de 90%, siempre y cuando dichos activos sean utilizados para
conformidad con las leyes mexicanas y que la fiduciaria sea el desarrollo de las “actividades exclusivas” mencionadas
una institución de crédito residente en México o una casa de anteriormente. Asimismo, el ajuste anual por inflación
bolsa autorizada para actuar como tal en el país. acumulable y la ganancia cambiaria podrán ser excluidos
del total de los ingresos acumulables para determinar dicha
• Todos los accionistas de las Sociedades Promovidas proporción de ingresos.
deberán ser personas morales residentes en México para
efectos fiscales. Este requisito se deberá cumplir previo a la • ►No podrán calificar como Sociedades Promovidas: (i) las
adquisición por parte de la FIBRA E de las acciones de las Empresas Productivas del Estado o Empresas Productivas
Sociedades Promovidas correspondientes. Subsidiarias a las que se les hayan otorgado asignaciones
para realizar la exploración o extracción de hidrocarburos; y
• Por lo menos 90% de los ingresos acumulables anuales (ii) las personas morales que hayan celebrado un contrato
de las Sociedades Promovidas deberán derivarse de las para la exploración o extracción de hidrocarburos con la
siguientes “actividades exclusivas”: Comisión Nacional de Hidrocarburos.
- El tratamiento, refinación, transportación y almacenamiento • En ningún caso, más de 25% del valor contable promedio
de petróleo; el procesamiento, compresión, licuefacción, de los activos no monetarios de las Sociedades Promovidas
descompresión, regasificación, transportación, almacenamiento podrá estar invertido en activos “nuevos” (aquellos que
y distribución de gas natural; la transportación, almacenamiento tengan menos de 12 meses de haber sido adquiridos y
y distribución de productos derivados del petróleo; y la puestos en operación en México).
trasportación por medio de gasoductos y el posterior
almacenamiento de petroquímicos, entre otros.
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• Al menos 70% del valor promedio anual del patrimonio de la • Las Sociedades Promovidas no deberán estar sujetas, ni
FIBRA E deberá estar invertido en acciones de Sociedades antes ni después de la adquisición de sus acciones por
Promovidas que a su vez cumplan con el requisito de parte de una FIBRA E, al régimen de Sociedades Anónimas
“actividad exclusiva” señalado anteriormente. El remanente Promotoras de Inversión Bursátil, o de Sociedad Anónima
deberá estar invertido en valores a cargo del Gobierno Bursátil en los términos de la LMV.
Federal e inscritos en el RNV, o en acciones de sociedades de
inversión en instrumentos de deuda. • El contrato de fideicomiso de la FIBRA E deberá establecer
esquemas de compensación para el administrador, el
• La fiduciaria de la FIBRA E deberá emitir CBFEs por la fideicomitente o las personas relacionadas con los mismos,
totalidad del patrimonio del fideicomiso y dichos certificados en virtud de los cuales el pago de sus compensaciones,
deberán estar inscritos en el RNV a cargo de la CNBV. honorarios, comisiones, distribuciones o incentivos queden
subordinados al pago de cierta cantidad determinada
• La fiduciaria de la FIBRA E deberá distribuir entre los o determinable a los tenedores de los CBFEs, salvo por
tenedores de los CBFEs, cuando menos una vez al año y a aquellas comisiones, honorarios o distribuciones que sean
más tardar el 15 de marzo, al menos el 95% del resultado necesarias para la correcta operación del fondo.
fiscal de la FIBRA E.
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Reglas de segregación de activos Para determinar la base de impuesto sobre la renta (ver
“Régimen fiscal aplicable a las Sociedades Promovidas”), el
monto original de la inversión de los activos transmitidos a la
a) Aportación Sociedad Promovida, ya sea mediante una aportación de capital
o por escisión, será el saldo pendiente por deducir que dichos
La transmisión de terrenos, activos fijos, o gastos diferidos de activos tenían antes de la transmisión (no aplica la revaluación
una persona moral residente en México a otra persona moral de los activos para efectos del impuesto sobre la renta).
también residente en México (la Sociedad Promovida) no
se considerará como una enajenación de bienes para efectos
fiscales federales, siempre que se cumpla con los siguientes Régimen fiscal aplicable a las
requisitos: (i) que los activos estén destinados solamente a
las “actividades exclusivas” mencionadas anteriormente, (ii)
Sociedades Promovidas
que la transmisión se efectúe como aportación de capital a la
Las Sociedades Promovidas deberán aplicar el régimen fiscal
Sociedad Promovida y en la medida en que la transmisión de
de fideicomisos empresariales, lo cual implica que no son
los activos sea pagada en su totalidad con acciones emitidas
consideradas como contribuyentes del impuesto sobre la renta.
