TEMA 2: FORMACION Y PERFECCION DEL CONTRATO.

1. Las fases en la vida del contrato.

A. Formación: actos necesarios para la formación interna del contrato.
Tratos preliminares + proceso interno de formación del contrato.
B. Perfección
Cruce de voluntades de las partes nacimiento del contrato.
C. Consumación
Cumplimiento/ realización y efectividad de las prestaciones.
- El contrato nace por el concurso de oferta y aceptación.
2. La perfección del contrato: oferta y aceptación.
-La perfección del contrato supone el nacimiento del contrato.
-El contrato se perfecciona cuando tiene lugar el concurso de oferta y aceptación (art
1261.1).
 La oferta y la aceptación son dos declaraciones de voluntad que asumen
distintos papeles:
 Oferta = papel activo (proposición / oferta de contrato).
 Aceptación = papel pasivo.
I. La oferta.
Concepto: consiste en una declaración de voluntad dirigida a un eventual co-
contratante, o al público en general, encaminada a lograr el establecimiento
del acuerdo contractual. Sus requisitos son:
 Completa: deben contenerse todos los elementos del contrato propuesto, de
modo que baste la aceptación de la otra parte.
 Es admisible que el proponente deje algún elemento al arbitrio de la
otra parte o de un tercero.
 Inequívoca: que no suscite dudas sobre la intención de contratar y que no dé
lugar a varias interpretaciones por su falta de claridad.
 Además, recepticia y recognoscible por los destinatarios pueden ser
sujetos determinados, un grupo o público en general.
La oferta no debe confundirse con la invitatio ad oferendu: invitación a realizar
una oferta cuya aceptación ulterior (por pate de quien invita a ofrecer) dara
lugar al contrato definitivo.
Sin embargo, la oferta al público por medio de publicidad si constituye a oferta
vinculante.
II. Para que la aceptación perfeccione el contrato, la oferta debe estar en vigor.
Son causas de caducidad:
 La revocación.
 El rechazo por el destinatario.
 Aceptación con modificaciones (contraoferta).
 Trascurso del plazo en que la oferta está en vigor.
 Muerte o incapacidad sobrevenida del oferente.
 Imposibilidad sobrevenida de establecer el vínculo.
a) REVOCABILIDAD:
Mientras no existe conformidad exacta de las partes, el oferente es libre de rovocar
(porque no ha nacido el contrato).
Cabe plantearse lo siguiente:
 ¿Queda el oferente vinculado por la oferta realizada (antes de la aceptación)
¿hasta qué punto?.
1. Opinión mayoritaria: libre revocabilidad de la oferta antes de la
aceptación, sobre todo cuando:
 El oferente se reserve la posibilidad.
 La revocación llega al conocimiento del destinatario a la vez que la
oferta
 Excepción que se configure como irrevocable
 Aquí la revocación = ineficaz.

2. ¿Es posible la revocación del oferente después de la aceptación?

 Se aplica lo dispuesto en el Cc sobre la perfección del contrato
entre ausentes (art 1262 II): la aceptación no produce efectos
hasta que el oferente la conoce (o no puede ignorarla), por lo que
cabe revocar.
 En conclusión, la revocación es una declaración de voluntad
recepticia, que debe ser dada a conocer por el oferente al
destinatario de la oferta antes de que se produzca la aceptación.
II. La aceptación.
Declaración de voluntad dirigida a la persona que ha emitido la oferta y
cuyo objeto es manifestar su conformidad con ella. Sus requisitos son:
 Coincidente: debe coincidir con la oferta en todos sus términos.
 Debe suponer una voluntad de contratar definitiva.
 Recepticia.
 La forma es libre, salvo que el oferente te haya dispuesto otra
cosa, o el contrato sea formal.
 Tempestiva.

Contraoferta:

 Debe ser aceptada por el inicial oferente.

