TEORÍA GENERAL DEL PROCESO

MIGUEL ENRIQUE ROJAS GÓMEZ

LIBRO GUÍA

LIBRO DEL PROCESO – Enrique vescobi

INTRODUCCIÓN AL ESTUDIO DEL DERECHO PROCESAL

MARTÍN AGUDELO MARTÍNEZ Y, EL PROCESO JURISDICCIONAL

TEORÍA DEL PROCESO – BEATRIZ PRIETO

3 QUIZE 8,33% VIRTUALES

LECTURA SELECTA 10% - CÓMO SE HACE UN PROCESO

FRANCESCO CARMELUTTI – FORO DE DISCUSIÓN EN CLASE

COEVALUACIÓN 5%

DESPUÉS D 1ER PARCIAL ESCRITO 20%

TALLER 10%

FINAL ORAL 30%

OBJETIVOS

-Buscar la solución de problemas de manera individualizada a través de la ley (Satisface interés

individual)

-Que las personas se acojan al orden jurídico, que las normas jurídicas sean eficaces, garantiza la
eficacia (Interés general de la colectividad)

CARACTERISTICAS DE LA JURISDICCIÓN

PERMANENCIA

IMPARTILIDAD

PERENNIDAD

PERMITE DIFERENCIAR SUS FUNCIONES DE LA DEMÁS FUNCIONES DEL ESTADO

-SINGULARIDAD: Que la jurisdicción es una sola, no existen varias jurisdicciones, no admite

distinciones ni clasificaciones, distinto al concepto de competencia, la cual no es singular ya que
existen varias competencias, y admite clasificaciones.

APTITUD COERCITIVA

EXCLUSIVIDAD: La jurisdicción de un estado excluye a cualquier otro

INDEPENDENCIA

-El estado ejerce soberanía mediante la exclusividad dentro del territorio

EL ESTADO BATICANO ES UN SUJETO DE DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO, puede celebrar

tratados internacionales con los otros países, los cuales tienen como nombre concordato.

Las decisiones tomadas por el tribunal eclesiástico solo tienen efecto cuando es homologado por
un juez de familia colombiano

El estado colombiano ejerce su soberanía al permitir que decisiones extranjeras tengan efectos.

PACTA SUNT SERVADA: Los pactos son para cumplirse

Colombia ha permitido el arbitraje y ha desarrollado normas por lo que las decisiones arbitrales
tienen efectos porque Colombia lo permite

09/08/2019

PODERES DE JUEZ: Ser depositario de la jurisdicción implica que sea depositario de unas
facultades especiales que facilitan la función de conseguir, proveer, imponer la solución adecuada
a las cuestiones problemáticas sometidas a examen

INVESTIGACIÓN: El juez como director del proceso jurisdiccional tiene la potestad de dirigir toda la
actividad encaminada al recaudo de las pruebas, elementos necesarios para contribuir a la
sentencia puesto que toda defensa judicial y en especial la sentencia debe estar fundamentada en
la prueba.

Una vez se ha recaudado la prueba, el juez ha de llegar al convencimiento que uno determinados
hechos ocurrieron o no y en base a ello dictar una sentencia en la medida en que los supuestos de
hecho de esas normas jurídicas estén acreditados.

Si los hechos no están probados el juez

COERCIÓN

EJECUCIÓN

DECISIÓN

En nuestro sistema jurídico la jurisdicción se da en virtud de la posesión del funcionario

Quien quiera ser juez debe participar en una selección de méritos, anteriormente era a través de
la cooptación

SUSPENCIÓN DE LA JURISDICCIÓN

VACACIONES

SI PIDE LICENCIA
SI FUE SUSPENDIDO POR UNA INVESTIGACIÓN DISCIPLINARIA

MUERTE

RETIRO FORZOSO

RENUNCIA

CUANDO SE DESTITUYE

(NO OLVIDAR 2, 5 8 Y 10) -Por eso es importante que el estado tenga tantos mecanismos
para la elección de la rama judicial por la gran responsabilidad acarrea

RESPONSABILIDAD DERIVADA DE LA JURISDICCIÓN ART 90 CPC

Daños que se generan por el incumplimiento del ordenamiento jurídico

A los jueces de lo contencioso administrativos se les hace una petición de reparación de perjuicios
son de tipo patrimonial y es el estado el encargado

Aunque existe una responsabilidad institucional del estado por el incumplimiento o el

cumplimiento defectuoso de la función judicial que acarrea perjuicios patrimoniales. Inc. 1, art 90
CP ley 230/ 1996

Pero los jueces tienen responsabilidad individual, bien puede ser penal, patrimonial o disciplinaria

PENAL: Puede ocurrir que el funcionario que esté ejercitando la función judicial contravenga el
ordenamiento

ACCIÓN DE REPETICIÓN INC 2 ART 90 CP Posibilidad que tiene el estado de recobrar al funcionario
lo que hubiere tenido que pagar como consecuencia de una condena (RESPONSABILIDAD
PATRIMONIAL DE UN JUEZ)

MODALIDADES DE ERROR JUDICIAL

VIOLACIÓN DIRECTA DE LA LEY

FALSA INTERPRETACIÓN DEL ORDEN POSITIVO

ERRÓNEA INTERPRETACIÓN DEL ORDEN POSITIVO

VIOLACIÓN POR APLICACIÓN INDEBIDA DEL ORDEN POSITIVO

RESPONSABILIDAD POR LA PRIVACIÓN INJUSTA DE LA LIBERTAD

Al delito ser fuente de obligaciones puede el juez responder por libertades al tiempo.

