GACETA

FILOSÓFICA ANÁLISIS Y CRÍTICA

“El Derecho y la Cultura”

Est. SARAVIA ACUÑA, Anthony Daniel.
Est. SOLIS ESPINOZA, Gilma Lynn.
Estudiantes del X ciclo “B”, de la Facultad de
Derecho y Ciencias Políticas de la UNH

RESUMEN
La esencia del derecho, guarda una estrecha relación con el fenómeno cultural, ya que éste, como una de
las manifestaciones más importantes de la vida humana, está íntimamente ligado a la concepción
sociológica del derecho, o sea, que la evolución del entorno cultural de los pueblos determina el contenido
de la norma jurídica, que debe recibir esos hechos y adaptarse a los cambios que la sociedad y la cultura
imponen. En esa conexión entre lo cultural y lo jurídico, el derecho debe proporcionarle a la sociedad los
instrumentos idóneos para proteger en forma eficaz el patrimonio histórico y cultural de los pueblos.

SUMARIO:
I.RECUENTO HISTÓRICO. II. ¿QUÉ ES LA CULTURA?.III. ¿QUÉ ES EL DERECHO?.IV.DERECHO DE LA
CULTURA.V.EL DERECHO Y LA CULTURA.VI. DERECHO, CULTURA E HISTORIA.VII. A CULTURA Y EL
PATRIMONIO CULTURAL COMO DERECHOS HUMANOS.VIII.¿QUÉ SON LOS DERECHOS CULTURALES Y CUÁL
ES SU IMPORTANCIA?.IX.LA RELACIÓN ENTRE DERECHO Y CULTURA.X.CONCLUSIONES.XI.BIBLIOGRAFÍA.

MARCO NORMATIVO
 Constitución política del Perú.
 Declaración Universal de los El concepto de cultura ha sufrido una
Derechos Humanos. profunda transformación en nuestros
tiempos, la noción que identificaba la
 PALABRAS CLAVES: cultura con el saber y la limitaba al
Derecho, cultura, tradición, costumbre, conocimiento de las artes y de las letras,
justicia. ha sido sustituida por una visión
integralmente humana de lo cultural; la
cultura se convierte entonces en una
expresión fundamental de la realidad del
hombre. Constituye entonces una misión
fundamental de una Constitución Política
recoger las expresiones culturales del
hombre y establecer un sistema de
protección de su patrimonio cultural e
histórico.
 GACETA
FILOSÓFICA
INTRODUCCIÓN:
Con este trabajo pretendemos
arrojar un poco de luz en torno a las
definiciones de «cultura», tarea que,
como veremos, se presenta harto
difícil por la enorme variedad de
vínculos con las distintas ramas de
las Ciencias Sociales. Pero, sobre
todo, pretendemos establecer y
aclarar los nexos de unión entre el
Derecho y la cultura. Cultura es un
concepto muy amplio que abarca
numerosos ámbitos por lo que
estudiarla en su conjunto resulta
prácticamente imposible, de ahí que,
a pesar de hacer un esbozo en este
sentido general, en el trabajo nos
centremos en tres ámbitos
concretos: patrimonio cultural, cine,
libro y literatura.
El derecho no es solo un elemento de
control social, que se manifiesta a
través de unas reglas rígidas y
estáticas que pretenden solucionar el
conflicto siempre latente en la vida
de relación, el derecho es ante todo
una expresión vigorosa de la realidad
social y del hombre como
protagonista fundamental de esa
realidad; es el hombre, quien con sus
comportamientos cotidianos, sus
realizaciones, sueños y esperanzas y
también sus fracasos y frustraciones
va creando el universo de lo jurídico,
que no se mantiene inmutable sino
que evoluciona y se transforma de la
misma forma como se transforma la
sociedad en todas sus
manifestaciones: políticas, religiosas,
culturales, económicas. El derecho
como elemento constitutivo de la
sociedad participa de ese organismo
vivo que es lo social y se nutre de esa
vida, que como cualquiera otra está
sometida a la ley de la
transformación; de ahí la expresión
de derecho vivo, que es aquel que
1
 GACETA
FILOSÓFICA
existe en el alma y en el sentimiento
del hombre.
En un sentido sociológico, la cultura
es una herencia social que se integra
por conocimientos, creencias,
costumbres y por las realizaciones
materiales que los miembros de una
comunidad han recibido de sus
antepasados. Dentro del contexto de
la cultura del derecho desempeña un
papel importante en la medida que
fija las reglas del juego de una
determinada sociedad, pero esas
reglas son cambiantes al tiempo que
cambian las sociedades.
El derecho en cuanto ordenamiento
jurídico, es decir, el derecho en
sentido objetivo, concepto que
algunos autores escriben con D
mayúscula se suele definir en torno a
su función normativa, como sistema
que regula las relaciones de los
miembros de una sociedad con el
1
Según una definición clásica de la doctrina
civilista chilena, el derecho objetivo es “el
conjunto de normas imperativas que, para
mantener la convivencia pacífica y ordenada
de los hombres que viven en sociedad,
regulan las relaciones de ellos determinadas
por esas mismas normas”. Véase A
LESSANDRI, Arturo, SOMARRIVA, Manuel
& VODANOVIC, Antonio (1998). Tratado de
Derecho Civil. Partes General y Preliminar,
tomo I. Santiago: Editorial Jurídica de Chile,
p. 15.
2
A modo general, y sin perjuicio de que se
aprecia una falta de acuerdo por parte de los
especialistas en torno a su definición
objeto de mantener una convivencia
armónica1.
Las reglas jurídicas sea que manden,
prohíban o permitan que lo
componen, junto con los principios
que lo orientan, pueden ser vistos
como manifestaciones de una
cultura; como elementos culturales
de la sociedad que se rige bajo ese
derecho. Seguir este enfoque, que
subsume el derecho en la cultura, es
válido y legítimo la noción
antropológica moderna de cultura
concibe el derecho como un producto
de ella; la definición de Tylor incluye
expresamente “las leyes”, pero no
reportaría mayor utilidad para
propósitos jurídicos desde el
derecho. Se hace menester advertir
que el presente trabajo se encuadra
en la perspectiva que ofrece el
derecho en particular, el derecho
internacional y no desde la
antropología jurídica2.
conceptual, se puede sugerir que la
antropología jurídica es una rama de la
antropología que estudia con especial
atención los fenómenos de naturaleza
jurídica. Se interesa particularmente en
áreas como el derecho consuetudinario y el
derecho comparado. Silva Santisteban
sostuvo que tiene como objeto de estudio
“los sistemas normativos de control social en
todas las sociedades, especialmente el
sistema jurídico, así como las funciones que
cumple el derecho en la satisfacción de las
necesidades y aspiraciones sociales”,
mientras que su propósito consistiría en
“sistematizar las comparaciones y establecer
principios que expliquen no solo las
2
 GACETA
FILOSÓFICA
Ante la magnitud de la cultura, el
lenguaje de los derechos humanos
constituye un soporte adecuado. “El
derecho a la cultura implica la
posibilidad para cada uno de
disponer de los medios necesarios
para desarrollar su personalidad,
gracias a una participación directa en
la creación de valores humanos, y de
convertirse así en amo de su
condición, ya sea en el plano local o a
escala mundial”.
El derecho a participar en la vida
cultural es pieza esencial del catálogo
de derechos culturales. La noción de
derechos culturales, en cuanto
categoría de derechos humanos,
constituye una vía adecuada para
acercarse la relación entre el derecho
y la cultura. Pero previo a un análisis
detallado de este derecho en
particular, se requiere delinear el
marco histórico y conceptual de los
derechos humanos.
