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LITIGACION
ORAL
Expositora:
Katharine Borrero Soto
Fiscal Provincial Titular del Primer Despacho de la Segunda Fiscalía
Provincial Corporativa Especializada en delitos de Corrupción de Funcionarios
del Distrito Judicial de Lima.
En el caso de la Fiscalía:
Tiene la obligación de determinar
un ilícito determinado, dando
cuenta de todos y cada uno de los
elementos que conforman el tipo
penal. Desde este punto de vista
podrá sostenerse que se tiene un
caso cuando las evidencias
disponibles permitan afirmar cada
uno de los elementos del tipo.
Construcción de la Teoría del
Caso.
Uso de proposiciones
fácticas
En el caso de la Defensa:
Acreditará su teoría jurídica dando
cuenta de los elementos que
conforman una legítima defensa,
v.gr. Una fuerza irresistible u otra
causa de exculpación, o bien
acreditará elementos que permitan
configurar una eximente
incompleta de responsabilidad, que
sumada a otras circunstancias
podrán aminorar la pena.
Construcción de la Teoría del
Caso.
Uso de proposiciones
fácticas
En el caso de la Defensa:
Otra alternativa de la defensa es
simplemente acreditar la inocencia
a través de una defensa negativa
(no es más que el tener
antecedentes y evidencias que
permitan destruir una de las
proposiciones fácticas que
acreditan uno o mas de los
elementos del tipo.
Construcción de la Teoría del
Caso.
Uso de proposiciones
fácticas
En el caso de la Defensa:
Otra alternativa de la defensa es
acreditar los elementos de una
teoría jurídica con lógica de
defensa positiva, para lo cual
deberá contar con evidencia que
permita sostener cada una de las
afirmaciones de hecho que en su
conjunto dan cuenta de la
estrategia planteada.
Para verificar la Teoría del caso que
se formulará en el juicio se debe
previamente verificar
El momento de presentación de la
teoría del caso es el alegato de
apertura. Es la primera información
que el Juez recibe de las partes. Al
hacer la exposición de la teoría se
debe captar la atención y el interés de
los jueces al exponerle un resumen
objetivo de los hechos y la prueba con
que cuentan.
Se presenta el caso que se va a
conocer, señalando lo que prueba va a
demostrar y desde que punto
de vista debe ser apreciada. En el
alegato de apertura se hará una
“promesa” de lo que se
presentara en el juicio.
Recomendaciones para el alegato
de apertura
alegato de
conclusion
es,
a) No debemos argumentar. El
momento del
apertura no es para
emitir ya que
materialmente no se
tiene nada probado (desde el punto
de vista normativo es causal válida
de objeción).
b) Solo se debe prometer, lo que se
cumplirá. No debemos
sobredimensionar los alcances de
la prueba que se presentará, esto
genera costos de credibilidad.
Recomendaciones para el alegato
de apertura
b. Evidencia de refutación: Es
aquella que intenta destruir o
debilitar las evidencias afirmativas
de la contraparte. Estas pueden ser
a la vez negativas o conclusivas:
1. Evidencia de refutación que
tiene por objeto negar la veracidad
o exactitud de una determinada
proposición fáctica o en general de
una declaración.
Ejm: Cuando un testigo de la
defensa señala que la supuesta
víctima de violación estaba
enamorada del acusado, refutando
la declaración previa de la víctima
que nunca había visto al acusado.
2. Evidencia de refutación que
acepta el presupuesto material en
el que se basa la proposición
fáctica del contrario o una
afirmación del contrario, pero se le
indica al material que la conclusión
a la que debe arribar es diferente a
la que intenta llegar la contraparte.
Ejm: Cuando u testigo de la
defensa ratifica que el acusado era
el dueño del arma de fuego que la
tenía en su poder el día de los
hechos, que la disparó, que tal
disparo la dirigió a la víctima, pero
que tal disparo fue efectuado en
legítima defensa, pues la víctima
había disparado en primer lugar
contra el acusado.
c. Evidencia Explicativa: Se
presenta con el objeto de proveer
al Tribunal de antecedentes que
permitan entender los ….
hechos y acciones del caso de que
se trate. Puede consistir en
declaraciones de testigos, peritos o
incluso en documentos u otras
pruebas que aportan información,
para comprender las motivaciones
de una persona, el carácter o las
reacciones de un sujeto, las
consecuencias de ciertos hechos,
etc.
Ejem: Si un testigo de la Fiscalía
sostiene haber escuchado una
discusión entre la victima y el
victimario momentos antes de que
se escuchara los disparos.
d. Evidencia de credibilidad: Es
aquella que intenta dar sustento a
otra prueba, con el específico
propósito de presentarla como
verosímil frente al Tribunal y por
tanto de protegerla en su
valoración, resguardando su
relevancia al momento de valorar y
tasar el conjunto de las pruebas
presentadas.
Ejem: Un testigo de la defensa que
señala que la víctima agredía al
acusado en la calle la misma que
sostenía un cuchillo (Defensa
necesaria).
e.Evidencia persuasivo - emotiva:
Tiene por objeto aprovechar
aspectos que, en forma consciente
o inconsciente, se asocian a niveles
de verosimilitud o credibilidad.
Estas evidencias reposan en gestos
o manifestaciones externas del
carácter o emotividad de una
persona. Tiene la virtud de captar
la atención del Tribunal.