JURISDICCIÓN: Función básica del estado consistente en la adopción de decisiones mediante las
cuales deben proveer solución definitiva respecto de cada situación problemática que surja en el
seno de la colectividad, función que por lo regular se concreta en la individualización de la solución
prevista en forma general, impersonal, y abstracta en las normas jurídicas.

DERECHO DE ACCIÓN
12/08/2019

DERECHO DE ACCIÓN

Derecho que tiene toda persona de acceder a la jurisdicción, a pesar de que es el estado quien la
ejercita, todo individuo tiene la posibilidad de someter al conocimiento de la jurisdicción para
luego ser revisada cualquier situación que lo involucre- Hace parte del derecho fundamental de
acceso a la administración de justicia 229 cp.

No permite clasificación.

HA TENIDO AMPLIO DESARROLLO EN DERECHO INTERNACIONAL Y HACE PARTE DEL BLOQUE DE

CONSTITUIONALIDAD.

Todo lo relacionado con el derecho de acceso a la justicia contenido en la constitución política

Derecho subjetivo que tienen todas las personas, y permanente, es decir, mientras una persona
esté viva puede usarlo y de uso ilimitado, o sea, las veces que quiera.

AUTOTUTELA ESTÁ PROHIBIDO PARA SOLUCIONAR CONFLICTOS, ES POR ESO QUE SE LES DA EL
DERECHO DE ACCIÓN

La jurisdicción se pone en movimiento por el derecho de acción.

OJO- Nadie puede ser titular de un derecho y a la vez

RELACIÓN SUJETO PASIVO Y ACTIVO

ACTIVO: Cualquier persona natural o jurídica

PASIVO: El Estado en cabeza de la rama judicial

Expresiones que desde el punto de vista procesal se parecen, pero son diferentes

PRETENCIÓN: Es lo que el derecho de acción plantea para ser decidida. Pronunciamiento que se
espera obtener del juez en la sentencia

Lo que se pide, lo que quiero que el juez me otorgue

DEMANDA: Acto procesal mediante el cual se ejercita el derecho de acción, además es el acto
procesal que da inicio al proceso (PETICIÓN DE PARTE)

Acto procesal que contiene las pretensiones

En sentido amplio denota el acto por medio del cual el individuo plantea una pretensión ante la
jurisdicción en ejercicio del derecho de acción (Se entienden incluidas propias e impropias desde el
punto de vista genérico)

Pero desde un sentido más estricto no son impropias, por eso no hay demanda penal.
Cuando la demanda contiene éstas pretensiones muta su naturaleza y puede ser una querella o
denuncia etc.

JURISDICCIÓN: A lo que acudo para poner fin a una controversia

ACCIÓN: Activa la jurisdicción a través de un

PROCESO.

NO ES POSIBLE EJERCITAR EL DERECHO DE ACCIÓN SIN UNA PRETENCIÓN O VARIAS.

Cuando el juez emite la sentencia se entiende agotado el objeto del derecho de acción

Yo puedo ejercer el derecho de acción sin ser el titular subjetivo del derecho, porque es el juez
quien decide si soy el titular

Objeto de la jurisdicción: Dilucidar si tengo o no el derecho

El derecho de acción es ir a la jurisdicción, es independiente del derecho subjetivo reclamado.

El derecho de acción es preexistente al conflicto

DERECHO DE ACCIÓN: Derecho subjetivo y abstracto radicado en cabeza del individuo de exigir al
estado la realización de la jurisdicción mediante la provisión de una solución jurídica a cada
situación o cuestión problemática concreta en la que advierta vulnerados sus intereses
particulares o sus derechos colectivos. Es el derecho de prestación de la jurisdicción.

Tiene unos elementos que le son propios

ELEMENTOS DE LA PRETENCIÓN

-Elemento subjetivo

A veces tiene diferentes estructuras, bipolar.

Pasa cuando hay choque de intereses, es decir, de lo contencioso

Está el sujeto activo y pasivo

JUEZ

TERCEROS

ACTIVO: Aquel que ejercita la pretención

PASIVO: Frente a quien se ejerce la pretención y está llamado a soportarla

Ambos son partes, es decir, sujetos que lo componen

Y pueden estar compuestas por varios individuos o solo

Cuando está compuesta por una sola persona es una parte singular

Pero si es por varias personas es plural Litisconsorciu:v

A los asuntos no contenciosos se les conoce como procesos de jurisdicción voluntaria, solo hay
demandantes

Ejemplo – Divorcio de mutuo acuerdo.

-Elemento objetivo

Tiene que consistir en la actividad jurisdiccional concreta con la cual se espera aniquilar la
controversia

CONGRUENCIA: Por lo general el pronunciamiento del juez está limitado a los aspectos
mencionados en la pretención (Consonancia entre lo pedido y lo decidido) – Viene del derecho
privado porque es el individuo quien puede pedir hasta donde quiera.

También se examina de cara a la excepción, que viene a ser los medios de defensa que plantea el
demandado frente a la pretención

La congruencia en derecho público pierde estrictez porque el juez puede pronunciarse en cosas no
pedidas, el juez puede salirse de lo que las partes le plantearon porque es el quien tiene según su
jurisdicción la capacidad de tomar la mejor decisión.

