Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
COMPETENŢELOR PROFESIONALE
Utilizarea contractelor
economice în afaceri
CUPRINS:
Argument
Anexe
Concluzii
Bibliografie
Argument
Abstragandu-se din aceeasi specii cele mai generale caractere , lasandu-se la o parte
particularitatile si toate celelalte laturi specifice , in teoria si practica dreptului a fost
determinata categoria juridica a contractului , ca izvor de obligatii civile.
Toate clasificarile generale la care ne vom referi in continuare sunt necesare tocmai
pentru ca reduce la un limbaj sintetic o varietate nesfarsita de forme juridice.
Capitolul 1. Caracteristicile contractelor economice
Contractul de schimb
Potrivit art. 1405 C.civ. schimbul este un contract prin care partile - numite copermutanti - isi dau
respectiv un lucru pentru altul. Rezulta ca schimbul, ca si vanzarea, este un contract sinalagmatic
(bilateral), cu titlu oneros, comutativ si consensual (art. 1406). De asemenea, schimbul este un contract
translativ de proprietate, dar - asemanator vanzarii - poate mijloci si transmiterea altor drepturi, reale sau de
creanta. Daca insa ecliivalentul este o obligatie de a face sau de a nu face, contractul nu mai este de schimb,
ci unul nenumit. Echivalentul nu poate fi nici o suma de bani sau creanta baneasca, caz in care contractul
este de vanzare-cumparare. Dar daca ambele prestatii au ca obiect o suma de bani (inclusiv valuta), nu mai
avem vanzare (un lucru in schimbul pretului - art. 1294 C.civ.), ci un contract de schimb (100 monezi de 50
lei, contra bancnotei de 5000 lei).
Cu toate asemanarile existente intre vanzare-cumparare si schimb, ele sunt contracte speciale (numite)
distincte. Din punct de vedere juridic schimbul nu poate fi analizat ca o varietate de vanzare si nici ca o
dubla vanzare insotita de compensarea preturilor, deoarece instrainarea se face nu pentru pret, ci pentru un
alt lucru. Nefiind o dubla vanzare reciproca, ci un contract special unic, validitatea sau desfiintarea
schimbului va afecta ambele instrainari (de exemplu, in cazul evictiunii unuia dintre bunurile schimbate),
iar taxa de timbru - daca este cazul - va fi datorata nu pentru doua vanzari (la valoarea celor doua bunuri),
deoarece "in cazul schimburilor de imobile, valoarea la care se percepe taxa este aceea a imobilului cu
valoarea cea mai mare" (pct.11 din Lista anexa la OG nr. 12/1998 privind taxele de timbru pentru
activitatea notariala).
Nu excludem nici posibilitatea unui schimb multilateral (de exemplu, triunghiular, in care A transmite
un bun in proprietatea lui B in schimbul bunului primit de la C, care dobandeste un alt bun de la B), caz in
care conventia este tot unica si indivizibila iar taxa de timbru calculata in raport de "aceea a imobilului cu
valoarea cea mai mare".