I. RECUENTO HISTÓRICO:
La relación entre derecho y cultura la
ubicamos por lo menos en la
conformación de los estados
modernos y en el desarrollo de las
legislaciones nacionales que lo
acompañan, específicamente en la
similitudes sino también las diferencias
entre las sistemas normativos de las
distintas sociedades humanas, a fin de
legislación relacionada con la
organización administrativa de las
bellas artes y del patrimonio
histórico.
El derecho constitucional ha
rebasado la idea de protección del
patrimonio histórico - cultural,
artístico, para inscribirse en la
tendencia de incorporar los derechos
culturales.
La Constitución, establece que “el
Estado tiene el deber de promover y
fomentar el acceso a la cultura en
igualdad de oportunidades” y agrega
que “la cultura en sus diversas
manifestaciones es fundamento de la
nacionalidad”.
Siendo así, el Estado debe promover
y proteger la cultura como elemento
constitucional de identidad cultural
común a todos, ya que la cultura es
patrimonio del pueblo y constituye
elemento esencial de su identidad. El
Estado tendrá que establecer
políticas permanentes para la
conservación, restauración,
protección y respeto del patrimonio
cultural tangible e intangible, de la
riqueza artística, histórica,
lingüística y arqueológica de la
nación, así como del conjunto de
valores y manifestaciones diversas
formular generalizaciones validas sobre el
fenómeno jurídico”.
3
 GACETA
FILOSÓFICA
que configuran la identidad nacional,
pluricultural y multiétnica.
El Estado fomentará la
interculturalidad, inspirará sus
políticas e integrará sus instituciones
según los principios de equidad e
igualdad de las culturas.
II. ¿QUÉ ES LA CULTURA?:
La cultura es aquel todo complejo
que incluye el conocimiento, las
creencias, el arte, la moral, el
derecho, las costumbres, y para su desarrollo en el marco de ese
cualesquiera otros hábitos y
capacidades adquiridos por el
hombre. La situación de la cultura en
las diversas sociedades de la especie
humana, en la medida en que puede
ser investigada según principios
generales, es un objeto apto para el
estudio de las leyes del pensamiento
y la acción del hombre3.
La cultura es la base y el fundamento
de lo que somos. Esta existe en
nosotros desde el momento en que
nacemos y es el aporte moral e
intelectual de nuestros progenitores
en un inicio y de nuestro entorno
posteriormente.
Los pueblos del mundo, desde su
fundación, van desarrollando
su cultura, la cual, se plasma en sus
3 (Tylor, 1995: 29)
4 ROCCO LOZANO, V., «Repensar el vínculo
entre Derecho y Cultura desde el diálogo
filosófico», en VALENTÍN RUIZ, F. J.; LÓPEZ
HURTADO, M., Blog Derecho y Cultura, 2011.
formas de vida, organización social,
filosofía y espiritualidad;
normatividad ética y jurídica; arte,
ciencia y tecnología; economía y
comercio, educación; memoria
histórica, lengua y literatura entre
otros.
El conjunto de estas disciplinas y
vivencias forman la identidad
cultural de las identidades y les
provee los instrumentos necesarios
contexto.
Una de las formas en la que los
pueblos dinamizan su cultura y
mantienen su identidad es a través
del conocimiento y la práctica de sus
mismos valores.
a. ¿Qué entendemos por Cultura?
A la hora de establecer las relaciones
entre Derecho y cultura debemos
comenzar con el estudio del
significado del término «cultura».
Ahora bien, según Rocco Lozano4
resulta una tarea prácticamente
imposible definir de una manera
unívoca esta voz. Algunas de las
principales dificultades subyacen de
la variedad de conceptos que se le
Disponible en: http://derechocultura.blogs
pot.com/2011/03/repensar-el-vinculo-entr
e-derecho-y.html. Consultado el 1 de junio
de 2011.
4
 GACETA
FILOSÓFICA
asocian, de la vaguedad del término
en sí y de la falta de reconocimiento
de las posturas individuales5.
Es curioso el hecho de que nadie
negaría entender dicho término pero
que, sin embargo, ni siquiera en el
ámbito científico se pueda precisar
de una manera exacta su contenido y
significado. Por este motivo varios
autores, entre ellos Peter Häberle, se
refieren a «cultura» como un
concepto abierto que no solo guarda
relación con el campo jurídico.
No obstante, pese a que existen
ciencias dedicadas al estudio de la
cultura, estas también se encuentran
ante las mismas dificultades para
encontrar una definición concreta y
unívoca del vocablo en cuestión.
En este sentido, ciencias como la
Antropología aportan diferentes
concepciones de «cultura», no
exentas de múltiples y complejas
disquisiciones sobre su contenido y
significado6.
La concepción actual de la voz
«cultura» es un término de reciente
acuñación pues hasta finales del siglo
5 MERRY, S. E., «Law, culture and cultural
appropriation», en 10 Yale Journal of Law
and the Hu-manities, 1998, pp. 575-579.
Citado por CHASE, O. G., Derecho, cultura y
ritual: sistema de resolución de controversias
en un contexto intercultural, Marcial Pons,
Madrid, 2011, p. 25.
6
BARRANCO VELA, R., «El ámbito jurídico-
administrativo del Derecho de la Cultura:
XVII mantenía un significado
puramente agrícola relacionado con
el cultivo de las tierras, como así
queda plasmado en las
constituciones francesas de 1791 y
17934.
Cultura es todo lo que existe en el
mundo, y que ha sido producido por
la mente y la mano humana. Por
ejemplo, las fiestas, los alimentos, los
sistemas políticos, la manera de
pensar, la ropa y las modas, los
medios de convivencia, el daño al
medio ambiente, la manera de jugar
al fútbol, la guerra y las armas, los
actos humanitarios.
Todos éstos son productos culturales
porque han surgido de la creación
humana y de su manera de entender,
sentir y vivir el mundo, lo mismo que
el Internet, que en los últimos años
ha revolucionado la conducta
humana cambiando la manera de
pensar y coadyuvando al desarrollo
global intercultural a velocidad
impensable. Por eso también se dice
que la cultura es la forma, para bien o
una reflexión sobre la intervención de la
administración pública en el ámbito
cultural», en BALAGUER CALLEJÓN, F. (co-
ord.), Derecho Constitucional y Cultura:
estudios en homenaje a Peter Häberle,
Tecnos, Madrid, 2004, p. 198.
5
 GACETA
FILOSÓFICA
para mal, como el ser humano ha
modificado la naturaleza.
En síntesis, CULTURA es todo
aquello, material o inmaterial
(creencias, valores, comportamientos
y objetos concretos), que identifica a
un determinado grupo de personas, y
surgen de sus vivencias en una
determinada realidad.
Dicho de otro modo, cultura es la
manera como los seres humanos
desarrollamos nuestra vida y
construimos el mundo donde
habitamos; por tanto, cultura es el
desarrollo, intelectual o artístico. Es
la civilización misma.
III. ¿QUÉ ES EL DERECHO?:
Derecho es el orden normativo e
institucional de la conducta humana
en sociedad inspirado en postulados
de justicia y certeza jurídica, cuya
base son las relaciones sociales
existentes que determinan su
contenido y carácter en un lugar y
momento dado.
En el Diccionario Jurídico Elemental
de Cabanellas encontramos los
siguientes alcances del término
“derecho”: Derecho Del latín directur,
directo; de dirigere, enderezar o
alinear.
La complejidad de esta palabra,
aplicable en todas las esferas de la
vida, y la singularidad de constituir la
fundamental en esta obra y en todo el
mundo jurídico (positivo, histórico y
doctrinal), aconsejan, más que nunca,
proceder con orden y detalle.
Como substantivo masculino, en la
máxima riqueza de sus acepciones y
matices, en esta voz, dentro de la
infinidad de opiniones,
probablemente tantas como autores,
prevalecen dos significados: en el
primero, el derecho (así, con
minúscula, para nuestro criterio
diferenciador) constituye la facultad,
poder o potestad individual de hacer,
elegir o abstenerse en cuanto a uno
mismo atañe, y de exigir, permitir o
prohibir a los demás; ya sea el
fundamento natural, legal,
convencional o unilateral, nos
encontramos frente al derecho
subjetivo.