por dicha Sociedad Promovida, (iii) que al menos 2% de las
De esta manera, y conforme al régimen fiscal de fideicomisos
acciones emitidas por la Sociedad Promovida sean adquiridas
empresariales, las Sociedades Promovidas deberán determinar
por un fideicomiso que cumpla con los requisitos para ser
de manera anual su resultado fiscal en los términos del Título
considerado como FIBRA E en un plazo máximo de 6 meses a
II (“Personas Morales”) de la Ley del Impuesto sobre la Renta,
partir de la fecha en la que la contribución sea efectiva, y (iv)
y distribuir dicho resultado fiscal entre sus accionistas de
que la Sociedad Promovida cumpla con todos los requisitos para
conformidad con la participación accionaria que resulte aplicable.
calificar como objeto de inversión de la FIBRA E.
Los accionistas (distintos de la FIBRA E) de las Sociedades
Promovidas serán los obligados al pago del impuesto sobre la
En caso de incumplimiento de cualquiera de estos requisitos,
renta que derive del resultado fiscal distribuido, mientras que
la transmisión de los activos se considerará una enajenación
la FIBRA E deberá considerar dicha distribución para efectos
para efectos fiscales, dando lugar al pago de los impuestos
de determinar su propio resultado fiscal (ver “Régimen fiscal
correspondientes de manera retroactiva desde el momento en
aplicable a la FIBRA E”).
que surtió efectos la transmisión de que se trate.
Si una Sociedad Promovida registra una pérdida fiscal en un
b) Escisión determinado ejercicio fiscal, ésta no podrá distribuirse entre sus
accionistas. Dicha pérdida se podrá amortizar únicamente contra
En el caso de la escisión de una persona moral residente en futuras utilidades fiscales generadas por la propia Sociedad
México cuyos terrenos, activos fijos o gastos diferidos sean Promovida.
transmitidos a otra sociedad residente en México (Sociedad
Promovida), no se considerará incumplimiento con el requisito El régimen fiscal de FIBRA E no prevé una revaluación en la
de tenencia accionaria en materia de escisión de sociedades base fiscal respecto a los activos propiedad de las Sociedades
siempre y cuando se cumplan los siguientes requisitos: (i) que Promovidas, contrario a lo previsto en el régimen fiscal de las
los activos transmitidos estén destinados exclusivamente a las FIBRAs inmobiliarias. Por lo tanto, las Sociedades Promovidas
“actividades exclusivas” mencionadas anteriormente, (ii) al deberán determinar su resultado fiscal considerando para tales
menos 5% de las acciones emitidas por la Sociedad Promovida efectos el saldo pendiente por deducir de sus inversiones, sin
sean adquiridas por un fideicomiso que cumpla con los requisitos ningún tipo de revaluación.
para ser considerado como FIBRA E en un plazo máximo de 6
meses a partir de la fecha en la que la escisión surta efectos y Las Sociedades Promovidas no se encuentran obligadas a
(iii) que la Sociedad Promovida cumpla con todos los requisitos realizar pagos provisionales de impuesto sobre la renta, lo cual
para calificar como objeto de inversión de la FIBRA E. es consistente con el régimen aplicable a la FIBRA inmobiliaria.
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Adicionalmente, las Sociedades Promovidas podrán distribuir
libremente el flujo de efectivo a sus accionistas ya sea mediante
Régimen fiscal aplicable a los
dividendos o reembolsos de capital, sin que se genere un Inversionistas de la FIBRA E
impuesto sobre la renta corporativo con respecto a dichos
actos. Asimismo, en lo tocante a las distribuciones de utilidades a) Distribución del resultado fiscal
efectuadas a la FIBRA E, no resulta aplicable la retención de 10%
del impuesto sobre dividendos. La distribución del resultado fiscal efectuada por la FIBRA E a los
tenedores de CBFEs sigue las mismas reglas aplicables a la FIBRA
Régimen fiscal aplicable a la FIBRA E inmobiliaria. El régimen fiscal aplicable depende de la naturaleza
de cada tenedor de CBFEs, como se describe a continuación:
a) Determinación del resultado fiscal
Retención pago
La fiduciaria de la FIBRA E deberá determinar, de manera Tipo de Tenedor Exención Retención definitivo
anual, el resultado fiscal de dicho vehículo de conformidad con
Personas morales N/A N/A
las disposiciones del Título II de la Ley del Impuesto sobre la residentes en México
Renta (“LISR”). Para tales efectos, la fiduciaria considerará:
Personas físicas residentes
(i) la totalidad de los resultados fiscales distribuidos por sus en México
Sociedades Promovidas; (ii) una deducción correspondiente
a la amortización del gasto diferido generado con motivo de la Fondos de pensiones
N/A N/A
mexicanos
adquisición de las acciones de las Sociedades Promovidas, o en
su caso, reconocer una ganancia diferida a la tasa del 15% anual Residentes en el extranjero
en caso de haberse generado una pérdida fiscal en la adquisición
de las acciones de las Sociedades Promovidas (ver “Aportación Fondos de pensiones
de las Sociedades Promovidas a la FIBRA E”); y (iii) las demás residentes en el extranjero
deducciones estrictamente indispensables para la operación del
propio fideicomiso.