Hay varios tipos de incongruencia

-El juez puede emitir un fallo supra petita: Cuando concede más de lo pedido

-Extra petita: Cuando el juez concede por fuera por fuera de lo pedido

-Infra petita: Cuando concede menos de lo pedido

-Causa

Es de dos clases

FÁCTICA Y JURÍDICA

FÁCTICA: El malestar que una cuestión problemática envuelve se origina en un conjunto específico
de hechos que componen un segmento de la realidad normalmente susceptible de ser subsumido
en los supuestos de hecho de una norma jurídica.

Por tanto, los hechos que componen la causa de la pretención tienen que ser concretos y
susceptibles de ser probados, por ende, adquiere mucha importancia el concepto de prueba, por
lo que la prueba es el acto procesal que busca lograr el convencimiento del juez acerca de la
existencia de un determinado hecho

Tanto el demandante como el demandado tiene la carga de la prueba, ley 1564 2012

16/08/2019

El hecho tiene que poder encajar como un supuesto de hecho para tener consecuencia jurídica
Y cada parte tiene el deber de acreditar los hechos a través de las pruebas

PRUEBA: Demostración de los hechos que sirven de soporte

A través de la valoración de ésta el juez puede construir la sentencia

Los hechos pueden tomarse como alteraciones de la realidad y pueden ser

HECHOS DEFINIDOS: Aquellos cuyas circunstancias de modo, tiempo, y lugar están cabalmente
determinados (Día en concreto)

Tienen que ser probados por quienes lo invocan

Pueden ser estáticos o físicos (Dinámicos)

Hay algunos relevados de prueba, como;

1) HECHOS INDIFINIDOS: Que tienen algún grado de indeterminación en la forma como se

produjeron (Desde el derecho probatorio se dice que éstos deben ser relevados de
prueba) (Nunca)
2) Los indicadores económicos también están relevados de prueba por ser HN
3) HECHOS NOTORIOS: Hechos que alguna determinada comunidad conoce de manera
generalizada
4) Leyes de alcance nacional (Pero los actos administrativos o leyes departamentales si
deben ser probados), (Leyes extranjeras deben ser probadas)

Identificar la causa de la pretención indica individualizar cada uno de los hechos que
compongan la misma circunstancia de modo, tiempo y lugar que determinan la misma

Individualizar los hechos que componen la causa de la pretención permite establecer si

pueden subsumirse en el supuesto de hecho de la norma jurídica cuya aplicación se solicita

Desde esa perspectiva el planteamiento de cada pretención depende de una adecuada

actividad tendiente a clarificar/establecer la relación de causalidad entre los hechos que
componen la causa de la pretención y la consecuencia jurídica que se espera obtener a partir
de las normas jurídicas invocadas por tanto es preciso constatar que los hechos concretos que
se aducen corresponden al supuesto de hecho de la norma jurídica y que en ese orden de
ideas el pronunciamiento que se persiga corresponda a la consecuencia jurídica prevista en
dicha norma

CAUSAS JURÍDICAS: Normas que sustentan la pretención, es decir, que sirven de soporte.

CLASES DE PRETENCIONES
1) PROPIAS E IMPROPIAS
2) DECLARATIVAS, EJECUTIVA Y LIQUIDATORIAS

PROPIAS: Cuando la cuestión problemática compromete exclusivamente o principalmente

intereses de carácter particular es preciso que el demandante pida de forma concreta el
pronunciamiento que espera obtener del juez señalando con precisión su contenido, además
de la causa fáctica de los hechos que le sirven de soporte y el juez decidirá conforme a lo
pedido.

Alude al tipo de pronunciamiento judicial que se suplica

DECLARATIVAS: Es aquella en la cual el demandante busca obtener una solución que

suministre plena certeza acerca de la existencia o no de una determinada relación jurídica,
desde el punto de vista jurídica no estaba claramente establecida con anterioridad. Pide que
se reconozca una determinada situación jurídica. Ésta a la vez se subdivide

-Meramente declarativa (Declare que juan es el papá de pedro)

-Constitutiva; Persigue la alteración de una situación jurídica preexistente mediante la

extinción de una relación jurídica (La nulidad), (Divorcio).

SE ENTIENDE SATISFECHA CUANDO EL JUEZ MODIFICA LA S.J PREEXISTENTE.

-De condena; Se busca que el juez en la sentencia imponga al demandando a favor del
demandante una prestación de dar, hacer o de no hacer. (ejemplo responsabilidad civil)
(Situación de incertidumbre) (El juez mediante la sentencia es quien brinda certeza)

TRANSACCIÓN: Contrato donde las partes se ponen de acuerdo para poner fin a un conflicto

EJECUTIVA: Se persigue el cumplimiento forzado de una obligación de dar, hacer, o no hacer

(Obligación preexistente) (Se demuestra la obligación mediante título ejecutivo) El cual es el
medio de prueba que acredita al juez la existencia de un derecho a mi favor.

