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Estimado(a) Señor:
1. Consulta
Nos permitimos advertirle que en virtud del principio y garantía constitucional del
debido proceso consagrado en el artículo 29 de la Constitución Política, no nos es
posible resolver a través de conceptos situaciones particulares.
Sin embargo, dentro del ámbito de las referidas competencias, a continuación damos
respuesta de manera general a su consulta, previo a lo cual le informamos que esta
Superintendencia no ha fijado un modelo de texto o aviso a ser instalado en los casos
de videovigilancia.
“el derecho que tiene todo individuo a conocer, actualizar y rectificar su información
personal comercial, crediticia y financiera, contenida en centrales de información
pública o privada, que tiene como función recopilar, tratar y circular esos datos con
el fin de determinar el nivel de riesgo financiero” (2)
“el derecho que tienen todas las personas a conocer, actualizar y rectificar las
informaciones que se hayan escogido sobre ellas en archivos y bancos de datos de
naturaleza pública y privada” (3)
Así mismo, se debe tener en cuenta la definición presentada por literal e del artículo 3
de la Ley 1266 de 2008:
“El concepto de dato personal incluye las imágenes cuando se refieran a personas
identificadas o identificables. Por ello, los principios vigentes en materia de
protección de datos personales deben aplicarse al uso de cámaras, videocámaras y
a cualquier medio técnico análogo, que capte y/o registre imágenes (…)” (7)
Por otra parte, en relación con el ámbito de aplicación de la Ley 1581 de 2012 se debe
tener en cuenta lo dispuesto en el inciso tercero del artículo segundo de la Ley 1581,
en el cual se establecen las excepciones a la aplicación de dicha ley, dentro de las
cuales se incluyen:
“(…)
a) A las bases de datos o archivos mantenidos en un ámbito exclusivamente
personal o doméstico.
b) A las bases de datos y archivos que tengan por finalidad la seguridad y defensa
nacional, así como la prevención, detección, monitoreo y control del lavado de
activos y el financiamiento del terrorismo;
De acuerdo con lo cual, por regla general la Ley 1581 de 2012 resultará aplicable a las
grabaciones que estén vinculadas con una o varias personas determinadas o
determinables, sin embargo, cuando la grabación se lleve a cabo en un ámbito
exclusivamente personal o doméstico, se realice con finalidad periodística o tenga
como finalidad la seguridad y defensa nacional no le resultará aplicable la Ley 1581 de
2012.
“La captación y/o el tratamiento de imágenes con fines de vigilancia es una práctica
muy extendida en nuestra sociedad. La videovigilancia generalmente persigue
garantizar la seguridad de los bienes y personas. (…) La utilización de medios
técnicos para la vigilancia repercute sobre los derechos de las personas lo que
obliga a fijar garantías. (…)” (10)
En relación con los requisitos que debe cumplir dicha autorización la Corte
Constitucional consideró:
“De todo lo anterior, puede entonces deducirse: (i) los datos personales sólo
pueden ser registrados y divulgados con el consentimiento libre, previo, expreso e
informado del titular. Es decir, no está permitido el consentimiento tácito del Titular
del dato y sólo podrá prescindirse de él por expreso mandato legal o por orden de
autoridad judicial, (ii) el consentimiento que brinde la persona debe ser definido
como una indicación específica e informada, libremente emitida, de su acuerdo con
el procesamiento de sus datos personales. Por ello, el silencio del Titular nunca
podría inferirse como autorización del uso de su información y (iii) el principio de
libertad no sólo implica el consentimiento previo a la recolección del dato, sino que
dentro de éste se entiende incluida la posibilidad de retirar el consentimiento y de
limitar el plazo de su validez.” (13)
Finalmente, y dado que la ley no exige que la autorización dada por los titulares de los
datos personales para su tratamiento adopte una forma determinada, en principio, y
entretanto no se regule en contrario, podrá adoptar cualquier forma siempre que se
garantice el cumplimiento de los requisitos analizados con antelación.
Dicha materia será objeto de reglamentación por parte del Gobierno Nacional, cuyo
proyecto puede ser consultado en el siguiente link:
https://www.mincomercio.gov.co/publicaciones.php?id=3655 o siguiendo esta ruta:
“Por una parte, los datos personales deben ser procesados con un propósito
específico y explícito. En ese sentido, la finalidad no sólo debe ser legítima sino que
la referida información se destinará a realizar los fines exclusivos para los cuales
fue entregada por el titular. (…)
Así mismo, los datos personales deben ser procesados sólo en la forma que la
persona afectada puede razonablemente prever. Si, con el tiempo, el uso de los
datos personales cambia a formas que la persona razonablemente no espera, debe
obtenerse el consentimiento previo del titular.
Primero, bajo el principio de necesidad se entiende que los datos deberán ser
conservados en una forma que permita la identificación de los interesados durante
un periodo no superior al necesario para los fines para los que fueron recogidos. Es
decir, el periodo de conservación de los datos personales no debe exceder del
necesario para alcanzar la necesidad con que se han registrado. (…)
Segundo, los datos personales registrados deben ser los estrictamente necesarios
para el cumplimiento de las finalidades perseguidas con la base de datos de que se
trate, de tal forma que se encuentra prohibido el registro y divulgación de datos que
no guarden estrecha relación con el objetivo de la base de datos. En consecuencia,
debe hacerse todo lo razonablemente posible para limitar el procesamiento de
datos personales al mínimo necesario. Es decir, los datos deberán ser: (i)
adecuados, (ii) pertinentes y (iii) acordes con las finalidades para las cuales fueron
previstos.” (14)
“d) Encargado del Tratamiento: Persona natural o jurídica, pública o privada, que
por sí misma o en asocio con otros, realice el Tratamiento de datos personales por
cuenta del Responsable del Tratamiento;
En relación con los Responsables del tratamiento de los datos personales la Corte
Constitucional manifestó:
Por su parte el artículo 18 la Ley 1581 de 2012 consagra los deberes de los
Encargados del Tratamiento de datos personales:
e) Tramitar las consultas y los reclamos formulados por los Titulares en los términos
señalados en la presente ley;
3. Conclusiones
3.2 La Ley 1581 de 2012 no resulta aplicable a las grabaciones que se lleven a cabo
dentro de un ámbito personal o doméstico, con fines periodísticos o que tengan como
finalidad la seguridad nacional del Estado.
3.3 Quienes desarrollan actividades de videovigilancia deben cumplir con los principios
consagrados en la Ley 1581 de 2012 en especial lo que respecta a la autorización
previa, la finalidad y la seguridad. Así mismo, según ostenten el carácter de
responsables o encargados del Tratamiento de datos personales deben dar
cumplimiento a los deberes que les impone la legislación.
3.4 Es de resaltarse que la autorización previa por parte de los titulares de los datos
personales a ser tratados puede obtenerse por cualquier medio, siempre y cuando se
cumpla con los principios fijados por la Corte Constitucional.
Notas de referencia:
(5) Corte Constitucional, Sentencia C-748 de 2011, Magistrado Ponente: Jorge Ignacio
Pretelt Chaljub.
(14) Ibídem
(17) Ibídem
Atentamente,