Las personas físicas residentes en México deberán considerar
b) Distribución del resultado fiscal la distribución de resultado fiscal como un ingreso acumulable
proveniente de actividades empresariales, pudiendo acreditar
De manera general, las distribuciones sobre el resultado fiscal la retención efectuada sobre dicho resultado distribuido por
que efectúe la FIBRA E están sujetas a las mismas reglas la FIBRA E contra el impuesto anual que resulte a su cargo
aplicables a la FIBRA inmobiliaria. En términos generales, las conforme a la tasa progresiva que le corresponda a cada una.
distribuciones de resultado fiscal están sujetas a una retención
de impuesto sobre la renta a una tasa de 30%, exceptuando la Los residentes en el extranjero, incluidos los fondos de pensiones
distribución atribuible a los tenedores de CBFEs exentos (i.e. y jubilaciones, deberán considerar la retención de impuesto
SIEFORES) y personas morales residentes en México (ver sobre la renta como pago definitivo. A diferencia de la FIBRA
“Régimen fiscal aplicable a los inversionistas de la FIBRA E”). inmobiliaria, en el caso de la FIBRA E los fondos de pensiones
Cualquier resultado fiscal no distribuido por la FIBRA E estará y jubilaciones extranjeros no están exentos de impuestos con
sujeto a un impuesto sobre la renta del 30%, y el mismo impuesto respecto al ingreso obtenido mediante la FIBRA E, en virtud de
se considerará como pago definitivo. Si las distribuciones que dicho ingreso es por naturaleza activa.
de efectivo a los inversionistas exceden el resultado fiscal
determinado por la FIBRA E, dichos excedentes se considerarán
como reducciones de capital y se deberán disminuir del
costo comprobado de adquisición de los CBFEs a los cuales
corresponden las distribuciones.
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b) Enajenación de CBFEs II. Regulación bursátil de la FIBRA E
Las ganancias de capital obtenidas por los tenedores de CBFEs, En virtud de que la FIBRA E lleva a cabo una oferta pública
derivadas de su enajenación, están sujetas a las mismas reglas de CBFEs, el fideicomiso emisor deberá cumplir con todos los
aplicables a la FIBRA inmobiliaria. Por lo tanto, el régimen fiscal procedimientos ante la CNBV así como dar cumplimiento a los
aplicable depende de la naturaleza de cada tenedor de CBFEs, requisitos contenidos en la LMV y la Circular Única de Emisoras
como se estipula a continuación: con la finalidad de obtener de dicha dependencia la autorización
para llevar a cabo la oferta pública. Dichos requisitos incluyen,
sin limitar, la preparación y autorización de un prospecto de
Tipo de Tenedor Exención colocación y otros documentos de la oferta, tales como estados
financieros relacionados con los activos del fideicomiso, contrato
Personas morales de colocación, título que ampare la emisión, opiniones de
residentes en México asesores legales externos y auditores, entre otra documentación.
Personas físicas residentes Posterior a la oferta pública inicial, la FIBRA E estará obligada a
en México entregar información periódica a la CNBV y a la BMV, incluyendo
estados financieros no auditados trimestrales y estados
Fondos de pensiones financieros anuales auditados así como reportes periódicos
mexicanos
respecto de eventos relevantes.
