CAPÍTULO PRIMERO

EL IMPACTO DE INTERNET EN LA SOCIEDAD Y EN EL FENÓMENO

CONTRACTUAL

Internet: hacia la conquista del mercado

Internet y la revolución tecnológica

La sociedad actual continúa experimentando una revolución tecnológica (telecomunicaciones e

informática). Entre las consecuencias de este evento, irrumpe con fuerza Internet. Este importante
paso en nuestra sociedad ha sido resaltado por la doctrina y la normativa supranacional. Son dos
normas las que destacan especialmente:

- Ley Modelo sobre Comercio Electrónico (Naciones Unidas): Se ofrece a los países como un texto
normativo ejemplar para la evaluación y modernización de algunos aspectos de su propia normativa
legal y de sus prácticas contractuales relativas al empleo de la informática, y demás técnicas de
comunicación modernas, en las relaciones comerciales.

- Informe Bangemann (Unión Europea): Hace referencia a la revolución de las TIC, a la que define
como nueva revolución industrial, basada en la información y que constituye un recurso que altera
el modo en que trabajamos y vivimos ya que nos permite trabajar con la información en cualquiera
de sus formas con independencia de la distancia, el tiempo y el volumen.

De la lectura de estos documentos se aprecia el nuevo giro producido por los avances tecnológicos
en telecomunicaciones e informática, que permiten el acceso a todas las personas desde cualquier
parte del mundo. En definitiva supone la desmaterialización y la descentralización de la
información y de sus fuentes.

Esta revolución (todavía en su punto inicial) se ve acelerada por la intervención de agentes políticos
a nivel internacional, comunitario o nacional y su fruto es el nacimiento de una nueva sociedad,
denominada sociedad de la información, en la cual Internet desempeña un papel privilegiado.

Análisis apriorístico sobre el concepto de Internet

El término Internet es la síntesis de INTERconnected NETworks (redes interconectadas).

Veamos las 10 principales acepciones asociadas a priori con este término:

- 1) Internet representa un nuevo medio de comunicación a distancia, una evolución más frente a
otros medios preexistentes como el fax, teléfono, etc.
- 2) Internet es fruto de la combinación de tecnologías informáticas y de telecomunicaciones.
- 3) Internet es un “lugar” (mundo virtual) en el cual se navega, más que un medio de
comunicación.
- 4) Internet permite el intercambio de ficheros y sus contenidos, y compartir recursos en general, lo
cual supone la desmaterialización de la información y su comunicación a distancia a través de la red
- 5) Internet constituye la red por excelencia, de carácter abierto y sin propietario (red de redes).
- 6) Internet es sinónimo de una serie de aplicaciones (www, e-mail, chat, videoconferencia, etc.),
cada una de ellas dirigida a cumplir una función distinta.
- 7) Internet es una “infraestructura informática”, ya que representa una plataforma desde la cual
pueden practicarse una infinidad de aplicaciones y además permite la integración de todas las
nuevas tecnologías (radio, TV, vídeo, DVD, telefonía móvil, etc.)
- 8) Internet se asienta en el sistema de protocolos TCP/ICP, al igual que las redes de tipo Intranet o
Extranet. La diferencia es que Internet es una red abierta y consiente el acceso al público en general.
- 9) Internet se articula sobre una triple realidad: red, lenguaje técnico (combinación de protocolos y
conjunto enorme de servicios.
- 10) Internet representa un símbolo y estímulo de la denominada “Sociedad de la Información”, ya
que ha transformado la visión de multitud de sectores económicos, políticos y sociales.

Definiciones y funcionamiento

De la combinación de todas las ideas anteriores se podría definir Internet como una infraestructura
informática –una red de redes–, asentada en un lenguaje técnico basado en el conjunto de protocolos
TCP/IP, que permite la integración de todas las nuevas tecnologías electrónicas y de
telecomunicaciones (radio, TV, vídeo, DVD, móviles, etc.) y que, mediante el empleo de un
conjunto de aplicaciones (www, correo electrónico, intercambio de ficheros, chat,
videoconferencia...), permite acceder a una variedad de servicios y utilidades: medio de
comunicación, obtención de información, comercio electrónico, formación y educación, diversión,
acción en comunidad, sanidad, etc.

