Unidad 12: Delitos contra el estado civil y la identidad

de las personas

12.1. Bien Jurídico Protegido. Sistematización.

El título IV del libro II del Código Penal, denominado “Delitos contra el estado civil”,
tiene por bien jurídico el estado civil de las personas. Este debe ser entendido en forma amplia, es
decir como la posición jurídica que ocupa una persona en la sociedad, lo cual se determina sobre
la base de una serie de condiciones personales, que son las cualidades constitutivas del estado.
Alguna de estas cualidades son inalterables, desde el nacimiento mismo de la
persona (sexo, lugar y fecha de nacimiento, entre otras) y otras que pueden ser modificadas por
actos posteriores, por ejemplo el matrimonio, adquisición de nueva nacionalidad, y otras más1.
En otro lenguaje, se protege el derecho que tiene toda persona a que se le
reconozca una determinada posición jurídica de participación en la sociedad.
A tal efecto el Código Penal Argentino, captó este interés en el Título IV, el cual se
encuentra distribuido en dos Capítulos, uno exclusivamente referido a los matrimonios ilegales
(Art. 134 al 137 del C.P.), y el restante a la supresión del estado civil y la identidad (art. 138, 139 y
139 bis del C.P.)
El primer Capítulo contiene tipificado los delitos relacionados, con el matrimonio
bilateral (art. 134) y unilateral (art. 135), y la simulación de matrimonio (art. 135 inc. 2). De la
misma forma, contiene una norma exclusivamente dirigida contra los actos llevados a cabo por el
funcionario público oficial (art. 136) y los representes de los menores de edad (art. 137), que
autoricen el matrimonio.
Por su parte, el segundo Capítulo, reprime la supresión de estado civil (art. 138 del
C.P.), el delito de suposición de preñez o parto (art. 139 inc, 1 del C.P.) y supresión de la
identidad de menores de 10 años, su retención y ocultación (art. 139 inc. 2 del C.P.). También se
castigan las conductas de los intermediarios (art. 139 bis primer párr. del C.P.), funcionarios
públicos y profesionales de la salud (art. 139 bis segundo párr. del C.P.), que hubiesen cometido
algunos de los delitos tipificados en los artículos 139 y 139 del Código Penal.

12.2. Matrimonios ilegales. Aspectos protegidos del bien jurídico.

La legalidad del matrimonio, que es la objetividad jurídica de la figura tipificada en el

artículo 134 del Código Penal, surge de la ley 23.515 que rige el matrimonio civil y divorcio
vincular, estableciendo: 1) los impedimentos, 2) el acto de celebración y 3) la observancia de su
formalidad.

12.2.1 Matrimonio ilegal bilateral y unilateral.

Las figuras tipificadas en los artículos 134 y 135 del Código Penal tienen en común
distintos elementos a saber:
La acción típica consiste en contraer matrimonio, de acuerdo a las previsiones
establecidas por la ley 23.515.

1
BUOMPADRE, ob. cit., Tomo 1, pág. 475.

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 En ambos casos, se exige la existencia por parte de uno o de ambos contrayentes,
de un impedimento que cause la nulidad absoluta del matrimonio.
Estos impedimentos están debidamente enumerados en el artículo 166 de la ley
23.515: 1) la consanguinidad entre hermanos ascendientes y descendientes sin limitación; 2) la
consanguinidad entre hermanos; 3) el vínculo derivado de la adopción plena y simple; 4) la
afinidad en línea recta en todos los grados; 5) el matrimonio anterior, mientras subsista; y 6) haber
sido autor, cómplice, o instigador del homicidio doloso de uno de los cónyuges.
Respecto a las causales previstas en los números 1, 2, 3, y 4 más allá de la
explicación que surge del Manual aportado como bibliografía básica, corresponde su remisión a lo
señalado al momento de desarrollar en la Unidad 2 las calificantes del delito de homicidio.
En el punto número 5) se hizo mención al matrimonio preexistente o lo que también
es conocido como bigamia. Este supone la existencia de un matrimonio anterior que invalida el
segundo. Para que el delito se cometa, es menester que el primer matrimonio sea válido conforme
la normativa que regula la materia (ley 23.515).
Respecto al impedimento referido en el punto 6), puede tratarse de un homicidio
simple o calificado, atenuado o en riña, pero siempre doloso, por tanto no quedan comprendidos
dentro del impedimentos los preterincionales e imprudentes. También para que concurra la
nulidad debe haberse consumado el delito.
El impedimento abarca al autor (art. 45 del C.P.) al cómplice en sentido amplio (Art.
45 y 46 del C.P.) y al instigador (art. 45 del C.P.)
La muerte debe ser del cónyuge del otro contrayente del matrimonio viciado, no del
propio cónyuge, careciendo de importancia la motivación2.

