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Se entiende por fuente del derecho los diferentes medios, maneras o procedimientos por los
cuales se elaboran las reglas del derecho positivo. Es por ello, que el derecho positivo es aquel que
es efectivamente impuesto y se hacen valer efectivamente.
Las fuentes del derecho administrativo se clasifica según su origen en: PARA LA Y DE LA
ADMINISTRACIÓN; las cuales se describen a continuación.
• Fuentes PARA la administración: estas son aquellas que emanan del órgano legislativo y se
imponen a la administración pública, dentro de ellas se puede mencionar a la CN y la ley.
• Fuentes DE la administración: estas son las que emanan de su propio seno y se imponen a ella
misma. Dentro de ellas están: los decretos, reglamentos, resoluciones, órdenes, providencias,
entre otras. Ellas son de rango sub-legal.
Son FUENTES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO: la Constitución, las leyes, los reglamentos, los
tratados, la costumbre, la jurisprudencia, la doctrina, los principios generales del derecho, los
decretos, las instrucciones y circulares, las resoluciones, los instructivos presidenciales.
1. La Constitución.
2. La Ley.
3. Decreto- Ley.
4. Los Tratados.
5. Los Reglamentos.
6. Decretos.
7. Las Resoluciones.
8. Instrucciones y circulares.
9. Instructivos presidenciales;
10. Fuentes supletorias: La Costumbre, la jurisprudencia, la doctrina, la analogía y los principios
generales del derecho.
Entre las fuentes del Derecho existen diversas clasificaciones como autores existen, se han
clasificado de diversas maneras, a saber, en este caso como son: ESCRITAS, NO ESCRITAS Y LAS
PRINCIPALES Y SUBSIDIARIAS; PRIMARIAS Y SECUNDARIAS, entre otras.
FUENTES ESCRITAS:
Dentro de las fuentes escritas se encuentran: las primarias y secundarias, las cuales se describen
a continuación.
PRIMARIAS:
Dentro de las primarias se encuentran: de rango constitucional, legal y sub-legal. De rango
constitucional. Se refiere a la Constitución Nacional como fuente del Derecho Administrativo, y
los Tratados Internacionales; los cuales explican a continuación
LEYES ORGANICAS:
Cuya definición se encuentra en el artículo 203 de la misma constitución, entre ellas se tiene:
Las que así denomina la Constitución: son aquellas leyes contentivas de materias de suma
importancia, como por ejemplo: la seguridad social art 86; art. 169 de organización de los
Municipios; art. 247 que establece la organización del Poder Ciudadano.
Las que se dicten para organizar los poderes públicos, como por ejemplo: la del Tribunal Supremo
de Justicia art., la del Poder Judicial, la del Poder Electoral art.292, Consejo Federal de Gobierno,
entre otros.
Las que se dicten para desarrollar derechos constitucionales, los establecidos en el Título III de la
Constitución, desde el art. 19 hasta el 129.
Las que sirven de marco normativo a otras leyes, como por ejemplo: Ley del Sistema de Seguridad
Social
LEYES ESPECIALES:
Son las que regulan una materia específica como la ley de propiedad horizontal, ley de impuesto
sobre la renta
LEYES ORDINARIAS:
Son aquellas que tienen un ámbito de competencias indefinido o genérico y que sólo requiere
para su formación el procedimiento normal contemplado en el texto constitucional
LEYES DE BASE:
En los artículo 156 y 164 CRBV, se establecen las materias que son de competencia del Poder
Público Nacional y del Poder Estadal, respectivamente. Ahora bien, algunas de estas competencias
pueden ser concurrentes, en el sentido que una misma materia pueda estar atribuida a ambos
poderes, como por ejemplo: la policía que es materia concurrente con el poder nacional, estatal y
municipal, caso en el que debe dictarse una Ley Nacional que establezca los principios básicos
para desarrollar las leyes estatales y municipales de policía.
LEYES DE DESARROLLO:
Son las tienen por objeto desarrollar las Leyes de Bases, dictadas por la Asamblea Nacional sobre
materias objeto de competencias concurrentes entre el Poder Nacional y el Poder Estadal
CODIGOS:
Según el artículo 202 CRBV, son las leyes que reúnen sistemáticamente las normas relativas a
determinada materia, ejemplos Código Civil, Código de Comercio, Código Penal, Código Orgánico
Tributario, entre otros.
