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CAPÍTULO 3
1100 Sección
Caracteres generales
1. 1110
Sección
Competencia
2. 1120
Sección
Procedimiento
3. 1380
Sección
Contenido
4. 1400
Sección
Finalidad
5. 1480
Sección
Causa
6. 1490
Sección
Forma
7. 1500
Sección
Clases
8. 1530
Sección
Presunción de legalidad. Autotutela declarativa y ejecutiva
9. 1680
Sección
Suspensión de la efectividad
10. 1910
Sección
Términos y plazos
11. 2090
Sección
Deber de resolver. Prescripción. Silencio administrativo
12. 2150
Sección
Motivación
13. 2390
Sección
Precedente administrativo
14. 2450
Sección
Abstención y recusación
15. 2470
Sección
Órganos administrativos
16. 2520
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1101 La regulación general del régimen jurídico del sector público y del
procedimiento administrativo común se contiene actualmente en la L
39/2015, reguladora del procedimiento administrativo común de las
Administraciones públicas (LPAC ), y en la L 40/2015, del régimen jurídico
del sector público (LRJSP). Suponen la derogación y sustitución,
fundamentalmente, de la L 30/1992, de la L 11/2007 , de la LOFAGE y
de la L 28/2006 , además de otras disposiciones legales y
reglamentarias.
La entrada en vigor de la mayor parte del contenido de las nuevas leyes
tuvo lugar el 3-10-2016, si bien es cierto que, en algunos extremos
concretos (en otros, la vigencia fue inmediata), su entrada en vigor se
demora hasta el 3-10-2017 o el 2-10-2020, como sucede con
determinadas normas en materia de Administración electrónica (LPAC
disp.final 7ª redacc RDL 11/2018). Por ello se harán, sólo donde sea
preciso, las referencias al régimen anterior que se mantenga vigente o
que, por motivos excepcionales, se considere necesario o conveniente
efectuar.
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art.28 - (TS 15-2-00, EDJ 4941 ). En estos casos, previo recurso ante la DGRN,
se ha de acudir al recurso contencioso-administrativo.
3) Las informaciones arancelarias vinculantes y las informaciones vinculantes en
materia de origen, reguladas por el Código Aduanero de la Unión Europea (Rgto
UE/952/2013art.33 a 35 ) son actos administrativos -de gestión tributaria- en
sentido amplio, susceptibles de revisión como tales (nº 9140 s. y nº 9850 s. ).
4) Dado que los informes y dictámenes no son actos administrativos en sentido
estricto (CCB Dict 16/2000 ; Dict 88/1999 ), en caso de no emisión, no se les
aplica la técnica del silencio administrativo.
5) La declaración, en el seno de una mesa de negociación entre la Administración y
sindicatos, del representante de la primera negándose a negociar extremos relativos
a ciertos fondos, retribuciones y programas, con debido reflejo en acta, no tiene
carácter de acto, al carecer de los caracteres esenciales de los mismos. Por ello
procede inadmitir el recurso contencioso interpuesto contra aquella, por falta de
actividad impugnable (TSJ La Rioja, 20-10-05, EDJ 326357 ).
6) Tampoco son actos administrativos las sentencias y resoluciones de la
jurisdicción militar (TS 13-10-82, en relación con los consejos de guerra entonces
existentes) ni las resoluciones de la Fiscalía en virtud de la que se acuerda ejercer
acciones penales (TS auto 22-3-85), o las declaraciones de las autoridades, aun
relativas a la gestión pública, ajenas a las actuaciones administrativas en sentido
estricto (TS 11-9-91, EDJ 8525 ).
7) Sí tienen consideración de actos, los adoptados por el Fondo de
Reestructuración Ordenada Bancaria y, en su caso, por el Banco de España o la
Comisión Nacional del Mercado de Valores en ejercicio de facultades administrativas
en sede de intervención temprana, reestructuración y resolución de entidades de
crédito y empresas de servicios de inversión (L 11/2015 art.52.3 , 62 y 64 s.).
8) La decisión del grupo político municipal en el sentido de excluir a determinados
miembros del grupo de las comisiones informativas no tiene la naturaleza de acto
administrativo (TSJ C.Valenciana 16-1-02, EDJ 34709 ).
9) El indulto es un acto administrativo en el sentido de que resulta susceptible de
control en vía jurisdiccional, si bien esté control debe limitarse a determinadas
cuestiones formales. Es doctrina jurisprudencial que, si bien los indultos son
susceptibles de control jurisdiccional en cuanto a los límites y requisitos que deriven
directamente de la Constitución o de la Ley, pese a que se trate de actos del
Gobierno incluidos entre los denominados tradicionalmente actos políticos, sin que
ello signifique que la fiscalización sea in integrum y sin límite de ningún género, pues
esta posición resultaría contraria también a la Constitución (TS 26-4-18, EDJ
57840 ). El propio Tribunal Constitucional ha señalado que la decisión (conceder o
no conceder el indulto) no es fiscalizable sustancialmente por parte de los órganos
jurisdiccionales, incluido el Tribunal Constitucional (TCo auto 360/1990 ).
SECCIÓN 1
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El término «elasticidad» se emplea para representar la vida interna del contenido del
acto administrativo, a semejanza de su utilización, en el Derecho civil, para describir
las vicisitudes del derecho de propiedad. En efecto, el citado derecho real es elástico,
por cuanto su contenido y las facultades que lo integran solo se disocian del
patrimonio del titular cuando media un freno externo, generado a través de la
constitución de una carga o gravamen real limitado que atribuye a un tercero alguna
facultad que, en otro caso, correspondería al titular dominical del bien sobre el que
recae. De esta forma, al extinguirse por cualquier causa el derecho real sobre la cosa
ajena, automáticamente y sin necesidad de declaración expresa de tipo alguno, las
facultades transferidas a tercero retornan al propietario, al ser esenciales del
dominio.
SECCIÓN 2
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A. Reglas básicas
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1) Las entidades locales solo pueden ejercer competencias distintas de las propias
y de las atribuidas por delegación (nº 1161 ) cuando no se ponga en riesgo la
sostenibilidad financiera del conjunto de la Hacienda municipal, de acuerdo con los
requerimientos de la legislación de estabilidad presupuestaria y sostenibilidad
financiera y no se incurra en un supuesto de ejecución simultánea del mismo servicio
público con otra Administración pública (LBRL art.7 -que forma parte del bloque
de la constitucionalidad-). Las competencias propias de las entidades locales se
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5. Avocación 1280
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9. Suplencia 1350
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1. Descentralización
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2. Delegación intersubjetiva
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1164 Andalucía
(L Andalucía 5/2010 art.16 , 18 s.; DL Andalucía 7/2014 )
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Las competencias objeto de delegación podrán ser ejercidas por otros entes locales
de los que formen parte los municipios, cuando así se prevea expresamente en el
decreto de delegación.
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1166 Cataluña
(DL Cataluña 3 /2014 art.3 y 5 )
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1166.1 Extremadura
(L Extremadura 3/2019 art.23 )
1167 Galicia
(L Galicia 5/2014 art.2 )
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1168 La Rioja
(L La Rioja 1/2003 art.86 y 89 s.; 2/2014 ; 2/2015 art.17 )
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1169 Madrid
(L Madrid 2/2003 ; 3/2003 ; 1/2014 )
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País Vasco
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Se ha considerado que los actos dictados (por una comunidad autónoma) por medio
de esta técnica en aplicación de los preceptos citados han de ser imputables al
delegante (un ayuntamiento), sin que proceda que la Administración delegada
declare la lesividad de aquellos e impugne posteriormente en sede contencioso-
administrativa, en tanto que son imputables jurídicamente a la entidad local
delegante. No concurren pues los requisitos de LJCA art.43 (TSJ La Rioja 15-10-
10, EDJ 310270 ; TS 8-3-12, EDJ 30337 ; 21-9-11, EDJ 222488 ).
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1177 Baleares
(LO 2/1983 art.61 s. ; L Baleares 8/2000art.37 a 43 ; 3/2003art.29 y disp.adic.2ª.1 y
2 )
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1179 Canarias
(L Canarias 14/1990 art.32 , disp.adic.1ª y disp.adic.2ª ; 8/2015 art.22 y 23 , 33 a
43 , 84.3 , disp.trans.2ª )
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1181 Cataluña
(L Cataluña 26/2010 art.116.1 )
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4. Delegación interorgánica
(LRJSP art.9 )
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Precisiones
1200 Procedimiento
La delegación no precisa previsión normativa específica (TS 16-12-04).
Basta con acuerdo del órgano competente, con autorización superior, en
su caso. Por ello, es revocable en cualquier momento por el órgano que la
haya conferido (TSJ Granada 9-4-07, EDJ 235204 ).
En principio no es precisa autorización del órgano superior jerárquico del
delegante. Sin embargo, es claro que el órgano superior puede prohibir la
delegación de competencias del inferior. Sí que es precisa la autorización
del órgano superior del delegatario o delegado en caso de delegación
entre órganos no dependientes jerárquicamente.
El órgano delegado o delegatario queda sometido a la fiscalización del
ejercicio de la competencia por el delegante (sea o no superior), así como
a las instrucciones dadas por este.
Los actos dictados por delegación son imputables al órgano delegante
(TS 8-11-94, EDJ 13081; 17-3-97, EDJ 2011 ; 28-11-01, EDJ 50126 ),
lo que supone que todo el tratamiento procedimental y procesal
(recurribilidad, competencia jurisdiccional, etc.) se determina en función
de aquel, no del delegado o delegatario. Como excepción, el concurso de
causas de abstención y, en su defecto, de recusación (LRJSP art.23 y
24 ) se aprecia en función del órgano delegado, por razones obvias.
La delegación de competencias atribuidas a órganos colegiados, para
cuyo ejercicio ordinario se requiera un cuórum especial, debe adoptarse
observando, en todo caso, dicho cuórum.
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Precisiones
La no expresión formal de que un acto se dicta por delegación supone infracción del
ordenamiento jurídico (TSJ Baleares 23-6-98 , EDJ 61204 ). Sin embargo, es
discutible el alcance del vicio indicado:
• Puede suponer la alteración de la competencia objetiva, en sede judicial, para
conocer del recurso contra el mismo, en pro del administrado y de su tutela judicial
efectiva; de forma que el órgano judicial que en principio no fuera competente para
conocer del acto dictado por delegación, devendría competente por falta de
indicación de la delegación en la expresión formal del acto de referencia. El acto
presunto sería imputable a la Administración en su conjunto, de forma que una
solicitud formulada ante órgano incompetente no resuelta en plazo, permite, en su
caso, ser impugnada con el tratamiento procesal o procedimental que
correspondería si el órgano interpelado fuera competente.
• Puede no suponer la alteración de las reglas de distribución de competencia
judicial, debiendo el órgano jurisdiccional ante el que se interpone el recurso
inhibirse en favor del competente en cuanto se detecte la delegación.
• Conjuntamente con lo anterior, si genera indefensión (lo cual es difícil si se aplica
cualquiera de los criterios anteriores), puede constituir vicio de anulabilidad.
• Puede constituir una irregularidad no invalidante, salvo que, en adición a otras
irregularidades procedimentales, pueda conducir a la anulación.
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- las atribuidas a los órganos colegiados del Gobierno, salvo las funciones
administrativas señaladas -en este sentido, no es delegable la
competencia para autorizar transacciones judiciales o extrajudiciales (CEst
Dict 44865/1982; 45164-A/1983; 45719/1984; CCLR Dict 8/1996 )-;
- las atribuidas por una Ley que prohíba expresamente la delegación.
c. Administración local
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d. Administraciones autonómicas
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1232 Andalucía
(L Andalucía 9/2007 art.101 y 102 )
1234 Aragón
(DLeg Aragón 2/2001 art.34 s. )
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1238 Asturias
(L Asturias 2/1995 art.15 y 16 )
1240 Baleares
(L Baleares 1/2019 art.10 y 11 ;L Baleares 3/2003 art.10.1 , 25 , 26 y 27 )
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1244 Canarias
(L Canarias 14/1990 art.31 )
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1246 Cantabria
(L Cantabria 5/2018 art.13 y 56 )
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1252 Cataluña
(L Cataluña 26/2010 art.6.1 y 2, 8 )
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1254 Extremadura
(L Extremadura 1/2002 art.72 y 73 )
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1256 Galicia
(L Galicia 1/1983 art.41 y 42 ; 16/2010 art.6 )
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1258 La Rioja
(L La Rioja 4/2005 art.21 y 22 -redacc L La Rioja 2/2018-)
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1260 Murcia
(L Murcia 6 /2004 art.6, 22 , 30 , 37.2 ; 7/2004 art.17.3 )
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1262 Navarra
(LF Navarra 11 /2019 art.11 y 12 )
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Las competencias administrativas del presidente del Gobierno foral son delegables
en vicepresidentes y consejeros, como regla, cuando así se prevea expresamente por
norma legal; siéndolo la disposición de gastos y pagos (LF Navarra 14/2004 art.30
y 31 ).
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1265 Araba
(NF Araba 52/1992 art.8 , 20 , 55 y 91 s.)
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Las últimas tres atribuciones de las indicadas solo pueden delegarse en los
diputados forales competentes por razón de la materia.
1267 Bizkaia
(NF Bizkaia 3/1987 art.44 y 45 )
1268 Gipuzkoa
(NF Gipuzkoa 6/2005 art.48 y 49 )
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Esta última figura (Tratado FUE art.290 ) no es realmente una técnica alteración de
la competencia administrativa, sino una suerte de delegación normativa, más
próxima a la delegación legislativa interna (Constart.82 a 85 ). Puede llevar a
confusión, no obstante, la terminología empleada en el precepto, en tanto que el
denominado «acto no legislativo» no debe identificarse con «acto administrativo»
sino, como regla, con una disposición normativa de rango inferior mediante la que se
integra, modifica o completa una disposición superior (denominada en el precepto
«acto legislativo»).
5. Avocación
(LRJSP art.10 )
1280
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1) Existe una práctica asimilación entre la avocación por el órgano superior de una
competencia propia del órgano avocado, y la revocación por el superior de una
delegación de competencia en favor del inferior, aunque en sentido estricto ambas
figuras podrían diferenciarse, siquiera teóricamente (en este sentido, L Baleares
3/2003 art.25.2 ). Por su parte, la jurisprudencia se ha referido a la segunda como
avocación «impropia» (TSJ Andalucía 23-6-97).
2) El Consejo de Ministros puede avocar para sí, a propuesta del presidente del
Gobierno, el conocimiento de un asunto cuya decisión corresponda a las comisiones
delegadas del Gobierno. La avocación se realizará mediante acuerdo motivado al
efecto, del que se hará mención expresa en la decisión que se adopte en el ejercicio
de la avocación. Contra el acuerdo de avocación no cabe recurso, aunque podrá
impugnarse en el que, en su caso, se interponga contra la decisión adoptada (L
50/1997 art.20.4 ).
3) Hay una previsión específica de avocación a favor del Consejo de Ministros en
materia de adquisición, gestión, administración y enajenación de bienes y derechos
del Patrimonio del Estado (L 33/2003 art.11.2 ).
4) Bajo vigencia de la LOFAGE, cuando se trataba de la Administración General del
Estado, toda avocación había de ser puesta en conocimiento del superior jerárquico
ministerial del órgano avocante (LOFAGE disp.adic.13ª ). Esta regla no tiene
equivalente concreto en LRJSP, por lo que debe entenderse eliminada del
ordenamiento jurídico.