Otra definición de Internet sería la aceptada de forma unánime entre distintos autores en la
resolución del Federal Networking Council (FNC):
Internet hace referencia a un sistema global de información que está relacionado lógicamente por un
único espacio de direcciones global basado en el protocolo de Internet (IP) o en sus extensiones, es
capaz de soportar comunicaciones usando el conjunto de protocolos TCP/IP o sus extensiones u
otros protocolos compatibles con IP, y emplea, provee, o hace accesible, privada o públicamente,
servicios de alto nivel en capas de comunicaciones y otras infraestructuras relacionadas aquí
descritas.

En cuanto a su funcionamiento, indicar que se requiere un ordenador o terminal; un módem; una red
de telecomunicación; un servidor o proveedor de servicios de Internet (ISS); y un programa
navegador o browser.

Características de Internet: red abierta y sin propietario.

Internet y las redes cerradas: Electronic Data Interchange, Intranets y Extranets

Existe una conexión entre los términos Internet y globalización, ya que puede definirse a Internet
como una red global, red de redes, que presenta como características principales:

a) Red abierta y sin propietario.

b) Poder propocionar servicios interactivos.
c) Ser internacional, mundial o global.
d) Red o plataforma o infraestructura integradora de multitud de servicios y aplicaciones, y de sus
operadores.
e) Permite la conclusión de contratos y su ejecución de forma íntegra en determinados supuestos.

Diferencias que presenta Internet respecto a otras redes como EDI (Electronic Data Interchange):
Internet es “abierta” (no restringe a nadie el acceso). En las redes cerradas (EDI o una Intranet) sólo
pueden acceder las personas autorizadas para ello.

En cuanto a EDI, indicar que la Ley Modelo sobre Comercio Electrónico recoge en diferentes partes
de su texto varias acepciones aceptadas todas ellas:

1) En sentido estricto: red cerrada, contrapuesta y previa a Internet.

2) En sentido amplio o EDI y otros medios de comunicación de datos: se identificaría de forma
simple con el acto de intercambiar electrónicamente datos, ya sea a través de redes cerradas (como
la estricta EDI) o abiertas (por Internet).
3) En cuanto aplicación o medio de comunicación semejante al correo electrónico, que puede
practicarse en el soporte técnico de Internet. No obstante, este último sentido o consideración de
EDI no se recoge en ningún instrumento de la Unión Europea.

Consecuencias directas del paso de EDI a Internet: Ampliación del número y tipo de sujetos
participantes. En los últimos años se ha experimentado un nuevo retorno hacia las redes de
naturaleza cerrada, pero dentro de la propia red abierta (Internet), empleando sus mismos protocolos
de comunicación para alcanzar mayor seguridad en la comunicación empresarial. Se denominan
Intranets y Extranets.

Una aproximación al fenómeno contractual en Internet

Un ejemplo de contrato por Internet:

su conclusión desde una página web

Dentro de las más variadas páginas web de Internet se encuentran multitud de actuaciones
integradas dentro del fenómeno de contratación privada: publicidad; informaciones más precisas;
invitaciones a realizar ofertas; y auténticas ofertas de productos y servicios.

Las ofertas deben tener detalladas las características de los productos o servicios con la indicación
de sus precios. También deben mostrar los datos de identificación del prestador del servicio (titular
de la página web) y las condiciones generales de contratación.

Finalmente, el sujeto interesado en adquirir el producto o servicio sólo tendrá que seguir los pasos
que la página le indique para concluir el contrato. A continuación el prestador del servicio enviará a
la dirección de e-mail dada un acuse de recibo. Para ejecutarse el contrato se deberá entregar
mediante los cauces tradicionales o de forma electrónica, dependiendo de la naturaleza del producto
o servicio.

Beneficios que aporta Internet a la contratación

1. Reducción del coste de los productos y servicios y de su precio de adquisición

Esto es debido a la falta de necesidad de intermediarios comerciales en el mercado electrónico.
Por otro lado, los costes de distribución desaparecen cuando el producto o servicio contratado posee
naturaleza inmaterial (entrega a través de Internet).
Un gran número de negocios ubicados en la red, ejercen simultáneamente una actividad comercial
de carácter tradicional.

2. Ampliación del abanico de ofertas y mejora de la competencia

Debido al carácter global de Internet, existe una cantidad enorme de comerciantes en todo el
mundo. Esto genera la posibilidad de comparar calidad/precio del producto o servicio deseado
gracias a los “buscadores”. Por tanto la calidad de la búsqueda dependerá de la potencia del
buscador, de las dimensiones del conjunto de índies y de la periodicidad de su puesta al día.

