Adopcion

1. El proceso de adopción es aquel que tiene como objeto una decisión judicial
constitutiva de un vínculo familiar entre adoptante y adoptado. Como es una petición que
se promueve, en exclusivo interés del menor cuya adopción se requiere, no supone la
existencia de un previo conflicto, por lo que el proceso reviste carácter de no contencioso.
En este tipo de proceso se privilegia la información, pues un particular acude a un juez
pidiéndole, en virtud de la información que suministrará, declare la existencia de un
hecho y le otorgue la documentación que acredit el procedimiento cumplido. Eljuez,
previa intervención del Ministerio Público, recibe la información y si la halla satisfactoria
prima facie, en mérito de ella, en cuanto haya lugar por derecho, aprueba la información
ofrecida y emite, expresa o implícitamente, el pronunciamiento que se le solicita.

2. En materia de adopciones nuestro ordenamiento jurídico hace la distinción entre la

adopción tutelar y la adopción civil.

En el primer caso, el artículo 243 del CNA contempla como pañe de las medidas de
protección al niño y adolescente en presunto estado de abandono, darlo en adopción,
previa declaración del Estado de abandono por eljuez especializado.

Como dice el artículo 117 del CNA, "para la adopción de niños y adolescentes se requiere
que hayan sido declarados previamente en estado de abandono". La adopción eS una
medida de protección al niño y al adolescente, por la cual, bajo la vigilancia del Estado,
se establece de manera irrevocabie la relación paterno-filial entre personas que no la
tienen por naturaleza. En consecuencia, el adoptado adquiere la calidad de hijo del
adoptante y deja de pertenecer a su familia consanguínea (ver el artículo 115 del CNA).

En el caso de la adopción civil, que no parte del supuesto del abandono, se contempla
la edad del adoptado para derivarla a las reglas del proceso único del Código de Niños
y Adolescentes (ver el ar1ículo 160 del mencionado Código) o si es mayor de edad, a las
reglas del Código procesal Civil.

El adículo en comentario, precisamente, no trata la adopción de manera genérica, sino

aquella adopción de personas mayores de edad, sean estas capaces o incapaces, bajo
las reglas del proceso no contencioso, dejando al proceso contencioso, la adopción de
personas menores de edad.
Cuando se pretenda realizar la adopción civil ante el notario público, solo corresponderá
la tramitación de la adopción de personas mayores de edad, con capacidad de goce y
de ejercicio (ver el artículo 21 de la Ley Ne 26662).

3. Según Cornejo Chávez(320) la adopción es calificada bajo las siguientes ideas ejes:
a) es un acto voluntario, que sanciona una ficción consistente en reputar padre e hijo a
quienes no lo son; b) es un acto jurídico solemne, esto es, que exige la intervención del
Estado a través de un funcionario público; y c) tiene efectos análogos a los que produce
la relación consanguínea paterno-filial.

Para el Código Civil, la adopción es fuente de parentesco dentro de los alcances de esta
institución (ver el artículo 238 del CC). Por otro lado, el artículo 377 del cc otorga el
siguiente efecto a la adopción: "por la adopción el adoptado adquiere la calidad de hijo
del adoptante y deja de pertenecer a su familia consanguínea".

La adopción genera posiciones encontradas en torno a su existencia. Según

cornejo(321), un sector, contraria a ella, señala que en los pueblos antiguos tuvo la
adopción una razón de ser en el interés de asegurar la perpetuidad de la familia y otras
finalidades económicas y políticas, pero que, en los tiempos modernos, ya no es
necesaria para alcanzar objetivos de amparo y protección, pues se ignora que la función
de beneficencia compete al Estado; otros piensan, por el contrario, que no existe razón
para eliminar del Derecho moderno la figura en cuestión, porque las figuras jurídicas no
pueden juzgarse por los abusos a que puedan dar lugar, sino por la finalidad primordial
que persiguen; porque es regítima y nobre ra aspiración de satisfacer el instinto o
paternidad o maternidad de quienes no pueden tener hijos o han perdido los que tuvieron;
porque, en ningún caso, perjudica, sino que por el contrario favorece a quienes, no
teniendo padres o no pudiendo estos atenderlos cumplidamente en sus necesidades,
son acogidos adoptivamente por quienes pueden prodigarles afecto, cuidados y
sustento; porque es socialmente conveniente estimular los sentimientos de solidaridad y
cooperación humanas; y porque, en fin, no obliga, sino que solo faculta tanto al adoptante
como el adoptado.