Pero, además, puede el Derecho
(ahora con mayúscula, para
distinguirlo del precedente) expresar
el orden o las órdenes que integran el
contenido de códigos, leyes,
reglamentos o costumbres, como
preceptos obligatorios, reguladores o
supletorios establecidos por el poder
público, o por el pueblo mismo a
través de la práctica general
reiterada o de la tradición usual;
configura entonces el denominado
Derecho objetivo.
Como repertorio sintético de sus
acepciones más usadas indicaremos
6
 GACETA
FILOSÓFICA
que derecho o Derecho, según los
casos, significa: facultad natural de
obrar de acuerdo con nuestra
voluntad, salvo los límites del
derecho ajeno, de la violencia de otro,
de la imposibilidad física o de la
prohibición legal.
IV. DERECHO DE LA CULTURA:
El Derecho de la cultura es una nueva
rama del conocimiento que trata de
aproximar dos materias científicas:
el Derecho y la Cultura.
Los "derechos culturales" se
conciben como parte
indisociable de los derechos
humanos, tomando como
referencia la Declaración
universal de derechos
humanos (1948), el Pacto
Internacional Relativo a los
derechos económicos,
sociales y culturales (1966)
y la Declaración Universal
de la UNESCO sobre
diversidad.
El término "Derecho de la cultura" se
refiere, por un lado, a un conjunto
complejo de normas que regulan
todo aquello que afecta al sector
cultural y que configuran su régimen
jurídico.
Junto al término "derecho de la
cultura", también es frecuente usar o
escuchar la frase "derecho a la
cultura". En este sentido, el término
se puede interpretar en 2 vertientes
diferenciadas, por un lado, una
vertiente activa de acción o ejercicio
por parte de las personas naturales o
jurídicas (agentes culturales), y una
vertiente pasiva, por cuanto
corresponde a los poderes públicos
promover y tutelar el acceso de las
personas a la cultura, que se
configura como un derecho de todos.
El derecho de la cultura es una etapa
para una nueva rama del
conocimiento que trata de aproximar
dos materias científicas: el Derecho y
la Cultura.
Así mismo, es un campo de estudio e
investigación que ahonda en una
visión integral de las diversas
regulaciones, tanto de Derecho
público como privado, que afectan a
los procesos y asuntos culturales, en
orden a ser un derecho garantizador
de los valores y los derechos
culturales, así como de las
intervenciones jurídicas en una
materia tan sensible como es la
cultura.
El derecho a la cultura es un derecho
fundamental contemplado en la
Declaración Universal de los
Derechos Humanos. En el artículo 15
se hace hincapié en el derecho a
participar en la vida cultural, la
protección, el desarrollo y la difusión
de la ciencia y la cultura.
7
 GACETA
FILOSÓFICA
Como derecho perteneciente a la
Declaración debe ser protegido y
reivindicado, sobre todo cuando los
derechos culturales son identificados
como un factor de desarrollo que
puede llevar a determinados sujetos
y grupos sociales a empoderarse en
ellos para orientar sus vidas hacia un
futuro mejor.
Pero, ¿Qué son los temas
culturales?
El campo de la cultura es
jurídicamente complejo pues es un
campo multidisciplinar que hace que
la propia definición de cultura sea un
tema a debate. No sólo se definen en
él los derechos de autor y de
propiedad industrial, sino que
también participan otros campos
como el de la gestión cultural, que a
su vez está relacionada con el
patrimonio cultural.
La cultura patrimonializada suele
utilizarse para delimitar a los grupos
sociales. Estos grupos se caracterizan
entonces por el uso compartido de
unas formas culturales y no de otras:
aquí se come así, allí se habla de esta
forma...
Los usos y significados que se les da a
las formas culturales pasan a ser por
tanto elementos de identificación
grupal: esto es un uso político claro
del patrimonio, pues con la
delineación de los grupos se perfilan
las "identidades culturales";
convirtiéndose así el uso del
patrimonio cultural en una sólida
fuente de "identidad grupal". Si el
grupo es lo que hace, o lo que
significa lo que hace, la identidad del
grupo peligra si ese uso cambia, o se
convierte en difusa si se comparte: el
grupo debe velar por el "buen uso" de
esas formas que lo definen con la
premisa de que, si desaparecen esas
formas, o se cambia el uso que ese
grupo les da, se desvanece la
identidad del grupo.
El que un grupo social participe en
las instituciones culturales o las
industrias culturales de una región,
esto es, que ejerza su derecho a la
vida cultural de la comunidad, es un
tema que atraviesa los campos de la
política y de la cultura ¿Por qué es
importante participar en la vida
cultural? Los horizontes que dibujan
el campo de los derechos culturales
no sólo son enriquecedores
económicamente, sino que su uso
tiene réditos políticos que deben
utilizarse con mesura al jugar con la
identidad del grupo. En las
instituciones culturales que
reconocemos como legítimas (los
museos, los cines, los colegios, las
secretarías de cultura, los teatros, las
universidades...), se da visibilidad a
determinados grupos sociales y se
8
 GACETA
FILOSÓFICA
invisibiliza a otros utilizando unas
formas culturales y no otras.
Los conceptos de derecho a la cultura
y de derecho fundamental son
indeterminados y admiten varias
significaciones.
1. ¿Qué es el derecho a la
cultura?:
Los límites del derecho a la cultura,
varían según la definición otorgada a
la palabra “cultura”.
Pero esta noción es objeto de
numerosas conceptualizaciones, por
lo que es difícil o imposible
exponerlas de un modo exhaustivo.
Sin embargo, al reformular la
pregunta con objeto de determinar el
contenido del “derecho a la cultura”.
2. El derecho a la cultura como
derecho fundamental:
Para determinar en qué media puede
concebirse el derecho a la cultura
como un derecho fundamental
conviene confrontar los diferentes
significados del concepto de derecho
fundamental en las diferentes
concepciones del derecho a la
cultura. Pero, sea cual sea el
significado, la fundamentalidad del
derecho a la cultura es problemática
y requiere distinciones.
Las dificultades vinculadas al
carácter axiológicamente
fundamental del derecho a la cultura
provienen de la duplicidad que afecta
a todos los derechos culturales. Este
tipo de derechos, como hemos visto,
está marcado por la tensión entre
una dimensión universal que se
dirige al individuo y una dimensión
diferencialista susceptible de
extenderse a conjuntos acotados de
individuos: grupos, comunidades,
colectividades particulares.
El caso de la cultura de la hoja
de coca en Perú se convierte en
un buen ejemplo. El gobierno
regional de Puno promovió por
decreto, en su región la cultura
de la hoja de coca declarándola
elemento del patrimonio
cultural.
V. EL DERECHO Y LA CULTURA:
La conjunción de estas dos palabras
convoca tal variedad de ideas y de
temas, que el gran desafío que
enfrentamos es el de concretar en los
límites de que disponemos
necesariamente reducidos en el
tiempo y en el espacio el desarrollo
de una exposición que posea interés
universal.
Empecemos por destacar que los dos
vocablos tienen distinto grado de
consenso en cuanto a su alcance y
significado.
La palabra derecho puede
entenderse en un triple sentido:
como norma (conjunto de reglas que
permiten la convivencia pacífica de
9
 GACETA
FILOSÓFICA
los hombres en una sociedad), como
atribución (facultad de una persona
para hacer o exigir algo) o como
ciencia (conjunto sistemático de
conocimientos que versan sobre las
normas y las atribuciones a que se
refieren los otros significados).
Pero no tenemos duda de que
cuantos participamos en esta Mesa
Redonda, lo entendemos, a los
efectos de nuestra reflexión común,
en el primer sentido, o sea, como
derecho objetivo.