TÍTULO EJECTIVO: Documento que contiene obligaciones claras, expresas y exigibles (Mérito
ejecutivo)

PRETENCIÓN LIQUIDATORIA: Tiene la peculiaridad que surge a partir de la concurrencia de

derechos de varios titulares sobre uno o varios bienes o sobre una universalidad de bienes (El
objeto de ésta pretención es poner fin a una determinada situación patrimonial mediante la
asignación de una parte de los bienes o derechos a cada uno de los titulares en común con
exclusión de los demás (Proceso de sucesión)

EN UNA MISMA DEMANDA NO PUEDO TENER PRETENCIONES DECLARATIVA Y LIQUIDATORIA

IMPROPIAS: Tiene procedencia cuando el conflicto es de aquellos que compromete el interés

general, por tanto, la formulación de la pretención tiene el propósito de activar la jurisdicción
en aras de que se tome una decisión judicial de conformidad al ordenamiento jurídico, no es
necesario plantear la hipótesis.
06/09/2019

DERECHO DE CONTRADICCIÓN: Varía del derecho de acción en las múltiples maneras de ejercerlo,
guardar silencio.

REPELAR LA PRETENSIÓN: Acción que ejerce el derecho de contradicción

1) Simple defensa (oposición) – negación de la pretensión

2) Excepción – Implica la alegación de un hecho nuevo cuyo propósito es la extinción de la
pretención o restarle eficacia a la misma, no son meras negativas y oposiciones a la
pretensión, es un acto concreto en virtud de la cual se alega un hecho que tiene que ser
probado que desconoce de forma total o parcial la pretensión
La verdadera excepción son las de mérito o fondo  No son taxativas (Se deciden en la
sentencia (Al no ser taxativas el litigante puede estructurarlas de forma libre, es decir,
puede desplegar su creatividad) (Tiene que ser un hecho nuevo porque no ha sido
planteado por el demandante)
También existen las previas o perentorias  Son taxativas (Se deciden en un auto, en
una etapa preliminar) (Vicios de naturaleza formal que impiden que el trámite se haga)
(EJEMPLO FALTA DE COMPETENCIA, EXISTNCIA DE UN PACTO ARBITRAL, LA INEPTITUD
DE LA DEMANDA). Método por excelencia de
Tiene una petición implícita de querer aniquilar la pretención
El juez puede estudiar la excepción una vez asimile que la pretención puede prosperar
El juez puede oficiosamente en la sentencia dar por probado hechos que constituyan
excepciones de fondo, aunque no hayan sido expresamente alegados por el demandado
(En materia de excepciones de fondo, obviamente)
Hay excepciones que sí requieren alegación expresa.
Excepciones
1) PROPIAS: Aquella que para su reconocimiento requiere alegación expresa por parte
del interesado EJM; Prescripción, en cualquiera de sus modalidades. Nulidad relativa
como excepción. Compensación (únicas tres)
2) IMPROPIAS: Todas las demás sólo necesitan estar probadas para que el juez de oficio
las reconozca, es decir, no necesita ser alegado.
La excepción puede plantearse en cualquier tipo de proceso para proteger el derecho
a defenderse

ESTRUCTURA DE LA EXCEPCIÓN

Tiene un sujeto activo, el cual es el demandado

Tiene un sujeto pasivo, el cual es demandante

Y se le corre traslado para que el demandante se defienda

El sujeto destinatario de la excepción es el juez, porque es el que en su decisión analiza si la

excepción prospera o no
La causa de la excepción va dirigida a impedir o modificar el nacimiento del derecho sustancial
pretendido por el demandante  Éste elemento es definitivo y debe ser claro, delimitando las
diferentes circunstancias que componen la excepción.

Por último, la excepción tiene un objeto implícito, que consiste en perseguir una sentencia
desfavorable a las pretensiones.

LEGITIMACIÓN EN LA CAUSA.

Hace referencia a la legitimación que deben tener las partes en el proceso, es decir, la aptitud que
han de tener la parte o los terceros para poder participar en el proceso judicial.

Teóricamente dentro del proceso pueden participar en el proceso, pero se selecciona quienes
pueden válidamente intervenir en el proceso como terceros, de ahí que la ley se preocupe por
establecer quienes pueden válidamente en un momento dado en un caso concreto actuar como
demandante o como demandado.

Puede ser por (El juez analiza lo siguiente)

ACTIVA: Quien puede actuar como demandante en un proceso (Quien puede ejercer la
pretensión)

PASIVA: Quien puede actuar como demandado en un proceso (Quien está llamado a soportar la
pretensión

Si el juez concluye que hay falta de legitimación en la causa, sea por activo (La ley no le permitía en
ese caso en específico ejercer la pretensión) o por pasivo (No estaba llamado a soportar la
pretensión)

La consecuencia es que la sentencia se van a denegar las pretensiones de la demanda

Existen procesos en os cuales desde el primero momento es posible evidenciarlo (Sentencia

anticipada art 278 CGP), y en otras no es tan evidente.

ORDINARIA: Establece quienes pueden ser parte del proceso

EXTRAORDINARIA: Quienes pueden ser terceros

PARTES: DEMANDANTE Y DEMANDADO

TERCEROS: Aunque no es titular del derecho pretendido en el proceso puede ingresar al mismo
con el propósito de buscar la protección de derecho que se puede ver afectado en el proceso

INTERÉS PARA OBRAR: Muy de la mano con el concepto, hace alusión a la necesidad de incorporar
al proceso a los sujetos que manifiesten un real beneficio o provecho sustancial en lo pretendido
por el actor o en la resistencia formulada por el demandado en la sentencia, aunque realmente no
se tenga la titularidad efectiva sobre el derecho sustancial pretendido.