Alături de contractul de schimb, contractul de vânzare-cumpărare pretinde a fi unul din cele mai vechi
contracte cunoscute civilizaţiei umane. Reglementarea raporturilor de vânzare-cumpărare cuprinde o
perioadă de dezvoltare de aproximativ patru mii de ani.Iniţial, o dată cu apariţia proprietăţii private, apare,
căpătând o amploare deosebită, contractul chemat să asigure trecerea prin schimb a bunurilordintr-o
gospodărie în alta (permutatio). Acest contract, pe care îl numim astăzi contract de schimb, și-a căpătat
autoritatea cuvenită cu mult înainte deapariţia monedei ca unitate de schimb, deoarece satisfăcea
necesităţile societăţii romane timpurii, care se afla în faza trecerii de la gospodăria naturală lagospodăria
bazată pe relaţiile de schimb. Anume contractul de schimb estetemelia apariţiei și dezvoltării contractului
de vânzare-cumpărare.Din punct de vedere economic, vânzarea se prezintă ca o variantă mai evoluată a
schimbului, din care își trage rădăcinile. Într-adevăr, vânzarea-cumpă-rarea în sens economic, iniţial, pare a
fi preluat forma schimbului dintre două lucruri, unul din ele (capetele de vită) având valoarea
echivalentului general. Mai târziu, o dată cu apariţia monedei în sensul apropiat celui actual, vânzarea-
cumpărarea capătă sensul schimbului unui lucru (res) contra unei valori monetare – preţ (pretium).Dreptul
roman clasic atribuia vânzarea-cumpărarea contractelor consensuale. În baza contractului de vânzare-
cumpărare (emptio et venditio) o parte, numită vânzător (venditor), se obligă să transmită altei părţi, numită
cumpărător (emptor), un bun (merx), iar cumpărătorul se obligă să plătească pentru acest bun o cantitate de
metal numită preţ (pretium). Potrivit lui Gaius, contractul de vânzare-cumpărare se formează prin acordul
de voinţă al părţilor asupra obiectului contractului și preţului acestuia , clauzele referitoare la bun și la preţ
fiind condiţii esenţiale ale contractului.
Dreptul roman privat reglementa și vânzarea viitoarelor bunuri (mei futurae sivi speratae), cum
bunăoară era considerată recolta așteptată. În așa caz contractul de vânzare-cumpărare se considera a fi
încheiat sub condiţie suspensivă.
Cunoscând o evoluţie multiseculară, contractul de vânzare-cumpărare reprezintă și astăzi una din
instituţiile tradiţionale principale ale dreptului civil.
În prezent contractul de vânzare-cumpărare este cel mai răspândit contract ce asigură atât circuitul
civil, cât și cel comercial. Existenţa și utilitatea acestuia este determinată de acţiunea legilor economice ale
societăţii ce se reduc la circulaţia bunurilor de la producător/proprietar la consumator. Instrumentul juridic
principal de realizare a circulaţiei bunurilor rămâne a fi contractul de vânzare-cumpărare.Importanţa
deosebită a instituţiei vânzării-cumpărării rezidă în domeniul larg de aplicare a contractului de vânzare-
cumpărare. Prin intermediul acestui contract se satisfac necesităţile materiale și spirituale ale cetăţenilor. De
menţionat că importanţa acestui contract pentru cetăţeni nu se reduce numai la procurarea bunurilor
necesare vieţii cotidiene cum ar fi: produse alimentare, îmbrăcăminte, alte mărfuri destinate uzului
personal, garaje, apartamente, case de locuit etc. În baza acestui contract cetăţenii au posibilitatea de a
vinde surplusul de bunuri acumulat sau bunurile devenite cu timpul inutile pentru proprietar din diferite
motive.
Excepţia de neexecutare nu este reglementată expres de Codul civil, ci doar sub forma unor
aplicaţii practice.
2) Condiţiile pentru invocarea excepţiei de neexecutare a contractului sunt următoarele:
- obligaţiile reciproce ale părţilor să îşi aibă izvorul în acelaşi contract;
- să existe o neexecutare a obligaţiilor, chiar şi parţială, dar suficient de importantă, din partea
celuilalt cocontractant;
- neexecutarea să nu se datoreze faptei părţii care invocă excepţia de neexecutare, respectiv,
acesta să nu-l fi împiedicat pe celălalt să-şi execute obligaţiile;
- raportul contractual să implice executarea simultană a obligaţiilor contractuale sau obligaţiile
ambelor părţi să fie scadente la momentul invocării excepţiei.
În cazul în care sunt întrunite toate aceste condiţii, excepţia de neexecutare a contractului oper
ează exclusiv în puterea părţii care o invocă
, adică
fără intervenţia instanţei de judecată
şi
fără a fi necesară condiţia punerii în întârziere
a celeilalte părţi.