Cuando hablamos en este debate
sobre DERECHO nos referimos al
cúmulo de preceptos que rigen la
convivencia pacífica entre los
hombres, que viven en sociedad, de
acuerdo a un ideal o criterio superior
de justicia.
En cambio, la palabra CULTURA
tiene tal variedad de acepciones que
la sola enumeración de las mismas
nos llevaría todo el espacio
disponible.
Lo delicado es que como dice un
pensador español, el tema de la
cultura es tan amplio y rico que, por
una parte, resulta difícil de delimitar
y por la otra, es preciso intentar
definirlo para saber de qué estamos
hablando7.
7CODINA, Víctor: Creo en el Espíritu Santo.
Pneumatología narrativa, Santander, 1994,
pág. 170.
En estas condiciones, vamos a tomar
en consideración dos significados
principales:
 Uno genérico, que lo
expresamos con las palabras
usadas por la Real Academia
Española de la Lengua al definir
la palabra: "la conjunción de
conocimientos, valores,
creencias, etc. que condicionan
el modo de vida y las
costumbres de un grupo social
o de una época".
 Otro más restringido que no se
opone al anterior, sino que lo
complementa, que lo
podríamos definir como el
componente histórico, étnico,
ideológico, religioso, artístico
que puede existir en cada
sector de la sociedad.
Pero antes de seguir adelante,
queremos recoger un pensamiento
de Herskovits8, según el cual para
entender la naturaleza esencial de la
cultura, hay que resolver tres
aparentes paradojas:
 La primera es que la cultura es
universal en la experiencia del
hombre; sin embargo, cada
manifestación local o regional
de aquella es única. Deben
aceptarse los dos términos:
8 HERSKOVITS: "El hombre y sus obras",
México, Fondo de Cultura Económica, 1952,
Capitulo II, La realidad de la cultura.
10
 GACETA
FILOSÓFICA
Cada cultura ha tenido un
desarrollo peculiar y único.
 La segunda es que la cultura
es estable pero no obstante
posee su dinamismo y
manifiesta una tendencia
continua y constante hacia el
cambio. Por eso, puede
decirse que es, al mismo
tiempo, estable y cambiante.
 La tercera es que la cultura
llena y determina
ampliamente el curso de
nuestras vidas y, sin embargo,
raramente se entremezcla en
el pensamiento consciente.
Toda cultura observada durante años
aparece ciertamente como si tuviera
una vitalidad que trasciende la vida
de cualquier miembro del grupo en
que se manifiesta.
Pero, por otra parte, la cultura no
puede subsistir sin el hombre.
Por consiguiente, objetivar un
fenómeno que no se manifiesta sino
en el pensamiento y la acción
humana, equivale a proclamar la
existencia separada de algo que
realmente no existe sino en la mente
del investigador.
Estas reflexiones muestran la
complejidad paradojal de 10 que
llamamos cultura.
Formulada la relación de los dos
conceptos básicos que debemos
examinar, vamos a encarar dos
grandes temas que, a su vez, están
vinculados con las dos definiciones
de cultura que nos hemos atrevido a
proponer.
El primer gran tema versa sobre la
imposibilidad de la uniformización
de derecho en el mundo.
Dicho de otra manera: la inutilidad de
los esfuerzos para igualar las normas
vigentes, a escala universal.
Esta afirmación quizá llame la
atención en una época en que está de
moda hablar de la globalización de la
economía, que parece arrastrar la
globalización de las normas.
Interesa efectuar esta puntualización
en un período en el que se atribuye a
la economía un protagonismo
avasallante, al cual no se le marcan
límites.
Pero la pretensión de
universalización de las normas
jurídicas debe descartarse tanto por
razones teóricas como por
constataciones derivadas de la
experiencia histórica.
Es imposible
una cultura sin
derecho y un
derecho fuera o
en contra de
una cultura.
Esta conclusión no es novedosa.
Puede remontarse por lo menos, al
11
 GACETA
FILOSÓFICA
debate planteado hace varios siglos
por los autores que formaron la
escuela clásica del derecho natural
quienes, partiendo de la base de la
igualdad esencial de los hombres,
sostenían la posibilidad de un orden
jurídico que, en lo fundamental,
pudiera ser aplicable a todos los
hombres de cualquier lugar y
cualquier tiempo.
Pese al prestigio de tales autores y al
acierto del concepto básico de la idea
del derecho natural que opera como
límite e inspirador del derecho
positivo, la consecuencia de la
igualdad universal del derecho
resultó utópica.
La experiencia histórica reveló
concluyentemente que era una
pretensión más ingenua que
realizable en la práctica, porque el
conjunto de factores peculiarizantes
diferenciadores que gravitan en cada
país y cada tiempo influyen
decisivamente para hacer nacer
variaciones y particularidades.
Quienes hayan profundizado en el
estudio comparativo del derecho -o
simplemente, intentado analizar un
instituto en el derecho comparado
seguramente comprobaron las
9Hemos desarrollado con mayor extensión
estas ideas en un artículo titulado
"Reflexiones sobre el estudio comparativo
del derecho del trabajo" (Derecho Laboral, T.
XXIV, pág. 689) en que resumíamos un
debate organizado por la Sociedad
dificultades de esos estudios por los
diferentes significados que incluso
tienen las mismas palabras o
palabras fonéticamente equivalentes
de un país a otro, o por las distintas
proyecciones que provienen de los
contextos propios en los que se
encuentran insertados.
Ello ha impedido la imitación o la
copia de normas o de fórmulas
legislativas que pueden haber dado
un gran resultado en un país, pero
fracasar en otro.
Las experiencias nacionales son
irrepetibles y no pueden trasladarse
a otros ambientes por más exitosas
que hayan sido en un estado o en una
época determinada. Esto no significa
la inutilidad o la esterilidad de los
estudios comparativos, pero revela
sus dificultades y la complejidad de
los mismos.
Lo que es claro es la imposibilidad de
las meras imitaciones o de las
simples reproducciones mecánicas9.
A todas las diferencias y dificultades
de origen propiamente cultural, debe
agregarse la influencia de un
componente típicamente jurídico: el
sistema de derecho al que se
pertenece.
Internacional del Derecho del Trabajo y de la
Seguridad Social realizado en Wiesbadem
sobre la base de un texto de Otto KAHIN
FREUND Yun informe de Johannes
SCHEREGLE.
12
 GACETA
FILOSÓFICA
Mario Losano publicó hace algunos
años con el título "Los grandes
sistemas jurídicos"10 una descripción
global de los diversos enfoques
existentes en el universo en esta
materia. No sólo el sistema europeo
continental basado en el derecho
romano y en la codificación, sino
también el derecho consuetudinario
anglosajón generalmente conocido
con la expresión" common law"; el
sistema consuetudinario africano; el
derecho islámico, el derecho indio;
los derechos de extremo oriente.
Por consiguiente, sin encaramos el
tema desde una perspectiva
universal, sabemos que hay múltiples
enfoques jurídicos que importan
conceptos, criterios, técnicas,
supuestos diferentes de tal
dimensión e influencia, que hacen
extremadamente difícil la unificación
a nivel mundial.
Podemos ir más allá todavía: las
actuales experiencias en materia de
integración regional demostraron
que, incluso entre países
pertenecientes al mismo sistema
jurídico y vinculados por lazos
históricos y geográficos de alta
proximidad, existen diferencias que
no es posible desconocer.
10 Traducción española con un prólogo
especial del autor publicada en 1982 por la
Editorial Debate. Madrid.
En esta exigencia se unen dos cosas
más profundas: el respeto al hombre,
que no se limita a la persona sino a
todo lo que ella encierra como aporte
de la cultura en la que nació y se
desarrolló, y el reconocimiento de las
diferencias, peculiaridades y
características de cada sociedad.