4. Si la adopción tiene como sustrato la de una persona incapaz, tiene que intervenir su
representante, y, si este último es el adoptante, la solicitud se entenderá con el Ministerio
Público.
La presencia del Ministerio Público en los procesos no contenciosos está relacionada
con la vigilancia de la independencia de los órganos del Estado y por la recta
administración de justicia, aspectos que pudieran ser transgredidos en los mencionados
procesos.

El Ministerio Público es un organismo autónomo perteneciente al Estado, que asume las

funciones de defensa, de la legalidad, de los derechos de los ciudadanos y de los
llamados intereses públicos, así como de representar a la sociedad en algún proceso, ya
sea en cuanto a la familia, como a los menores y a los incapaces.

lgualmente asume la función de ser diligente perseguidor de la delincuencia y asumirá

un rol preventivo del delito; asimismo es vigilante de la moral pública.

5. El aftículo 759 del CPC establece que cuando se haga reierencia al Ministerio Público
en cualquiera de los procesos regulados a lo largo delTítulo ll de la Sección Sexta, dicha
institución será notificada con las resoluciones que se expidan en cada proceso, para los
efectos del artículo 250 inciso 2 de la Constitución Política del Perú de 1979, que en
relación con las funciones del Ministerio Público se decía: "Velar por la independencia
de los órganos judiciales y por la recta administración de justicia". Esto último fue
nuevamente establecido -y sin cambiar en nada eltexto en cuestión-, en el artículo 159
inciso 2dela Constitución Política del Perú de 1993, en lo que corresponde al Capítulo
que desarrolla lo respectivo al Ministerio Público. Si bien, señala el artículo 759 del CPC,
el Ministerio Público debe interveniry para ello debe ser notificado con las resoluciones
que se expidan en cada proceso, no emite dictamen y no tiene la calidad de parte.

6. A pesar de que la norma no lo refiera expresamente debemos señalar que nadie puede
ser adoptado por más de una persona, a no ser por los cónyuges. La razón de esta
limitante es la semejanza que el Derecho quiere suscitar entre la filiación biológica y la
civil. Nadie puede tener más de un padre y una. madre. La ley quiere asimilar al hijo
adoptivo al hijo matrimonial o extramatrimonial.

Otra cuestión que plante? Cornejo{322) es saber si muerto el adoptante, puede el hijo
adoptivo ser adoptado por otra persona. Si se tiene en cuenta que, la muerte pone fin a
la persona, de modo que la del adoptante solo deja como secuela la transmisión
hereditaria, el uso del apellido y los impedimentos matrimoniales, la nueva adopción no
suscitaría la concurrencia de varios padres o varias madres ni impondría una divisiÓn o
distribución de las atribuciones propias de la relación paterno-filial. ocurrida la muerte del
adoptante, no hay inconveniente para una nueva adopción, caso en el cual, sin perjuicio
del derecho hereditario y de los impedimentos matrimoniales, se entiende que el hijo
adoptivo dejará de llevar el apellido de su primer adoptante, para llevar en adelante el
del segundo.

Art 782

1. La persona que quiera adoptar a otra deberá acompañar la copia certificada de su

partida de nacimiento y de matrimonio si es casado. Esta información documental es
importante para verificar, al momento de la audiencia a que refiere el artículo 783 del
CPC, si ambos ratifican su voluntad de adoptar, así como para dilucidar sobre la
legitimidad para la posible oposición -del cónyuge- que pudiera formularse. Decimos ello
porque la norma en comentario, no requiere que la solicitud de adopción [a planteen
ambos cónyuges, sino que "la persona que quiera adoptar a otra' acompañe copia
certificada de su partida de nacimiento y de matrimonio, si es casado.

Esta exigencia es importante tenerla definida, para dilucidar si se requiere el asentimiento

del cónyuge y la posible oposición que pudiera realizarse, tal como lo señala el artículo
783 del CPC.

2. En igual forma, para comprobar la existencia del adoptado y su relación con el

adoptante, se requerirá la copia certificada de la partida de nacimiento del adoptado y de
su matrimonio si fuera casado. Esta información documental previa es importante para
los efectos del artículo 784 del cpc, que dispone se oficie al Registro del Estado Civil
respectivo para que extienda nueva partida de nacimiento del adoptado y anote la
adopción al margen de la partida original. Esta información es importante para determinar
los sujetos que prestarán su asentimiento a la adopción y la posible oposición que
pudiera realizarse, tal como lo señala el artículo 783 del CPC.