3. REZOLUŢIUNEA CONTRACTULUI
1) Noţiune. Reglementare. Rezoluţiunea constă în desfiinţarea unui contract sinalagmatic cu
executare dintr-o dată, la cererea uneia din părţi, pentru motivul că cealaltă parte nu şi-a
executat culpabil obligaţiile la care s-a îndatorat. Desfiinţarea contractului are loc atât pentru
trecut, cât şi pentru viitor.
Rezoluţiunea este reglementată în art. 1020-1021 Cod civil (norme cu caracter supletiv), care
se completează cu prevederi speciale aplicabile anumitor contracte.
2) Felurile rezoluţiunii. Din analiza textelor legale rezultă că regula o constituie rezoluţiunea
judiciară (care
trebuie pronunţată de instanţa de judecată). Normele care reglementează rezoluţiunea judiciară
fiind supletive, este posibil ca părţile să prevadă în contract, prin clauze exprese, că
rezoluţiunea poate avea loc pe cale
convenţională
8 / 13Cursuri
.
- una din părţi să nu-şi fi executat obligaţiile contractuale; neexecutarea totală va determina
întotdeauna pronunţarea rezoluţiunii; neexecutarea parţială determină rezoluţiunea numai în
cazul în care partea din obligaţie neexecutată poate fi considerată ca fiind esenţială la
încheierea contractului. Rezoluţiunea este admisibilă şi în cazul neexecutării cprespunzătoare,
dacă viciile prestaţiei sunt importante, precum şi în cazul întârzierii în executarea obligaţiilor,
mai ales când creditorul nu mai are nici un interes să primească prestaţia de la debitor.
In cazul în care sunt întrunite condiţiile menţionate, creditorul obligaţiei neexecutate beneficiază
de un drept de opţiune între a cere rezoluţiunea contractului sau executarea silită a debitorului.
In literatura de specialitate, alături de cele două condiţii enumerate anterior, se vorbeşte şi de c
erinţa punerii în întârziere a debitorului
.
4) Rezoluţiunea convenţională. Contractele pot cuprinde clauze exprese prin care părţile
stipulează rezoluţinea contractului în caz de neexecutare a obligaţiilor, încercând să limiteze
sau să înlăture intervenţia instanţei de judecată în pronunţarea rezoluţiunii. Aceste clauze
poartă denumirea de pacte comisorii exprese.
- pactul comisoriu expres de gradul II - este clauza prin care părţile stabilesc că în cazul în
care o parte nu va executa obligaţiile, cealaltă parte are dreptul să desfiinţeze unilateral
contractul; rezoluiţiunea va opera în acest caz în baza declaraţiei unilaterale de rezoluţiune,
emisă de partea îndreptăţită; debitorul va putea însă să-şi execute obligaţiile până în momentul
punerii în întârziere, evitând astfel rezoluţiunea; instanţa nu va putea acorda nici u termen de
graţie.
- pactul comisoriu expres de gradul III – este clauza prin care se prevede că în cazul în care
o parte nu va executa obligaţiile sale până la un anumit termen, contractul este rezolvit de plin
drept; instanţa de judecată nu va putea acorda termen de graţie şi nici să se pronunţe cu privire
la oportunitatea rezoluţiunii; este însă necesar ca debitorul să fi fost pus în întârziere.
- pactul comisoriu expres de gradul IV - este clauza contractuală prin care părţile prevăd că
în cazul neexecutării obligaţiilor contractul se desfiintează de plin drept, fără punerea în
întârziere a debitorului şi fără intervenţia instanţei de judecată; ajungerea la termen a obligaţiei
neexecutate are ca efecte rezoluţiunea de plin drept a contractului, în cazul în care creditorul
doreşte acest lucru (el poate opta pentru realizarea pe cale silită a dreptului său de creanţă)
Deosebiri:
- în principiu, rezoluţiunea este o cauză de ineficacitate care se aplică doar contractelor
sinalagmatice, în timp ce nulitatea se aplică tuturor actelor juridice civile;
- - cauzele rezoluţiunii sunt, prin natura lor, ulterioare încheierii valabile a contractului, în
timp ce cauzele nulităţii sunt întotdeauna originare, adică anterioare sau concomitente cu
încheierea actului juridic;
4. RISCURILE CONTRACTULUI
1) Punerea problemei. In cazul imposibilităţii fortuite de executare generate de un caz fortuit
sau de forţă majoră, obligaţiile contractuale se sting. Prin excepţie, executarea lor este doar
suspendată când imposibilitatea are un caracter temporar.