Para medir la trascendencia de estas
dos ideas centrales, volvemos a una
de las definiciones de la cultura, que
es particularmente penetrante en
mostrar que ella envuelve a todo el
hombre.
Dice un pensador peruano, Juan
Ansión, "las culturas no son cosas,
pertenecen al mundo interno de las
personas.
Una cultura es un conjunto de formas
acostumbradas y compartidas de ver
el mundo, de hacer las cosas, de
resolver problemas, de relacionarse
con los demás, con la naturaleza y
con uno mismo.
Es una manera de ver y conocer el
mundo si por conocer no
entendemos solamente la relación
con el mundo mediante nuestro
intelecto, sino también a través de
nuestros afectos, nuestro sentido
ético y estético y en general, todo
nuestro cuerpo"11.
11 "La interculturalidad como proyecto
moderno" en la Revista Páginas. Lima N°
129, octubre 1994, pág.12.
13
 GACETA
FILOSÓFICA
De modo que desconocer el peso y el
valor de la cultura equivale a
desconocer al hombre, a agredir al
hombre. No importa que sean
muchos o que sean pocos. Está en
juego el hombre y, por tanto, afecta
vitalmente a la democracia.
El derecho es una manifestación de la
cultura, entendiéndose ésta como la
aportación inteligente y razonada a
la humanidad por la humanidad.
Desde la mínima creación artesanal,
pasando por el profundo
conocimiento de la estructura y
destrucción del átomo, hasta la
naturaleza, origen y evolución del
universo, usos, costumbres, música,
folclor, literatura, etc. conforman eso
llamado cultura.
Cada contribución de la razón
humana al conocimiento y su
utilización por los propios hombres
es cultura. Cada obra de arte, libro,
poema, tradición, rito y ceremonia
religiosa o sistema educativo,
expresan la concatenación entre
pasado, presente y futuro de una
comunidad, su identidad colectiva.
El ser humano, en su evolución
histórica y en la búsqueda
permanente de organización social,
se ha inventado instrumentos
reguladores del orden colectivo:
normas de diversa índole pretenden
contener el natural egoísmo y la
propensión a la violencia de los
hombres.
La religión, la moral, la ética, los
convencionalismos, junto con el
derecho, disciplinan las relaciones de
convivencia comunal.
En fin, el derecho es un conjunto de
normas que rigen la conducta
externa de los hombres en sociedad y
estas normas, junto con otros
cuerpos normativos y otros factores
e instituciones sociales constituyen
la cultura.
He aquí, entonces porqué el derecho
es cultura:
1. El derecho es parte de la
tradición. Los días de asueto
por motivos religiosos son
ejemplo de tradiciones hechas
ley.
2. La costumbre social como
fuente de derecho.
Los actos repetidos y aceptados por
una comunidad, con el paso del
tiempo se transforman en
obligatorios y su cumplimiento
puede forzarlo un tribunal, aunque el
cumplimiento de una costumbre
concreta no se encuentre en la
legislación.
El derecho consuetudinario
anglosajón ejemplifica a la
costumbre como un rasgo de su
cultura.
14
 GACETA
FILOSÓFICA
3. El derecho también es un
cúmulo de pensamientos
bastos y organizados; la
doctrina, la jurisprudencia, las
leyes, las sentencias, los
contratos, los tratados
internacionales, son una parte
esencial de la vida cultural de
un país, porque reglamentan
la convivencia social y al
mismo tiempo son un sello
característico de su
idiosincrasia.
El respeto a la ley se vuelve (o
debería volverse) uno de los hábitos
individuales comunes del hombre de
la calle, del que va a los servicios
religiosos los domingos, que es buen
padre de familia, buen vecino, vota en
las elecciones y paga sus impuestos.
El derecho como obra cultural
también es literatura: códigos, leyes,
tratados, distinguen muchas veces a
una época: el Código de Hammurabi,
los diez mandamientos de Moisés, la
Ley de las Doce Tablas, son más
conocidos en sí mismos que el
contexto histórico en el que se
desarrollaron; en condiciones
similares encontramos a la
Constitución norteamericana o el
Código Napoleónico.
El derecho es, entonces,
un elemento esencial de
la cultura que distingue,
junto con otros
elementos, a una
sociedad en un
momento y lugar
determinado; derecho
que evoluciona y se
transforma a la par con
esa comunidad y que
responde a sus
necesidades e intereses.
VI. DERECHO, CULTURA E
HISTORIA:
El derecho, como elemento cultural,
ha nacido y se ha desarrollado a
través del tiempo en lugares
determinados. La transformación de
la sociedad humana primitiva, de
agrupación animalesca a sociedad
grande y compleja, llevó a una
organización cada vez más
sofisticada, creando instituciones,
jerarquías y reglas, dando origen con
ello a la cultura primitiva.
Los primeros esbozos de derecho se
dan precisamente en esa incipiente
organización humana; junto con los
sentimientos de solidaridad y
defensa del grupo, surgieron
disposiciones de los jefes, de
cumplimiento obligatorio, con
sanción a su desobediencia.
Sin embargo, históricamente vamos a
considerar la aparición del derecho
hasta que se codificó.
15
 GACETA
FILOSÓFICA
La noción de cultura jurídica
depende en gran medida de la noción
de derecho que la identifica.
De inicio podemos decir que ambas
nociones, cultura y derecho,
comparten muchas características
comunes: las dos son fenómenos
sociales, las dos debaten entre el
descubrimiento social y la
imposición de los factores reales de
poder, entre la artificialidad y la
naturalidad.
El concepto de cultura jurídica se
puso en boga en los años setentas a
partir de los escritos de Lawrence
Friedman que la definió como una
interpretación del derecho (oficial,
popular o mixto) y sus instituciones,
Roger Cotterrell ha criticado esta
noción por su vaguedad.
Friedman distingue a su vez dos tipos
de cultura jurídica la interna y la
externa.
La primera se entiende como las
creencias, opiniones y expectativas
de aquellas personas que él
considera operadores del sistema
jurídico, como son: abogados, jueces,
magistrados, es decir, todo aquel que
ha tenido un entrenamiento oficial en
el derecho; y la cultura jurídica
externa serían entonces, las
creencias, expectativas y opiniones
del común de las personas.
En relación estrecha con la cultura
jurídica externa, en los años setentas,
algunos estudios denominados
Knowledge and Opinion about Law
(KOL), congregaron a una saga de
autores como Kutchinsky, Aubert y
Podgòrecki quienes defendieron la
importancia del análisis de la opinión
pública en el ámbito del derecho.
Retomando la característica
hermenéutica, algunos autores
definen la cultura jurídica como la
“aprehensión, interpretación y
manipulación del Derecho por
expertos y no-expertos del sistema
legal oficial (o popular)” pero esto
puede dar lugar a un concepto
negativo como ‘deformación del
orden normativo’ y justificar la
instrumentalización de la misma.
Durante los años noventa David
Nelken propuso que la cultura
jurídica “en su sentido más general,
es el proceso de descripción de los
principios jurídicos orientadores del
comportamiento y las actitudes
sociales” esta nueva concepción
como las anteriores, sigue corriendo
el riesgo de hacer de la cultura
jurídica algo no-jurídico.
Parece que el concepto de cultura
jurídica tiene que ver con procesos,
pero más bien orientados a una
práctica judicial, pero en sí mismo el
derecho es un proceso dialéctico ya
se ha visto como una obligación, una
16
 GACETA
FILOSÓFICA
controversia, su solución o un
mandato que busca destinatario que
lo obedezca.
La cultura jurídica es también parte
de esa dialéctica, se construye en la
resistencia o la reticencia de un
grupo o destinatario hacia una
norma, pues un ordenamiento
jurídico garantiza su subsistencia en
la medida en que es capaz de asimilar
y generar un espacio a las
expectativas jurídicas de los
miembros que lo componen.