Es un interés particular por el cual una persona reclama el ejercicio de la jurisdicción con el fin de
que en la sentencia se resuelva sobre la situación litigiosa que plantea
Todo aquel que tiene LELC tiene IPO, pero no todo aquel que tiene IPO tiene LELC.

EXISTEN 3 TIPOS DE SUJETOS PROCESALES

JUEZ – Supra ordenado a las partes

PARTES- Sujeto activo y pasivo

Singular, integrada por una sola persona

Plural, por varias, como el litisconsorciu puede darse por activa o por pasiva, y puede ser de tres
clases

Necesario: Éste es el verdadero LCT, donde la parte debe estar necesariamente integrada por
varios sujetos para que puede válidamente dictarse sentencia, ya sea porque la ley así lo establece

Entre los miembros del LCT necesario debe haber comunidad de suerte, es decir que el
pronunciamiento que hace el juez en la sentencia es igual para todos

En las otras modalidades de LTC no debe haber necesariamente CDS

Facultativo o voluntario

Cuasinecesario:

TERCEROS – En sentido estricto, como ya lo vimos. Y en sentido amplio, ejemplo los auxiliares de
la justicia.

COMPETENCIA: Nace por la necesidad de distribuir el trabajo entre los jueces (Normas de orden
público, obligatorio cumplimiento), no es exclusivo del derecho procesal porque es objeto de
estudio del derecho administrativo también. Aptitud legal que tiene el juez para conocer y
determinar de un asunto, y a diferencia de la jurisdicción, sí admite clasificaciones.

Como concepto procesal está asociada estrechamente con la garantía al debido proceso y del juez
natural.

La ley se encarga de regular de manera específica los criterios para establecer un juez en un caso
concreto)

Normas imperativas de interés general, y la vulneración de éstas implican nulidad procesal.

Especialidad

Calidad de las partes

El legislador establece de antemano la asignación de las competencias es preexistente al conflicto

La ley es quien otorga la competencia y la ley otorga la jurisdicción.

Juez natural – Juez competente

CARACTERISTICAS

-Inmodificabilidad: Imposibilidad de variar la competencia una vez ésta se haya establecido

Imporrogabilidad: Permite considerar la sustracción de las normas de competencia a la voluntad
de las partes

Indelegabilidad: Implica que el juez no puede prestar su competencia

Legalidad

Se determina en el caso concreto con los factores de determinación de la competencia, que son
parámetros o criterios que establece la ley, los cuales son;

1) Objetivo:
2) Subjetivo:
3) Territorial:
4) Funcional:

09/09/2019

La razón de ser de la comisión es porque en algunas ocasiones en un proceso es necesario

adelantar algo el juez debe pedir autoridad en lugares donde no tiene competencia.

También se usa la comisión por el volumen de actuaciones de un mismo tipo que el juez tiene
que adelantar se le haría muy difícil desatender otras actuaciones más importantes, es decir,
tipo práctico.

La competencia es una excepción a la regla de inmediación, porque la regla general es que los
jueces hagan por sí mismos algunas actividades como la prueba.

MEDIDAS CAUTELARES

Mecanismo procesal que busca asegurar la ejecución de la sentencia bajo el supuesto el que
este resulte favorable al demandante

TUTELA JUDICIAL EFETIVA- Decisión judicial que se pueda materializar (Razón de ser de las
MC)

Establecer un mecanismo que ayude al cumplimiento de la sentencia, forma de asegurar que

cuando la sentencia se emita se pueda hacer cumplir

Cumplen una función de legitimación del poder judicial porque el estado despliega su poder
para ayudar a solucionar conflictos

IMPORTANCIA; Es deseable que las decisiones judiciales sean proferidas un término breve
término breve.

El proceso está en una tensión, por un lado, la rapidez necesaria, y por otra, el tiempo que
necesita el juez para tomar la decisión correcta.
 13/09/2019

Hay presupuestos que deben cumplirse en cada caso en concreto que el juez debe analizar y
que se deben cumplir ya que es un mecanismo que también va a implicar una restricción de
los derechos del demandado, si uno de esos presupuestos no se cumplen el juez debe
abstenerse de aplicar la medida cautelar por su gravedad.  Requisitos sustanciales

1) Apariencia de buen derecho (Fumus boni iuris)

Altas probabilidades de que el juez vaya a acceder a las pretensiones
La probabilidad puede probarse por las características del litigio
2) Riesgo por la demora del trámite procesa (Periculum in mora)
Mucho más fácil de medir, porque el tiempo puede aumentar el riesgo de insolvencia del
demandado
Si ambos presupuestos confluyen el juez debe decretar la MC
Si uno falta puede ser innecesario

SE HAN INCORPORADO OTROS PRESUPUESTOS DE MANERA MODERNA;

3) RAZONABILIDAD; Implica establecer cuál es la finalidad específica de la medida cautelar

que se va a adoptar para asegurarse de que en el caso concreto sirva a propósitos
legítimos estableciéndose a su vez para saber si esta es apta para alcanzar el objetivo
perseguido
4) PROPORCIONALIDAD; Implica efectuar un análisis con respecto a si los beneficios que
ofrece decretar la MC son superiores al daño que cause
5) NECESIDAD; Si en el caso concreto es necesario de acuerdo a las características del pleito
adoptar una cautela
6) LEGITIMACIÓN; Quien pida la medida cautelar esté legitimado por la ley para ello, en
principio, sólo puede hacerlo el demandado
7) IDONEIDAD; Establecer si esa medida cautelar es la menos ofensiva para cumplir con el
objetivo perseguido

