LOS CONTRATOS ATÍPICOS

TIPICIDAD
• SE REFIERE A UN ESPECIAL MODO DE ORGANIZAR LA REGULACIÓN DE
LOS ACTOS JURÍDICOS (ERICK GUSTAVO SANTIAGO DE LEÓN).:
LA TIPICIDAD DEBE CUMPLIR UNA DOBLE FUNCIÓN:
INDIVIDUALIZADORA O DISTINTIVA
JURÍDICA O REGULADORA.
ATIPICO NO ES IGUAL A INNOMINADO NI A NO PREVISTO DE NINGUNA
MANERA EN LA LEGISLACIÓN
CLASIFICACIÓN
1. CONTRATOS REGULADOS EN LEY
2. CONTRATOS NO INDIVIDUALIZADOS EN LEY PERO QUE SE
PRACTICAN EN FORMA REITERADA (COSTUMBRE).
3. ACUERDOS OCASIONALES ENTRE LAS PARTES EN EJERCICIO DE LA
AUTONOMÍA PRIVADA.
TEORÍAS DOCTRINALES DE LOS CONTRATOS ATÍPICOS
• TEORÍA DE LA ABSORCIÓN (LOTMAR)
• TEORÍA DE LA COMBINACIÓN (CARIOTA FERRARA)
• TEORÍA DE LA EMANCIPACIÓN O ANALOGÍA
TEORÍA DE LA ABSORCIÓN
• Según esta teoría, en el contrato innominado siempre es dable hallar un elemento
prevaleciente (propio de algún contrato nominado) que absorbe los elementos
secundarios.
• Esta circunstancia permitiría regular el contrato entero con las normas del contrato
nominado correspondiente, el cual estaría dotado de una fuerza de expansión
respecto de las figuras contractuales que están provistas de una función económica
análoga.
• Se critica esta teoría advirtiendo que no siempre será posible hallar un elemento
prevaleciente. Además, mediante la absorción, el intento económico de las partes,
en lugar de ser protegido en su integridad y favorecido, puede verse falseado y
dificultado. Y se comprometería o dejarían en la sombra aquellos elementos que
dan al contrato innominado su rasgo característico.
TEORÍA DE LA COMBINACIÓN
• Según este método, siempre es posible desintegrar cada contrato nominado en
sus componentes, los cuales se hallan luego integrando de un modo u otro el
contenido de os contratos innominados. De manera que se debe buscar qué
disciplina jurídica corresponde a cada uno de dichos componentes. En
consecuencia, las normas se aplican, aunque los elementos estén en posición de
equivalencia o de subordinación.
• La crítica que se formula a esta teoría radica en que no es cierto que los elementos
del contrato nominado estén como yuxtapuestos; al contrario, están como
compenetrados y soldados el uno con el otro en una orgánica unidad: el contrato no
es una suma sino una síntesis.
TEORÍA DE LA EMANCIPACIÓN
• Para esta teoría, la combinación de los diversos elementos da lugar a la creación
de una nueva figura contractual, distinta e independiente de los tipos legales de
los cuales se toman los elementos utilizados.
• Según este criterio, la disciplina jurídica del contrato debe regirse, en primer
lugar, por la aplicación directa de las normas sobre los principios generales de los
contratos (éste es un principio común a todos los atípicos); luego debe recurrirse a
la aplicación analógica de las normas relativas al contrato nominado que se
manifiesten como las más adecuadas al contrato innominado que se debe
disciplinar; y, si hace falta, a los principios generales del derecho.
• Pero siempre atendiendo a las circunstancias del caso concreto, especialmente
inspirándose en el fin económico y en los legítimos intereses de las partes, sin
olvidar la importancia de los usos y costumbres cuando se trate de un contrato
innominado con tipicidad social.

LIMITACIONES AL CREAR CONTRATOS ATÍPICOS

• En primer lugar, deben ser de contenido patrimonial
• No pueden, los sujetos, crear un negocio atípico para lograr el mismo efecto del
negocio típico, violando los elementos esenciales
• No pueden las partes, cuando promuevan un negocio jurídico innominado, violar
prohibiciones existentes (p.ej., relativas al objeto o a la forma); ni, a la inversa,
crear prohibiciones incompatibles con el libre ejercicio de la autonomía de la
voluntad.

LIMITACIONES AL CREAR CONTRATOS ATÍPICOS

Cuando la ley con carácter de orden público dispone que determinado efecto
jurídico sólo puede lograrse mediante un negocio jurídico típico, las partes no
pueden, válidamente, crear un negocio atípico para lograr ese mismo efecto.
Las partes no pueden crear otros derechos reales fuera de los regulados por la
ley.
CRITERIOS DE DIFERENCIACIÓN
• LOS SUJETOS
• LA FORMA
• LA CAUSA: Causa -en sentido técnico-del contrato in genere es aquel elemento
singular del contrato que consiste en el fin objetivo (reconocido válido y digno de
tutela por el ordenamiento jurídico) por el cual cada parte (o la parte sobre la cual
pesa la obligación) se compromete a efectuar la prestación y que, siendo un
elemento del contrato, no debe, por eso mismo, confundirse con el contrato como
conjunto. (Messineo)
DISPOSICIONES ATÍPICAS
• Según Farinapuede suceder cuando dentro de un contrato típico se incluyen
disposiciones atípicas.
• SÍ las modificaciones introducidas al tipo exceden de cierto límite, a punto tal que
se desemboca en una verdadera deformación del contrato típico, nos hallaremos
ante un contrato innominado. La figura genuina del contrato innominado está dada,
no por una modificación de un típico esquema legal, sino más bien por la creación
de un esquema nuevo, diverso de los ya existentes y conocidos.
CLASIFICACIÓN
• CONTRATOS ATIPICOS DENOMINADOS POR COSTUMBRE DE FORMA
UNITARIA: CONCESIÓN MERCANTIL, PATROCINIO
• LOS QUE PROVIENEN DE LA LEGISLACIÓN O DERECHO ANGLOSAJON:
FRANCHISING, JOINT VENTURE, UNDERWRITING, LEASING, COBRANDING.

CLAUSULAS COMUNES
OBJETO
CONTRAPRESTACIÓN
REPORTERÍA
DEBERES DE SUPERVISIÓN
BLIGACIONES DE LAS PARTES
CONFIDENCIALIDAD
MODIFICACIONES
PLAZO
INCUMPLIMIENTOS
CLAUSULAS COMUNES
• TERMINACIÓN ANTICIPADA (TERMINACIÓN Y RESCISIÓN) • USO DE LA
MARCA
• SUBCONTRATACIÓN Y CESIÓN
• IMPUESTOS
• CAMBIO DE CONTROL
• VERACIDAD DE LAS DECLARACIONES • NULIDAD PARCIAL • SOLUCIÓN DE
CONTROVERSIAS Y JURISDICCIÓN