In cazul contractelor unilaterale, obligaţia debitorului se stinge atunci când survine un caz de
forţă majoră. In cazul contractelor sinalagmatice netranslative de proprietate se aplică regula
conform căreia debitorul suportă riscul neexecutării (res perit debitori). Astfel, riscul neexecutării
este suportat de către partea a cărei obligaţii, datorită forţei majore, nu mai poate fi executată.
Acest lucru înseamnă că partea respectivă, nemaiputând să îşi execute obligaţia, chiar dacă nu
are nici o culpă, nu va putea pretinde contraprestaţia care i se datorează de către cealaltă parte
sau dacă a primit deja prestaţia respectivă, va trebui să o restituie. Atunci când obligaţia a
devenit doar parţial imposibil de executat este posibilă reducerea corespunzătoare şi
proporţională a contraprestaţiei celeilalte părţi sau, atunci când ceea ce ar putea fi executat nu
mai asigură nici măcar parţial scopul contractului, încetarea în întregime a contractului.
- în cazul contractelor consensuale pure şi simple prin care se transmite dreptul de proprietate
asupra unui bun cert chiar în momentul realizării acordului de voinţe, riscul pieirii fortuite a
bunului va fi suportat de către proprietar, chiar dacă obligaţia de predare a bunului nu a fost
executată de către înstrăinător (conform art. 971 şi 1295 al.1 Cod civil). Prin excepţie, atunci
când înstrăinătorul a fost pus în întârziere cu privire la predarea bunului, riscul pieirii fortuite va
fi suportat de către înstrăinător (mai puţin în situaţia în care acesta probează că lucrul ar fi pierit
chiar dacă s-ar fi aflat în paza dobânditorului);
- în cazul contractelor în care transmiterea proprietăţii are loc ulterior momentului încheierii
contractului (cazul înstrăinărilor bunurilor de gen, când transferul proprietăţii se realizează abia
cu ocazia individualizării lor prin măsurare, cântărire, sau a contractelor solemne, când
transferul proprietăţii se realizează doar când acordul de voinţe ia forma prevăzută ca şi
condiţie de validitate a contractului etc.) riscul pieirii fortuite a bunului va fi suportat de către
înstrăinător, până în momentul când se realizează transferul dreptului de proprietate. In plus,
mai trebuie reţinut că, în cazul pieirii fortuite a unor bunuri de gen, contractul nu va înceta,
înstrăinătorul fiind ţinut să procure bunuri de gen de aceeaşi calitate şi cantitate cu cele
promise;
- în cazul contractelor în care transferul proprietăţii este afectat de o condiţie, regula este că
riscul pieirii fortuite a bunului obiect al contractului, va fi suportat de persoana care după regulile
incidente modalităţilor obligaţiilor are calitatea de proprietar actual al bunului. In cazul condiţiei
suspensive, riscul va fi suportat de către înstrăinător până în momentul împlinirii condiţiei iar în
cazul condiţiei rezolutorii va fi suportat de către dobânditor până în momentul împlinirii condiţiei.
In concluzie, întotdeauna, riscul va fi suportat de către partea care are calitatea de proprietar
sub condiţie rezolutorie.
Facturile pot fi achitate in numerar, prin ordin de plata (o.p.), bilet la ordin (b.o.) sau cec. Daca in ce
priveste primele doua modalitati de plata lucrurile sunt suficient de clare, in ceea ce priveste biletul la
ordin si cecul as vrea sa fac cateva precizari ce privesc procesul judecatoresc de incasare a banilor
prin intermediul acestor instrumente.