Matrimonio ilegal bilateral:

El delito tipificado en el artículo 134 del Código Penal, exige la concurrencia de la
conducta de las dos personas que contraen matrimonio, por tanto en todos los casos se dará co-
delincuencia.
Se exige el conocimiento cierto de ambos contrayentes de la existencia de un
impedimento para contraer matrimonio, quedando excluidos la culpa y el dolo eventual.
El delito se consuma en el momento en el cual los sujetos son declarados unidos en
matrimonio por el oficial público, rubricando la correspondiente acta.

Matrimonio ilegal unilateral:

El inciso 1 del artículo 135 del Código Penal, funciona como una especie de
calificante de la conducta básica analizada precedentemente, pues aquí se incrementa la pena en
caso que sea uno solo de los contrayentes quien supiera la existencia de impedimentos
matrimoniales, y no los pusiera en conocimiento de su cónyuge. No sólo se ofende al estado civil,
sino también la cónyuge inocente.
El sujeto activo, tiene pleno conocimiento del impedimento, pero se lo oculta al otro
contrayente. Esta conducta puede llevarla a cabo mediante actos positivos o negativos. Es decir
puede engañar con artificios al futuro cónyuge o simplemente callar la situación.
Al igual que el caso de matrimonio ilegal bilateral, el delito se consuma con la
celebración del matrimonio.

2
BUOMPADRE, ob. cit. ,Tomo 1, pág. 480.

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12.2.2 Simulación de matrimonio. Estructura de los tipos penales.

El supuesto de hecho previsto por el artículo 135 inciso 2 del Código Penal, no se
trata de un matrimonio legal ni ilegal, sino que en realidad se da un caso de apariencia de
matrimonio.
Es decir, se debe hacer creer a otra persona la existencia de un matrimonio,
mediante simulación, haciendo creer como verdadero un matrimonio que en realidad es falso.
La víctima del delito, debe creer que esta contrayendo un matrimonio real, en virtud
de padecer un error determinante causado por la maniobra ardidosa llevada adelante por el autor
que le impide tomar conocimiento que en realidad la unión legal no existe.
Para ello se debe aparentar todo lo relacionado con las formalidades propias de un
matrimonio. El acto debe contar con un funcionario público, testigos, celebración del acto,
consentimiento, y demás formas requeridas para la celebración de un matrimonio.
Los sujetos activos pueden ser cualquier persona, mujer o varón.
Desde el punto de vista del aspecto subjetivo, es un delito doloso, de dolo directo,
no admitiendo dolo eventual y culpa. No requiere una finalidad especial que guíe a la conducta del
autor (ventajas económicas, venganza, entre otras tantas), sin perjuicio que se tengan en cuenta
al momento de merituar la pena.

12.2.3 Autorización de un matrimonio ilegal. Tipo doloso y tipo

culposo.

El artículo 136 del Código Penal contempla el actuar funcional del oficial público del
Registro Civil de las Personas, previendo tres modalidades de responsabilidad criminal.
1) Autorización dolosa de un matrimonio ilegal.
2) Autorización culposa de una matrimonio, por ausencia de los requisitos
formales.
3) Celebración dolosa por inobservancia de las formalidades legales.

Tipo culposo:
Autorización culposa (art. 136, 2do. párr. del Código Penal): se trata de un tipo
imprudente, que comprende la conducta negligente del oficial público que no ha cumplido con los
requisitos que la ley le exige para la celebración del matrimonio, concretamente lo establecidos
por los artículos 186 y 187 de la ley 23.515.

Tipos dolosos:
Autorización dolosa de un matrimonio ilegal (art. 134, 1er. Párr.): es el caso en
el cual el oficial público, en el marco de su competencia funcional, autoriza un matrimonio,
conociendo que existen impedimentos legales que causan su nulidad conforme a la ley 23.515.
El delito es doloso, admitiendo solo el directo, quedando excluidos la culpa o
eventual, pues el autor debe conocer acabadamente la existencia de los impedimentos que
nulifican el matrimonio. Por otra parte, debe existir por parte del oficial público la voluntad de llevar
adelante la celebración del matrimonio.
Celebración dolosa: este supuesto debe ser diferenciado de la figura analizada en
los dos párrafos que anteceden, pues aquí no se trata de la celebración de un matrimonio ilegal.
La conducta reprochada al oficial público consiste en celebrar un matrimonio al
margen de las formalidades exigidas por la ley, concretamente en el artículo 188 y ss de la ley
23.515.