LEYES HABILITANTES:
En el art. 203 CRBV, las que autorizan al Presidente de la República para legislar a través de
Decretos Legislativos o Decretos Leyes. Dichas leyes habilitantes tienen las siguientes
características:
1. Constituyen leyes orgánicas por estar incluida dentro de la categoría de leyes marco.
2. No son leyes generales pues su destinatario es el Presidente de la República.
3. No contiene preceptos normativos, son sólo directrices, propósitos, marco normativo.
4. son de carácter temporal, pues tienen fijado su plazo de vigencia en el mismo texto.
5. No requieren del procedimiento especial de las leyes orgánicas contemplado en el art. 203.
Cabe destacar que la hegemonía de la ley en el ordenamiento jurídico de los estados modernos la
ley ocupa un lugar de preeminencia. En la pirámide kelsiana, la legislación ocupa el segundo
rango, después de la Constitución.
Aspectos relevantes que se encuentran en el rango legal tales como: reserva legal, materias de la
reserva legal y los decretos leyes.
LA RESERVA LEGAL:
DECRETOS LEYES:
Son decretos leyes los actos emanados del poder ejecutivo o de quien lo sustituya, mediante los
cuales se establecen reglas de derecho sobre materia propia de la ley formal. Asimismo, son
decisiones con fuerza de ley dictadas por el Poder Ejecutivo, en virtud de habilitación legislativa
ESTABLECIDA EN EL ARTÍCULO 236 ORDINAL 8 CRBV.
Por otro lado, se ubican jerárquicamente después de las leyes pero éstas son verdaderas leyes,
son leyes especiales y hasta se han llegado a dictar decretos leyes con rango y fuerza de ley
orgánica. En el decreto leyes se encuentran aspectos tales como: naturaleza jurídica y
clasificación; los cuales se describen a continuación.
Naturaleza Jurídica: los decretos leyes sobre los cuales recaen muchas críticas e ideas
contradictorias dentro de la doctrina son consideradas “leyes” especiales.
Clasificación: dentro de la clasificación se encuentran: decretos leyes de gobierno de iure y de
gobierno de facto; los cuales se describen a continuación
Decretos leyes
Del gobierno de iure En este decreto se presentan con y sin la
habilitación legislativa.
• Con habilitación legislativa: caso en el
cual la Constitución autoriza al poder
legislativo, para que en determinadas
circunstancias, confiera al poder ejecutivo
facultades extraordinarias para dictar
normas con fuerza de Ley, como por
ejemplo: la Constitución de Italia, de
Colombia, Venezuela, artículo 236 Ord. 8.
• Sin habilitación legislativa: en algunos
casos la constitución no establece la
delegación, pero permite que en
circunstancias especiales de gravedad, el
poder ejecutivo directamente pueda dictar
decretos leyes sin necesidad de la
delegación legislativa, así lo establecía la
constitución de Venezuela del 61.
En este rango se encuentran los siguientes aspectos: los reglamentos, naturaleza jurídica de los
reglamentos, fundamento de la potestad reglamentaria, clasificación de los reglamentos, límites
a la potestad reglamentaria, formas de los reglamentos, extinción de los reglamentos; los cuales
se describen a continuación.
REGLAMENTOS:
Es el conjunto de normas establecidas por un acto administrativo que emanan del poder ejecutivo
quien tiene la potestad reglamentaria, conferida por la Constitución en su artículo 236 ord. 10 y
esas normas tienen que estar subordinadas a la Constitución y a la Ley.
Artículo 236 CRBV ord. 10
Son atribuciones y deberes del Presidente de la República.
10. Reglamentar total o parcialmente las leyes, sin alterar su espíritu, propósito y razón
Asimismo, los reglamentos son instrumentos jurídicos de rango sub legal, contentivos de normas
de carácter general, abstracto y de obligatorio cumplimiento, emanados de los órganos y entes de
los Poderes Públicos en ejercicio de funciones administrativas. También, se puede decir, que los
Reglamentos son declaraciones escritas y unilaterales, emanadas de las autoridades
administrativas, creadoras de reglas de derecho de aplicación general, de grado inferior a las
leyes.