3. otro referente que exige la norma, son los medios de prueba destinados a acreditar la
integridad moral en el adoptante. Según Cornejo(:zsr, "la adopción, además de cumplir
la finalidad de satisfacer el instinto paternal o maternal de quien adopta, busca
principalmente proveer al adoptado, sobre todo si es menor de edad, de un clima familiar
propicio a su formación por la existencia de los indispensables factores, éticos. Lejos de
alcanzarse este objetivo, socialmente fundamental, se pondría en grave riesgo al
adoptado si, no exigiendo la ley este requisito, fuera posible el prohijamiento por
personas dedicadas a la delincuencia, elvicio o la vagancia".

4. En caso de que el adoptante sea el representante legal debe probar con claridad la
administración de los bienes del adoptado, como documentos que acrediten que las
cuentas de su administración han sido aprobadas; referencia del estado de los bienes
que tuviera el adoptado (copia certificada del inventario y valorización judicial de los
bienes que tuviera el adoptado); y la garantía que pudiera otorgar el adoptante, es decir,
algún respaldo en cuanto al posible manejo o administración que hiciera en el futuro el
administrador sobre los bienes del adoptado, garantía otorgada por el adoptante que sea
suficiente a criterío deljuez, si el adoptado fuera incapaz.

5. Todos los documentos y elementos que deben acompañar a la solicitud, son

requeridos para dar cuenta de la relación entre el adoptante y adoptado en primer lugar;
de un perfil moral del adoptante; de la seguridad en el manejo o administración de los
bienes del adoptado que pudiera tener el adoptante; entre otros aspectos. Estos
requisitos son también extensivos en el caso de la adopción civil celebrada ante el notario
público, con la particular exigencia deltestimonio del inventario de los bienes que tuviere
el adoptado, tal como señala el artículo 22 de la Ley Ne 26662.

Art 783

1. El desarrollo de la actividad procesal en la audiencia de ley, estará condicionada a la

oposición que se diere, para la adopción. A pesar de que la norma no precise quiénes
son los sujetos legitimados para formular oposición, consideramos que la cónyuge del
solicitante, podría ser una de ellas.

El artículo 781 del CPC no condiciona que la solicitud de adopción la formule ambos
cónyuges, sino que ella puede ser formulada por uno de ellos, dejando el asentimiento
del cónyuge que no expresó su voluntad hasta el momento de la audiencia; situación
diversa es si ambos cónyuges hubieren solicitado la adopción.
Aquí operaría la ratificación del acto solicitado, por ambos. Para Comejo(324) el hecho
de la adopción, no solo significa la introducción en el hogar de una persona extraña al
cónyuge del adoptante, sino que desmedra derechos y sobre todo la expectativa
hereditaria de dicho cónyuge, lo cual, por no tratarse de un vínculo nacido de la
naturaleza, no quiere la ley que ocurra sin el consentimiento del afectado. Señala que si
el cónyuge del adoptante se halla en la imposibilidad de manifestar su voluntad, no hay
fundamento bastante para que ello impida a aquel la adopción de un hijo.

En cuanto al supuesto de existir entre el adoptante y su cónyuge un estado de separación

de cuerpos, según Comejo, es necesario distinguir entre el caso de ser el adoptante
culpable de la separación o de serlo su cónyuge; pues, en el primer evento, el cónyuge
conserva su derecho hereditario (artículo 343 del CC) de modo que la adopción mermaría
su expectativa hereditaria, mientras que en el segundo habría perdido tal derecho y la
adopción no podría afectarle, diferencia esta de la que habría que derivar la necesidad
que en el primer supuesto concurra el consentimiento del cónyuge, y en el segundo no.

Por otro lado, considera que el hecho que el legislador exija el consentimiento conyugal
revela que no le preocupa sustancialmente eldesmedro de la expectativa hereditaria, y
ni siquiera la introducción en el hogar de un extraño (puesto que dentro de un estado de
separación de cuerpos no existe hogar común), sino que solo ha atendido a la
circunstancia que la adopción hecha por uno de los cónyuges, al crearle la carga de
obligaciones pecuniarias -especialmente en orden a los alimentos- afecta más o menos
directa y considerablemente los derechos del otro. Por nuestra parte, dice Cornejo,
estimamos excesivo este requisito, el cual solo debiera exigirse si el adoptado va a vivir
en la casa conyugal, pues entonces sería injusto y arbitrario imponer al cónyuge del
adoptante la presencia de un extraño, que acaso puede serle ingrato, en la misma
intimidad del hogar y esto modifica los términos del consentimiento nupcial que prestó;
razón esta que el propio Código admite cuando, tratándose del reconocimiento de un hijo
extramatrimonial por uno de los cónyuges, no le permite llevar al hijo al hogar sin el
consentimiento del otro (artículo 397 del CC). No nos hacen tuerza los argumentos
referentes a la merma eventual de sus expectativas hereditarias o alimentaría del otro
cónyuge, señala Cornejo, no solo por el individualismo egoísta que en ello pueda existir,
sino porque aquellas expectativas se merman cuando uno de los cónyuges tiene uno o
más hijos enramatrimoniales o uno o más parientes en estado de necesidad, sin que ello
impida legalmente que aquel reconozca a tales hijos o preste estos alimentos sin
consentimiento delotro cónyuge.