Existe una dimensión aún
inexplorada respecto de una cultura
jurídica en sentido amplio. Siguiendo
a Friedman, Nelken, Cutter,
Hespanha y quizá en una intuición de
Tarello, la Cultura Jurídica no sólo
puede desprenderse del texto legal,
sino por el contrario se encontraría
en una serie de elementos o
componentes simbólicos que una
comunidad utiliza para construir,
entender y aplicar su derecho.
Un sano concepto de cultura jurídica
haría desechar reduccionismos muy
comunes de visiones legalistas, que
identifican a la cultura jurídica con la
‘cultura de la legalidad’ la cual
supone la necesidad de infundir en
todos los ciudadanos un temor
reverencial hacia la ley, fruto de su
conocimiento sistemático. Esta
postura permitiría fomentar el
conocimiento de las leyes, pero no
satisfaría la necesidad antropológica
de cumplir por convicción, cuestión
más cercana a la validez del derecho
que a su vigencia, a su racionalidad
más que a su razonabilidad.
La cultura jurídica puede ser un
concepto útil en la medida en que nos
permita vincular el derecho a la
sociedad, mejorando la imagen que
del mismo tiene. Apelando a las
fuentes del derecho, este se integra
por costumbre, jurisprudencia,
doctrina y ley; esto quiere decir que
la cultura de la legalidad es una
especie del género cultura jurídica; la
distorsión de cualquiera de las
especies puede llevar a una
distorsión de la cultura jurídica en
general.
VII. LA CULTURA Y EL
PATRIMONIO CULTURAL
COMO DERECHOS HUMANOS:
En distintas ocasiones nos
preguntamos cuáles son nuestros
principales derechos humanos;
quisiéramos saber qué mecanismos
existen para ejercerlos; y más aún,
quién es el responsable de garantizar
su respeto. Debemos saber, entonces,
que los derechos humanos son un
conjunto de principios y libertades
de carácter universal que todos los
seres humanos poseen; y que es
obligación de los Estados respetar,
17
 GACETA
FILOSÓFICA
proteger, garantizar y promover su
universalidad, indivisibilidad e del su artículo 21°, que los
interdependencia.
Para que cada persona viva libre y
dignamente debe poder ejercer
simultáneamente dichas libertades.
Esto significa que todos los derechos
humanos revisten la misma
importancia, pues la falta de ejercicio
de uno de ellos redundará en el
menoscabo en el disfrute de otros
más.
El artículo 27° de la Declaración
Universal de los Derechos Humanos
(1948) hace expresa mención al
derecho que tiene toda persona a
tomar parte libremente en la vida
cultural de la comunidad, a gozar de
las artes y a participar en el progreso
científico y en los beneficios que de él
resulten. Para avalar el ejercicio de
los mismos, se atribuye a los Estados
la obligación de adoptar las medidas
que resulten necesarias para
conservar, desarrollar y difundir la
ciencia y la cultura.
En el Perú, la Constitución Política de
1993, en su artículo 2°, garantiza el
derecho de las y los peruanos a
participar, en forma individual o
asociada, en la vida política,
económica, social y cultural de la
Nación; así como a expresar su
identidad. Asimismo, reconoce y
otorga protección a nuestra
pluralidad étnica y cultural.
La Constitución determina, a través
yacimientos y restos arqueológicos,
construcciones, monumentos,
lugares, documentos bibliográficos y
de archivo, lo objetos artísticos y
testimonios de valor histórico
expresamente declarados bienes
culturales, y provisionalmente los
que se presumen como tales, son
Patrimonio Cultural de la Nación.
Este último, en concordancia el
artículo II del Título Preliminar de la
Ley N° 28296 - Ley General de
Patrimonio Cultural de la Nación,
está conformado por toda
manifestación del quehacer humano
material o inmaterial que por su
importancia, valor y significado
paleontológico, arqueológico,
arquitectónico, histórico, artístico,
militar, social, antropológico,
tradicional, religioso, etnológico,
científico, tecnológico o intelectual
que sea expresamente declarado
como tal o sobre el que exista
presunción legal de serlo.
Y así como corresponde al Estado la
regulación del derecho a la cultura,
también existe el deber ciudadano de
respetar las disposiciones que al
respecto se establezcan, teniendo en
cuenta la libertad de los individuos
y/o los colectivos para acceder y
disfrutar de la cultura y del
patrimonio cultural. El Estado (a
18
 GACETA
FILOSÓFICA
través del gobierno nacional,
regional y local) y la ciudadanía en
general son los actores llamados a
preservar el patrimonio cultural de
todas y todos los peruanos, para
nuestro beneficio y el de las futuras
generaciones.
El Patrimonio Cultural es una noción
que ha sido ampliamente debatida en
los foros internacionales.
Este fenómeno social se observa en el
vínculo complejo entre el ser
humano y una comunidad y aquellos
bienes que son portadores de una
continuidad simbólica y vectores de
una significación cultural que asocian
el pasado con el futuro.
Discurrir sobre la diversidad de
patrimonios culturales pudiera
parecer incluso una tautología.
El Patrimonio Cultural existe en la
medida en la que una comunidad se
apropia de él y decide transmitirlo
con el ánimo de perennizarlo.
Es de hecho una realidad evolutiva,
ya que la comunidad de simple
testigo deviene en protagonista, al
personalizado y moldearlo
incesantemente.
Es por ello que el Patrimonio Cultural
es conductor de un proyecto
acompasado de una historia.
Este es el basamento de los ensayos
que el autor Jorge Sánchez Cordero
presenta, como la noción de
Patrimonio, de estirpe jurídica
indubitable, evidencia la forma en la
que la Cultura y el Derecho
comparten trayectorias sociales que
se encuentran imbricadas y que
interactúan entre sí.
VIII. ¿QUÉ SON LOS DERECHOS
CULTURALES Y CUÁL ES SU
IMPORTANCIA?
El derecho cultural es el derecho a
manifestar tu cultura, desde donde
estés y cómo estés, explica Orestes
Bermúdez, representantes de ‘Más
cultura, más Perú’, quien a su vez
advierte que esto en realidad no
ocurre.
“Se da muchas veces que se validan
ciertas prácticas culturales y otras
prácticas son rezagadas o puestas de
un lado”.
Por ejemplo, en la actualidad, a
solicitud de la Unión de Galleros del
Perú, la Defensoría del Pueblo se
pronunció, el 14 de marzo, respecto
al proceso entablado en el Tribunal
Constitucional (TC) por un grupo de
taurófobos tras reunir cinco mil
firmas que no soportan que haya
corridas de toros y peleas de gallos
en el Perú, pretendiendo desconocer
que muchos millones de peruanos
asisten a esos dos espectáculos y los
consideran parte de su cultura.
Esas ONG antitaurinas demandan la
inconstitucionalidad de la
disposición final de la Ley 30407, de
19
 GACETA
FILOSÓFICA
protección de animales domésticos,
que exceptúa de los alcances y penas
de dicha ley a la tauromaquia y a las
peleas de gallos.
La Defensoría respondió que ellos
participan, eventualmente, en
procesos judiciales iniciados por
terceros en caso de indefensión o
vulnerabilidad de alguna de las
partes, pero que la Unión de Galleros
ya fue incorporada por el TC como
tercero en este proceso.
Sin embargo, la respuesta desarrolla
importantes consideraciones.
Manifestación cultural:
La Defensoría dice que el proceso
ante el TC “…plantea un problema de
relevancia constitucional que
enfrenta dos bienes jurídicos. Por un
lado, el reconocimiento de las
manifestaciones culturales, en tanto
prácticas que constituyen
expresiones culturales de las que
emanan la identidad y diversidad de
nuestros pueblos y, por otra parte, la
protección animal que proscribe el
maltrato de la fauna”.