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Precisiones
1283 Aragón
(DLeg Aragón 2/2001 art.37 ; DL Aragón 1/2008 art.2 )
1284 Asturias
(L Asturias 2/1995 art.17 )
1285 Baleares
(L Baleares 3/2003 art.28 )
Canarias
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1287 Cantabria
(L Cantabria 5/2018 art.57 y 63.2 )
1288 Cataluña
(L Cataluña 26/2010 art.6.1 y9 )
Precisiones
1289 Extremadura
(L Extremadura 1/2002 art.74 )
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6. Desconcentración funcional
(Const art.103.1 ; LRJSP art.8.2 )
1297 Caracteres
Sus rasgos definitorios son, en general, opuestos a los de la delegación:
a) Los actos y resoluciones dictados por desconcentración se han de
imputar al órgano que los ha dictado, de forma que su tratamiento
procedimental y procesal se establece en función de este, no del
desconcentrante.
b) La desconcentración supone transferencia de la titularidad de la
competencia, sobrepasando el mero ejercicio. Altera la competencia, que
es propia del órgano receptor, excluyendo la de cualquier otro (TS 26-3-
90 , EDJ 3353 ). Por ello, tiene carácter organizativo (TS 2-11-93, EDJ
9749 ).
c) Requiere previsión normativa (no basta el acuerdo del órgano
competente), por lo que es irrevocable, en tanto no se derogue o
modifique la norma de previsión, generalmente reglamentaria. No caduca
automáticamente por la transferencia de la función correspondiente
desde la instancia desconcentrada a la desconcentrante, sino que es
necesario que se dicte una disposición que configure un nuevo cuadro de
competencias (TS 25-4-83 , EDJ 2434 ). En este sentido -por ejemplo-,
L 33/2003 art.11.1 , conforme al cual las competencias relativas a la
adquisición, gestión, administración y enajenación de bienes y derechos
del Patrimonio del Estado pueden ser objeto de desconcentración
mediante real decreto acordado en Consejo de Ministros a propuesta del
ministro del ramo de Hacienda.
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Precisiones
Precisiones
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7. Encomienda de gestión
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(LRJSP art.11 )
1311
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Precisiones
1314 Andalucía
(L Andalucía 9/2007 art.105 , 106 y 107 )
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Precisiones
1316 Aragón
(DLeg Aragón 2/2001 art.38 )
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Precisiones
1318 Baleares
(L Baleares 3/2003 art.30 )
Precisiones
1320 Canarias
(L Canarias 8/2015art.44 a 47 )
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Precisiones
1324 Cataluña
(L Cataluña 26/2010 art.10 )
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Precisiones
1326 Extremadura
(L Extremadura 1/2002 art.75 )
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1330 Galicia
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Precisiones
1332 La Rioja
(L La Rioja 4/2005 art.24 redacc L La Rioja 2/2018 ; 1/2003 art.95 )
1334 Madrid
(L Madrid 2/2003art.150 a 152 ; 3/2003 )
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1336 Navarra
(LF Navarra 11/2019 art.14 )
8. Delegación de firma
(LRJSP art.12 )
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9. Suplencia
(LRJSP art.13 )
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1351
Precisiones
1) En la suplencia nos encontramos ante la sustitución del titular del órgano por
falta de presencia, mientras que en la delegación de firma se actúa por otro para
recoger la forma de expresión del acto (TSJ Madrid 7-10-03 , EDJ 238275 ).
2) La suplencia ocasional de puestos de trabajo (LRJSP art.13 )- no genera el
derecho del funcionario suplente a percibir las retribuciones económicas propias del
funcionario suplido (TSJ Valladolid 21-3-11, EDJ 73958 ).
3) Puede considerarse que tienen la condición de ausentes los titulares de un
órgano cuando no están dentro del ámbito territorial en el que pueden ejercer sus
competencias (CEst Dict 7-5-18, en relación con un gobierno autonómico y de
acuerdo con lo establecido en el respectivo estatuto de autonomía, por lo que podría
ser un criterio no generalizable de plano a todo órgano administrativo).
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1354 • Castilla y León (L Castilla y León 3/2001 art.49 ). Los titulares de los
órganos directivos centrales pueden ser suplidos por el titular del
órgano de igual rango o, en su defecto, inmediatamente inferior, de la
consejería respectiva, que tenga mayor antigüedad, a menos que el
consejero establezca otra cosa. Los titulares de los órganos directivos
periféricos pueden ser suplidos por el secretario territorial y, en su
defecto, por el jefe del departamento territorial, que sea más antiguo,
salvo que el consejero de Presidencia y Administración Territorial
disponga otra cosa.
Los titulares de los demás órganos pueden ser suplidos por el titular del
órgano de igual rango más antiguo, salvo que el titular del centro directivo
ordene lo contrario.
• Cataluña (L Cataluña 26/2010 art.6.2 ; 13/1989 art.45 ). Los
titulares de los órganos unipersonales inferiores al consejero son suplidos
en caso de vacante, ausencia o enfermedad por quien designe
expresamente el consejero.
Los titulares de los órganos inferiores a director general son suplidos en
caso de vacante, ausencia o enfermedad por el titular del órgano
inmediatamente inferior y, en caso de que existan varios, por el más
antiguo, excepto que el superior al sustituido haga designación expresa a
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Precisiones
Precisiones
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SECCIÓN 3
(LPAC art.34.1 )
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Precisiones
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Precisiones
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1385 Consecuencias
Las consecuencias y rasgos de la vía de hecho son, fundamentalmente, los
siguientes:
a) La pérdida de la prerrogativa administrativa de sumisión exclusiva de la
fiscalización de sus actos al orden contencioso-administrativo. Se abre al
interesado la posibilidad (no la necesidad) de acudir al orden civil, por
medio de un proceso ordinario, o por medio de un proceso sumario
urgente: el interdicto -nº 1389 - (LPAC art.105 ).
En otro caso, no se admitirán a trámite interdictos contra las actuaciones
de los órganos administrativos realizadas en materia de su competencia y
de acuerdo con el procedimiento legalmente establecido.
b) La pérdida de la presunción de legalidad o autotutela declarativa y de
la ejecutoriedad o autotutela ejecutiva. El acto ya no se presume válido y
no puede ejecutarse administrativamente.
c) La nulidad de pleno derecho del acto, desde el plano administrativo
(LPAC art.47.1 ), aunque, en algún caso, se admite la convalidación (en
sentido amplio) de la actuación incursa en vía de hecho. Así, por ejemplo,
en casos de ocupación irregular de terrenos en expediente expropiatorio
que se subsana por posterior cesión voluntaria de los mismos (TS 22-2-
00, EDJ 8304 ).
Precisiones
1) La vía de hecho abre también la posibilidad del juicio verbal sumario y urgente
(LH art.41 ; LEC art.250.7 ), que atribuye al titular registral de un bien o derecho
una acción urgente de protección y restablecimiento en el disfrute del mismo.
2) El afectado por la vía de hecho puede acudir al proceso contencioso-
administrativo (TS 22-9-90 , EDJ 8532 ), previo requerimiento, por plazo de 10
días hábiles, al órgano actuante e interposición, en otro plazo de 10 días hábiles a
contar desde la contestación negativa o del silencio (LJCA art.46 ). En tal caso, no
es preciso el recurso administrativo previo, pues, a estos efectos, el acto se
entiende siempre directamente impugnable en sede judicial.
3) No es posible, en el recurso de casación, apreciar la existencia o inexistencia de
vía de hecho (TS 23-9-99, EDJ 31382 ).
1386 d) La acción contra las vías de hecho por ocupación de terrenos sin
seguirse el procedimiento legalmente establecido no se somete al plazo
de prescripción -un año- de la acción de responsabilidad patrimonial de la
Administración pública (TS 25-10-93, EDJ 9470 ; 8-4-95 , EDJ 2499 ;
22-2-00, EDJ 8304 ).
e) Indemnización por vía de hecho. Se han de indemnizar los daños
causados por privación de posesión de bienes o derechos (normalmente
bienes inmuebles). Las pretensiones indemnizatorias se han de deducir, en
general, por el procedimiento de responsabilidad patrimonial (Const
art.106.2 ; LRJSP art.32 s. ; LPAC art.67 , 81 , 91 y 92 : nº
6070 s. ), sometiéndose, en tal caso, al plazo de prescripción de un año;
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1387
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1395
Precisiones
SECCIÓN 4
(LPAC art.34.2 )
2. Interpretación 1410
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1402
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1. Requisitos
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1406
Precisiones
2. Interpretación
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Precisiones
1) Es fundamental el criterio teleológico, por espíritu y finalidad del acto (TS 23-9-
81).
2) En ningún caso cabe interpretar contra legem los actos ambiguos (TS 20-6-79 ,
EDJ 4624 ).
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1421
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1436
Precisiones
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4. Actos separables
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1451
Precisiones
1453 Determinación
En los contratos cuyos efectos están sometidos al Derecho privado, han
de considerarse actos jurídicos separables los que se dicten en relación
con la preparación, competencia y adjudicación del contrato (D
3410/1975 art.14 ; TS 11-6-99, EDJ 19682 ), actos que quedan
sometidos a las reglas generales de Derecho administrativo (D
3410/1975 art.10 ) y que además son objeto de conocimiento por parte
de la jurisdicción contencioso administrativa, sin excepciones, desde la
LCSP.
Esto supone que, a salvo de norma o disposición administrativa especial
en contrario, gozan de la consideración de actos separables los
siguientes:
• La consignación presupuestaria previa, si el contrato origina gastos a
la Administración contratante, de carácter necesario. En defecto de la
misma, el contrato es nulo (TS 31-1-90 , EDJ 876 ), salvo que, aunque
sea inexistente antes del inicio del expediente de contratación, exista
consignación al tiempo de la adjudicación (TS 14-5-99, EDJ 14446 ).
• La competencia general para celebrarlo del órgano de contratación o
de la autoridad en quien se delegue o desconcentre la misma.
• La preparación, mediante expediente, donde deben constar las
cláusulas administrativas y técnicas del contrato que haya de celebrarse y
la aprobación del gasto, en su caso (nº 1456 ).
• La fiscalización previa de los actos administrativos de contenido
económico (nº 1457 ).
1455
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Precisiones
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Precisiones
Respecto de los contratos celebrados por entes del sector público autonómico, ha
de atenderse en su caso a efectos de fiscalización previa o exención de la misma, a
sus respectivas leyes de Hacienda. Por ejemplo, en Castilla y León se excluyen de
fiscalización previa los contratos menores y los contratos de acceso a bases de datos
y suscripción de publicaciones que no estén sujetos a regulación armonizada (L
Castilla y León 2/2006 art.260.1 ).
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Precisiones
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1463
Precisiones
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1467 La perfección del contrato (de aquellos que, según LCSP, no se someten a
la regla especial de diferimiento de la perfección al momento de
formalización contractual) se produce por la adjudicación del mismo. Por
ello, cabe plantearse si, una vez perfeccionado el negocio por aquella,
todas las cuestiones relativas al contenido del contrato en fase de
consentimiento, entran en la jurisdicción del orden contencioso; o sí, por
el contrario, solo los actos administrativos que se dicten en relación con
la adjudicación, quedan dentro de dicha competencia jurisdiccional.
• Desde una primera tesis, no solo el acto efectivo de selección del
contratista o el procedimiento de adjudicación del contrato quedarían
sometidos al orden contencioso, sino también todo lo relativo al
contenido del contrato que no sea cumplimiento, ejecución y extinción
del mismo. Según esto, sería competencia del orden contencioso, incluso
respecto de contratos civiles o privados de la Administración, la
apreciación de:
- la concurrencia de vicios del consentimiento, es decir, error-vicio,
violencia, intimidación o dolo (CC art.1265 s. );
- las consecuencias de las anomalías en la expresión de la voluntad (error
obstativo);
- la existencia misma del contrato (CC art.1261 s. ); y
- el concurso de causas de nulidad o anulabilidad del negocio.
La competencia propia de la jurisdicción civil quedaría reducida a la
estricta resolución de controversias relativas a cumplimiento de
prestaciones y extinción del convenio.
• Desde otro punto de vista, la jurisdicción contencioso-administrativa
se identificaría con el acto de adjudicación y el procedimiento tendente al
mismo; mientras que quedaría sometido al orden civil el resto del
contenido del contrato, incluso los actos integrados en la fase de
perfección, su ejecución y cumplimiento y su extinción.
Esta segunda tesis parece más conforme que la primera a la naturaleza
bifronte de la adjudicación y es, además, más acorde con la redacción del
precepto legal (LCSP art.25 ).
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SECCIÓN 5
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1484
Precisiones
SECCIÓN 6
1490 Todo acto administrativo ha de tener una causa y esta ha de ser típica,
pues viene condicionada por los intereses públicos (TS 22-3-88 , EDJ
2407 ). La causa se configura como un requisito esencial de los actos
administrativos.
En estos actos los motivos están siempre incorporados a la causa, lo que
permite su identificación conceptual con esta, que sería rechazable en
otros ámbitos jurídicos (fundamentalmente, en el negocio jurídico
entendido como categoría).
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SECCIÓN 7
(LPAC art.36 )
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1512 Firma
Según la doctrina y jurisprudencia tradicionales, el acto administrativo
debe ir firmado, con firma autógrafa (no estampillada) del titular del
órgano competente para dictarlo. Bajo la LPAC y la LRJSP el principio
general es que la firma sea electrónica (LRJSP art.42 s. ).
La ausencia de firma adecuada ha sido considerada, en ocasiones, tan
relevante como para hacer inexistente el acto administrativo (TSJ La Rioja
17-4-96; 14-6-97; TSJ Castilla y León 8-4-97; TSJ Asturias 22-7-98 , EDJ
61352 ; TSJ Extremadura 25-9-00; 19-10-00). En otras ocasiones, tales
vicios -conjuntamente valorados- han constituido defectos invalidantes,
sin determinar la inexistencia del acto (TSJ C.Valenciana 16-12-98 , EDJ
61397 ; TSJ Navarra 17-1-00, EDJ 204 ). No obstante, el Tribunal
Supremo ha considerado que la falta de firma es un defecto subsanable
no calificable de irregularidad invalidante (TS 26-11-99 , EDJ 41923 ;
auto 26-5-99 , EDJ 80988 ).
En el campo de los actos tributarios , se ha entendido que ha de
distinguirse entre los actos administrativos ordinarios y los actos girados
en masa (normalmente liquidaciones de tributos cobrados
periódicamente por recibo o figuras próximas, como el caso de las
liquidaciones del recurso cameral permanente giradas por las cámaras de
comercio, industria y navegación). Para estos últimos debe admitirse el
empleo de firmas estampilladas, ya que la garantía de su autenticidad se
consigue por medios diversos, compatibles con la eficacia de la actuación
administrativa -p.e. mediante la cita del acuerdo del comité ejecutivo de la
cámara del que trae causa la liquidación, así como por la inclusión del
código de barras del destinatario y número concordante correspondiente
a la cámara (TEAR La Rioja 28-12-00).
Precisiones
Uno de los escasos ejemplos de referencia a la firma del acto como elemento del
mismo está contenido en NF Gipuzkoa 6/2005 art.71.2 . Asimismo NF Bizkaia
3/1987 art.67 . También L Castilla-La Mancha 11/2003 art.37.2 .
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Precisiones
1) Los sellos electrónicos de la AEAT se han aprobado por AEAT Resol 4-2-11 ,
que además aprueba ciertas disposiciones sobre su código seguro de verificación.
2) Los documentos administrativos presentados en formato firmados
electrónicamente mediante Código Seguro de Verificación (CSV) han de admitirse
en los Registro de la Propiedad, por aplicación de la L 11/2007 y su normativa de
desarrollo. En este sentido, DGRN Resol 18-4-12 respecto de documentos de la
AEAT, con análisis de la AEAT Resol 4-2-11 , afirmando la necesidad de
interpretar el convenio entre la AEAT y el Colegio de Registradores de 22-6-08 de
acuerdo con la normativa sobre Administración electrónica. Asimismo, no se
considera necesario el sellado temporal -asociado a la firma- en caso de
presentación física en el Registro de un documento administrativo. También sobre
estas cuestiones, DGRN Resol 26-6-18 .
3) Hay que tener presente lo que se expone sobre documentos electrónicos en el
nº 3443 .
4) La L 11/2007 ha sido derogada por la LPAC, que además modifica la L
59/2003 . La LPAC se refiere a la firma electrónica en diversos preceptos (LPAC
art.10 , 12 y 13 ). La LRJSP regula la firma electrónica en lo que tiene que ver
con su uso por parte de las Administraciones públicas (LRJSP art.42 s. ).
5) Se han aprobado algunas disposiciones autonómicas sobre esta cuestión (p.e. D
Asturias 37/2018 disp.adic.2ª ; D Cantabria 60/2018 art.24 ; D Castilla-La
Mancha 12/2010 art.29 s. ; D Extremadura 225/2014art.39 a 41 ; D
C.Valenciana 220/2014 art.26 s. ).