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 Solo admite dolo directo, no siendo posible la culpa o dolo eventual, pues el autor
debe saber certeramente que no se ha cumplido con las formalidades que exige la ley de
matrimonio.

12.2.4 Responsabilidad de los representantes legales del menor.

Conducta punible.

En este caso no se encuentra en tela de juicio la responsabilidad de los

contrayentes ni del oficial público del registro civil, sino del representante legítimo de un menor de
edad.
Concretamente, la responsabilidad del representante esta dada por haber
autorizado la celebración de un matrimonio anulable, por la existencia de un impedimento
impediente, de nulidad relativa.
Al estar referidas las normas del presente Capítulo a los matrimonios, la minoridad
a la cual se hace referencia es la que concierne al matrimonio, esto es, 16 años en la mujer y 18
en el hombre (art. 166 de la ley 23.515).
Son sujetos activos, los representantes legítimos de los menores, esto es padres
matrimoniales y extramatrimoniales, los adoptivos y los tutores.
La conducta consiste en autorizar conforme a las formalidades exigidas por la ley
(art. 187, inc. 2 y 189 de la ley 23.515) un matrimonio, que resultaba anulable por la existencia de
un impedimento impediente.
El delito es doloso, siendo admisible en este caso el dolo eventual.
Se consuma en el momento en cual se da el consentimiento para la celebración del
matrimonio, más allá de que el mismo se concrete.

12.3 Supresión y suposición de estado civil. Aspecto protegido del

bien jurídico.

Corresponde la remisión al texto de base, sin perjuicio de agregar que si bien la ley
ha equiparado los delitos del capítulo II, sus contenidos son diferentes. Ello así puesto que la
norma descripta en el segundo inciso del artículo 139 del Código Penal, no tipifica la mera
modificación del estado civil, sino que ha ido más lejos.
En efecto, la norma alude a una situación de alteración del ser mismo de la
persona, presentándose la identidad como un derecho inherente a la persona, pero que al mismo
tiempo trasunta su propia individualidad para constituir una patrimonio cultural con características
propias3.
El derecho a la identidad se presenta como el interés que cada sujeto tiene de ser
presentado en la vida en relación con su verdadera identidad.

12.3.1 Supresión de estado civil de mayores y menores. Condiciones

delictivas.

El sujeto pasivo de al figura delictiva prevista por el artículo 138 del Código Penal,
supresión de estado civil de mayores, pueden ser las personas que tengan diez años cumplidos.
Sólo podrán ser sujetos pasivos los menores que no hayan cumplido diez años en aquellos casos
3
BUOMPADRE, ob. cit., Tomo 1, pág. 490.

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en los que se ataque su estado civil, pues en caso de ser su identidad la conducta se desplaza a
la figura prevista en el artículo 139 inciso 2 del Código Penal. También se exige que la persona
este viva, pues al producirse el fallecimiento se pierde el estado civil.
De la misma forma, para poder configurase el delito se debe suprimir el estado civil
de otra persona, y no el propio.
Respecto de las acciones materiales previstas en la norma, son tres: hacer incierto,
alterar o suprimir.
Se entiendo por hacer incierto la conducta que crea una situación de inseguridad,
duda, falta de certeza respecto al estado civil de una persona, de modo tal que se torne difícil el
establecimiento del mismo.
Por su parte alterar implica modificar o cambiar el estado civil, en forma total o
parcial, remplazando por otro distinto al real.
Suprimir el estado civil de una persona, es hacerla desaparecer borrarla, o
cualquier acción que implique quitar al sujeto pasivo su verdadero estado sin asignarle otro, de
modo tal que no se sepa cual es su nombre, a que familia pertenece, u otros datos que hacen al
estado civil.
Generalmente el medio que frecuentemente se utiliza para llevar a cabo las
acciones descriptas, es la falsedad documental, lo que ha desencadenado distintos debates en
torno a si existe concurso real, ideal o aparente, con los delitos contra la fe pública. No obstante,
en la actualidad parecería que la doctrina se inclina por afirmar que existe un concurso material
entre ambos delitos (art. 55 del C. Penal).
Desde punto de vista del aspecto subjetivo, la conducta no requiere ninguna
exigencia especial o ultrafinalidad, bastando para su configuración el dolo común, pues cualquiera
que sea la finalidad o el motivo que impulso al autor a producir el hecho solo tendrá incidencia en
la penalidad.
Por su parte el artículo 139 inciso segundo del Código Penal reprime la supresión
de la identidad de un menor de diez años. La acciones punibles resultan idénticas a las
desarrollada precedentemente.
Sujeto activo puede ser cualquier persona, salvo el caso de que concurran las
condiciones personas descriptas en el segundo párrafo del artículo 139 bis del Código Penal, que
agrava la conducta.
El sujeto pasivo, sólo puede ser un menor de diez años, la alteración de la identidad
de un mayor de diez años no se encuentra tipificada por el ordenamiento punitivo.
El aspecto subjetivo se satisface con el dolo común, no siendo necesario ningún
propósito especial en el accionar del sujeto activo.