Ejem: Cuando la Fiscalía interroga
a la víctima de violación y ésta
rompe en llanto y pierde el control
por los recuerdos vividos.
f. Evidencia directa: Es aquella
evidencia que demuestra una
proposición fáctica por sí sola, con
prescindencia de razonamientos
que partan de indicios o inferencias
derivadas de otras pruebas. Esta
evidencia se apoya en una
declaración que resulta ser
autosuficiente.
Ejem: Cuando una testigo señala lo
siguiente: Pude observar al
acusado sacar un arma de fuego y
disparar a la víctima , pues yo me
encontraba a dos metros de
distancia de los hechos.
g. Evidencia indiciaria: Es aquella
evidencia que provee de elementos
de análisis que, unidos a otras
evidencias o razonamientos
lógicos, permite arribar a una
determinada conclusión.
Ejem: Si lo que se intenta acreditar
que una persona fue violada, las
ropas rasgadas y los hematomas
de la víctima constituirán evidencia
indiciaria de la proposición fáctica:
“Ana fue penetrada por Juan
mediante golpes y actos de
fuerza”.
EXAMEN
DIRECTO
DEL TESTIGO
Concepto
Es la revisión de los testigos propios en
Importancia
Es la mejor oportunidad que tenemos
para desarrollar nuestro relato de
manera tal que permita la
comprobación de nuestras proposiciones
fácticas y el éxito de nuestra teoría del
caso.
Objetivo
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14. Anticipar debilidades propias.
se busca.
3. En cuanto a la estructura misma de
las preguntas, en algunos casos
deberá atenerse
a un formato cronológico:
En la medida que o se repita el
examen
directo, se puede avanzar en el
orden temporal en que sucedieron
los hechos, tocando los puntos
específicos de interés.
Sin embargo puede usarse una
metodología
temática.
Reglas básicas del
contrainterrogatorio
1. Al contrainterrogar se debe
evitar repetir las mismas preguntas
formuladas en el
examen directo:
2. También está prohibido preguntar sin un
foco estratégico específico, esto
es, temáticas irrelevantes o que
pudieran afectar el control
sobre el testigo. No hacer
preguntas de más.
Ejemplo:
Defensor: El primer indicio que ud.
tuvo de la riña fue que oyó el grito
¿no es verdad?.
Testigo: Así es.
Defensor: ¿Usted no se volvió sino
después
que la supuesta víctima gritó ¿no
es verdad?. Testigo: Así es
Defensor: Entonces como puede
decir que mi cliente arrancó de un
mordisco la nariz de la
persona?.
Testigo: Porque ví cuando la
escupia
Desde luego la última pregunta
En este contrainterrogatorio se
conocen las respuestas,
permitiéndose preguntar por qué,
dado que se conoce la respuesta; no
se debe caer en la tentación de
indagar.
5. Durante el contraexamen
resulta fundamental utilizar
preguntas sugestivas y
cerradas:
Por pregunta sugestiva
se entiende la
afirmación de un hecho formulado en
términos interrogativos, permite
limitar y
controlar la respuesta del testigo al
tema específico de la pregunta.
Ejemplo:
Defensor: ¿Usted estaba sentado en el interior de su casa?
Testigo: Si.
Defensor: ¿Sentado en el sofá?.
Testigo: Si.
Defensor: ¿Y ése sofá le da la espalda a la ventana?.
Testigo: Si.
Defensor: No hay más preguntas
Las objeciones tienen tres requisitos básicos, a saber: deben ser oportunas,
específicas y con el fundamento correcto.
Oportuna
La objeción debe hacerse tan pronto surja la situación que da a lugar a la misma. De
no hacerse así debe considerarse tardía, y por ende, renunciada. Por otro lado, de
nada serviría oponerse a algo cuando ya ha sido revelado y escuchado por el
juzgador.
Específica
Argumentada
La parte, luego de formular la objeción, argumenta sobre ésta sin que nadie le haya
solicitado explicaciones. También se utiliza por los litigantes para orientar al testigo
en torno a lo que debe responder, dejándole saber que está respondiendo de forma
inconveniente o recordarle algún dato que olvidó en su relato.
Continua
Es la objeción que se utiliza cuando a pesar de haber sido ésta denegada, continua
sucediendo el hecho que se objeta. Para evitar tener que seguir objetando
continuamente y evitar repetidas interrupciones, se le indica al juez que se entienda
por objetada toda la línea de interrogatorio similar a la ya objetada, si ese fuera el
caso.
El propósito de hacer esto es que conste la objeción en las actas del proceso para
efectos de una futura impugnación de la prueba en recursos posteriores de casación
o apelación.
Fuera del alcance del testigo
Hay objeciones que al ser argumentadas por las partes pueden influenciar o
confundir al juez, es por ello que las partes solicitan acercarse a este para que sean
discutidas y analizadas sin que el público escuche los argumentos vertidos en la
discusión. Luego de dirimida y resuelta la controversia, el juez expresa en alta voz si
declara con lugar o deniega la objeción y se continua con el proceso.
Cuando esto ocurre, una técnica utilizada por la parte que no tuvo éxito en la
discusión de la objeción.
Estratégica
Es aquella que utilizan las partes con objeto de interrumpir y, por ende, darle
descanso a su testigo, cuando está siendo seriamente afectado por el contra
interrogatorio de la parte adversa.
También se utiliza para sacar de balance o hacer perder el “hilo” de pensamiento a
la parte que está contra interrogando a su testigo. Esta objeción se hace con
conocimiento que la misma no procede esgrimiendo un fundamento erróneo o
inaplicable, lo que da tiempo al testigo a descansar, y pensar cómo ha de responder
las preguntas de forma conveniente.
Cómo se objeta