2. El otro supuesto que exige la norma es el asentimiento del adoptado y su cónyuge,

entendido este como la admisión de lo propuesto anteriormente. Eljuez finalmente
resolverá teniendo en cuenta lo dispuesto en el artículo 378 del Código Civil, es decir,
que el adoptante goce de solvencia moral, que la edad del adoptante sea por lo menos
igual a la suma de la mayoridad y la del hijo por adoptar; que asientan los padres del
adoptado si estuviese bajo su patria potestad o bajo su curatela; que se oiga al tutor o al
curador del adoptado y al Consejo de Familia si el adoptado es incapaz

3. Sibien la petición de adopción que se promueve supone la no existencia de un

conflicto, empero puede transformarse en contencioso frente a la eventual oposición del
representante deladoptado, del cónyuge del solicitante o delsolicitado adoptado.

lncluso el proceso no pierde su índole voluntaria frente a la hipótesis que dos personas,
en peticiones separadas, persigan adoptar a la misma persona. Acertadamente opina
Palac¡o(32s)que, en talcaso, corresponde la acumulación de ambos expedientes, pero
no la ordinarización del proceso y su apertura a prueba, pues allí está en presencia de
un concurso de idoneidades con miras a una mejor aptitud para adoptar pero no ante un
pleito suscitado entre los pretendidos adoptantes.

4. Si existe oposición, se aplica al trámite lo dispuesto en los artículos 7S3, 754,755,756

y 757 de este mismo cuerpo normativo.

En el caso del artículo 753 del cPC, se señala que la contradicción puede ser formulada
por el emplazado con la solicitud, dentro de cinco días de efectuada la notificación con
la resolución admisoria. Asimismo este artículo 753 señala que se anexarán los medios
probatorios para ser actuados en la audiencia de actuación y declaración judicial, la que
debe realizarse dentro de los quince días siguientes a la admisión de la solicitud y una
vez que eljuez haya fijado fecha para la misma, bajo responsabilidad.

El artículo 754 del CPC señala que de haber contradicción, eljuez ordenará la actuación
de los medios probatorios que la sustentan. Luego, sise solicita, concederá al oponente
o a su apoderado cinco minutos para que la sustenten oralmente, procediendo a
continuación a resolverla.
La resolución que resuelve la contradicción es apelable solo durante la audiencia. La que
la declara fundada es apelable con efecto suspensivo, y la que la declara infundada, lo
es sin efecto suspensivo y con la calidad de diferida. Si la contradicción hubiera sido
resuelta fuera de la audíencia, es apelable dentro de tercer día de notificada. La
resolución que pone fin al proceso es apelable con efecto suspensivo.

Asimismo, en el artículo 756 -complementario a lo anterior- se establece que declarada

fundada la contradicción, el proceso quedará suspendido.

5. si la adopción tiene como sustrato la de una persona incapaz, tiene que intervenir su
representante, y, si este último es el adoptante, la solicitud se entenderá con el Ministerio
Público.

La presencia del Minísterio Público en los procesos no contenciosos está relacionada

con la vigilancia de la independencia de los órganos del Estado y por la recta
administración de justicia, aspectos que pudieran ser transgredidos en los mencionados
procesos.

Art 784

La norma prescribe que las resoluciones finales que requieran inscribirse, se ejecutarán
mediante oficio o partes firmados por el juez, según corresponda. Ella nos ubica en el
supuesto de que la resolución que declara la adopción, no sea impugnada o habiéndolo
sido, se haya tcrnado ejecutoriada dicha decisión. En tales circunstancias, eljuez oficiará
al Registro del Estado Civil respectivo.

Los alcances de esta comunicación también deben ser extensivos en caso del cese de
la adopción, en los casos del artículo 785 del CPC y el artículo 385 del CC, en tales
situaciones, recuperan vigencia sin efecto retroactivo, la filiación consanguínea y la
partida correspondiente. El registro del estado civil respectivo hará la inscripción delcaso
por mandato judicial.