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1518
Precisiones
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Precisiones
1522 Formalización
(RD 1465/1999 art.3 y4 )
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SECCIÓN 8
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1. Actos definitivos
1536
Precisiones
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oficio el acto impugnado -si el escrito del recurrente contiene alegaciones- y dictar
otro en sustitución del mismo, si procede. Este acto sustitutorio no puede recurrirse
separadamente, sino que pasa a convertirse, junto con el acuerdo de anulación, en el
objeto de la reclamación ya interpuesta. Esta exclusión de impugnación autónoma
se justifica en razones de simplicidad y economía procesales.
2. Actos de trámite
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1544
Precisiones
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1550 Son actos administrativos que agotan la vía administrativa aquellos que
no permiten recurso administrativo ordinario alguno, salvo el de
reposición potestativo (LPAC art.123 ).
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Precisiones
1551 La determinación de cuáles son los actos que agotan la vía administrativa
parte de unas reglas generales (nº 1553 ), de valor absoluto, a las que
se añaden reglas específicas para cada Administración:
- Administración General del Estado (nº 1560 );
- Administraciones autonómicas (nº 1567 a nº 1598 );
- Administración local (nº 1600 );
- Administración electoral (nº 1605 ).
Los actos que no agotan la vía administrativa son todos aquellos no
incluidos en estas reglas generales y específicas.
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Precisiones
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Precisiones
1) En el ámbito de los contratos del sector público y de los sectores del agua,
energía, transportes y servicios postales, cuando el contratista o terceros pretendan
recurrir las decisiones adoptadas por los órganos competentes para resolver
recursos especiales, cuestiones de nulidad y reclamaciones (nº 8925 s. , nº 2767
s. , nº 10464 , nº 10488 , nº 10660 , nº 10677 ), no es necesario recurso
administrativo sino que el recurso contencioso se interpone directamente (LCSP
art.59 ; L 31/2007 art.108.1 ). Tampoco es preciso requerimiento entre
Administraciones (LJCA art.44.1 ). Hay que tener en cuenta que la LCSP elimina la
cuestión de nulidad, que queda subsumida en el recurso especial. Esta cuestión de
nulidad se mantiene en el texto de la L 31/2007, al que la LCSP no afecta.
A pesar de que se ha discutido doctrinalmente, puede afirmarse que el acto de
adjudicación agota la vía administrativa y no es susceptible de recurso
administrativo de alzada (nº 1450 s. ).
2) Existen, en el ámbito de la Administración militar, algunas reglas particulares (nº
5170 s. ).
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1563
Precisiones
b. Administración autonómica
1567 Andalucía
(L Andalucía 9/2007 art.112 )
Precisiones
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1569 Aragón
(DLeg Aragón 2/2001 art.54 , 58.2 y 62 )
Precisiones
También agotan esta vía otros actos así determinados por disposición legal o
reglamentaria. Por ejemplo, las resoluciones y actos de adopción de medidas
cautelares del Tribunal de Defensa de la Competencia de Aragón (D Aragón
29/2006 art.14 ), o los acuerdos de los consejos provinciales de urbanismo que
pongan fin al procedimiento (L Aragón 3/2009 art.4.3 ).
1571 Asturias
(L Asturias 2/1995art.26 y 27.2 )
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1573 Baleares
(L Baleares 8/2000 art.22 ; 3/2003 art.53 )
Precisiones
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1575 Cantabria
(L Cantabria 5/2018 art.147 y 148.1 )
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1581 Cataluña
(L Cataluña 26/2010 art.75 )
Precisiones
1583 Extremadura
(L Extremadura 1/2002 art.103 )
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1585 La Rioja
(L La Rioja 4/2005 art.45 -redacc L La Rioja 2/1018- y 79.2 )
Precisiones
1587 Madrid
(L Madrid 1/1983 art.53 )
Ponen fin a la vía administrativa, salvo lo que pueda establecer una Ley
especial, las resoluciones siguientes:
- las del presidente;
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1589 Murcia
(L Murcia 7/2004 art.27.2.b , 28 y 51 )
1591 Navarra
(LF Navarra 11/2019 art.119 )
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Precisiones
1) Los actos y las resoluciones emanadas de órganos colegiados, excepto los del
Gobierno de Navarra, se consideran a efectos de los recursos oportunos, como
dictados por su presidente.
2) Los actos de los órganos directivos de los organismos públicos no agotan la vía
administrativa, salvo que una ley foral o su norma de creación establezcan lo
contrario -alzada impropia- (nº 8375 ).
1594 Araba
(NF Araba 52/1992 art.104 )
1595 Bizkaia
(NF Bizkaia 3/1987 art.69 )
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1596 Gipuzkoa
(NF Gipuzkoa 6/2005 art.74 )
Precisiones
c. Administración local
(LBRL art.52.2 ; ROF art.210 )
1600
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Precisiones
1) Ponen fin a la vía administrativa los actos de los cabildos insulares canarios
dictados por el pleno del respectivo cabildo o sus comisiones cuando actúen por
delegación de aquel, por su presidente o por su consejo de gobierno (L Canarias
8/2015 art.83 ).
2) En el ayuntamiento de Madrid, ponen también fin a la vía administrativa los
actos dictados por los órganos municipales cuando ejerzan competencias atribuidas
por el alcalde y la junta de gobierno mediante la técnica de la desconcentración (L
22/2006 art.53 ).
d. Administración electoral
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1614
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1620 Por fin, con carácter de norma de aplicación general, se establece que
para el inicio y desarrollo de actividades comerciales minoristas y
prestación de determinados servicios (L 12/2012 Anexo ), realizados a
través de establecimientos permanentes, situados en cualquier parte del
territorio nacional, y cuya superficie útil de exposición y venta al público
no sea superior a 750 m2 (L 20/2013 ), o a la superficie fijada por el
Gobierno en función de la evolución de la coyuntura económica (siempre
que no que tengan impacto en el patrimonio histórico-artístico o en el uso
privativo y ocupación de los bienes de dominio público), no podrá exigirse
por parte de las Administraciones o entidades del sector público la
obtención de licencia previa de instalaciones, de funcionamiento o de
actividad, ni otras de clase similar o análogas que sujeten a previa
autorización el ejercicio de la actividad comercial a desarrollar o la
posibilidad misma de la apertura del establecimiento correspondiente.
Tampoco están sujetos a licencia los cambios de titularidad de las
actividades comerciales y de servicios. En estos casos será exigible
comunicación previa a la Administración competente a los solos efectos
informativos.
No es exigible licencia o autorización previa para la realización de las
obras ligadas al acondicionamiento de los locales para desempeñar la
actividad comercial, cuando no requieran de la redacción de un proyecto
de obra -de conformidad con la L 38/1999 , excepto las obras de
edificación que fuesen precisas conforme al ordenamiento vigente, las
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coste del servicio pues entonces desaparece la noción del riesgo (CEst
Dict 2637/1996 ). Para prevenir tal equilibrio, en la relación de
naturaleza mixta (con elementos de Derecho público y privado)
concesionario-usuario del servicio, se establece el pago de una cantidad
que compense la obligación de hacer que asume el concesionario tanto
con carácter previo al inicio del servicio como de modo paralelo al
discurrir de la concesión (CEst Dict 3124/1998 ).
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Delegación interorgánica Sí Sí
Producción de oficio Sí Sí
Procedimiento de revisión de
No sujeción No sujeción
oficio/lesividad (*)
Carácter expreso Sí Sí
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Precisiones
1) Ejemplos de acto tácito son: las liquidaciones tributarias derivadas de acta con
acuerdo y de acta de conformidad en caso de que no haya nueva actuación por
parte de la jefatura de la Inspección o del órgano competente para liquidar, en plazo
de 10 días hábiles y de un mes, respectivamente (RD 1065/2007 art.186.7 y
187.3 ); las sanciones con previa conformidad del interesado en procedimientos
sancionadores tributarios derivados de actuaciones inspectoras en los términos de
RD 2063/2004 art.25.7 ; la afectación o desafectación tácita; la revocación tácita
de sanciones (TSJ Baleares 14-11-00 , EDJ 113251 ).
2) Los actos tácitos divergen del tratamiento de los presuntos, por lo que no les
resulta de aplicación la doctrina que, sobre silencio administrativo , impide que
corran los plazos de recurso o, en general, de impugnación, frente a actos presuntos
en supuestos en los que la Administración sobre la que pesa el deber de resolver no
lo haya hecho, para evitar hacer de mejor condición a la Administración que
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incumple aquel respecto de la que lo cumple; sin que pueda apreciarse en tales
supuestos extemporaneidad del recurso o acción entablados contra el acto
producido por silencio (nº 2348 s. ).
1659
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8. Actos jurisdiccionales
1665 Se entiende por tales aquellos actos dotados de una especial estabilidad
una vez que han adquirido firmeza por consentimiento, con respecto a la
posibilidad de ser dejados sin efecto por procedimientos de oficio.
Caso especialmente significativo es el de la resoluciones de los tribunales
económico-administrativos, que no son susceptibles de revocación -sin
ser de aplicación LGT art.219 ni LPAC art.109.1 -, pudiendo revisarse
solamente por vicio de nulidad de pleno derecho, sin perjuicio de la
declaración de lesividad y de la vía de recurso administrativo
extraordinario de revisión -nº 2659 - (LGT art.213.2 y 217 s.; RD
520/2005 ; 391/1996 art.55 ).
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1670 Son actos accesorios aquellos que tienen por misión o finalidad la de
servir instrumentalmente a la eficacia de los principales.
Fundamentalmente pertenecen a esta especie los actos de comunicación:
publicaciones y, especialmente, notificaciones. Estas constituyen actos
administrativos de naturaleza procedimental que se hallan en función de
otros y cuya finalidad es poner estos en conocimiento del interesado, por
afectar a sus derechos e intereses (TS 20-5-80 , EDJ 12748 ).
Los actos de ejecución pueden acogerse también a esta categoría.
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SECCIÓN 9
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Precisiones
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A. Presunción de legalidad
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1691
Precisiones
B. Autotutela declarativa
(LPAC art.38 )
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Precisiones
1697 Características
La ejecutividad de los actos administrativos presenta las siguientes
características:
a) El principio de ejecutividad de los actos administrativos se encuentra
implícito en el de eficacia con que ha de actuar la Administración (TCo
22/1984 ; TS 10-11-86 , EDJ 7151 ), principio que inspira también el
de ejecutoriedad; es decir, el derecho/deber de la Administración de
ejecutar sus actos administrativos.
b) No obstante, la autotutela no exime a la Administración pública de la
motivación del acto ejecutivo, en caso de que proceda tal motivación
-LPAC art.35 - (Álvarez Martínez).
c) La ejecutividad no representa obstáculo alguno para que se lleve a
cabo el control jurisdiccional de la actuación administrativa que contiene
(Const art.106.1 ). Pero es la Administración la que corre el riesgo de la
ejecución de un acto que no es firme, de suerte que el administrado no
debe sufrir perjuicio alguno como consecuencia de una actividad de la
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1707 3) Hasta la resolución expresa del recurso administrativo (sin duda en caso de
alzada; con alguna duda en caso de reposición) interpuesto contra una sanción, esta
no es ejecutiva, aunque frente a ella se haya interpuesto ya recurso contencioso-
administrativo (TCo 243/2006 ). Desde luego, no es posible apremiar una sanción
tributaria recurrida por el hecho de que el órgano de recaudación (no competente
para resolverlo) considere que el recurso es extemporáneo (TEAC 24-7-07 ).
4) El momento inicial del devengo de intereses de sanciones pecuniarias de carácter
no tributario se produce desde su ejecutividad.
5) La fuerza ejecutiva de la sanción (tributaria en el caso) se activa desde la firmeza
administrativa (desde que se causa estado en vía gubernativa) no desde la firmeza
judicial (TS 7-3-05, EDJ 16358 ).
6) El pronunciamiento sobre responsabilidad civil o de reparación, contenido en el
acto sancionador, o anejo al mismo, es inmediatamente ejecutivo en todo caso.
7) En procedimientos de derivación de responsabilidad , la interposición de
reclamación o recurso contra la resolución correspondiente suspenderá
automáticamente el componente sancionador derivado, si lo hay; pero no el
componente de deuda tributaria del importe que se deriva, siguiéndose en cuanto a
este las reglas generales de suspensión. En contra TS 10-12-08, EDJ 282574 ,
considera que en derivaciones con elemento sancionador, ha de darse el trato de
sanción a todo el importe derivado, lo cual parece que contraría el criterio resultante
de TCo 85/2006 , respecto de la naturaleza de este tipo de procedimientos. Tras
la entrada en vigor de la L 7/2012 , no se suspenden por esta regla los importes
derivados por aplicación de la responsabilidad solidaria establecida en LGT
art.42.2 (nº 7179 ), tanto si el origen del importe derivado procede de deudas
como de sanciones tributarias.
8) Las sanciones impuestas por el órgano disciplinario competente en materia de
dopaje son inmediatamente ejecutivas -sin agotar la vía administrativa- desde la
fecha en que se notifique la resolución sancionadora, salvo que el órgano que deba
conocer de los recursos contra dicha resolución acuerde su suspensión -nº 8969 -
(LO 3/2013 art.39.9 ).
9) La ejecutividad inmediata de actos sancionadores, no obstante la interposición de
recurso administrativo o judicial, se establece también en alguna ley autonómica de
policías, en sede disciplinaria. Por ejemplo, en Baleares respecto de las policías
locales (L Baleares 4/2013 art.104 ). A estas se aplica supletoriamente el régimen
del Cuerpo Nacional de Policía (LO 4/2010 disp.adic.6ª ).
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Los actos del Consejo, de la Comisión o del Banco Central Europeo que
impongan una obligación pecuniaria a personas distintas de los Estados
tienen consideración de títulos ejecutivos (autotutela declarativa).
La ejecución forzosa se rige por las normas de procedimiento civil
vigentes en el Estado en cuyo territorio se lleve a cabo. La orden de
ejecución será consignada, sin otro control que el de la comprobación de
la autenticidad del título, por la autoridad nacional que el Gobierno de
cada uno de los Estados miembros ha de designar al respecto y cuyo
nombre debe comunicar a la Comisión y al Tribunal de Justicia de la
Unión Europea. Cumplidas estas formalidades a instancia del interesado,
este puede promover la ejecución forzosa conforme al Derecho interno,
recurriendo directamente al órgano competente.
La ejecución forzosa solo puede ser suspendida en virtud de una decisión
del Tribunal de Justicia de la Unión Europea. No obstante, el control de la
conformidad a Derecho de las medidas de ejecución es competencia de
las jurisdicciones nacionales.
Precisiones
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C. Autotutela ejecutiva
(LPACart.97 a 104 )
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por alguno de los medios y con los límites y excepciones establecidos por
la Ley, hasta su total ejecución. Los actos de las Administraciones públicas
sujetos al Derecho Administrativo son inmediatamente ejecutivos y, con
excepciones (nº 1727 ), susceptibles de ejecución forzosa (TS 11-10-
02 , EDJ 2487 ).
1. Reglas básicas
Precisiones
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1727 Excepciones
Como hemos dicho, los actos de las Administraciones públicas sujetos al
Derecho administrativo son susceptibles de ejecución forzosa, salvo en
ciertos supuestos excepcionales.
• En primer lugar, los actos que, gozando de presunción de legalidad y de
ejecutividad, en el sentido de ser títulos jurídicos válidos, no son
susceptibles de llevarse forzosamente a la práctica por la Administración
pública, dado que se agotan en su contenido declarativo. Es el supuesto
de las resoluciones de justiprecio evacuadas por los jurados provinciales
de expropiación forzosa o por los órganos equivalentes existentes en
algunas comunidades autónomas. En este sentido, se dice que los
acuerdos de los jurados se agotan en su propia función tasadora, sin
precisar para su eficacia actuaciones ulteriores de ejecución; sin perjuicio
de que su no cumplimiento por la obligada al pago genere morosidad y
devengo de intereses (TS 24-9-92, EDJ 9154 ; 18-11-95 , EDJ 24403 ;
11-3-00, EDJ 10138 ). En caso de que el abono del justiprecio se
demore, además puede deducirse recurso contencioso-administrativo
contra la inactividad de la Administración pública llamada al pago u
obligada a instarlo de la entidad beneficiaria (LJCA art.29 ).