3. Celeridad en el acceso a la información en todo el fenómeno contractual

En Internet el acceso a gran cantidad de información es rápido. En el ámbito comercial esta
celeridad también abarca el fenómeno de la contratación privada:
- Informaciones precontractuales: carácter publicitario.
- Estrictamente contractuales: contenido obligacional de las partes y las condiciones generales.
- Informaciones postcontractuales: Atención continua al cliente (actualizaciones gratuitas p.e.)
4. Superación del factor geográfico en la contratación
Internet permite la contratación entre partes situadas en distintos puntos en el espacio, tanto a nivel
local, nacional o internacional (globalización contractual).
Pero esta cualidad plantea numerosos problemas en materia de derecho y jurisdicción aplicables a la
contratación. También arrastra otros problemas como la falta de contacto directo entre el usuario y
los bienes, lo que dificulta garantizar la “confianza”.

5. Inexistencia de horarios en la adquisición de productos y servicios

Internet elimina el problema de contratación en horarios determinados, estando continuamente
abierto las 24 horas de los 365 días del año gracias a las webs comerciales.

6. Aparición en el mercado de nuevos agentes y sectores: empleo

Se trata de un sector novedoso que se asienta en un entorno de por sí inmaterial que provoca la
desmaterialización de la información. Esto ha provocado la aparición de nuevos profesionales, así
como de un nuevo sector económico y laboral. En este nuevo sector económico las pequeñas y
medianas empresas pueden actuar en paridad de condiciones a las grandes empresas, lo que provoca
la creación de empleo y del teletrabajo.

7. Otros beneficios
El comercio electrónico contribuye a la mejora de la adaptabilidad y los procedimientos de
rendición de cuentas. También permite a las personas con discapacidad y las personas con edad
avanzada el acceso al conjunto de información y servicios que de otro modo no obtendrían.

Debilidades que plantea esta forma de contratación

La contratación electrónica ha traído consigo un cúmulo de novedades en materia de contratación

(presencia del consumidor, contratación a distancia, internacionalización del contrato, intervención
legislativa, etc.). Este hecho justifica el gran número de normas aplicables contemporáneamente a
este tipo de contratos (globalización normativa).

1. Internacionalidad
El comercio electrónico tiene carácter transnacional. Esta característica tiene un aspecto negativo en
cuanto a forma de evasión al control de los Estados, en materia contractual, y especialmente
asociado a defraudar la tutela del consumidor. Cuando se produce un incumplimiento del contrato,
los problemas aparecen vinculados al derecho aplicable y a la jurisdicción competente para
resolverlo.

Tanto desde la vertiente precontractual (publicidad) como la contractual (incumplimiento) pueden

verse defraudados los derechos de una de las partes involucradas en la contratación. Este ataque
puede producirse desde otro país diferente al propio del perjudicado, donde existe un ordenamiento
diferente al de su país. La Unión Europea busca unificar el régimen jurídico aplicable mediante la
Ley Modelo sobre comercio electrónico emanada en Naciones Unidas. También hay que tener en
cuenta los convenios internacionales de los que España sea parte.

2. Carácter transversal e interdisciplinariedad jurídica

En contratación electrónica a menudo resulta difícil deslindar las fronteras correspondientes al
Derecho público y al privado (Derecho penal, Derecho fiscal, Derecho civil y/o mercantil, etc.)

Desde una perspectiva territorial puedes originarse dudas respecto a la aplicación del Derecho
comunitario, interno e internacional.

Dentro del derecho privado van a surgir cuestiones como la intimidad, protección de datos, de la
propiedad intelectual, imagen y honor, etc.

3. Problemas objetivamente vinculados a la relación contractual

3.a. La identificación de los contratantes
Debe existir el conocimiento de las identidades de los sujetos participantes en la contratación a
distancia. De lo contrario pueden derivarse problemas posteriores como el telepago o el correcto
envío del producto.
Como respuesta a este problema han aparecido las firmas y documentos de identidad electrónicos.

3.b. Protección de los datos de carácter personal

Principalmente afecta a 2 aspectos: el pago mediante tarjeta bancaria; y la utilización indebida y no
consentida de los datos personales de los sujetos contratantes.

3.c. El uso de la informática como factor de estandarización

Es importante analizar el modo en que se recogen las cláusulas y condiciones generales en un
contrato perfeccionado desde Internet (formularios p.e.)