Siguiendo con la misma idea, los Reglamentos son fuentes de derecho de la administración, por
cuanto de ella proceden y al mismo tiempo, son fuentes de derecho para la administración, que se
imponen a ésta en el desarrollo de sus actividades. De la definición se puede extraer los siguientes
elementos:
• Los reglamentos son fuentes de derecho escrito, por oposición a la costumbre.
• Los reglamentos son declaraciones unilaterales, y en eso difieren de los Tratados.
• Los reglamentos emanan de las autoridades administrativas.
• Los reglamentos crean reglas de derecho de aplicación general.
• Las reglas contenidas en los reglamentos son de rango sub legal, pues están subordinados
absolutamente a las leyes.
Los reglamentos son de carácter general aunque la mayoría de los actos de las autoridades
administrativas interesan a un individuo o grupo de individuos. En tal sentido, los actos
administrativos de efectos generales pueden ser normativos o no. Los reglamentos tienen un
carácter normativo, son reglas de derecho aplicables a un número indeterminado de personas.
Otros actos administrativos de efectos generales no son normativos como la fijación de fecha de
exámenes, la orden de sacrificio de animales en caso de epidemias, entre otros. Por su
generalidad y su carácter normativo el reglamento se parece a la ley, pero estos difieren en el
origen y en que el reglamento es una norma secundaria o complementaria de la ley. Por lo cual,
los reglamentos son actos administrativos de efectos generales, por cuanto son actos productores
de consecuencias jurídicas, emanadas de las autoridades administrativas y están sujetos al
principio de legalidad.
Artículo 88 LOAP.
El ejercicio de la potestad reglamentaria corresponde a la Presidenta
o Presidente de la República, en Consejo de Ministros, de
conformidad con la Constitución de la República Bolivariana de
Venezuela y la ley.
Los reglamentos no podrán regular materias objeto de reserva de
ley, ni infringir normas con dicho rango. Además, sin perjuicio de su
función de desarrollo o colaboración con respecto a la ley, no podrán
tipificar delitos, faltas o infracciones administrativas, establecer
penas o sanciones, así como tributos, cánones u otras cargas o
prestaciones personales o patrimoniales de carácter público.
POR SU RELACION CON LA LEY: Dentro de esta clasificación se encuentra: ejecutivos, delegados y
autónomos.
• EJECUTIVOS: dictados por el poder ejecutivo para complementar las leyes y deben dictarse sin
alterar su espíritu, propósito o razón.
• DELEGADOS: son producto de una delegación del poder ejecutivo a otros poderes.
• AUTÓNOMOS: son aquellos que regulan materia sobre la cual no se ha legislado. Pero si se crea
la ley sobre la materia queda derogado el reglamento.
El reglamento es un acto administrativo de efectos generales por lo cual deben ser publicados en
la gaceta oficial del órgano del cual emanan para que comiencen a surtir efectos, esto se
encuentra establecido en el artículo 72 de la LOPA. En caso de un reglamento violatorio de los
derechos de la sociedad, para poder impugnarlo por la vía judicial debe estar publicado.
Cabe destacar que los demás actos administrativos se denotan en el artículo 14 LOPA: los Actos
administrativos tienen la siguiente jerarquía: Decretos, Resoluciones, ordenes o providencias y
otras decisiones dictadas por órganos y autoridades administrativas
• DECRETOS: son actos jurídicos formales y solemnes que requieren la firma del Presidente y
refrendados por los Ministros según el caso, que deben ser publicados para que entren en
vigencia.
ARTICULO 15 LOPA
• ÓRDENES O PROVIDENCIAS:
Art. 42 LOAP
Este se contempla en el artículo siguiente
Cabe destacar que las ordenes o providencias están subordinadas al ordenamiento jurídico, y
pueden ser dictadas por cualquier autoridad administrativa competente. Hay una excepción en
materia tributaria donde existen órdenes o providencias de carácter general.
• INSTRUCCIONES Y CIRCULARES: son prescripciones generales expedidas por los órganos del
poder ejecutivo con el objeto de orientar la actividad de los funcionarios de sus dependencias. Es
por ello, que en su ámbito de aplicación: interna, dentro de la misma administración por lo cual no
requieren la publicación en la Gaceta Oficial. A continuación se presenta el artículo 42 de la LOAP
Artículo 42 de la LOAP.