Si la respuesta es afirmativa la MC debe producirse, si es negativa el juez debe abstenerse por

la inconveniencia

Se pueden decretar en cualquier proceso, pero dependiendo del proceso tendrán un mayor
poder restrictivo

CARACTERISTICAS DE LAS MC;

JURISDICCIONALIDAD: Dado que la utilidad de las MC estriba en tornar eficaz la sentencia

resulta obvio que el decreto y la práctica solo puede ordenarse por quien ostenta jurisdicción,
la MC viene a ser una emanación del poder de coerción

INSTRUMENTALIDAD: Las MC están ligadas a la materialización de la sentencia con

independencia de que la práctica de la MC anteceda al proceso en el que ha de discutirse la
pretención o que le ha de ser útil, LA MEDIDA CAUTELAR NO SE EXPLICA SIN PROCESO A LA
CUAL LE SIRVA, ES DECIR, SON ACCESORIAS
 PROVISIONALIDAD; La vigencia de una MC, su existencia es por esencia transitorias, ya que no
son perpetuas, están llamadas a expirar, desaparecerá cuando se dicte la sentencia
independientemente del sentido del fallo.

CLASES DE MEDIDAS CAUTELARES

1) SEGÚN EL TRATAMIENTO LEGAL QUE RECIBE. (Como el legislador las regula)

-Nominadas o típicas: Son aquellas en las cuales el legislador además de permitirlas hace
una extensa regulación de la manera en la que deben ser practicadas, regulación plena ej.
Medida de aseguramiento
-Innominadas o atípicas: Cuando el legislador a pesar de permitirlo deja a criterio del juez
la forma en la que dicha medida debe ser practicada en el proceso. Art 590 cgp

2) SEGÚN EL EFECTO INMEDIATO QUE PRODUCEN

-CONSERVATIVA; Tiene la finalidad de mantener hasta la aplicación de la sentencia la situación

existente para mantener el estatus cúo. Ej.Embargo

-INNOVATIVA; Tiene el propósito de producir una modificación provisional de la situación hasta

resolver la pretención EJ CUSTODIA

3) SEGÚN SU OBJETO MATERIAL (Según el derecho sobre el que recaen)

-PERSONALES; Sobre personas (Medida de aseguramiento)

-REAL: Sobre bienes (Embargo)

4) SEGÚN LA ETAPA PROCESAL EN LA CUAL SE ADOPTAN

-EXTRAPROCESALES: Son las que se adoptan por fuera de un proceso judicial, acarrean la
obligación de que el beneficiario promueva la demanda so pena de que si no lo hace ésta sea
levantada EJ. PROCESOS DE INFRACCION DE DERECHO DE PROPIEDAD INTELECTUAL

-PREVIA; Aquella cuyo decreto y práctica se solicita en la demanda y dicha solicitud se efectúa
antes de que se notifique al demandado del auto admisorio de la demanda (In audita parts, es
decir, no se tiene que avisar previamente)

-PROCESAL; La MCP se practica con posterioridad del auto admisorio de la demanda, es decir el
demandado ya sabe de la demanda

CONTRACAUTELAS: Los perjuicios de las MC que no hayan tenido que sufrir el demandado tiene
lugar a indemnización, o también las MC que se practiquen en exceso, una parte de los daños
podrá pedir indemnización.

El juez debe tomar medidas que puedan resarcir los prejuicios causados al demandado

20/09/2019

FIRMEZA DE LA DECISIÓN JUDICIAL  Comienza a producir efectos, a parir de la ejecutoria que la

decisión judicial empieza a producir plenos efectos jurídicas

La ejecutoria va a variar dependiendo de cómo se notifique la decisión judicial

Hay unas que se profieren oralmente, ya sean auto o sentencia se notifican por estrados  La
ejecutoria dentro de éste escenario va a ser en la sentencia, si no se dice nada en el momento ya
se pierde la oportunidad, por el principio de preclusión, el cual quiere decir que cuando una etapa
procesal queda consolidada no se puede devolver en sus efectos.

En cambio, las decisiones judiciales escritas por fuera de audiencia ya sea auto o sentencia se
notifican por estados  Ninguna decisión judicial produce efectos jurídicos sin haber sido
notificada, es decir, es un presupuesto de eficacia de la decisión judicial, porque se vulnera el
derecho de

1) Contradicción
2) Publicidad

Ésta decisión por escrito queda ejecutoriada 3 días hábiles después su notificación ( Termino de
ejecutoria)

Dependiendo de eso la decisión judicial va a quedar ejecutoriada.

MOMENTOS EN LOS QUE PODEMOS DECIR QUE UNA DECISIÓN QUEDÓ EJECUTORIADA

1) Si contra la decisión judicial no cabe recurso alguno.

2) Cuando a pesar de caber recursos en contra de la misma éstos no son interpuestos o son
interpuestos de forma extemporánea.
3) Cuando frente a la DJ caben recursos y son interpuestos oportunamente en el momento
en el que sea notificado el auto que decida el recurso la decisión queda ejecutoriada
4) Si se interpone el recurso oportunamente, pero éste no es idóneo la decisión judicial
queda en firme en el momento en el que se niegue el recurso

La decisión judicial queda ejecutoriada cuando no quedan recursos, cuando se presentan

extemporáneamente o cuando ésta es decidida

Si trata de sentencia en el momento en el que la DJ queda E además de producir efectos

jurídicos hace tránsito a cosa juzgada

-Identidad de partes

-Identidad de objeto

-Identidad de causa.