• En segundo lugar, los supuestos en que se suspenda la ejecución de
acuerdo con la ley, o cuando la Constitución o la ley exijan la intervención
de los tribunales. En caso de que el interesado no atienda el
requerimiento previo a la ejecución, la Administración tiene el deber
inexcusable -no la mera facultad- de ejecutar el acto de que se trate (TSJ
Cataluña 30-4-86).
• En tercer lugar, si el órgano administrativo competente para ejecutar
tiene conocimiento de los vicios o deficiencias cometidos en la
producción del acto, debe no ejecutar este, por la razón de que el acto
jurídico que ha de servir de soporte al acto de ejecución sufre vicios de
invalidez. La validez material del acto ejecución está subordinada a la del
acto definitivo del que es ejecución (TS 12-6-54 , EDJ 798 ; 17-1-85 ,
EDJ 287 ). Lo contrario lesionaría, además, el principio de buena fe en la
actuación administrativa.
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1740 Competencia
El procedimiento de apremio es exclusivamente administrativo. La
competencia para entender del mismo y resolver todos sus incidentes es
exclusiva de la Administración pública, lo que supone que no es necesaria
-ni posible- la intermediación o el auxilio judicial para llevar a efecto la
ejecución dineraria de que se trata, a salvo de ciertos supuestos
excepcionales: en reclamaciones de tercería y, discutiblemente, en la
aplicación de normas de Derecho privado en supuestos de derivación de
responsabilidad.
Dentro de la Administración pública la competencia para tramitar el
apremio corresponde a la Administración tributaria, según las siguientes
reglas:
• Respecto de ingresos tributarios de la Administración General del
Estado y organismos públicos dependientes, corresponde a la Agencia
Estatal de la Administración Tributaria (AEAT) y, dentro de ella, a la
respectiva dependencia de recaudación.
• La AEAT puede también, en virtud de convenio con la Administración
pública o ente interesado (que ha de publicarse en el BOE), asumir la
gestión recaudatoria de recursos tributarios cuya gestión no le
corresponda de acuerdo con lo anterior.
• En caso de que se trate de ingresos tributarios del Estado, la
competencia para recaudar sigue a la de liquidar; en caso de ingresos
públicos tributarios de otras Administraciones públicas, la liquidación se
debe efectuar por estas y su recaudación por la AEAT, si existe convenio.
• En caso de recursos no tributarios (p.e. multas pecuniarias de tráfico),
la determinación de la cuantía inicial del débito se ha de efectuar por el
órgano administrativo competente y la gestión recaudatoria por los
órganos de recaudación de la AEAT, que puede asumir también, en virtud
de convenio, la gestión recaudatoria de estos ingresos de otras
Administraciones públicas o entidades corporativas (p.e. respecto de la
recaudación de los denominados recursos camerales de las cámaras de
comercio: AEAT Resol 19-10-93 ).
• Las comunidades autónomas y entidades locales actúan por medio de
sus estructuras orgánicas respectivas, sin perjuicio de la suscripción de
convenios de las segundas con las primeras; o de unas y otras con la
AEAT, en su caso.
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En tales supuestos (por ejemplo, una universidad pública sin convenio que es titular
de créditos de derecho público no tributarios impagados por la concesión del
servicio de explotación de cafetería), cabe:
- actuar por medio de los órganos competentes, que en defecto de atribución, serán
aquellos de competencia residual (en el caso de la universidad, el rector), quienes
habrán de producir los distintos actos y trámites del procedimiento -algo que si bien
posible puede resultar problemático en la práctica-;
- suscribir convenio extensivo a créditos devengados en el futuro y a los ya vencidos
a la fecha de celebración;
- proceder mediante demanda ante el orden jurisdiccional civil, renunciando a la
prerrogativa funcional de la ejecutividad (algo que si bien es irrenunciable ad intra,
no puede fiscalizarse por el juez civil inadmitiendo la demanda), lo cual será
operativo en supuestos excepcionales o de una entidad que solo excepcionalmente
tenga que acudir a mecanismos coactivos de cobro.
2) El régimen de los recursos camerales citados en el texto se ha visto afectado
sustancialmente por el RDL 3/2010 , que elimina su carácter obligatorio.
3) No es ajustada a derecho la consignación de CC art.1176 en caso de embargo
de crédito ordenada por la AEAT aunque pueda existir controversia entre
acreedores sobre la preferencia de su derecho. Recibida la notificación de embargo
del derecho de crédito litigioso, la única posibilidad que su destinatario tiene para
eludir el cumplimiento es la recepción de otro requerimiento de embargo dictado
por quien tenga facultades para ello (de un órgano judicial o de otro organismo con
competencia a tal efecto). Dado que el procedimiento de apremio es exclusivamente
administrativo y que la competencia para entender del mismo y resolver todas sus
incidencias corresponde únicamente a la Administración tributaria -LGT art.163 -,
el deudor no puede hacer otra cosa que cumplirlo en sus justos términos (AP
Asturias 20-5-13, Rec 169/13).
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El caso puede darse cuando, abierto el periodo ejecutivo antes del auto de
declaración, no se haya dictado la providencia al abrirse el concurso. De acuerdo con
el precepto citado cabría dictar la providencia y tener por devengados los recargos,
sin perjuicio de la preferencia de tramitación del concurso.
12) En el régimen vigente desde 1-1-2012, en juez del concurso no puede levantar
ni cancelar embargos administrativos, aun en procedimientos que hayan quedado en
suspenso por aplicación de las reglas de preferencia procedimental (L 22/2003
art.55.3 ).
Lógicamente, atendiendo a la finalidad de la norma, hay que entender que la
imposibilidad de cancelación de tales embargos administrativos está referida a los
que gozan de ejecución aislada, que son los trabados antes de la declaración
concursal y que recaen sobre bienes no afectos. Entre tales excepciones no se
cuentan, por tanto, los embargos por créditos ordinarios que, en consecuencia,
quedan sometidos a la regla general de su cancelabilidad por mandato del juez del
concurso (exceptio confirmat regulam in contrarium), cancelación que, en todo caso,
queda sometida además a una triple condición (DGRN Resol 2-9-13 ):
• Que la decrete el juez del concurso a petición de la administración concursal.
• Que concurra como causa habilitante el hecho de que el mantenimiento de los
embargos trabados dificulte gravemente la continuidad de la actividad profesional o
empresarial del concursado.
• La audiencia previa de los acreedores afectados, lo que, como se verá, resulta
relevante a los efectos de la resolución del presente recurso.
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1771 Fiscalización
La fiscalización o revisión de los actos de gestión recaudatoria
corresponde a los tribunales económico-administrativos y siempre abre la
vía económico-administrativa, aunque el crédito perseguido no sea
tributario; con la particularidad de que, para los créditos no tributarios, las
cuestiones ajenas a la recaudación de los mismos, son extrañas a esta vía
y no pueden discutirse en ella.
Así, por ejemplo:
• La revisión de la liquidación de un crédito tributario estatal
corresponde totalmente a la vía económico-administrativa, tanto en lo
relativo a la liquidación misma (gestión, inspección) como a su gestión
recaudatoria. No obstante, una vez iniciada esta no cabe discutir en ella
cuestiones ajenas al mero procedimiento de apremio.
• La revisión del crédito público estatal derivado de una multa
pecuniaria de tráfico, se somete al régimen común de recurso de alzada
ante superior jerárquico y posterior contencioso-administrativo, en
cuanto a la conformidad a derecho de la multa. En lo que se refiere a la
revisión de la gestión recaudatoria, se somete a la vía económico-
administrativa, que conoce exclusivamente del procedimiento
recaudatorio.
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determinación del régimen matrimonial, pues resulta más eficaz diferir tal
determinación para el momento de la enajenación -sobre estas cuestiones, con
criterios no siempre coincidentes: DGRN Resol 7-7-06 ; 10-1-04 ; 19-12-03 ;
29-10-02 -. Por ello, el RH art.92 establece que, en este caso, la inscripción se
hará a favor de los adquirientes «con sujeción a su régimen matrimonial». El mismo
precepto permite que se practique la inscripción, pues solo exige que se exprese el
régimen en el Registro si el mismo constara.
La aplicación de esta doctrina genera, sin embargo, una situación de indefensión
hacia la Administración actuante al impedir que puedan acceder al Registro de la
Propiedad las anotaciones preventivas de embargo en estos supuestos. Para
acceder al Registro será preciso, primero, acreditar el Derecho extranjero por parte
de la Administración actuante -de acuerdo con el RN art.168.4 y la doctrina de la
DGRN, la prueba del Derecho extranjero se podrá efectuar mediante certificación
del cónsul general o, en su defecto, del representante diplomático de su país en
España- o requerir en el procedimiento al interesado, con notificación al otro
cónyuge, para que declare cuál es el régimen económico de su matrimonio.
Además de lo anterior, las normas que regulan el régimen jurídico patrimonial del
matrimonio extranjero deben permitir que, a través del procedimiento de apremio,
se puedan ejecutar los bienes que integran la sociedad conyugal. De todo ello se
deriva que únicamente cabría embargar bienes inscritos a nombre de cónyuges
extranjeros en el seno del procedimiento administrativo de apremio para el cobro de
deudas tributarias -o de Seguridad Social u otras- de uno de ellos, si previa
determinación del régimen económico-matrimonial de los esposos según su ley
personal resulta que este es de separación, en cuyo caso se limitará el embargo -y
anotación preventiva- a la mitad indivisa del bien, o si, siendo de comunidad, se
establece en el ordenamiento extranjero la responsabilidad de los bienes comunes
por deudas tributarias contraídas por uno solo de los cónyuges, ante la insuficiencia
de bienes de su titularidad, en cuyo caso cabra el embargo de la totalidad del bien.
No obstante, aún en dicho supuesto, solo cabría practicar anotación preventiva si el
ordenamiento extranjero cuenta con una regla semejante a la del Derecho español
para la sociedad legal de gananciales, según la cual la acción ejecutiva se dirigirá
únicamente frente al cónyuge deudor sin perjuicio de la necesidad de notificar al no
deudor.
En caso contrario, si se exige demanda a ambos cónyuges en la normativa
extranjera, aun cuando fuera válido el embargo, no se podría practicar la anotación
preventiva del mismo con la simple notificación del embargo al no deudor.
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Precisiones
1) Los acreedores personales de los socios no tendrán derecho alguno sobre los
bienes de las cooperativas ni sobre las aportaciones de los socios al capital social,
que son inembargables. Todo ello, sin menoscabo de los derechos que pueda ejercer
el acreedor sobre los reembolsos, intereses y retornos que correspondan al socio (L
27/1999 disp.adic.3ª ).
2) Las reservas de facultades efectuadas por el promotor o propietario de un
inmueble en el título por el que constituye el régimen de propiedad horizontal, en
los supuestos en que se configuran como personalísimas, dependientes en exclusiva
de la voluntad de su titular e intransmisibles, no son embargables, ni su embargo
anotable en el Registro de la Propiedad, pues se trata, además, de derechos sin
naturaleza real (DGRN Resol 9-10-13 ).
3) Los instrumentos necesarios para el desarrollo de la actividad del ejecutado han
de ser los estrictamente indispensables para aquel (AP Valencia auto 7-4-99; AP
Badajoz auto 19-4-95; AP Granada auto 10-3-00).
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1792 Compensación
(LGTart.71 a 73 ; RD 939/2005 art.55 s. ; CC art.1156 , 1195 s.; CCom art.926 ; L
22/2003 art.58 y 205 )
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1794
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1796 Tramitación
Los momentos y elementos fundamentales del periodo y procedimiento
ejecutivos son los siguientes:
1. Plazo previo de pago voluntario.
2. Vencimiento, sin ingreso, del mismo y apertura automática del periodo
ejecutivo.
3. Emisión y notificación al deudor de la providencia de apremio, en la
que se identifica la deuda, se liquidan los recargos procedentes y se
requiere de pago a aquel. Esta providencia es título bastante de ejecución,
con fuerza ejecutiva equivalente a sentencia judicial. No hay certificación
de descubierto.
4. Régimen de recargos. Es el siguiente (alternativos unos respecto de los
otros; nunca conjuntos o concurrentes):
• Si se efectúa el ingreso fuera del plazo inicialmente concedido, iniciado
ya el periodo ejecutivo, pero antes de la notificación de la providencia de
apremio, se devenga solo el recargo ejecutivo del 5%.
• Si el ingreso se hace tras la notificación de la providencia citada pero
antes del vencimiento de los plazos citados en nº 1798 , apartado 5, se
devenga el recargo de apremio reducido, del 10% del importe, que se ha
de ingresar junto con el principal.
• Fuera de los dos supuestos anteriores, se devenga el recargo de
apremio ordinario del 20% del importe de la deuda. Los intereses no
integran la base de cálculo para aplicar este recargo.
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1800
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1807 Por vía jurisprudencial, bajo vigencia del régimen precedente -LGT/1963
art.138 ; RD 1684/1990 art.99 - pero con aplicabilidad actual, se ha
ampliado la relación de motivos (alguno acogido ya en la vigente LGT) y se
permite también oposición:
– por vicios de nulidad radical de la liquidación (TS 6-2-96 , EDJ 802 ;
TSJ Canarias 10-1-96);
– por inexistencia del hecho imponible o falta de correspondencia entre
este y el sujeto pasivo (TSJ Galicia 29-7-96 , EDJ 1462 );
– por falta de expresión de la deuda, cuantía y elementos (TSJ
C.Valenciana 29-11-97 , EDJ 57517 ).
En general, es posible alegar aquellos otros motivos que guarden
fundamento idéntico con los tasados legal y reglamentariamente o una
misma unidad de razón con ellos; en concreto, los que se refieran a
ausencia de elementos o requisitos previos que, de constatarse su
inexistencia o invalidez, conduzcan necesariamente a la inviabilidad del
apremio y del procedimiento incoado (TSJ Galicia 20-2-01 , EDJ
40386 ).
Por su parte, en el ámbito de la Seguridad Social, se recoge expresamente
como motivo de oposición el error material o aritmético en la
determinación de la deuda (RD 1415/2004 art.86.1.c ).
La suspensión del procedimiento de apremio ha de cumplir con la forma
y los requisitos previstos en las disposiciones reguladoras de los recursos
y reclamaciones económico-administrativos (nº 9305 s. ). En todo caso,
se suspende inmediatamente, sin necesidad de prestar garantía, cuando el
interesado demuestre que se ha producido en su perjuicio error material,
aritmético o de hecho en la determinación de la deuda, o bien que dicha
deuda ha sido ingresada, condonada, compensada, aplazada o suspendida.
Si la apreciación del concurso de estas circunstancias no corresponde al
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1808
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3. Ejecución subsidiaria
(LPAC art.100.1 y 102 )
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Precisiones
4. Multas coercitivas
(LPAC art.100.1 y 103 )
Precisiones
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Precisiones
1) Los recargos (p.e. LGT art.27 y 28 ) tienen una naturaleza muy próxima a las
multas coercitivas (TS 16-9-91).
2) El Derecho europeo prevé la imposición de multas coercitivas por medio de
reglamento o directiva, aprobados por el Consejo -por mayoría cualificada, a
propuesta de la Comisión y previa audiencia del Parlamento Europeo- para
garantizar el cumplimiento de las prohibiciones del Tratado en materia de prácticas
colusorias y abuso de posición dominante en el mercado (Tratado FUE
art.103.2.a ).
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1857
Precisiones
1858 5) En los buques y otras embarcaciones (LECr art.554.3º y 561 ), las partes de
los mismos donde pueda desarrollarse la vida privada de la persona han de
considerarse domicilio a efectos constitucionales, aunque tal naturaleza no alcance a
la totalidad de la embarcación (TS 9-10-98 , EDJ 23100 ; 10-4-02 , EDJ 13399
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y 12-7-04, EDJ 82819 ) y sin que los derechos de visita y de abordaje regulados
por diversos instrumentos internacionales impliquen por sí mismos vulneración
alguna de citado precepto constitucional (TS 26-3-01, EDJ 7511 ; 10-12-01 , EDJ
55671 y 28-2-03 , EDJ 6577 ).