Residentes en el extranjero
III. Gobierno Corporativo de la FIBRA E
Fondos de pensiones
residentes en el extranjero De conformidad con las Reformas Propuestas, la FIBRA E estará
sujeta a requisitos mínimos de gobierno corporativo. Al respecto,
a continuación se describen brevemente la regulación relativa
al gobierno corporativo de la FIBRA E conforme a las Reformas
Residentes en el Extranjero Propuestas:
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Derechos de Minoría Series de CBFEs
La Circular Única de Emisoras establece los siguientes derechos Los documentos constitutivos de la FIBRA E pueden establecer
de minoría en favor de los tenedores de CBFEs emitidos por una la emisión de diferentes series de tenedores, incluyendo CBFEs
FIBRA E: preferentes y subordinados. En el caso de CBFEs subordinados,
cualquier distribución a los tenedores de dichos CBFEs estarán
• ►Los tenedores de CBFEs que, individual o conjuntamente, subordinados al pago de distribuciones acordadas en favor de los
representen 20% o más de los valores en circulación, tenedores de CBFEs preferentes.
podrán oponerse judicialmente a las resoluciones de la
Asamblea de Tenedores, siempre que no hayan asistido a En caso de que se emitan series de CBFEs que otorguen
la asamblea o hayan votado en contra de las resoluciones derechos de voto limitado, los documentos de la emisión deberán
correspondientes. establecer que los tenedores de dichos certificados tendrán,
como mínimo, los siguientes derechos de voto: (i) cualquier
• Los tenedores de CBFEs que, individual o conjuntamente, aumento a los esquemas de compensación y comisiones
representen 15% o más de los valores en circulación, por administración o cualquier otro concepto a favor del
podrán ejercer la acción de responsabilidad en contra del administrador o el comité técnico; y (ii) cualquier modificación a
Administrador por incumplimiento de sus obligaciones. los fines del fideicomiso emisor o la extinción del mismo.
►
• Los tenedores de CBFEs que, individual o conjuntamente,
representen 10% o más de los valores en circulación, podrán
Comité Técnico
designar a un miembro del comité técnico de la FIBRA E,
De conformidad con las Reformas Propuestas, el Comité Técnico
excepto en el caso de que los documentos constitutivos de la
de la FIBRA E estará integrado por máximo 21 miembros, de los
FIBRA E otorguen al Administrador el derecho de designar a
cuales la mayoría de los mismos deberán ser independientes.
la totalidad de los miembros del comité técnico.
La independencia se calificará respecto de las Sociedades
►
Promovidas, del fideicomitente así como del Administrador.
• Los tenedores de CBFEs que, individual o conjuntamente,
Cualquier comité auxiliar (por ejemplo, Comité de Conflictos,
representen 10% o más de los valores emitidos, podrán
Comité de Auditoría, entre otros) creados por el comité técnico
requerir al representante común que convoque a una
deberán ser integrados solo por miembros independientes.
asamblea de tenedores o posponer la misma, por una sola
ocasión, por tres días naturales sin que se requiera de nueva
Los miembros del comité técnico podrán celebrar acuerdos de
convocatoria, si no se consideran debidamente informados
voto, los cuales deberán ser informados al público inversionista,
de cualquier asunto.
en el entendido que, si la FIBRA E ha emitido CBFEs con
►
derechos de voto limitados o sus documentos constitutivos
• Los tenedores de CBFEs tendrán el derecho de tener a
otorgan al Administrador el derecho de designar a la totalidad de
su disposición de forma gratuita y con al menos diez días
los miembros del comité técnico, cualquiera de dichos acuerdos
naturales de anticipación a la asamblea de tenedores, en el
no podrán contener disposición alguna por la cual los miembros
domicilio que se indique en la convocatoria, la información y
del comité técnico tengan que votar en el mismo sentido que los
documentos relacionados con los puntos del orden del día.
miembros de dicho comité designados por el Administrador.
►
• Los tenedores de CBFEs tendrán el derecho de celebrar
convenios para el ejercicio del voto en las asambleas de
tenedores. En todo caso, deberán revelarlos al público
inversionista.
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El comité técnico tendrá las siguientes atribuciones:
Comité de Conflictos
Si el Comité Técnico aprueba la creación del comité de conflictos,
dicho comité deberá aprobar cualquier transacción con partes
relacionadas o las que puedan representar un conflicto de
intereses, en una cantidad equivalente o superior al 10% del
patrimonio fideicomitido. Cualquiera de dichas transacciones,
cuando sean aprobadas por el comité de conflictos, deberán ser
informadas al público inversionistas como eventos relevantes.
EY México 9
EY | Auditoría | Asesoría de Negocios | Fiscal-Legal | Fusiones y Adquisiciones
Acerca de EY
www.ey.com/mx
CLAVE: FIE001
EY se refiere a la organización global de firmas miembro conocida como Ernst & Young Global
Limited, en la que cada una de ellas actúa como una entidad legal separada.
Ernst & Young Global Limited no provee servicios a clientes.
Contactos
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52 (55) 1101 8422 52 (55) 1101 7294 52 (55) 52831 468 52 (55) 5283 1310