Menciona la jurisprudencia de la
Corte Constitucional de Colombia: “la
cultura es para el Constituyente un
bien público constitucionalmente
relevante, fundamento de la
nacionalidad, cuya diversidad y
riqueza constituye el patrimonio
cultural que el Estado y los
particulares deben proteger”.
La labor de compatibilizar:
Añade la Defensoría: “en un Estado
Constitucional, el rechazo o
desaprobación que genera en la
ciudadanía este tipo de espectáculos,
debido al empleo de ciertos animales,
no representa una razón
jurídicamente válida para justificar
su restricción …. es necesario que la
labor interpretativa responda a una
valoración que compatibilice el
respeto por la fauna sin llegar a
decisiones extremistas de erradicar
tradiciones culturales.”
Resulta evidente que la disposición
final de la Ley 30407 que las ONG
antitaurinas pretenden se declare
inconstitucional busca justamente lo
que recomienda la Defensoría del
Pueblo: compatibilizar la protección
de los animales con las
manifestaciones culturales legítimas
de millones de peruanos.
LA BASE JURÍDICA
El artículo 2 de la Constitución del
Perú: “Toda persona tiene derecho:
*Inciso 8: A la libertad de creación…
El Estado propicia el acceso a la
20
 GACETA
FILOSÓFICA
cultura y fomenta su desarrollo y
difusión.
*Inciso 17: A participar en la vida
política, económica, social y cultural
de la Nación.
*Inciso 19: A su identidad étnica y
cultural. El Estado reconoce y
protege la pluralidad étnica y cultural
de la Nación.”
Peter Häberle (Teoría de la
Constitución): “La Constitución…. es
la expresión de un desarrollo
cultural, un medio de
autorrepresentación de todo un
pueblo, espejo de su legado cultural”.
Tal vez la cultura, tanto en su
conceptualización como en la
acepción que la sociedad la entiende,
sea el elemento que más debates,
controversias y usos ha generado (y
genera) a lo largo del tiempo, tanto
en el terreno de la antropología, con
la que tiene una relación eterna,
pasando por las otras ciencias
sociales, como en el de la ciencia
jurídica, espacios donde la cultura se
ha movido enfrentando los más
ardientes debates y teorías.
Enlazando el tema de la cultura y el
Estado, el constitucionalista alemán
Peter Haberle señala que debemos
comprender el concepto de cultura
de una forma diferenciada y
disciplinada, que distingue entre los
polos variables y los múltiples
niveles existentes. Es decir, se trata
de una visión dinámica de la cultura,
que en virtud de ese carácter cambia
dentro de la sociedad, siendo un
elemento/concepto en el que además
confluyen diversos aspectos
diferenciados y diferenciantes, que
implican una revisión constante de lo
que consideramos cultura y de su rol
dentro del desarrollo social, político,
económico o cultural.
La cultura es un elemento más del
Estado, y son las constituciones en su
totalidad, y no solo en el apartado
dedicado a los derechos culturales,
donde se demuestra el aspecto
cultural en el que los Estados se
desenvuelven o buscan
desarrollarse.
Un Estado Cultural está conformado
por tres aspectos interrelacionados:
por un lado el aspecto vinculado a la
tradición, en el que la cultura es la
mediación de lo que en un momento
dado fue; el aspecto innovador, en el
que la cultura es el ulterior desarrollo
de lo que ya fue en su momento,
aplicándose incluso a la
transformación social, y el aspecto
pluralista, en el que la cultura no es
siempre sinónimo de “cultura”, lo que
significa que un mismo grupo
humano puede desarrollar
simultáneamente diferentes
culturas.
21
 GACETA
FILOSÓFICA
IX. LA RELACIÓN ENTRE
DERECHO Y CULTURA
Una definición tan amplia como la
que hemos utilizado para cerrar el
apartado anterior nos permite
abarcar todos los ámbitos que
afectan al ser humano, de modo que
cultura y sociedad están
íntimamente relacionadas sin que
pueda entenderse la una sin la otra.
Puesto que el Derecho forma parte
del sistema social encargándose de la
ordenación del mismo, entonces los
tres términos han de estar
relacionados.
Coincidimos así con Padrós Reig12 al
afirmar que cultura, sociedad y
Derecho son conceptos que se
retroalimentan mutuamente.
Hasta aquí, las relaciones entre el
Derecho y la cultura son claras, pero
podemos aventurar una distinción
más concreta que centre los tipos de
relaciones existentes:
 Relaciones entre Derecho y
cultura desde el punto de vista
de la representación del
Derecho en las manifestaciones
culturales, como por ejemplo la
literatura o el cine. En este
sentido, se trataría de una
12 PADRÓS REIG, C., Derecho y cultura:
prontuario elemental para estudiantes de
Humanidades, Atelier, Barcelona, 2000, p. 75.
13 VICENTE MARTÍNEZ, R., El color de la
justicia: (tres colores: rojo), Tirant lo Blanch,
Valencia, 2003, p. 15.
representación literaria o
cinematográfica del entramado
judicial elaborado por el ser
humano para facilitar su
convivencia13.
 Actuación del Derecho en la
regulación de las materias
culturales. Así, el Derecho
provoca una acción positiva de
protección y fomento de la
cultura procurando las
condiciones más idóneas para
su desarrollo y difusión. Con
ello se pretende que el disfrute
de la cultura no sea solo un
medio de desarrollo de la
personalidad del ciudadano,
sino también una fórmula de
cohesión social y de integración
con el fin de asegurar y
propiciar el intercambio y el
diálogo14.
De este modo, continuando con la
última vertiente a la que nos hemos
referido, el Derecho, en ese afán por
regular la convivencia y solventar los
problemas que sur-gen en la misma o
aquellos que afectan al correcto
desarrollo de la sociedad,
14 GARCÍA HERRERA, M. A.,
«Consideraciones sobre Constitución y
Cultura», en BALAGUER CALLEJÓN, F.
(coord.), Derecho Constitucional y Cultura:
estudios en homenaje a Peter Häberle,
Tecnos, Madrid, 2004, p. 120.
22
 GACETA
FILOSÓFICA
históricamente se ha centrado
principalmente en evitar la salida de
bienes culturales al extranjero15.
Ahora bien, si en la actualidad
analizamos las aportaciones del
Derecho a la cultura, debemos
destacar, sin lugar a dudas, la
importantísima función de garantía
de los derechos subjetivos relativos a
la cultura de los seres humanos
individuales y de los grupos sociales
que se van constituyendo en la
sociedad. Al mismo tiempo, tal y
como afirma Prieto de Pedro16, el
Derecho garantiza los principios y
valores superiores, como por
ejemplo, la autonomía de la cultura,
el pluralismo, la diversidad, la
descentralización, etc., que
posibilitan un desarrollo social
democrático. El Derecho, por tanto,
ayuda a insertar y fijar en el Estado
de Derecho, todos los referentes
culturales vigentes en la sociedad.
Y para ello se vale de reglas,
principios y valores jurídicos,
creando así un «Estado de Cultura»
en tanto en cuanto la protección de la
libertad cultural, el pluralismo, la
conservación del legado cultural y el
progreso de la cultura se convierten
en un fin indeclinable del Estado.
15 Ídem, p. 120.
X. CONCLUSIONES:
 Cultura es todo aquello que la
humanidad modifica de la
naturaleza para su beneficio y
convivencia. La evolución del
hombre ha vuelto históricamente
más compleja a la cultura. Existen
una cantidad infinita de
manifestaciones culturales que
este trabajo no podía abarcar. Sin
embargo, se ha intentado,
primero, explicar la estructura
cultural del derecho, y segundo,
hacer un análisis comparativo, de
semejanzas y diferencias, de lo
jurídico con otras formas
culturales.
 Todo cuerpo normativo tiene la
finalidad de armonizar la
convivencia social; se crean
normas para que los hombres
vivan en paz; detrás de las normas
existen bienes jurídicos
protegidos.