Sin embargo, no se ha considerado necesaria la autorización judicial para entrar en
una embarcación de recreo en la que se agolpaban más de tres toneladas de hachís
y en la que era imposible desarrollar cualquier acto de vida privada (TS 31-10-07,
EDJ 206076 ).
6) Tampoco gozan de consideración domiciliar, aunque pueda exigir su acceso la
autorización judicial o del titular, los garajes y trasteros sin comunicación directa
con una vivienda (TS 1-3-04, EDJ 26055 ; 19-1-05, EDJ 4956 y 12-5-05, EDJ
90218 ), los automóviles utilizados exclusivamente como medio de transporte (TS
4-7-02 , EDJ 29093 ; 17-10-03, EDJ 127642 y 18-2-05, EDJ 68308 ), las
instalaciones de cría de ganado porcino (TS 9-12-98, EDJ 30949 ) y los
reservados o habitaciones que en un club de alterne se dedican a la práctica de
actos sexuales (TS 16-4-04 , EDJ 40393 ).
7) El local donde se guarda la documentación contable de la empresa goza de la
condición y protección del domicilio constitucionalmente protegido, al margen de
que en él se adopten decisiones fundamentales de la sociedad (TS 23-4-10, EDJ
71296 ).
8) Desde la perspectiva del órgano actuante es recomendable, en caso de que el
interesado consienta, levantar diligencia con expresión del consentimiento y su
extensión y la firma de aquel. Desde luego, el otorgamiento -y su constancia- del
consentimiento por el interesado impide cualquier alegación posterior de violación
de derecho alguno (TS 30-10-08, EDJ 227800 ; 13-12-02, EDJ 55865 ). Una vez
consentida la entrada por el titular, esta decisión es irrevocable (TS 30-10-08, EDJ
227800 ). No obstante, ver lo expuesto en nº 1869 s.
1860 Requisitos
La autorización de entrada puede estar motivada por la ejecución de
cualquier acto administrativo que, por su contenido, sea susceptible de
ejecución forzosa. No es preciso que se trate de actos resolutorios o
definitivos, sino que, frecuentemente, se tratará de actos de trámite (de
instrucción del procedimiento).
Debe aplicarse en estos casos el criterio de la proporcionalidad entre la
finalidad perseguida y el sacrificio que se propone (TCo 50/1995 ),
tanto en la concesión de la autorización de entrada, como en su
ejecución. De esta forma, se exigen los siguientes requisitos:
• Solo se debe autorizar en caso de que la entrada sea precisa a los
efectos de ejecución de la resolución o acto. Es esencial para la concesión
de la entrada que, en caso de negativa, se frustre la actuación
administrativa (TSJ La Rioja 30-5-00 , EDJ 113294 ).
• La Administración pública debe aportar, con su solicitud, prueba
bastante de la necesidad de la entrada en domicilio.
• Como medida restrictiva en el ejercicio de un derecho fundamental, ha
de reducirse al mínimo indispensable, adoptándose en su ejecución las
cautelas imprescindibles al efecto, bajo la salvaguarda judicial.
• Es posible solicitar y otorgar la autorización con anterioridad a una
eventual negativa por parte del titular para permitir el acceso, aunque su
efectividad en este caso resulta condicionada a la actualización de dicha
negativa potencial (TCo auto 26-3-00).
En materia de defensa de la competencia, la LJCA se refiere al «riesgo de
oposición» del titular a franquear la entrada e inspección de inmuebles; lo
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1866 Competencia
(LJCA art.8.6 )
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1885 Los efectos de las medidas cautelares cesan en el plazo de 6 meses desde
su adopción, salvo en los siguientes supuestos:
a. Conversión en embargos en el procedimiento de apremio o en
medidas cautelares judiciales, con efectos desde la fecha de adopción de
la medida cautelar.
b. En caso de desaparición de las circunstancias que motivaron su
adopción.
c. Por sustitución por otra garantía suficiente, a solicitud del interesado.
En todo caso, deben ser levantadas si el obligado tributario presenta aval
solidario de entidad de crédito o sociedad de garantía recíproca o
certificado de seguro de caución que garantice el cobro de la cuantía de la
medida cautelar. Si el obligado procede al pago en período voluntario de
la obligación tributaria cuyo cumplimiento aseguraba la medida cautelar,
sin mediar suspensión del ingreso, la Administración tributaria debe
abonar los gastos del aval aportado.
d. Si se produce la ampliación del plazo mediante acuerdo motivado, por
plazo no superior a 6 meses.
e. Adopción durante la tramitación del procedimiento de inspección en
caso de que proceda practicar liquidación (LGT art.253 ) o tras su
conclusión. En estos casos sus efectos cesan en el plazo de 24 meses
desde su adopción. Si se hubieran adoptado antes del inicio de la
tramitación, y una vez dictada la liquidación a que se refiere LGT
art.250.2 -en caso de remisión de tanto de culpa a la jurisdicción penal
por posible concurso de delito contra la Hacienda pública o contrabando-
puede ampliarse el plazo mediante acuerdo motivado, sin que la
ampliación total de las medidas adoptadas pueda exceder de 18 meses.
Las medidas expuestas en el último apartado pueden convertirse en
embargos del procedimiento de apremio iniciado para el cobro de la
liquidación practicada. Si con posterioridad a su adopción, se solicitara al
órgano judicial penal competente la suspensión contemplada en el CP
art.305.5 , las medidas adoptadas se deben notificar al Ministerio Fiscal
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adoptado acuerdo el juez penal, lo cierto es que, todas las cuestiones que aquí
plantea la actora, deben plantearse ante el juez penal» (TSJ Sevilla 3-6-11, EDJ
297168 ).
11) Diversas de las medidas estudiadas son las cautelares que pueden adoptarse en
el procedimiento inspector para asegurar los elementos de prueba de acuerdo con
LGT art.146 y RD 1065/2007 art.181 .
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Precisiones
El titular del órgano recaudatorio de una entidad local es competente para dictar,
en el seno del procedimiento ejecutivo de apremio, mandamiento de anotación
preventiva de embargo de bien inmueble, respecto de inmuebles radicados fuera de
su término municipal (TS 16-3-11, EDJ 30848 ).
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Precisiones
SECCIÓN 10
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sino una medida aplicable siempre que resulte necesaria (TS auto 6-4-99 ,
EDJ 80990 ; TSJ Cataluña 11-10-99 , EDJ 80914 ).
c) La posibilidad de solicitar la suspensión forma parte del contenido del
derecho a la tutela cautelar de los derechos -Const art.24 - (TS 28-4-
99, EDJ 17330 ; 27-2-90 , EDJ 2189 ; 20-3-90). No necesariamente
su obtención (TCo 115/1987 ) La medida cautelar guarda una relación
instrumental con el citado derecho (TCo 148/1993 ; 14/1992 ).
d) Con la suspensión entra en juego siempre el binomio interés público-
interés privado (TS auto 10-10-86); la ponderación de estos intereses es
uno de los elementos esenciales que deben valorarse a la hora de
determinar la procedencia o no de la suspensión.
e) Las decisiones sobre suspensión pueden considerarse, en general,
como actos de trámite cualificados, que, por tanto, deben motivarse
(LPAC art.35 ).
f) No son susceptibles de suspensión los actos de contenido negativo ,
como por ejemplo, las denegaciones de licencias, autorizaciones y
permisos (TS 2-3-00, EDJ 5382 ), la denegación de solicitudes de
aplazamiento/fraccionamiento de pago de deuda tributaria (TS 10-10-11,
EDJ 241013 ; 15-1-15, EDJ 2121 ) o la no admisión a trámite de una
solicitud de nulidad de pleno derecho de un acto administrativo (AN 11-
3-13, EDJ 27931 ). La finalidad de la suspensión es el mantenimiento de
la situación existente con anterioridad a la ejecución del acto de que se
trate. Por ello, la suspensión de actos negativos, que deniegan una
pretensión del interesado, anticiparía un eventual resultado estimatorio
del recurso, alterando precisamente el estado de cosas previo a la
ejecución del acto impugnado (TS auto 27-9-94 , EDJ 7854 ; 20-11-95 ,
EDJ 6814 ; TSJ La Rioja auto 11-1-99). No obstante, en ciertos casos de
actos negativos que afectan a una situación positiva preexistente en la
que se encuentra el interesado, alterándola, la solución podría ser
diferente. Con base en ello se ha admitido la posibilidad de suspender
actos negativos en los que aparece asociada una actuación positiva del
administrado (TS 27-6-12, EDJ 149736 ; 18-12-12, EDJ 294565 ; 19-
2-16, EDJ 9686 ).
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Precisiones
Han sido considerados daños de difícil o imposible reparación los generados por acto
que ordena a una sociedad el reintegro de una subvención, en tal cuantía que
implica de facto la extinción de aquella (TS auto 22-2-01 , EDJ 98926 ). No
obstante, debe condicionarse la suspensión a la aportación de garantía, cuando el
reconocimiento de la delicada situación económica de la beneficiaria de la
subvención y obligada al reintegro, lleva a la inexcusable exigencia de tal cautela
para evitar la pérdida de los ingresos reclamados (TS 18-7-13, EDJ 140206 ).
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1930 Extranjería
En materia de extranjería (denegación de permisos de residencia o/y
trabajo, denegaciones de exención de visado, órdenes de expulsión), hay
que diferenciar claramente entre (TSJ La Rioja auto 11-1-99):
- los actos denegatorios de permisos o exenciones de visados, que no son
suspendibles; y
- las órdenes de expulsión, derivadas de aquellos, que son actos
administrativos diferentes y sí susceptibles de suspensión (cuyas
circunstancias se aprecian muy casuísticamente).
Asimismo, cierta doctrina jurisprudencial considera que los efectos
positivos derivados de tales actos negativos -en general, expulsión
derivada de denegación de permiso- hacen a aquellos, en sí mismos,
susceptibles de ser suspendidos (TS 15-1-97, EDJ 447 ; 26-9-00, EDJ
33810 ; 18-3-02, EDJ 6135 ; 16-7-02, EDJ 28753 ).
Respecto de las prohibiciones de entrada en Territorio Schengen, no
generan daños de difícil reparación, pues de anularse, se puede restituir la
situación con la indemnización oportuna por importe de los gastos de
desplazamiento obligatorio; y ello por cuanto, de ser anulado el acto,
también lo es la prohibición de entrada.
No obstante, podría sostenerse que, frente a estos actos denegatorios,
cabría una medida cautelar positiva -en sede judicial- consistente en
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1940 b) Solo procede acordar la suspensión con base en esta doctrina en casos
extremos de ilegalidad clara y manifiesta, como la que tiene lugar en
supuestos de impugnación de un acto reiteradamente declarado
disconforme a Derecho por dictarse al amparo de una norma carente de
la necesaria cobertura legal (TS auto 24-4-95 , EDJ 24381 ; TSJ Castilla-
La Mancha 4-3-13, EDJ 65022 ; 15-4-13, EDJ 97346 ), o en
supuestos en los que se solicita la suspensión de un acto de aplicación de
un precepto declarado nulo (TS auto 23-5-95; 18-1-00 , EDJ 113342 ;
TSJ Galicia 2-10-13, EDJ 191796 ). Exigiéndose en ocasiones firmeza en
la declaración de nulidad del acto o resolución semejante (TS 12-11-12,
EDJ 277727 ). Por ello, si la apariencia invocada se basa únicamente en
el contenido y fallo de una o varias sentencias que han sido revocadas,
aquella decae necesariamente (TS 18-9-12, EDJ 205582 ).
c) No procede, en cambio, cuando se demanda la declaración de nulidad
o la anulación de un acto en virtud de causas que no hayan sido ya
valoradas en impugnaciones idénticas o de gran similitud, pues, en caso
contrario, se prejuzgaría el fondo del asunto, con el resultado de, so
pretexto de amparar el derecho a una tutela judicial efectiva, desamparar
el derecho a un proceso con las debidas garantías de contradicción y
prueba, pues la pieza de suspensión no es trámite idóneo para decidir la
cuestión objeto del pleito (TS 11-4-95 , EDJ 2156 ; TS auto 9-5-95 ,
EDJ 24378 ).
d) La existencia de apariencia de buen derecho no puede ser por sí sola
causa determinante de la suspensión del acto impugnado, sino criterio
complementario al principal de la existencia de daños de difícil o
imposible reparación (TS auto 20-10-95).
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Precisiones
2. Actos administrativo-tributarios
(LGT art.165 , 172.3 , 212.3 , 233 y disp.trans.5ª ; L 7/2012 ; RD 520/2005 art.25 , 39 , 47 y
disp.trans.1ª )
1946
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1956
Precisiones
1) La solicitud de suspensión se presenta ante el órgano que dictó el acto, que será
competente para resolverla y se acompaña necesariamente del documento de
formalización de la garantía aportada, constituida a disposición del órgano citado. En
otro caso, aquella no surte efectos suspensivos y se tiene por no presentada a todos
los efectos, siendo archivada (lo que se notifica al interesado).
2) Si, posteriormente, la resolución que recaiga en el recurso de reposición es objeto
de reclamación económico-administrativa y la suspensión ha extendido sus efectos a
dicha vía, el documento en que se formalice la garantía deberá ser puesto a
disposición del órgano competente para la recaudación del acto objeto de
reclamación por parte del órgano que dictó el acto.
3) El documento en que se formalice la garantía debe incorporar las firmas de los
otorgantes legitimadas por un fedatario público, por comparecencia ante la
Administración autora del acto o generadas mediante un mecanismo de
autenticación electrónica. No obstante, puede ser sustituido por su imagen
electrónica con su misma validez y eficacia, siempre que el proceso de digitalización
garantice su autenticidad e integridad.
4) Si la solicitud acredita la existencia del recurso de reposición y adjunta garantía
bastante, la suspensión se entenderá acordada a partir de la fecha de la solicitud
(incluso en caso de que hayan debido ser subsanados defectos en el documento de
formalización de garantía). Dichas circunstancia o acuerdo deberá notificarse al
interesado. Si no se subsanan los defectos, procederá la denegación de la
suspensión.
5) En cualquier caso, la jurisprudencia sostiene actualmente que la solicitud de
suspensión no acompañada de garantía impide que se inicie la vía de apremio hasta
que se resuelva sobre la suspensión, criterio que se considera acorde con el principio
de tutela judicial efectiva y que no implica riesgo para la Administración, que puede
conjurar el efecto retardante de una petición improcedente denegándola de manera
inmediata (TS 22-5-07, EDJ 70254 ).
6) Si la petición de suspensión es posterior a la interposición del recurso, los
efectos suspensivos se producirán, en su caso, a partir del momento de presentación
de la solicitud.
7) Cuando en los supuestos de estimación parcial de un recurso deba dictarse una
nueva liquidación, la garantía aportada quedará afecta al pago de la nueva cuota o
cantidad resultante y de los intereses de demora (de acuerdo con LGT art.26.5 ).
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previsto en LGT art.62.2 , para que dicho ingreso sea realizado. De realizarse el
ingreso en dicho plazo, procederá la liquidación de los intereses de demora
devengados a partir del día siguiente al del vencimiento del plazo de ingreso en
período voluntario hasta la fecha del ingreso realizado durante el plazo abierto con la
notificación de la denegación. De no realizarse el ingreso, los intereses se liquidarán
hasta la fecha de vencimiento de dicho plazo, sin perjuicio de los que puedan
devengarse con posterioridad.
9) Si en el momento de solicitarse la suspensión la deuda se encuentra en período
ejecutivo, la notificación del acuerdo de denegación implicará que deba iniciarse el
procedimiento de apremio (en los términos de LGT art.167.1 ), de no haberse
iniciado con anterioridad a dicha notificación.
10) Las resoluciones denegatorias de la suspensión son susceptibles de
reclamación económico-administrativa ante el tribunal al que correspondería
resolver la impugnación del acto cuya suspensión se solicita.