Atat biletul la ordin cat si cecul sunt instrumente de plata emise de catre debitor (cel care trebuie sa
plateasca) creditorului (cel care are de incasat banii) cu scopul ca la o anumita data creditorul sa
opereze plata, scotand astfel banii din contul debitorului. In cazul in care cecul sau biletul la ordin
este refuzat total sau partial la plata de catre banca, acesta poate fi investit direct cu formula
executorie si se poate trece la faza de executare silita, fara a mai fi nevoie de judecarea cauzei. Se
scutesc asadar resurse importante de timp si bani. Va recomand insa sa acordati foarte mare atentie
evaluarii partenerilor care promit plata prin bilete la ordin sau cecuri fiindca cele mai multe asa zise
„tepe” sunt date cu aceste instrumente de plata. Modalitati de garantare prevazute chiar de aceste
instrumente de plata: avalizarea si girarea.
Prin avalizarea instrumentului de plata se obtine obligarea persoanei care-l emite ca, in cazul in care
acest instrument de plata esterefuzat la plata, sa raspunda cu patrimoniul sau propriu pentru suma de
bani stipulata. In ceea ce priveste mecanismul girarii instrumentelor de plata trebuie spus ca acesta
apare atunci cand societatea comerciala care primeste de la emitent acest instrument de plata nu il
foloseste pentru a debita banii, ci il gireaza (il transmite mai departe) altei societati comerciale
garantandu-i acesteia ca instrumentul de plata girat are acoperire.
In cazul in care instrumentul de plata este refuzat beneficiarul final are posibilitatea de a atrage
raspunderea solidara atat a celui care a emis instrumentul de plata cat si a celui care l-a girat. Si in
acest caz recomand maxima precautie atat la evaluarea juridica a emitentului instrumentului de plata
cat si a societatii care gireaza acest instrument.
Unul dintre cele mai importante momente in desfasurarea schimburilor internationale il constituie
incasarea contravalorii marfurilor exportate sau a serviciilor prestate.
Realizarea incasarii sumelor astfel rezultate se efectueaza printr-o modalitate de plata convenita intre
parti sau/si stipulata in contractul comercial international.
Astfel se disting:
plata marfa contra marfa – a purtat denumirea de troc si mai tarziu de compensatie. Din punct de
vedere istoric este prima modalitate de plata aparuta, iar revenirea la acest tip de plata a fost
determinata, pe de o parte de fenomenele de criza financiara nationala sau internationala, iar pe de
alta parte, de limitele financiare ale unor participanti la schimburile internationale.
plata prin cec (cea mai apropiata de modalitatea de plata in numerar) – caracterul inscrisului ofera
partenerilor de afaceri un grad de siguranta mai ridicat.
plata prin titluri de credit – utilizarea cambiei si a biletului la ordin (eventual prin asociere la alte
titluri de plata; acreditiv; incasso; scrisoare de credit comerciala), este una din cele mai vechi tehnici
de plata. In timp acestea au evoluat de la utilizarea lor singulara si au devenit asociate altor modalitati
de plata (in prezent).
ordinul de plata – este legat de aparitia bancilor si a dezvoltarii relatiilor la nivel international intre
acestea. Aceasta modalitate de plata se aseamana platilor in numerar, dar se realizeaza pe canal bancar
si consta in ordinul pe care un client il da bancii sale de a plati din contul sau o suma de bani unei alte
persoane, in contul acestuia, care poate fi deschis la orice alta banca sau chiar la aceeasi banca. In
practica internationala poarta denumirea de ,, plata direct din cont’’
plata documentara sau operatiuni documentare – plata se face de catre banca numai contra documente
(acreditiv si incasso, scrisoarea de credit comerciala);
transfer letric prin posta – este cel mai vechi, consta in transmiterea fizica a inscrisului printr-un
anumit mijloc de transport (avion), de la o banca la alta,
transfer prin sistem SWIFT – tehnica computerizata (Society for Worldwide Interbank Financial -
BRCE; BRD; Banca Agricola;BCR; Telecomunications).