 El derecho es una manifestación
cultural que se transforma
históricamente con la sociedad
entera; la historia del derecho se
da dentro de la historia universal.
Muchas veces la sociedad se
transforma más rápidamente que
el cuerpo jurídico que la rige.
 La costumbre como manifestación
cultural y como fuente del derecho
16 PRIETO DE PEDRO, J., «Cultura, economía
y derecho, tres conceptos implicados», op.cit.
23
 GACETA
FILOSÓFICA
es una especie de amalgama en la
cohesión social. Sin los usos y
costumbres sociales cada
generación impondría sus formas
de conducta nuevas, rompiendo
los esquemas anteriores.
 Si bien es cierto, como se ha
intentado demostrar en este
trabajo, que el derecho es una
manifestación cultural y que se
relaciona e interactúa con otros
fenómenos culturales.
 Consideramos que debe
defenderse el derecho universal
de acceso a la cultura para que
tengamos acceso a la capacidad de
narrarnos. Además, cuanto más
rico sea nuestro vocabulario,
cuantas más armonías musicales
conozcamos, cuantas más
imágenes utilicemos para
comparar, cuantas más formas de
cocinar nos alimenten; más
compleja, rica y maravillosa será
nuestra aventura vital, pues
mayor será nuestra capacidad de
imaginarnos. Sin embargo, esta
postura puede llegar a entrar en
conflicto con el uso exclusivista
que algunos grupos e instituciones
demandan sobre algunas formas
culturales.
 La definición de cultura en su
sentido más amplio lleva a
corregir la afirmación "la cultura
es de todos" para sustituirla por
"la cultura somos todos": la
diversidad cultural nos representa
a toda la humanidad.
Respetémosla y defendámosla.
 Valgan estas líneas para ser
conscientes de la importancia de
la cultura y de sus usos sociales.
Cuando hablemos del derecho a la
cultura debemos ser conscientes
del complejo juego social que se da
en torno a este campo. Como tal,
debe ser tratado con cautela para
no reproducir un mundo que no
queremos y que a veces
ignoramos que estamos
construyendo entre todos al
ignorar las raíces tan profundas
que tiene el concepto de
diversidad cultural.
 No es posible encontrar una
definición unívoca del término
«cultura» porque afecta a todos
los ámbitos de la sociedad y,
además, el hecho de que haya
varias ciencias implicadas en su
estudio hace que sea analizada
desde muy diversas perspectivas.
 La cultura no procede de una
transferencia genética, sino que es
un aprendizaje hereditario
transmitido de generación en
generación.
 Derecho y cultura es un binomio
estrechamente relacionado. La
cultura no puede entenderse al
24
 GACETA
FILOSÓFICA
margen de los principios jurídicos menos claro, sin embargo, que
vigentes en una sociedad exista un género de cine jurídico
determinada, porque afectan puro, se trata más bien de un
directamente a su regulación. Por género híbrido.
otra parte, cualquier  De modo análogo al cine, la
representación de la realidad literatura y el Derecho cuentan
recoge también lo jurídico, ya que con una doble relación. Por un
esto lo envuelve todo. lado, la regulación que se
 Es en el siglo XX cuando los textos establece del mercado editorial
constitucionales comienzan a como industria y de los derechos
incluir en su articulado de autor y conexos a los mismos.
referencias a la cultura, hasta tal Por otro lado, la representación de
punto ha cobrado importancia la realidad marcada por las
este hecho que la parte de la relaciones jurídicas que se recoge
Constitución encargada de en los textos literarios.
recoger los derechos y los
principios relacionados con la
cultura ha sido denominada por la
doctrina «Constitución cultural».
 Las relaciones del Derecho con el
patrimonio cultural son
prácticamente todas de regulación
del segundo por parte del primero.
A diferencia de las relaciones del
Derecho con otras materias
culturales, en el caso del
patrimonio no existe
retroalimentación.
 Por lo que respecta al Derecho y al
cine, las relaciones entre ellos son
más que evidentes. El Derecho
regula todos los aspectos de la
cinematografía como industria
económico-cultural. A la vez, el
cine recoge en sus narraciones
aspectos de la vida jurídica. Está

25
 GACETA
FILOSÓFICA
XI. BIBLIOGRAFÍA: cinematografía, Comares,
Http://laculturajuridica.blogspot.com/ Granada, 2001.
2010/02/cultura-yderecho.html
BARRANCO VELA, R., «El ámbito
DERECHO: CONCEPTO DE jurídico-administrativo del
DERECHO SEGÚN Derecho de la Cultu-ra: una
CABANELLAS: reflexión sobre la intervención
https://Derechoperu.wordpress. de la administración pública en
com/2009/06/14/concepto-de- el ámbito cultu-ral», en
derecho-según-Cabanellas/ BALAGUER CALLEJÓN, F.
(coord.), Derecho
CONCEPTO DE CULTURA: Dra. Constitucional y Cultura:
Maria G. Portugal Flores. estudios en homenaje a Peter
VAQUER CABALLERÍA, MARCOS: Häberle, Tecnos, Madrid, 2004.
Estado y cultura: la función CHASE, O. G., Derecho, cultura y
cultural de los poderes públicos ritual: sistema de resolución de
en la Constitución española. controversias en un contexto
Ed. Ramón Areces. Madrid, intercultural, Marcial Pons,
1999. Madrid, 2011.
JM PONTIER, J.C RICCI, J. GARCÍA HERRERA, M. A.,
BOURDON,Droit de la culture «Consideraciones sobre
(2e édition. Dalloz, París, 1996. Constitución y Cultura», en
GONZÁLEZ MORENO, BEATRIZ; BALA-GUER CALLEJÓN, F.
Estado de Cultura, Derechos (coord.), Derecho
Culturales y Libertad religiosa, Constitucional y Cultura:
Civitas, Madrid, 2003. estudios en homenaje a Peter
Häberle, Tecnos, Madrid, 2004.
EDUARDO IGLESIAS JIMÉNEZ.
ANTROPÓLOGO.Del derecho LÓPEZ AGUILAR, J. F., «Cultura y
a la cultura al derecho sobre la Derecho: las dimensiones
cultura. constitucionalmente relevantes
de la cultura», en BALAGUER
Haberle, Peter. Teoría de la CALLEJÓN, F. (coord.),
Constitución como ciencia de la Derecho Constitucional y
cultura, Editorial Tecnos. Cultura: estudios en homenaje
Madrid – España, año 2000. a Peter Häberle, Tecnos,
ALCANTARILLA HIDALGO, F.J., Madrid, 2004.
Régimen jurídico de la LÓPEZ BRAVO, C., El patrimonio
cultural en el sistema de

26
 GACETA
FILOSÓFICA
derechos fundamenta-les,
Universidad de Sevilla, Sevilla,
1999.
PADRÓS REIG, C., Derecho y cultura:
prontuario elemental para
estudiantes de Humanidades,
Atelier, Barcelona, 2000.
PRIETO DE PEDRO, J., Cultura,
culturas y Constitución, Centro
de Estudios Constitucionales,
Madrid, 1992.
ROCCO LOZANO, V., «Repensar el
vínculo entre Derecho y Cultura
desde el diá-logo filosófico», en
VALENTÍN RUIZ, F.J.; LÓPEZ
HURTADO, M., Blog Derecho y
Cultura, 2011. Disponible en:
http://derechocultura.blogspot.
com/2011/03/repensar-el-
vinculo-entre-derecho-y.html.
Consultado el 1 de junio de
2011.
VERNET I LLOBET, J., «Cultura,
derecho lingüístico y derecho
constitucional», en BALAGUER
CALLEJÓN, F. (coord.),
Derecho Constitucional y
Cultura: estudios en home-naje
a Peter Häberle, Tecnos,
Madrid, 2004.

27