12.3.2 Suposición de estado civil. Facilitación, promoción,

intermediación en esos delitos.

Más allá de la interpretación que se ha efectuado en el Manual aportado como

bibliografía de base respecto a la acción material que surge del inciso segundo del artículo 139 del
Código Penal, se sostiene que el delito previsto en el inciso 1 del artículo 139 del Código Penal,
presenta una estructura compleja que se integra con un aspecto objetivo y uno subjetivo.
En la faz objetiva, la acción implica fingir preñez o parto. Es decir simular el proceso
biológico de embarazo, fingiendo las manifestaciones propias de la preñez tales como aumento de
peso, sueño, y el acto de alumbramiento. En caso que el embarazo fuese real no se configura el
ilícito analizado. Debe existir un niño cuyo estado civil se altera.

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 Subjetivamente la simulación de estos estados debe estar dirigida a otorgar al
supuesto hijo derechos que no le correspondan4, todo ello sin perjuicio que el propósito se termine
logrando.
Sujeto activo solo puede ser una mujer, pues biológicamente es la única que puede
fingir el estado de embarazo. Por su parte resulta sujeto pasivo, el niño a quien se le altera el
estado civil.
La figura abarca una parte o tramo de la criminalidad conocida como tráfico de
personas. La intermediación que lleva a cabo el autor debe ser ilícita, es decir al margen de las
leyes que rigen la adopción o guarda de menores.
Por intermediar se entiende intervenir entre quien entrega, vende o cede al menor.

También la ley hace mención a dos modalidades más, concernientes a la

intermediación: la facilitación y la promoción.

12.4. Delitos contra la familia.

Este tema se corresponde con el tratado en el Manual de Derecho Penal – Parte

Especial, del Dr. Ricardo Núñez, página 211 y ss. (3era. Edición actualizada por Víctor Reinaldi,
ed. Lerner, año 2008).

12.4.1 Incumplimiento de los deberes de asistencia familiar. Ley

13.944 Aspecto protegido del bien jurídico. Estructura del delito.
Acción penal.

Teniendo en cuenta la simpleza del tema y el correcto tratamiento realizado en el

Manual mencionado en el punto anterior, corresponde remitirnos a ese texto, específicamente
página 211 y vta., punto I y II.

12.4.2 Contacto de menores con sus padres no convivientes. Ley

24.270.

En igual sentido, corresponde remitirnos al texto aportado como material

bibliográfico de base, sin perjuicio de lo cual agregamos alguna consideraciones que se
desarrollan a continuación (ídem, página 211vta. a 219, puntos III a VII).

Bien jurídico protegido:

El bien jurídico protegido no es el derecho de visita genérico cuyos titulares son los
parientes relacionado recíprocamente con la obligación alimentaria; sino el específico derecho-
deber de los padres no convivientes de visitar a sus hijos menores de edad no emancipados, para
tener una adecuada comunicación con estos y posibilitar la supervisión de su ecuación, que surge
del ejercicio de la patria potestad compartida5.

4
BUOMPADRE, ob. cit. Tomo 1, pág. 498.
5
SUAREZ, María de las Mercedez – LASCANO, Carlos Julio, El impedimento de contacto de hijos menores
con padres no convivientes, ley 24.270, Ed. Lerner, Córdoba 1994, pág. 51.

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Sujetos activos:
La ley menciona como sujetos activos al padre o tercero. La expresa mención a un
tercero permite la aplicación de la figura a cualquier persona que obstruya la comunicación entre
padres y sus hijos menores, cuya tenencia no ejercen por diferentes motivos. Es decir el padre
conviviente no es el único sujeto activo de estos delitos.

Sujetos pasivos:
Los sujetos pasivos del ilícito son el padre o los padres no convivientes hijos
menores no convivientes.

Materia: Derecho Penal II -7-

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