11) Los casos de suspensión regulados en una norma específica se regirán por lo
establecido en ella.
12) Cuando deba ingresarse total o parcialmente el importe derivado del acto
impugnado como consecuencia de la resolución del recurso, se liquida interés de
demora por todo el período de suspensión, sin perjuicio de lo siguiente
(LGTart.26.4 , 212.3 , 224.5 y 233.9 ):
• No se exigen intereses de demora desde el momento en que la Administración
tributaria incumple por causa imputable a la misma, alguno de los plazos fijados en la
Ley para resolver hasta que se dicte dicha resolución o se interponga recurso contra
la resolución presunta. Entre otros supuestos, no se exigen intereses de demora a
partir del momento en que se incumplen los plazos máximos para notificar la
resolución de las solicitudes de compensación, el acto de liquidación o la resolución
de los recursos administrativos, siempre que, en este último caso, se haya acordado
la suspensión del acto recurrido.
• No proceden intereses respecto de sanciones pecuniarias, pues no son ejecutivas
hasta agotar la vía administrativa.
13) Si la garantía consiste en aval, debe reflejar expresamente su prolongación a la
vía contenciosa (TS 18-1-95, EDJ 164 ).
14) El importe de la garantía constituida por los herederos que han aceptado la
sucesión pura y simplemente, para asegurar la suspensión de una liquidación
tributaria girada al causante, es el del total de la deuda, sin que baste constituirla por
el importe del valor del caudal relicto. Sin embargo, en caso de aceptación de la
herencia a beneficio de inventario, el alcance de la garantía podría limitarse a aquel,
aunque en estos casos, dado que se responde con los bienes y derechos del
causante y no con su valor -fluctuante-, sería recomendable la constitución de
garantía real sobre los bienes relictos, mejor que la aportación de aval por el valor de
los mismos. Tal posibilidad es, no obstante, de difícil encaje en el sistema ordinario
estudiado.
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1969
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1971
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1974 Sanciones
Las sanciones no son ejecutivas hasta agotar la vía administrativa (nº
1703 , nº 2027 y nº 11757 ).
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1978 Aplazamiento
(LGT art.65 y 82 ; RD 939/2005art.44 a 48 y 49 a 54 )
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1982
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1984 Fraccionamiento
Hay que diferenciar los supuestos siguientes:
a) Concedidos con dispensa total de garantías o con estas constituidas
sobre el conjunto de las fracciones:
1. Si la fracción incumplida comprende deudas en período ejecutivo en
el momento de presentarse la solicitud:
• Para la totalidad de las deudas incluidas en el acuerdo de
fraccionamiento que se encontrasen en período ejecutivo en el momento
de presentarse la solicitud se continuará el procedimiento de apremio.
• Para la totalidad de las deudas incluidas en el acuerdo de
fraccionamiento que se encontrasen en período voluntario en el
momento de la solicitud, se iniciará el período ejecutivo al día siguiente
del vencimiento de la fracción incumplida, debiendo iniciarse el
procedimiento de apremio. Se exigirán los intereses de demora
devengados a partir del día siguiente al del vencimiento del plazo de
ingreso en período voluntario hasta la fecha del vencimiento de pago de
la fracción incumplida.
2. Si la fracción incumplida incluye deudas en período voluntario al
tiempo de la solicitud, se iniciará respecto de dicha fracción no atendida
el procedimiento de apremio. Se exigirá el importe de dicha fracción, los
intereses de demora devengados a partir del día siguiente al del
vencimiento del plazo de ingreso en período voluntario hasta la fecha del
vencimiento del plazo concedido y el recargo del período ejecutivo sobre
la suma de ambos conceptos. De no producirse el ingreso de las
cantidades exigidas, se considerarán vencidas el resto de las fracciones
pendientes, debiendo iniciarse el procedimiento de apremio respecto de
todas las deudas. Se exigirán los intereses de demora devengados a partir
del día siguiente al del vencimiento del plazo de ingreso en período
voluntario hasta la fecha del vencimiento de pago de la fracción
incumplida.
b) Concedidos con garantías constituidas sobre el conjunto de las
fracciones. Transcurridos los plazos indicados en nº 1798 , sin ingreso,
se procederá como en el caso de aplazamiento: ejecución de garantía
salvo que se opte por embargar otros activos (de acuerdo con y en los
supuestos del LGT art.168 ).
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1988
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4) Han de tenerse en cuenta las siguientes reglas en esta materia (LGT art.188 ):
• Puede aplazarse y fraccionarse el pago del importe correspondiente a la reducción
de las sanciones -50% en caso de actas con acuerdo; 30%, en el de conformidad-
cuando el derecho a la reducción se pierda por interposición de recurso
contencioso-administrativo contra la regularización o sanción.
• A su vez, la reducción del 25% del importe de la sanción que deba ingresarse por
comisión de cualquier infracción tributaria, una vez practicada en su caso la
reducción del 30% por conformidad, en los casos de ingreso en periodo voluntario y
cumulativamente de ausencia de recurso, procede también en caso de pago de la
sanción en los plazos fijados en acuerdo de aplazamiento-fraccionamiento.
5) Ha de diferenciarse claramente entre el ofrecimiento de garantía que ha de
acompañarse a la solicitud de aplazamiento y la constitución o formalización de la
misma, que ha de efectuarse después de notificada la concesión del aplazamiento
pedido. De este modo, la garantía meramente ofrecida no es ejecutable, y por ello es
improcedente requerir de pago al que aparece en el ofrecimiento como futuro
avalista, en caso de que no se haya constituido efectivamente el aval (TEAC 10-10-
06 ).
6) Presentada una declaración liquidación sin ingreso y acompañada de solicitud de
aplazamiento-fraccionamiento, no procede girar el recargo de apremio hasta la
resolución de la petición (TS 25-10-06, EDJ 311760 ).
7) Atendida la compatibilidad y diferente naturaleza de la suspensión de la
ejecución de una liquidación (medida cautelar ) y su aplazamiento-fraccionamiento
(modo de pago ), aunque una deuda esté suspendida puede ser objeto de
fraccionamiento, y el órgano competente deber resolver motivadamente la solicitud
relativa al aplazamiento-fraccionamiento de una liquidación en suspenso (TEAC 28-
3-07 ). Por su parte, el Tribunal Supremo ha considerado incompatibles ambas
peticiones, al menos en caso de que sean simultáneas (TS 13-2-07, EDJ 10537 ).
Sin embargo se ha declarado nula la regla reglamentaria derivada del RD
1071/2017 conforme a la que, en caso de presentación simultánea de solicitudes
de suspensión con ocasión de un procedimiento de revisión del acto de que se trate
y de aplazamiento o fraccionamiento de su pago, se tenía que tramitar la primera y
se archivaba la segunda (RD 939/2005 art.46.8 nulo por TS 12-6-19, EDJ
618555 ).
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1995 En general, en lo que se refiere a la suspensión en vía judicial, rige, con las
salvedades precisas, el mismo régimen expuesto para actos comunes y
tributarios.
Su estudio se efectúa con detalle en el capítulo relativo a la jurisdicción
contencioso-administrativa (nº 11690 ). A pesar de ello, conviene
resaltar aquí que la eventual suspensión del curso de los autos, adoptada
por el órgano judicial que conozca de un recurso contencioso-
administrativo contra un acto suspendido, no afecta al mantenimiento de
esta suspensión de ejecutividad (L 52/1997 art.12 y disp.adic.4ª ; RD
997/2003 art.38 ).
Asimismo, hay que indicar que, una vez acordada la suspensión en sede
judicial (o ratificada la administrativa), se mantiene hasta la resolución del
proceso en instancia.
En caso de interposición de recurso de apelación o preparación e
interposición de recurso de casación contra una sentencia desestimatoria
del recurso contencioso-administrativo, la situación de inejecución del
acto combatido se ha de prolongar, en la medida en que por parte del
representante procesal del órgano administrativo autor del acto no se
solicite y conceda la ejecución provisional de la sentencia de instancia, sin
necesidad de prestación de caución por parte de la Administración
solicitante vencedora en el proceso de instancia (nº 1911 ).
La valoración de aspectos fácticos efectuada por el órgano judicial de
instancia en la pieza o incidente de suspensión no es revisable en
casación (TS 31-1-94, EDJ 697 ; 7-11-96, EDJ 8384 ; 3-3-00, EDJ
1595 ).
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2006
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Precisiones
Tal postura carece de base normativa y, por lo demás, no viene basada en motivo
alguno que no sea la invocación genérica de Const art.24 «y la cita sacada de
contexto de un fragmento de las sentencias constitucionales TCo 76/1992 y
92/2002 , que la recurrente parece interpretar -erróneamente- como
determinantes de que la interposición de cualquier recurso de amparo contra una
decisión judicial paraliza automáticamente la “ejecutividad” de aquella hasta que el
Tribunal Constitucional no decida sobre su suspensión». Todo ello, como es obvio,
sin perjuicio de que la sala -actualmente, sala o sección- que conozca del recurso de
amparo pueda suspender, de oficio o a instancia de parte, la ejecución del acto por
razón del cual se reclama el amparo constitucional -LOTC art.56 - (TS auto 11-7-
07, EDJ 93997 ).
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2019
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Precisiones
1) Son actos que agotan la vía administrativa aquellos emanados de órganos que
no admiten recurso, y aquellos cuyos destinatarios sean Administraciones públicas
(LJCA art.44 ).
2) En relación con la prescripción de la acción de cobro de la Administración
tributaria en caso de suspensión de la ejecutividad no perfeccionada por falta de
aportación de garantía, ver nº 2278 s. .
2025 Sanciones
Debemos distinguir entre sanciones tributarias y sanciones no tributarias:
a) Sanciones no tributarias . Los actos sancionadores no son ejecutivos ni
ejecutorios (LPAC art.90 ) hasta que no ganan firmeza en vía
administrativa, por lo que no pueden suspenderse en su ejecución hasta
tal momento. La LPAC especifica que la resolución sancionadora será
ejecutiva cuando no quepa recurso ordinario (esto es, alzada o reposición)
en vía administrativa contra ella. No cabe hablar de suspensión de
efectividad de sanciones acordada en fase gubernativa, sino de falta de
efectividad hasta el agotamiento de la misma, momento en el cual surge
dicha fuerza.
Surge la duda de si, a partir de entonces, la sanción podría hacerse
efectiva sin necesidad de decisión judicial sobre la suspensión, dado que
no hay suspensión que mantener (es decir, una decisión concreta sobre la
suspensión de un acto concreto). De ello podría resultar que, en este
campo, no obstante la interposición del recurso contencioso, cabría
ejecutar el acto administrativo hasta tanto su fuerza interna no fuera
detenida por decisión judicial. No obstante:
Es de aplicación la doctrina constitucional conforme a la cual durante el
plazo de interposición del recurso judicial -hasta la interposición-, el acto
sancionador debe mantenerse inejecutado (TCo 78/1996 ;
199/1998 ). Téngase en cuenta a este respecto lo expuesto en el nº
2017 (LPAC art.90.3 , que incorpora relativamente esta doctrina al
texto de la Ley).
Resulta aconsejable la solicitud de medidas cautelares provisionalísimas
en el escrito de interposición del recurso contencioso-administrativo,
dado que el acto no está suspendido administrativamente.
En relación a la suspensión judicial de sanciones sin garantía, hay que
tener en cuenta -por extensión- lo indicado para sanciones tributarias.
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2036
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3. Procedimiento
(RD 520/2005art.75 a 79 )
2047 Competencia
Es competente para acordar el reembolso del coste de las garantías la
Administración, entidad u organismo que haya dictado el acto que haya
sido declarado improcedente.
Son órganos competentes para la tramitación los órganos de la
Administración, entidad u organismo que determine su norma de
organización específica.
2049 Iniciación
El procedimiento se inicia a instancia del interesado , mediante escrito
que este debe dirigir al órgano competente para su resolución, haciendo
costar las siguientes circunstancias:
- nombre y apellidos o denominación social y número de identificación
fiscal del interesado y, en su caso, de la persona que lo represente;
- domicilio a efectos de notificaciones;
- hechos, razones y petición en que se concrete, con toda claridad, la
solicitud;
- lugar y fecha;
- firma del solicitante o acreditación de la autenticidad de su voluntad
expresada por cualquier medio;
- órgano al que se dirige.
A la solicitud se han de acompañar los siguientes datos o documentos:
• Copia de la resolución, administrativa o judicial, por la que se declare
improcedente total o parcialmente el acto administrativo cuya ejecución
se suspendió, con mención de su firmeza.
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2051 Instrucción
El órgano que instruya el procedimiento puede llevar a cabo cuantas
actuaciones resulten necesarias para comprobar la procedencia del
reembolso que se solicita, pudiendo solicitar los informes o actuaciones
que juzgue necesarios.
Si el escrito de solicitud no reúne los datos antes expresados o no
adjunta la documentación precisa, los órganos competentes en la
tramitación han de requerir al interesado para que, en un plazo de 10 días,
subsane la falta o acompañe los documentos preceptivos, con indicación
de que, si así no lo hiciera, se le tendrá por desistido de su petición,
archivándose la misma. No obstante, si el interesado solicita que la
Administración declare que se ha producido dicho desistimiento, esta
queda obligada a resolver sobre tal solicitud.
Cuando la aportación de los documentos requeridos presente
dificultades especiales, el plazo anterior puede ser ampliado a petición
del interesado o a iniciativa del órgano instructor.
Finalizadas las actuaciones, el órgano instructor, antes de redactar la
propuesta de resolución, debe dar audiencia al interesado para que
pueda alegar lo que considere conveniente a su derecho. Puede, sin
embargo, prescindirse del trámite de audiencia cuando no figuren en el
procedimiento ni sean tenidos en cuenta otros hechos ni otras
alegaciones y pruebas que las aducidas por el interesado.
2053 Resolución
El órgano competente debe dictar resolución y notificarla en un plazo
máximo de 6 meses, a contar desde la fecha en que el escrito de solicitud
del interesado ha tenido entrada en el registro del órgano competente
para su tramitación.
Cuando, en virtud de los actos de instrucción desarrollados, proceda el
reembolso del coste de la garantía aportada, debe acordarse el reembolso
de las cantidades indicadas anteriormente, en cuanto hayan quedado
debidamente acreditadas y correspondan a la suspensión de la deuda
declarada total o parcialmente improcedente.
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2055 Ejecución
Una vez dictada la resolución por la que se reconoce el derecho al
reembolso del coste de la garantía aportada, se ha de expedir, en un plazo
máximo de 10 días, a contar desde dicha resolución, el oportuno
mandamiento de pago en favor de la persona o entidad acreedora, en la
forma de pago elegida por esta, en defecto de indicación por la
Administración.
Precisiones
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Precisiones
2072 Finalidades
Son las siguientes:
• Permitir la aplicación no gravosa del planeamiento futuro, asegurando
su efectividad. En efecto, la legislación urbanística parte de la premisa de
la irretroactividad de los planes y ordenanzas urbanísticas. En
consecuencia, el hecho de que se esté formando o modificando un plan
no impide el otorgamiento de licencias, de conformidad con la normativa
vigente.
Sin embargo, esta irretroactividad de los planes puede plantear ciertos
inconvenientes, pues la concesión de licencias conforme a una normativa
que se pretende derogar puede suponer, de hecho, la inejecución de la
normativa futura (que habría de hacerse a través de la técnica de
expropiación forzosa y por tanto mediante las correspondientes
indemnizaciones, con las consiguientes consecuencias gravosas para la
ejecución del plan).
Es decir, desarrolla un misión de garantía de una ordenación urbanística
que todavía no está en vigor, impidiendo que, mientras esta se aprueba
definitivamente, puedan producirse aprovechamientos del suelo que, aun
conformes con la ordenación en vigor, vayan a dificultar la realización
efectiva del nuevo plan (TS 7-11-88 , EDJ 8799 ).
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Precisiones
2080 Para contratar con las Administraciones públicas en ciertos supuestos (nº
3145 s. ) es requisito indispensable que el empresario se encuentre
debidamente clasificado.
Las entidades del sector público que no tengan el carácter de
Administración pueden exigir una determinada clasificación a los
licitadores para definir las condiciones de solvencia requeridas para
celebrar el correspondiente contrato.