Los órganos y entes de la Administración Pública dirigirán las
actividades de sus órganos jerárquicamente subordinados mediante
instrucciones, órdenes y circulares.
Cuando una disposición específica así lo establezca o se estime
conveniente por razón de los destinatarios o de los efectos que
puedan producirse, las instrucciones, órdenes y circulares se
publicarán en la Gaceta Oficial que corresponda. En todo caso se
establecerán los mecanismos necesarios para garantizar la difusión
de su contenido y su accesibilidad a las interesadas o interesados.
Artículo 17 de la LOPA.
Las decisiones de los órganos de la Administración Pública Nacional,
cuando no les corresponda la forma de decreto o resolución,
conforme a los artículos anteriores, tendrán la denominación de
orden o providencia administrativa. También, en su caso, podrán
adoptar las formas de instrucciones o circulares
SECUNDARIAS
Dentro de las secundarias se encuentran los siguientes aspectos: LA JURISPRUDENCIA,
DOCTRINA, ANALOGÍA Y LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO.
LA JURISPRUDENCIA:
Es el conjunto de principios reiteradamente proclamados en las sentencias de los tribunales. Lo
que caracteriza a las jurisprudencias es que son decisiones que reflejan un análisis o estudio
exhaustivo de una norma o el aporte que el juez ha hecho de un caso específico, que sirven de
orientación para resolver casos similares. En Venezuela la jurisprudencia contenciosa ha sido de
gran importancia en el desarrollo del derecho administrativo.
LA DOCTRINA:
La exposición científica hecha por los jurisconsultos, contentiva de la presentación de los
problemas del derecho y de las soluciones propuestas, la sistematización de la norma y la
interpretación de las mismas.
Está constituida por el conjunto de análisis, reflexiones, opiniones, aportes y estudios que realizan
los estudiosos del derecho sobre una materia de las ciencias jurídicas. Estas son tomadas en
cuenta por los legisladores en su tarea, y han contribuido notablemente al desarrollo del derecho
administrativo en Venezuela, y en la medida en que se mantenga el estado de derecho se
incrementa el estudio del derecho administrativo como figura del estado democrático.
LA ANALOGÍA:
Consiste en aplicar a un supuesto de hecho no regulado, la consecuencia jurídica de una norma
cuyo supuesto de hecho es tan semejante desde el punto de vista jurídico que puede afirmarse
que existe la misma razón para atribuirle a aquel la consecuencia jurídica de ésta. Asimismo, la
analogía contempla dos (2) elementos:
1. Semejanza entre el supuesto de hecho de una norma y el hecho concreto e imprevisto.
2. Identidad de razón.
FUENTES NO ESCRITAS:
Dentro de las fuentes no escritas se encuentran: LA COSTUMBRE Y PRÁCTICA ADMINISTRATIVA;
las cuales se visualizan en el siguiente grafico
• ELEMENTOS DE LA COSTUMBRE:
a. Un elemento material, la inveterada consuetudo, es decir, la serie de actos uniformes,
consecutivos, el uso largo y constante de una conducta.
b. Un elemento subjetivo, la opinión juris necessitatis, que consiste en la convicción de la
obligatoriedad jurídica de ese modo de actuar.
• CLASES DE COSTUMBRE:
Dentro de las clases de la costumbre se encuentran: INTERPRETATIVA, SUPLETORIA O
DEROGATORIA; los cuales se describen en el siguiente cuadro.
LA PRÁCTICA ADMINISTRATIVA:
No debe confundirse la costumbre con la práctica administrativa, ya que según Zanobini (1953)
manifiesta que la práctica administrativa constituye una conducta uniforme de ciertas
dependencias, observadas en cuanto se considere la más apta y conveniente, sin que se le juzgue
de obligatoria. Para este autor no constituye fuente de derecho administrativo, pero para la
mayoría si en virtud del art. 11 de la LOPA.
ARTÍCULO 11 DE LA LOPA.
Los criterios establecidos por los distintos órganos de la administración pública podrán ser
modificados, pero la nueva interpretación no podrá aplicarse a situaciones anteriores, salvo que
fuere más favorable a los administrados. En todo caso, la modificación de los criterios no dará
derecho a la revisión de los actos definitivamente firmes.