3.d. Determinación del momento y lugar de perfección del contrato

La localización del lugar de nacimiento del contrato va a determinar la aplicación de una
determinada normativa nacional, que incidirá en el instante en que se entiende concluido el contrato

3.e. El correcto envío del producto adquirido

Si el contrato es perfeccionado y ejecutado desde Internet el consumidor pierde el derecho a desistir
o devolver el producto. Si el contrato sólo es perfeccionado a través de Internet, el consumidor sí
tiene tales derechos.

3.f. Telepago y seguridad en las transacciones

Es una de las mayores inseguridades para los usuarios. Para proteger los datos confidenciales se
recurre a sistemas de cifrado o a redes de carácter privado durante el instante en que se efectúa el
pago. También se utiliza el pago en el momento en que se tenga a disposición el producto mediante
entrega ordinaria.

3.g. Derecho de prueba y valor de los documentos informáticos

El ordenamiento concede validez al contrato perfeccionado mediante cauces telemáticos, y un
especial valor probatorio al denominado “documento informático”.

3.h. La efectiva tutela de los consumidores y usuarios

Otra de las debilidades en la contratación electrónica consiste en defraudar los legítimos derechos
de los consumidores durante todo el fenómeno contractual (antes, durante y después): publicidad
engañosa, spamming, perfección de contratos a distancia, condiciones generales de contratación,
información precontractual, etc.
Cuestiones como la libre circulación y libre competencia han hecho efectiva la directa integración
del consumidor en la contratación internacional, con todas las consecuencias que ello conlleva
(consumidores globales que quedan huérfanos fuera de su legislación patria).

Distintos modos de contratar en Internet

Además de la contratación vía página web, existen otros supuestos: contrato por e-mail; chat o
videoconferencia; subasta electrónica; contratos concluidos con firma electrónica.
Todas estas modalidades tienen en común que su conclusión se realiza a través de la red.
Si las partes contratantes son profesionales se hablará de contrato mercantil. Si se trata de
particulares se estará en la esfera del Derecho civil general. Cuando un particular contrata un bien o
servicio con un profesional se habla de Derecho de consumo.

El fomento institucional del uso de Internet en la contratación y su regulación

El fenómeno de Internet (particularmente el comercio electrónico) viene caracterizado por su

interdisciplinaridad y carácter transversal. Esto se traduce en que la regulación que ofrecen los
diferentes Estados y organizaciones internacionales no suele ser cerrada, sino que es construida en
relación a los diferentes problemas que giran alrededor de este fenómeno, el cual se ha visto
potenciado por las diversas políticas institucionales de carácter nacional e internacional.

La discutida necesidad de una regulación especial

Existen 2 cuestiones a plantearse:

1- Si siguen siendo válidas para los contratos telemáticos las normas que en materia contractual han
venido aplicándose hasta el momento. En este caso debería rechazarse la necesidad de una
regulación especial, siempre y cuando por tal se entienda un cuadro jurídico completamente nuevo
o una regulación de status.

2- Si siguen siendo válido el esquema negocial tradicional frente a esta nueva contratación asentada
en tan importantes novedades técnicas. En este sentido, la categoría tradicional del contrato sigue
plenamente viva en la nueva modalidad que emplea Internet. Pero se debe reconocer la existencia
de determinados aspectos, que representan una auténtica novedad y no vienen regulados por la
normativa general. Son estas situaciones frente a las que se debe reaccionar mediante dos
hipotéticas soluciones:
a) La regulación: Producción de auténticas normas de ámbito general, vinculantes, emanadas
de un órgano legislativo.
b) La autorregulación: Se centra en la autonomía o libertad de las partes para establecer el
contenido específico del contrato, que se puede encontrar en dos
modalidades: a) soluciones previamente convenidas; b) códigos de
conducta (el profesional concede prerrogativas más beneficiosas al
cliente).
En la actualidad se tiende a privilegiar a la regulación en perjuicio de la autorregulación, ya que este
tipo de contratos tiene una vocación internacional, cuyo nucleo jurídico quedaría difuminado sin la
existencia de una auténtica norma general marco sobre la materia. Esto no quita, que en la práctica
la autorregulación será aplicable bajo la forma de códigos de conducta (mejorar las condiciones
previamente reguladas) siempre y cuando se respeten los derechos y obligaciones reconocidos, sin
que ello signifique la ausencia de una norma reguladora ad hoc..