7/11/2018 ¿Tiene debilidades la prisión preventiva contra Keiko Fujimori?

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¿Tiene debilidades la prisión

preventiva contra Keiko
Fujimori?
Dino Carlos Caro Coria Martes, 06 de Noviembre de 2018 |  1160

El autor expone ciertos argumentos que cuestionan el mandato de prisión

preventina sobre Keiko Fujimori, tales como que fue impuesta por un juez
recusado o que la ley penal peruana no sanciona la nanciación ilegal de partidos
políticos. No obstante, a rma que esto no debe verse como motivo de
impunidad.

 
Como he dicho en varias ocasiones, los imputados por lavado de activos, corrupción
u otros delitos graves, deben ser debidamente acusados, llevados a juicio y, de ser
hallados culpables, condenados de modo ejemplar. La regla general es que el
procesado goce de libertad durante el proceso, no solo porque lo ampara la
presunción de inocencia sino porque si se mandara a prisión a todos los
sospechosos, las ya sobrepobladas cárceles colapsarían, la prisión se convertiría en
el destino de los sospechosos y no de los culpables.
 
Por ese motivo, la prisión preventiva, es decir el encierro de un procesado, un
sospechoso, es, según la ley procesal, una medida excepcional, sujeta a reglas muy
exigentes  porque, como reitero, no se está encarcelando a un culpable sino a un
sospechoso. La prisión preventiva puede imponerse solo si la Fiscalía presenta ante
el Juez su cientes pruebas  (“graves y fundados elementos de convicción”)  de la
comisión del delito imputado y, si a la vez, prueba que el imputado va a
fugarse  (peligro de fuga)  o va a perturbar las investigaciones(turbación probatoria),
por ejemplo, presionando o comprando testigos, falsi cando documentos, etc.
 
En el ya célebre caso de la señora Fujimori bastante se ha dicho y escrito sobre las
razones para su doble encierro en esta etapa, primero como detención preliminar
hasta por 10 días, anulada antes de ese plazo por la Sala Superior, y luego como
prisión preventiva hasta por 36 meses (octubre de 2021). Sin embargo, no son pocas
las dudas que esta orden de prisión preventiva genera y que resumo seguidamente:
 
1. Fue impuesta por un Juez recusado.  La ley permite que un Juez recusado lleve
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el Juez pudo reservar el trámite de la audiencia a las resultas de la recusación. Y es
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que los motivos de la recusación no son menores, la

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garantía en todo tipo de proceso, y más en el proceso penal porque está en juego la
libertad del imputado (a más riesgo, más garantías), es decir que se trata de una
garantía reforzada y no lo contrario. No es aceptable que el imputado quiera un Juez
a su medida, pero tampoco que un Juez se aferre a un caso luego de que la Sala
Superior que revocó la detención preliminar concluya: que copió y pegó  (los
abogados sabemos que hay veces los Fiscales llevan el USB de su pedido al Juez
para que éste no tenga que transcribir todo o empezar de cero, si eso lo hace un
abogado es corrupción, si lo hace un Fiscal también es corrupción), que usó su
conocimiento privado (datos fuera del expediente y del debate público) o que no
fundamentó el peligro procesal en una detención preliminar (ordenada en secreto y
sin audiencia, lo que exige ser aún más estricto), que leyó unas 2.500 páginas y
escribió casi 200 el mismo día, en 15 horas a lo sumo y sin dormir, para resolver una
detención contra 20 personas. Por menos que ello, por ejemplo, el Juez César San
Martín Castro aceptó el pedido de inhibición en este mismo caso contra Keiko
Fujimori (escrito de 8.8.18, Casación N° 528-2018/Nacional).
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2. El Juez decidió tramitar el pedido de prisión preventiva contra 11 personas de
modo conjunto, no separado, como lo postuló la Fiscalía. Sin embargo, tras más de
50 horas de audiencias y habiéndose discutido el pedido solo respecto de 5
personas, el Juez decidió adelantar su decisión solo respecto de la señora Fujimori,
rompiendo con ello la unidad del debate, de la audiencia y de su decisión, lo que
genera no solo un desorden jamás visto en este tipo de procesos y muchas dudas
sobre su conocimiento de las más elementales reglas del proceso penal. Si el Juez,
por ejemplo, ya dijo que existe una organización criminal, e incluso ha detallado los
roles y funciones de varios de los procesados, entonces la decisión ya conocida es
también, al menos en parte, una decisión respecto de los otros 10 procesados,
incluyendo aquellos 6 sobre los cuales no ha existido debate, ni la oportunidad para
que sus abogados contradigan la argumentación general e inicial de la Fiscalía sobre
la existencia de una organización criminal.
 
3. La ley penal peruana no sanciona la nanciación ilegal de partidos políticos. Por
ese motivo la Fiscalía postula que los pagos de campaña de Odebrecht con guran
lavado de activos. Esta tesis es plausible porque persigue evitar la impunidad, pero a
la vez eleva la valla probatoria, la Fiscalía debe acreditar que el dinero de Odebrecht
tenía origen delictivo, y a la vez que los receptores de Fuerza 2011 conocían o
podían sospechar de ese origen delictivo en el mismo año 2011. Pero  la
argumentación del Juez en este punto no es fuerte, siguiendo a la Fiscalía considera
que todo dinero de Odebrecht en el 2011 era delictivo, porque venía de la Caja 2 (o
caja de coimas) y porque la entrega fue en efectivo. Antes bien, la famosa Sentencia
Plenaria Casatoria N° 1-2017 sobre lavado de activos establece de modo claro que
una detención preventiva exige un elevado nivel probatorio (“sospecha grave”). En
ese sentido, las referencias a la Caja 2 o al uso de efectivo, son grandes argumentos
para una investigación preliminar (“sospecha inicial simple”) o incluso para una
investigación preparatoria (“sospecha reveladora”), es decir para que el caso sea
investigado de modo exhaustivo, más no para una acusación, detención o condena
que exigen niveles probatorio mucho más elevados: “sospecha reveladora”,
“sospecha grave” y “culpabilidad más allá de toda duda razonable”, respectivamente,
según la citada Sentencia Casatoria.
 
4. El peligro procesal no se presume. Ya el Tribunal Constitucional ha establecido en
el caso Humala/Heredia que el Juez debe fundamentar y no presumir el peligro de
fuga o de obstaculización de la justicia. Este error no parece haberse superado, en el
caso Fujimori
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fugarse. Pero en materia penal las presunciones están prohibidas, la prueba no es

automática, el riesgo de fuga debe probarse en un nivel de “sospecha grave” como
ha dicho la Corte Suprema,  por ejemplo, mediante el súbito trámite para obtener
otra nacionalidad, obtener un pasaporte nuevo, la compra o reserva de tickets para
salir del país, etc.
 
Estos argumentos que ponen bajo la sombra el mandato de detención preventiva no
pueden verse como motivos de impunidad. Como reitero, la regla es ser procesado
en libertad,  la excepción es la detención preventiva, dicha excepcionalidad se
garantiza en la ley con una exigencia probatoria elevada. Keiko Fujimori debe ser
eventualmente acusada y, de ser vencida en juicio, debe ser condenada con las
graves penas previstas en la Ley, pero lo que no se debe hacer en esta etapa es
abrir las puertas al imperio de las prisiones preventivas, las penas adelantadas o a la
justicia por demanda popular.
 
(*) Dino Carlos Caro Coria es profesor de Derecho Penal y Compliance en la
UP y en la UL.
 

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