El oficio es una comunicación escrita sobre asuntos de una oficina pública, las que se
dirigen unas autoridades a otras, o diversos funcionarios entre sí, por cuestiones relativas
a sus cargos o funciones. El artículo 148 del CPC señala "a los fines del proceso, los
jueces se dirigen mediante oficio a los funcionarios público que no sean parte en é1". En
tal sentido, eljuez oficiará al Registro del Estado Civil, con el objeto que se extienda nueva
partida de nacimiento del adoptado y anote la adopción al margen de la partida original.

Art 785

1. La norma regula la revocación a la adopción del incapaz, tomando como referente el

artículo 385 del CC que dice: "en el caso del incapaz, la adopción, será revocable a
petición del adoptado pero dentro del año siguiente de cesada su incapacidad". No
requiere eladoptado explicar las razones de su revocatoria, pues simplemente debe
expresar su voluntad que se deje sin efecto la adopción.

Nuestra legislación limita fa revocatoria al caso de cese de incapacidad (ver el artículo

385 del CC), pero nada dice en relación al adoptado capaz, mayor de edad, que requiere
la ineficacia de la adopción por causas de indignidad que impiden la sucesión conforme
al Código Civil, o la negativa injustificada de cumplir la obligación alimentaria. En estos
supuestos, señala Cornejotszsl "si los motivos que el adoptante o el adoptado pudieren
tener para repugnar el vínculo se refirieran a la conducta o comportamiento del otro, las
vías de la desheredación o de la indignidad sucesoria -o, en su caso, la restriccíón del
derecho alimentarie, serían las vías legales de sanción".

2. Hay que tener en cuenta que el artículo 380 del CC considera que "la adopción es
irrevocable", pues se busca equiparar en lo posible la filiación adoptiva a la
consanguínea. Dicha prohibición debe entenderse para el adoptante, mas no para el
adoptado (mayor o menor de edad), que perfectamente podría invocar la revocación de
esta, en un proceso contencioso, a diferencia de la revocatoria por cese de incapacidad,
que se plantea en un proceso no contencioso, siguiendo el mismo trámite establecido en
eSte subcapítulo, en lo que fuere aplicable, tal como expresamente lo sbñala el artículo
785 del CPC.

Cornejo(327), al referirse al artículo 380 del CC coincide que la negación es al adoptante,

pues "siendo este person a capaz,la ley no quiere permitirle que por sí y ante sí, por un
simple acto de su propia voluntad (que es, en realidad, en lo que consiste la revocación)
altere o dé por terminada una relación paterno-filial que él mismo quiso libremente crear,
quitando firmeza y estabilidad al estatus del hijo, cuyo bienestar constituye precisamente
el fundamento de la figura".
3. Transcurrido el año de cesada la incapacidad, y eladoptado no manifestara voluntad
alguna para dejar sin efecto la adopción, se asumirá la ratificación de dicho acto jurídico
celebrado, pues ha renunciado tácitamente a la posibilidad de su revocatoria. Para
Cornejo(328), la regulación del artículo 385 del CC concordante con el artículo 785 del
CPC, no es un verdadero caso de revocación, es decir, uno en que se retracte de su
voluntad quien libremente y con plena capacidad jurídica la dio. En efecto, si se trata de
un menor de diez años o de un mayor incapaz, ellos no expresaron en forma alguna su
voluntad. Por ellos dieron su asentimiento los padres o se oyó al curador. Si, salido a la
mayoridad o terminada su incapacidad, el adoptado, ahora sí libre y conscientemente,
expresa que no quiere ni quiso nunca la adopción, no está revocando su voluntad -la que
supuso en él-, sino manifestando, solo ahora, la que realmente tiene.

En lo que concierne a la posibilidad de ponerfin a la adopción por mutuo acuerdo de

adoptante y adoptado, según Cornejo(320), "es evidente su improcedencia, porque nifue
la sola voluntad de ellos, sino una resolución judicial, lo que dio origen al vínculo; ni en
el hecho de la adopción cuenta solo los intereses de adoptante y adoptado, sino legítimos
intereses sociales".

Cualquiera sea el carácter que se haya concedido, la adopción iuede ser pasible de
nulidad si se ha incurrido en las causales del ar1ículo 219 del CC, siempre que sea el
resultado de una sentencia firme, bajo el contradictorio de un proceso, sin perjuicio de
declararse la nulidad de oficio, si se trata de una nulidad absoluta y manifiesta

El artículo 23 de la Ley Nq 26662 señala "el notario oficia al Registro respectivo para que
extienda nueva partida de nacimiento del adoptado y anoie la adopción al margen de la
partida original".