La competencia para su otorgamiento corresponde:
- a las comisiones clasificadoras de la Junta Consultiva de Contratación
Pública del Estado, con recurso de alzada ante el titular del departamento
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SECCIÓN 11
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2092
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1. Preclusión
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2097 Los plazos y términos no constituyen un mero formalismo que deba ser
superado en aras a la tutela judicial efectiva, sino que son mecanismos
establecidos por el legislador ordinario para la adecuada ordenación del
procedimiento y, en su caso, del proceso (TCo 68/1991 ; 95/1983 ).
Ello implica que los interesados o las partes, en su caso, deben desarrollar
sus actuaciones dentro de los plazos establecidos, sin perjuicio de la
flexibilización anteriormente indicada.
Sin embargo, no cabe entender que cualquier vulneración por el órgano
administrativo o judicial de los plazos establecidos sea infracción del
ordenamiento o de derechos de los particulares. En este sentido, ha de
aplicarse el criterio de la razonabilidad de los plazos, que supone:
• En primer lugar, no reconocer el derecho a la resolución en plazo legal,
sino en plazo razonable (CEst Dict 55170/1990), sin perjuicio de la
capacidad de reacción ante el incumplimiento del legal.
• En segundo lugar, en sede procesal, la vulneración de plazos no lesiona
necesariamente el contenido del derecho al proceso sin dilaciones
indebidas (Const art.24.2 ), dada la no constitucionalización de los
plazos procesales (TCo 24/1981 ; 18/1983 ), sino solo en caso de que
se superen los plazos razonables.
En el ámbito procedimental administrativo, la vulneración de plazos no
tiene nunca dimensión constitucional. Teóricamente, en procedimientos
sancionadores podría tenerla, pero el juego de la prescripción y, en su
caso, de la caducidad, producen en tal caso el archivo de las actuaciones.
2. Cómputo de plazos
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2107
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(LPAC art.31 )
2110
Precisiones
1) El régimen expuesto tiene que ver con el funcionamiento del registro electrónico,
por lo que puede entenderse que está afectado por el diferimiento en su entrada en
vigor prevista para el 2-10-2020 (LPAC disp.final 7ª redacc RDL 11/2018).
2) El régimen precedente fija las siguientes reglas a efectos de acceso a los registros
de entrada de documentos, para la Administración General del Estado y sus
organismos públicos (RD 1772/1999 disp.final 1ª):
• El régimen de días y horarios de apertura de las oficinas de registro se debía
establecer por el Ministerio de Hacienda y Administraciones Públicas, a través de la
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2112
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solicitud hubiese tenido entrada en los registros de los citados órganos (L 30/1992
disp.adic.15ª ).
Precisiones
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2122 Ampliación
(LPAC art.32)
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Por último, con efecto 3-10-2016, se dispone que cuando una incidencia
técnica haya imposibilitado el funcionamiento ordinario del sistema o
aplicación que corresponda, y hasta que se solucione el problema, la
Administración puede determinar una ampliación de los plazos no
vencidos, debiendo publicar en la sede electrónica tanto la incidencia
técnica acontecida como la ampliación concreta del plazo no vencido
(LPAC art.32.4 ).
2124
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4. Regulación autonómica
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SECCIÓN 12
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(LPAC art.21 ; L 14/2000 disp.adic.29ª.2 y Anexo 2 ; LGT art.103 y 104 ; RD 2568/1986 art.176 y
178 )
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2160 Cómputo
Los plazos señalados se han de contar:
• En los procedimientos iniciados de oficio, desde la fecha del acuerdo
de iniciación; salvo en los expedientes tributarios incoados tras 1-7-2004,
en que se computan desde la notificación de dicho acuerdo (LGT
art.104.1 ).
• En los iniciados a solicitud del interesado, desde la fecha en que la
solicitud haya tenido entrada en el registro del órgano competente para
su tramitación (nº 2111 ).
Los plazos máximos de resolución y notificación en procedimientos
sancionadores que hayan sido precedidos por actuaciones penales
(normalmente diligencias previas) que terminan archivadas, solo se
computan desde el momento en que el órgano administrativo recibe
notificación de la resolución judicial de archivo o del fallo absolutorio que
permite proceder en vía administrativa. Es el caso típico de infracción de
tráfico por alcoholemia, de la que derivan diligencias previas con
atestado que son sobreseídas; a las que sigue el procedimiento
sancionador administrativo por infracción grave en materia de tráfico.
Respecto de procedimientos iniciados a solicitud del interesado, en caso
de que la solicitud sea defectuosa y se conceda plazo para subsanarla
(LPAC art.68.1 y 2 ), el plazo máximo de duración del expediente se
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2. Alcance de la resolución
(LPAC art.88 , 90 y 119 ; LGT art.103.1 y 237 ; RD 1065/2007 art.101.1 ; RD 520/2005 art.59 )
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En el ámbito tributario esta obligación tiene aún más relevancia (LGT art.103.1 ),
lo que da lugar, según la doctrina, a una acentuación del tradicionalmente
proclamado carácter inquisitivo del procedimiento administrativo, en lo que a los
expedientes tributarios se refiere. Dicho carácter, que se configura como uno de los
principios naturales de la institución procedimental, resulta de la implicación directa
del interés general en las actuaciones de la Administración pública.
2178 Congruencia
Con carácter general, por congruencia se entiende la vinculación del
órgano decisor con las pretensión o pretensiones deducidas ante él, de
forma que su decisión ha de resolver todo y solo lo planteado.
La misma se refiere a la concordancia del fallo o parte dispositiva con las
pretensiones oportunamente deducidas en la súplica de los escritos
fundamentales del proceso, ya que es en ella donde se delimita
materialmente el thema decidenci (TCo 111/1997 ; TS 30-4-91 , EDJ
4465 ; 13-7-91, EDJ 7801 ).
Queda fuera de tal vínculo la fundamentación de la resolución (TS 22-11-
90, EDJ 10638 ).
Sin embargo, en el ámbito del procedimiento administrativo y, desde
luego, en el del eventual recurso contencioso-administrativo posterior, se
produce una configuración especial del principio de congruencia, por
obra del interés publico (TS 31-12-90 , EDJ 12156 ). De esta forma, la
unidad u órgano actuante no asume una intervención limitada por las
aportaciones de parte al expediente sino que extiende su esfera de
decisión a todos los puntos derivados del mismo.
El órgano competente que vaya a proceder a extender el objeto de las
actuaciones debe dar un trámite previo de audiencia (LPAC art.88 ;
LGT art.237.2 ). Es discutible, en el ámbito de las reclamaciones
económico-administrativas, si es preciso abrir un trámite específico de
audiencia, dado que el expediente se pone de manifiesto al interesado
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1) Hay que tener en cuenta que solo en los expedientes iniciados a instancia del
interesado cabe, en sentido estricto, aplicar el concepto de congruencia.
2) No hay incongruencia en la resolución que omite pronunciamiento expreso sobre
un punto determinado, si resulta implícitamente de su contenido o del expediente
(AN 5-12-02, EDJ 69686 ).
3) No produce indefensión la falta de contestación por un TEAR en su resolución de
algunas alegaciones deducidas, ya que pueden formularse nuevamente en alzada
(TEAC 24-1-03).
4) La congruencia es un atributo o cualidad propia de las sentencias cuya
inobservancia provoca un error in procedendo, mientras que la incongruencia de los
actos administrativos, no es equiparable a la de las resoluciones judiciales, aun
cuando solo fuera porque el proceso contencioso-administrativo, de forma plenaria,
constituye una oportunidad para que quien se sienta indefenso por causa de la
concurrencia de tal pretendido vicio omisivo lo pueda subsanar o restañar, saliendo
de la indefensión que dijera haber padecido (TS 20-6-17, EDJ 127835 ).
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2190 La Ley contempla distintas causas de suspensión del curso del plazo, de
forma que el concurso de dichas causas, unido al acuerdo potestativo
adoptado expresamente en tal sentido, suspende (no interrumpe) el plazo
máximo de duración del procedimiento, reanudándose este al
desaparecer la causa de suspensión.
Tales causas son aplicables con carácter general (incluso en sede
tributaria), dada la condición de norma de régimen jurídico del precepto
que las recoge.
La suspensión no se produce de modo automático ni necesario. Es una
facultad de la Administración instructora del procedimiento, que puede
acordarla o no hacerlo, al amparo de la Ley. En defecto de acuerdo
expreso, no cabe entender producida la suspensión del curso del plazo,
con los efectos consiguientes (CEst Dict 960/2007 ).
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2192
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b. Caducidad
(LPAC art.21.1 y 95 )
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Gestión
6 meses sin valoración y LGT
(comprobación
liquidación + notificación art.134.1
valores)
Gestión
6 meses sin resolución + LGT
(comprobación
notificación art.139.1.b
limitada)
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Tipo de
Plazo y hecho determinante Norma
procedimiento
Gestión (control de 3 meses sin resolución + RD
declaraciones, notificación 1065/2017
autoliquidaciones y art.153
comunicaciones de
datos)
LGT art.150
Inspección (antes de 12 meses (+ 12 meses) sin acto
redacc original
L 34/2015 ) resultante + notificación
(*)
Recaudación
6 meses sin fin apremio (**) LGT art.104
(apremio)
Recaudación
6 meses sin resolución +
(derivación LGT art.104
notificación
responsabilidad)
Catastro RDLeg
6 meses sin resolución +
(subsanación 1/2004
notificación
discrepancias) art.18.1
RDLeg
Catastro (valoración 6 meses sin resolución +
1/2004
colectiva) notificación -individualizada-.
art.30.3
(*) En el régimen precedente a la L 34/2015 , dado que LGT art.150.3
determina exclusivamente que el incumplimiento del plazo máximo determina
que no se exigen intereses de demora desde que se produce dicho
incumplimiento hasta la finalización del procedimiento, puede dudarse si la
caducidad es aplicable al procedimiento inspector. Tras la reforma, se excluye
expresamente la caducidad del procedimiento inspector.
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d. Renuncia o desistimiento
(LPAC art.93 y 94 ; LGT art.103.2 )
Precisiones
2252 Renuncia
Por renuncia ha de entenderse el abandono expreso del derecho
subjetivo que se actúa por medio del procedimiento; dejación que
solamente puede afectar a derechos renunciables, por cuanto la exclusión
voluntaria de la ley aplicable y la renuncia a los derechos en ella
reconocidos, solo son admisibles cuando no contraríen el interés o el
orden públicos y cuando no perjudiquen a terceros (CC art.6.2 ).
Presenta los siguientes rasgos:
• Ha de ser clara, terminante, inequívoca y sin condicionante alguno (TS
9-1-92; 31-1-92). Es cuestión discutible si debe ser expresa o si puede
derivarse de hechos concluyentes que impliquen indiscutiblemente la
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2254 Desistimiento
El desistimiento consiste en el abandono del expediente, sin que ello
implique hacer dejación de derecho; reteniendo así el interesado el
derecho a instar la incoación de un nuevo procedimiento en el futuro (TS
29-5-84).
Tiene los siguientes rasgos característicos:
• Es unilateral; depende de la sola voluntad del interesado, a diferencia
del desistimiento procesal civil, que es esencialmente bilateral (TS 8-2-97,
EDJ 2900 ) y del que tiene lugar en el proceso contencioso-
administrativo, que también es bilateral (LJCA art.74 ), estando
sometido a la aceptación de la Administración demandada y del
Ministerio Fiscal.
Además, como la renuncia, solo afecta al interesado que desiste,
pudiendo continuar la Administración pública la tramitación del
procedimiento si el interés público lo aconseja.
• Se insiste jurisprudencialmente para el desistimiento procesal
contencioso (lo cual es extensible al procedimental) en su carácter
expreso (TS auto 2-11-94, EDJ 12361) y puro, sin poder ser sometido a
determinaciones accesorias de la voluntad -condición, término o modo-
(TS 30-10-90).
• Pueden extenderse al mismo las observaciones realizadas en la
renuncia sobre representación (nº 2252 ).
En relación con los recursos potestativos, ver nº 8240 .
Precisiones
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e. Prescripción
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Precisiones
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1) Es rasgo común que una y otra no se ven afectadas por el eventual error sufrido
por el interesado o titular del derecho caducado (TSJ La Rioja 3-12-04) o prescrito.
2) Prescripción y caducidad -en sentido sustantivo- son en general conceptos
alternativos. Es decir, sometida una acción administrativa a plazo de prescripción, no
lo está a un plazo de caducidad; y viceversa. Excepcionalmente, pueden concurrir
ambos plazos sustantivos respecto una misma acción. Por ejemplo, en materia de
infracciones y sanciones en materia agroalimentaria y de protección del consumidor,
se determina que las infracciones prescriben a los 5 años de su comisión, caducando
en todo caso la acción si la Administración no inicia el expediente sancionador en el
plazo de 6 meses desde que, conocidos los hechos, finalizan las diligencias -previas-
dirigidas al esclarecimiento de aquellos (RD 1945/1983 art.18 ). Se diferencia
expresamente esta caducidad de la del procedimiento (TS 20-12-99, EDJ 43619 ;
9-2-98, EDJ 885 ; 14-1-97, EDJ 256 ; 23-3-93).
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2282 9) Los responsables tienen frente a la Hacienda pública una obligación accesoria a
la del deudor principal. Esto supone que la obligación de este ha de estar pendiente
y no prescrita para poder ser exigido su pago por aquellos, y que la interrupción de la
prescripción respecto del deudor la interrumpe igualmente respecto de los
responsables (TEAC 14-2-07 ).
10) No prescribe el derecho a liquidar de la Administración tributaria en un
supuesto de no presentación de declaración del impuesto sobre sociedades
correspondiente al ejercicio en que una sociedad absorbida pierde su personalidad,
dado que la sociedad absorbente ha incluido en su declaración autoliquidación el
resultado contable y la base imponible de la primera, interrumpiendo con ello la
prescripción (TEAC 19-4-07).
11) La presentación de reclamación económico-administrativa o, en su caso, de
recurso judicial, interrumpe el plazo prescriptivo del derecho a liquidar (AN 15-7-
07).
12) El decurso del plazo de prescripción de la acción recaudatoria del importe de
una liquidación tributaria no suspendida, no se interrumpe por las actuaciones
desarrolladas en sede de reclamación económico-administrativa ni recurso judicial
posterior (TEAC 28-6-07 ). Cuando se trate de sanciones, no ejecutivas hasta la
firmeza en vía administrativa, el plazo de prescripción de la acción de cobro se inicia
una vez transcurridos 2 meses desde la notificación de la resolución económico-
administrativa interpuesta (TS 25-6-09, EDJ 217529 ) o desde el plazo de un mes
para la interposición de reclamación económico-administrativa sin haberla
entablado; es decir, una vez vencido el plazo de interposición del medio
impugnatorio que proceda.
13) En supuestos en los que el contribuyente puede presentar en un plazo dado una
declaración complementaria , el inicio del curso del plazo prescriptivo arranca desde
el fin del dicho plazo, no desde la presentación de la autoliquidación inicial (como es
el caso de la exención en IRPF de la ganancia patrimonial obtenida por enajenación
de vivienda habitual -LIRPF art.38 ; RIRPF art.41 -), pues en tal caso la
Administración tributaria no puede girar la liquidación provisional por hallarse en
situación de poder hacerlo el contribuyente (TSJ País Vasco 25-11-09, EDJ
373284 ). El mismo criterio se ha aplicado respecto de la exención provisional en
ITP y AJD para transmisiones de terrenos destinados a construcción en cierto plazo
-3 años- de VPO (TS 7-3-06, EDJ 24854 ). En ambos supuestos el lapso temporal
intermedio no computa a efectos de prescripción.
14) La prescripción del derecho de la Administración a liquidar la deuda se produce
por su inactividad, no por actuaciones administrativas que den satisfacción a la
pretensión del reclamante. La interrupción de la prescripción se produce por la
efectiva notificación al sujeto pasivo de los actos tendencialmente ordenados a
iniciar o proseguir el procedimiento o que contribuyan eficazmente a la liquidación,
recaudación o imposición de la sanción, y siempre que no se trate de un acto
radicalmente nulo (TS 30-3-11, EDJ 91168 ; 27-1-11, EDJ 10675 ).