PLEITO PENDIENTE; Puede suceder que paralelamente en distintos procesos en diferentes

jueces se éste discutiendo el mismo problema, el juez que tiene que decir que cosa juzgada.

Si el juez encuentra la cosa juzgada de oficio dictará sentencia anticipada

Si el juez no lo hace existe la posibilidad de cuestionar la decisión a través del recurso

extraordinario de revisión

El PP en cambio se ha establecido que el proceso que primero se haya iniciado prevalecerá

El juez tiene poder de coerción para hacer cumplir los autos

Si el juez encuentra que el auto tiene algún problema él puede restarle eficacia  Tesis del
anti-procesalismo que se basa en que las actuaciones ilegales no atan al juez, pero no se
puede con las sentencias.

Porque el juez que puede variar la decisión es el juez de segunda instancia a través de la
apelación

Si es de única instancia toca presentar tutela, porque en éstos procesos el único recurso
procedente es la revisión

Autos que dan paso a cosa juzgada; que aprueba conciliación, transacción y desistimiento
expreso

NOTIFICACIONES;

Frente a las N de las DJ

1) Éstas emanan del principio de publicidad art 228 cpc

2) Es a través de la N que la DJ puede producir efectos
3) Es un presupuesto de eficacia de la DJ
4) Es el legislador el que determina como se notifica
5) Presupuesto necesario para ejercer el derecho de defensa

FORMAS DE NOTIFICACIÓN

-Personal

-Por aviso

-Por estados

-Por estrados

-Por comisionados

-Por conducta concluyente

-Por edicto

Las decisiones deben ser notificado, en cambio, las actuaciones de las partes deben ponerse
en traslado.

Las cuales permiten el conocimiento del proceso y el derecho de contradicción.

Tiene especial importancia la notificación que s ele hace al demandado del auto admisorio de
la demanda porque es la que le permite al demandado conocer de la existencia del proceso

El mecanismo de notificación por excelencia y porque es el más garantiste es el personal que

consiste en el enteramiento que le hace el funcionario judicial a la parte de la existencia del
proceso de lo cual se deja acta y se le entrega copia de traslado de la demanda. ART 290 Y 291
DEL cgp
Sólo en los eventos donde no sea posible notificar al demandado de la existencia del proceso
se aplicará la figura del emplazamiento que es el llamado que se hace al ausente dentro del
proceso

04/10/2019

RECURSO DE QUEJA; Ordinario y vertical, se interpone cuando se haya negado por parte del
juez de conocimiento niega la concesión del recurso de apelación o el de casación, se pide que
el juez jerárquico revoque el auto y en su lugar se conceda.

El juez solo se limita a analizar si existe mérito procesal para el trámite, es decir, no se
pronuncia de fondo.

RECURSO DE SÚPLICA; Ordinario (Cualquier razón o motivo de inconformidad) y horizontal

(Igual jerarquía)  Solamente sobre autos proferidos sobre jueces colegiados, es decir,
tribunales o altas cortes

RECURSO DE CASACIÓN; Recursos extraordinario (Solo tiene lugar en la presencia de las

causales taxativas) y vertical, es decidido a través de una sentencia (Ojo), en Colombia el
competente es la Corte Suprema de Justicia, compuesta por 3 salas 1) Civil y agraria, 2) Penal,
3) Laboral.  Se hace a través de una demanda la sustentación dentro del término de
prescripción

Cada tipo de casación tiene una regulación especial y tienen causales específicas

Procede contra las sentencias proferidas en segunda instancia por tribunales superiores de
distrito judicial.

Casare Romper. El juez de casación se convierte en juez de instancia (Sentencia de

reemplazo) y debe revisar errores evidentes en su contenido, por lo que debe partir de un
análisis entre la norma y la sentencia, deben ser expuestos los errores con claridad.

No implica una tercera instancia, prohibición de medios nuevos.

No se aportan nuevas pruebas

Logra la unificación la jurisprudencia nacional  Función nomofilactica de la casación

Criminal serie. Ru

RECURSO DE REVISIÓN; Extraordinario y vertical, Solo procede contra sentencias OJO, y es el

recurso más extraordinario porque cabe incluso contra sentencia de única instancia o si han
hecho traslado a cosa juzgada

21/10/2019

FUENTES DEL DERECHO PROCESAL:

LEY: Siendo esta la más utilizada pero no la más importante, las normas suelen ser recogida en
extensas compilaciones procesales, así como las reglas que hay que seguir para distribuir el
trabajo en todos los jueces
 Hay 3 criterios para resolver el choque de leyes

1) Ley superior (Superior jerarquía)

2) Ley posterior (Ley que se expide con posterioridad)
3) Ley especial (Ley que regula de forma específica)

LEALTAD PROCESAL O MORALIDAD

EFICIENCIA DEL PROCESO (Economía procesal)

EFICACIA DEL PROCESO (Desterrar actos procesales que constituyen formalidades que hacen
más difícil el proceso)

ALCANCE DE LA LEY PROCESAL EN EL ESPACIO

1) Leyes no tienen efectos extraterritoriales

ALCANCE DE LA LEY PROCESAL EN EL TIEMPO

1) Normas procesales tienen efecto en el futuro y entran a regir inmediatamente

ALCANCE DE LA LEY PROCESAL EN RELACIÓN A LAS PERSONAS

1) Las normas se aplican a los colombianos residentes en Colombia, a los extranjeros

residentes y a los de paso

LA DOCTRINA

Libros que publican los estudiosos sobre soluciones suelen ser ilustrativas para el operador
jurídico, pero no es obligatoria, pero si suele ser consultada con frecuencia.