 Hace decaer la oferta inicial supone el rechazo de la
misma y emisión/creación de una nueva.
III. La perfección del contrato entre personas distantes. (art 1262.2).
Hay cuatro teorías: emisión/declaración, expedición, recepción y
conocimiento.
 El criterio del 1262.2 es el del conocimiento pero matizado por el criterio de la
buena fe. (hay consentimiento cuando el declarante remite la aceptación, ye l
oferente no la puede ignorar sin faltar a la buena fe).La excepción a la regla del
1262.3 son los contratos celebrados mediante diapositivas automáticos.
 Lugar de la perfección: donde se hizo la oferta. Arts. 1262.2 y 29 LSSI.
IV. Contratos a distancia o fuera del establecimiento mercantil.
 La contratación entre personas distantes ha sido objeto de atención específica
cuando afecta a los consumidores. El recurso a técnicas activas, y en ocasiones
agresivas, de marketing por parte de los profesionales es una de las causas de
la situación de inferioridad del consumidor: en estos casos la iniciativa de la
contratación es tomada por el profesional que “sale” de su establecimiento
para contactar con el consumidor, lo que produce en el consumidor un
“efectos sorpresa”. Su régimen jurídico: reforma del TRLGDCU por la ley
3/2014.
3. La temporización en la forma del contrato: desistimiento.
Nuestro ordenamiento protege al consumidor bien concediéndole un plazo de
reflexión a partir de la oferta durante el que no cabe la aceptación o bien, fijando un
plazo para el desistimiento desde la celebración del contrato. Art 68 TRLGDCU.
4. La fase precontractual.
a. Tratos preliminares: son aquellos actos que los interesados y sus auxiliares
llevan a cabo con el fin de elaborar, discutir y concretar el contrato.
b. Responsabilidad precontractual: no hay una regulación específica, lo correcto
es aplicar las prevenciones de responsabilidad extracontractual (art 1902 C).
c. La publicidad en el proceso de formación del contrato: la publicidad comercial
altera el proceso de formación del contrato sustituyendo a los tratos previos
de los que se ocupa el Derecho civil clásico por lo que su papel es
importante en la formación del contrato. Tiene dos funciones:
 informar al consumidor.
 Influir en su voluntad y llevarle a elegir un producto en detrimento de
otro/s.

Si la publicidad contiene los elementos necesarios para la celebración del

contrato, es una verdadera oferta.

d. Los deberes de información precontractual.

Con carácter general, cada parte contratante debe informarse sobre las
prestaciones objeto del contrato que va a suscribir.
Pero el consumidor no es un experto en la materia sobre la que contrata por lo
que se invierte la regla general. ¿Cómo?: imponiendo un deber de información
del profesional al consumidor, para: suplir el déficit de información del
consumidor y garantizar la devisa formación de la voluntad negocial.
Régimen jurídico: art 51 CE y 8 d, 17 18 y 60 TRLGDCU.
¿Qué datos debe abarcar este deber de información? Art 60.2 TRLGDCU.
Características producto/servicio.
Identidad empresario.
Precio total.
Formas de pago, entrega y ejecución.
Garantías.
5. Precontrato y contrato de opción.
En ocasiones, el contrato definitivo es preparado mediante la celebración previa del
otro contrato anterior: precontrato.
 Son frecuentes en la práctica empresarial, pero carecen de regulación legal clara y
abundante y genera múltiples discusiones teóricas.
 El precontrato es el acuerdo entre dos partes por el que una sola prometen un
futuro contrato, cuyos extremos principales ya han dejado previstos total o
parcialmente.
 Regulación: el OJ desconoce esta figura, pero regula varios tipos de promesa
de contrato; por ejemplo… de venta 1451 y de prenda 1862.

Naturaleza del precontrato

Son tres las posturas principales:

1) El precontrato es un verdadero contrato: las partes quedan obligadas en el futuro a la

celebración de otro nuevo contrato.
2) Precontrato=contrato base: se sientan las líneas básicas del contrato, asumiendo la
obligación de devolverlas o desarrollarlas en el futuro.
3) Precontrato=fase del iter contractual: se denomina promesa del contrato.

PROMESA DE CONTRATO.

A. Etapa de preparatoria del contrato en la que las partes convienen un contrato

futuro, atribuyendo a una o a las dos la facultad de exigir en un momento
posterior su puesta en vigor.
B. Ejercicio de la dicha facultad de exigir, determinando la entrada en vigor del
contrato.

EL CONTRATO DE OPCION

Concepto: acuerdo que confiere a una de las partes contratantes frente a otra facultad
de adquirir una cosa o derecho por un precio u otra contraprestación y durante un
tiempo determinado, únicamente declarando su voluntad en tal sentido.

Sin duda es un claro ejemplo de precontrato.