LA COSTUMBRE

No es fuente derecho procesal sino sustancial, sino que inspira el contenido de las eventuales
normas jurídicas, solo se vuelve obligatoria cuando la ley lo dice

NEGOCIO JURÍDICO

No tiene mayor importancia a diferencia del derecho procesal

REGLAS TÉCNICAS  Reglas que están a disposición del legislador dependiendo del momento
social que no son principios

1) Los procesos pueden ser de única o doble instancia

2) Oralidad y escritura (Formas de comunicación) , (Verbal mayor velocidad pero exige que
los protagonistas estén más preparados) (Escritura para procesos más complejos) (No hay
procesos totalmente O u E.
3) Mediación e inmediación  Relación entre el juzgador y la prueba, implica que el mismo
juez esté presente al momento que se produce la prueba, importante en la oralidad,
resulta útil a la economía procesal. Mientras la mediación implica que no va a ser el juez
ante quien se practica la prueba sino ante un funcionario distinto, el juez sólo la valora,
útil en la escritura, puede que yo nunca conozca al juez.
4) Concentración y desconcentración  Tienen que ver directamente con el método de
trabajo, se adelante todo cuanto sea posible, suele estar asociado a la escritura. La
desconcentración pone al funcionario a hacer un montón de trabajo, lo que impide que el
proceso se desarrolle de manera continua.
5) Publicidad y reserva  Implica que las actuaciones puedan estar a la disposición de la
sociedad, busca mayor control social, es importante porque si yo no conozco lo que va a
pasar en proceso cómo ejercito mis derechos procesales, no pueden haber procesos
totalmente reservados. La reserva busca conservar derecho a la intimidad, y en el derecho
penal por ejemplo en la indagación es importante la reserva
6) Preclusión o eventualidad  Apunta a que el proceso se desarrolle de manera ordenada y
lógica se opone a la
7) Eventualidad  Flexibilidad ya que el juez puede decidir si es necesario o no
8) Conciliación  Establecer una etapa donde las partes puedan resolver amigablemente sus
diferencias, terminación más ágil

JURISPRUDENCIA 

Precedente  Reglas que a partir de determinada decisión judicial se establecen a partir de

que es reiterada, se va convirtiendo en obligatoria.

Hay que revisar las circunstancias fácticas, la necesidad de respetar eso surge del derecho de
igualdad

Stare decisis  Quédate con lo decidido

Dos clases de precedente

Vertical  Obligación de juez de menor jerarquía de obedecer las decisiones de jueces de

mayor jerarquía

Horizontal  Deber de coherencia de un juez con la otra

La constitución ha establecido la manera en las que el juez puede apartarse del precedente
judicial

1) Transparencia
2) Argumentación  Siendo ésta la más importante

MODELOS PROCESALES  Disposción del derecho del litigio (Conciliar sin restricción)

MODELO INQUISITIVO; En el cual predomina el interés general, el estado tiene mayor fuerza,
surge de estados totalitarios porque hay mayor intervención de parte del estado, puede
empezar de manera oficiosa, y es el juez el responsable de que las etapas del proceso se
agoten, ya que es el director y máximo responsable, las partes necesitan que el juez aprueba
los actos de la disposición del derecho del litigio, el juez tiene poder de decretar pruebas de
oficio, pueden ser revisadas las decisiones de forma automática y oficiosa aunque nadie lo
pida

MODELO DISPOSITIVO; Juez no es el protagonista, predomina el interés particular, inicia por

petición de parte, son las partes las responsables de que el proceso avance, se entiende que
las partes son autónomas por lo que pueden desistir, las partes ostentan la carga de la prueba,
si la decisión es adversa al interés de las partes están tienen la facultad de presentar recurso
para que sea revisada la decisión

COLOMBIA PREDOMINA MODELO MIXTO, MÁS CERCA DEL DERECHO DISPOSITIVO

FAMILIAS PROCESALES

CIVIL LOW – EUROPA, PREDOMINA LA LEY 

COMMON LOW – CONSUETUDINARIO, ACCIONES COLECTIVAS, HAY MUCHA SEGURIDAD

JURÍDICA 

SOCIALISTA – PAÍSES QUE TUVIERON INFLUENCIA POLÍTICA O CORTINA DE HIERRRO, Y EL

PROCESO JUDICIAL ES DE INTERÉS PÚBLICA, PURA RESPONSABILIDAD DEL JUEZ, PARTICULARES
ASESORAN AL JUEZ, EDUCACIÓN DE LAS MASAS  ORAL

IBEROAMERICÁNO  PAISES COLONIA ESPAÑOLA, LEY IMPORTA, ESCRITO PREDOMINA,

CAMBIA SU ORIENTACIÓN Y SE INTRODUCE LA ORALIDAD, Y SE LE METE EL PRECEDENTE POR
MUTABILIDAD DEL MODELO