2283 15) Las liquidaciones válidas pero que no han sido adecuadamente notificadas no
interrumpen el curso de la prescripción de la acción para liquidar la deuda tributaria,
por carecer de eficacia (TS 25-11-13, EDJ 257885 ; 15-9-11, EDJ 229739 ; 13-
10-11, EDJ 259709 ). El plazo prescriptivo de la acción para liquidar -y tanto más
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todo juicio sobre la conducta del inspeccionado. Es preciso que la tardanza impida a
la Inspección continuar las actuaciones (TS 24-1-11, EDJ 11716 ).
9) Las dilaciones imputables al contribuyente se excluyen del cómputo (TSJ La
Rioja 11-3-04). La dilación debida a la no atención por parte del interesado de un
requerimiento en el que se solicita justificación documental suficiente de los
movimientos de cuenta corriente de los socios de cierta mercantil en relación con
todos los ejercicios inspeccionados, se imputa al contribuyente a efectos de no
computarse en el plazo máximo de resolución, sin que pueda considerarse tal
petición como inconcreta (TSJ La Rioja 18-1-06, 24-1-06).
10) En relación con el periodo que, para alegaciones, se abre en el procedimiento, la
paralización posterior al mismo debe computarse desde la finalización del plazo, no
desde el momento anterior en el que, en su caso, se presente el escrito de
alegaciones, pues la Administración no puede dictar la resolución pertinente hasta el
final del plazo (TS 7-5-09, EDJ 134718 ).
2292 11) Sobre las circunstancias que interrumpen justificadamente las actuaciones de
comprobación o, en su caso, inspectoras -según el régimen normativo al que se
sometan-, expuestas en el nº 2289 , se han hecho diversas afirmaciones
jurisprudenciales -que deben valorarse teniendo presente la reforma operada por L
34/2015 , con efecto 13-10-2015, y el RD 1070/2017 , con efecto 1-1-2018,
sobre la regulación del procedimiento de inspección-:
• A pesar de los términos literales en los que se expresa el Reglamento, es necesario
evitar el automatismo en la consideración de las dilaciones no imputables a la
Administración (TS 28-1-11, Rec 761/03). No toda interrupción justificada tiene
que suponer automáticamente la paralización del cómputo del plazo.
• El concurso de alguno de los supuestos de RD 1065/2007 art.103 determina
que el periodo de la interrupción justificada se excluya del cómputo del plazo
máximo de duración de las actuaciones, pero no supone con carácter general la
interrupción del plazo de los 6 meses establecido en LGT art.105.2 . Dado que los
períodos de interrupción justificada y las dilaciones por causa no imputable a la
Administración no impedirán la práctica de las actuaciones que durante dicha
situación pudieran desarrollarse (RD 1065/2007 art.102 ), se concluye que para
evitar que se entiendan interrumpidas las actuaciones por el transcurso de 6 meses,
es preciso seguir realizando actuaciones inspectoras aún en el caso de
interrupciones justificadas, salvo que no sea posible por remisión del expediente al
Ministerio Fiscal o a la jurisdicción competente, lo que determina necesariamente la
paralización.
• No hay un derecho incondicionado a prorrogar el plazo de duración de las
actuaciones inspectoras , sino que, por el contrario, la regla general viene
constituida por el plazo de 12 meses y solo en casos excepcionales, cuando
concurran particulares circunstancias que impidan o dificulten la culminación de las
actuaciones en el plazo previsto, una vez debidamente acreditadas y razonadas,
puede prolongarse el procedimiento mediante acuerdo motivado. En la fórmula legal
y, de una manera más clara en la reglamentaria, no basta con la acreditación de que
concurre alguna de las circunstancias que hacen posible acordar la prórroga, sino
que es preciso relacionar tales circunstancias con las concretas actuaciones
inspectoras de que se trate, pues «el volumen de operaciones de la persona o
entidad, la dispersión geográfica de sus actividades, o su tributación como grupos
consolidados, o en régimen de transparencia fiscal internacional» son notas que
permiten deducir, en algunos casos, que las actuaciones son complejas, pero no en
todos los posibles, atendida la naturaleza y contenido de la comprobación, de donde
resulta que no basta su mera concurrencia para justificar la ampliación (TS 19-1-11,
Rec 229/07; 30-11-09, Rec 269/06). Sin que baste la mera invocación a la
concurrencia de aquellas circunstancias, sino que es necesario dotar de contenido
real a los presupuestos habilitantes, verdaderos conceptos jurídicos indeterminados
a integrar caso por caso (TS 16-9-10, EDJ 201478 ), atendiendo a sus concretos
pormenores (TS 31-5-10, EDJ 133474 ).
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indefinida, sino solo por el tiempo necesario para constatar que tal requerimiento no
será cumplido y, posteriormente, actuar las facultades en Derecho para la
delimitación de los elementos tributarios (AN 2-12-10, EDJ 261334 ). En este
sentido, no cabe aceptar una dilación de 944 días, «pues a tal anomalía no puede ser
ajena la desidia de la Administración, que posee medios coercitivos suficientes para
mover la voluntad renuente o adversa del administrativo, en el hipotético caso de
que esta se produzca, articulando entre otros los instrumentos sancionadores» (AN
18-11-10, EDJ 252438 ).
• Se ha considerado la concesión de prórrogas del plazo de alegaciones solicitada
por el obligado tributario como una dilación imputable al contribuyente (TEAC 2-3-
05 ; AN 18-7-06, EDJ 280160 ; 11-10-06, EDJ 302394 ). Por su parte, el
Tribunal Supremo, frente a la alegación del obligado tributario en la sostenía que no
cabía computar dilación al tratarse «de una prórroga legal, de un derecho conferido
por el ordenamiento jurídico, que debe considerarse en la fijación del plazo de 12
meses establecido por el legislador» entiende que no es incompatible el ejercicio de
un derecho con la asunción de determinadas cargas (TS 24-1-11, EDJ 11716 ).
Conceptualmente, son admisibles derechos subjetivos derivados o subordinados,
cuyo ejercicio se condiciona a ciertas consecuencias que protegen otras titularidades
coexistentes, basadas en relaciones jurídicas vinculadas. Por tanto, no es contrario a
la naturaleza jurídica de un eventual derecho a la prórroga de un trámite -el de
alegaciones del contribuyente al acta- en el procedimiento de inspección tributaria el
que su ejercicio se subordine a la ampliación también del plazo de actuación válida y
eficaz de la Inspección o, lo que es lo mismo, a que no se computen los días de la
prórroga para determinar la duración de esa actuación administrativa.
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3) La prescripción de una deuda o parte de ella aprovecha por igual a todos los
responsables de su pago. Interrumpido el plazo de prescripción para uno, se
entenderá interrumpido para todos los demás.
4) El derecho a la devolución de ingresos indebidos prescribe a los 4 años, contados
desde el día siguiente al pago. Reconocido el derecho a aquella, prescribe también a
los 4 años el derecho a exigir el pago (RD 1415/2004 art.44 ).
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Precisiones
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h. Hecho impeditivo
6. Silencio administrativo
(LPACart.21 a 25 )
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a. Actos presuntos
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Precisiones
2335 Con carácter general se establece que, en todos los casos, los interesados
pueden entender estimadas sus solicitudes por silencio administrativo
-silencio positivo-, salvo que una norma con rango de Ley, por razones
imperiosas de interés general, o una norma de Derecho comunitario
europeo o de Derecho internacional -esta referencia al Derecho
internacional introducida por la LPAC.
No obstante, quedan exceptuados de esta previsión:
• Los procedimientos de ejercicio del derecho de petición (nº 13040 ).
• Aquellos cuya estimación tenga como consecuencia que se transfieran
al solicitante o a terceros facultades relativas al dominio público o al
servicio público.
• Los procedimientos que impliquen el ejercicio de actividades que
puedan dañar el medio ambiente (inciso que introdujo la LCAP).
• Los procedimientos de responsabilidad patrimonial de las
Administraciones públicas (inciso introducido por la LPAC, si bien en esta
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2338 4) El Gobierno debía remitir a las Cortes Generales, antes de 7-6-2011, un proyecto
de Ley de modificación de la regulación del silencio administrativo en los
procedimientos no considerados cubiertos por razones imperiosas de interés
general. Las comunidades autónomas, asimismo, habían de evaluar la existencia de
dichas razones para mantener el silencio negativo antes de 7-6-2012, sirviendo tal
evaluación como base para la correspondiente reforma normativa (L 2/2011
art.40 ). Por lo que respecta al Estado, ha de atenderse a estos efectos al RDL
8/2011 art.26 y anexo I .
5) El Tribunal Supremo ha denegado el planteamiento de una cuestión prejudicial
sobre la compatibilidad de L 25/2009 disp.adic.4ª con la Directiva de Servicios, al
considerar que existe una razón imperiosa de interés general en la desestimación por
silencio de las solicitudes de apertura de escuelas privadas de conductores, a tenor
de la previa regulación del sentido desestimatorio del silencio en L 14/2000
disp.adic.29ª (nº 13267 ), pues el legislador ha pretendido, al trasponer la
Directiva, estimar que concurren razones imperiosas de interés general, incluidos los
legítimos intereses de terceros, que justifica que la falta de respuesta administrativa
debe entenderse como denegación de la autorización, en aquellos procedimientos
regulados en normas con rango de Ley, previamente a la entrada en vigor de la L
25/2009 , en que se prevean efectos desestimatorios a la falta de notificación de
la resolución expresa, lo que no resulta ilegítimo en este supuesto, en que el régimen
jurídico de las escuelas particulares de conductores persigue asegurar objetivos
estratégicos de la Unión Europea, vinculados a la salvaguarda y reforzamiento de la
seguridad vial, con la finalidad de garantizar un alto nivel de protección de todos los
usuarios de la carretera (TS 24-5-11, EDJ 99853 ).
6) Es criterio general que la conformidad o disconformidad a Derecho del acto
presunto producido por silencio administrativo, no implica un sentido determinado
del silencio. Es decir, si la aplicación de las reglas formales que determinan el sentido
del silencio conduce a un acto presunto ilegal, no por ello el silencio varía de sentido.
En caso de que se produzca un acto presunto ilegal, la Administración pública o, en
su caso, el particular, debe emplear los mecanismos impugnatorios oportunos contra
el acto, que será anulable o nulo. Especialmente, se prevé que son nulos los actos
presuntos contrarios al ordenamiento jurídico por los que se adquieren facultades o
derechos cuando se carezca de los requisitos esenciales para su adquisición (LPAC
art.47.1.f ; TS 12-5-98, EDJ 5179 ; 7-5-98, EDJ 3209 ).
7) La técnica del silencio administrativo ofrece ciertas dificultades en su aplicación a
la actuación de los jurados de expropiación. No obstante, con respecto a estos, en
defecto de resolución expresa, ha de entenderse desestimada la pretensión
valorativa y los órganos judiciales pueden entrar a valorar y fijar el justiprecio en
sede jurisdiccional (TCo 136/1995 ; TS 23-5-00, EDJ 22164 ).
8) Ejemplo de excepción legal que impone el silencio negativo es la que asigna
este a la falta de resolución en plazo en los procedimientos de inclusión o no
inclusión en la oferta de productos dietéticos del Sistema Nacional de Salud de un
alimento dietético para usos médicos especiales y los de alteración de la oferta de
productos dietéticos del citado Sistema (RDL 8/2011 disp.adic.4ª ). También, el
tratamiento del silencio -igualmente negativo- en relación con solicitudes de
autorización de operaciones aéreas y de uso del espacio aéreo, así como para
operaciones con aeronaves pilotadas por control remoto -drones- (L 48/1960
disp.adic.19ª ).
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Precisiones
1) La LS/15 recoge el contenido de LS/08 art.9.8 , así como del RDL 8/2011
art.23 (nulo por TCo 29/2015 ). La regla incorporada por dicha norma deja sin
efecto, afecta o desplaza, a partir de su entrada en vigor, a las previsiones
autonómicas incompatibles sobre silencio administrativo positivo contenidas en sus
leyes o reglamentos urbanísticos respectivos (nº 7263 s. Memento Urbanismo
2019).
Se ha declarado inconstitucional la referencia a los títulos habilitantes respecto de
parcelaciones, segregaciones u otros actos de división de fincas en cualquier clase de
suelo, cuando no formen parte de un proyecto de reparcelación (TCo 143/2017 ).
Por el contrario, ha sido declarada conforme a la Constitución, la mención a la
construcción e implantación de instalaciones respecto de dichos títulos (TCo
75/2018 ).
2) Hasta el 27-6-2013 se incluía en el listado precedente la primera ocupación de
las edificaciones de nueva planta y de las casas prefabricadas (RDL 8/2011
art.23 ). Estas actuaciones se someten, posteriormente, a régimen de
comunicación previa (LS/08 art.9.9 ; LS/15 art.11.5 ).
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2346 Subvenciones
En procedimientos de otorgamiento de subvenciones, hay que distinguir:
• Si su concesión es en régimen de concurrencia competitiva, para
procedimientos incoados a partir de 1-1-2001, se considera que tales
procedimientos se han incoado de oficio (L 14/2000 disp.adic.29ª.3 ).
Para los incoados antes de esa fecha rige el silencio negativo (DGSJE Dict
2-8-00 ).
• Respecto de los expedientes de concesión directa de subvenciones, se
aplica el silencio positivo, con ciertas excepciones, como es el caso de las
que se financien con fondos procedentes de la Unión Europea.
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Precisiones
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expresamente, dado que dicho plazo resulta inaplicable (TSJ Madrid auto
25-11-99, EDJ 83487 ). En la medida en que, en el momento en que se
interpone el recurso, la Administración sigue obligada a resolver y que,
cuando lo haga, se reabre el plazo de interposición, es razonable sostener
que el recurso anterior a la resolución expresa deba admitirse como
temporáneo; lo contrario implicaría un perjuicio injustificado para el
administrado. Este criterio ha sido confirmado por el Tribunal Supremo
(TS 23-1-04 , EDJ 187243 ; igualmente TEAC 24-1-03). Se ha afirmado
incluso que LJCA art.46.1 , está derogado tácitamente por L 4/1999 (TS
20-6-05, EDJ 116949 , 20-2-07, EDJ 8615 ).
Esta doctrina ha sido incorporada de manera expresa por la LPAC en
relación con el plazo de interposición de los recursos administrativos
contra actos presuntos (LPAC art.122 y 124 ).
Precisiones
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Precisiones
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c. Procedimientos tributarios
(LPAC disp.adic.1ª ; LGTart.104 y disp.trans.3ª.1 )
2360 En estos procedimientos, los plazos máximos para dictar resoluciones, los
efectos de su incumplimiento , así como, en su caso, los efectos de la
falta de resolución, son los previstos en la normativa tributaria.
El sentido del silencio se fija por la normativa tributaria (legal o
reglamentaria, pudiendo esta imponer el negativo -por ejemplo, en
relación con solicitudes de aplazamiento y/o fraccionamiento (RD
939/2005 art.52.6 ); de pago en especie de deuda (RD 939/2005
art.40 ); o de compensación (RD 939/2005 art.56.7 )-. A estos efectos,
cada procedimiento de aplicación de los tributos debe tener
expresamente regulado el régimen de actos presuntos que le
corresponda.
En defecto de regulación, el silencio tiene carácter estimatorio de las
solicitudes de los interesados salvo en procedimientos en los que se
ejerza el derecho de petición de Const art.29 y en los de impugnación
de actos.
El plazo máximo para resolver y notificar, en defecto del fijado en las
disposiciones reguladoras de cada procedimiento, es de 6 meses. El
establecido en aquellas no ha de superar los 6 meses, salvo excepción
legal o comunitaria europea. No reglamentaria.
2361
Precisiones
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d. Licencias municipales
(RSCL art.9.1 ; RD 2009/2009 )
Precisiones
Las reglas que se exponen seguidamente resultan del precepto citado (RSCL
art.9.1 ), interpretado de acuerdo con la norma contenida en LS/15 art.11.4 y
siempre tomando en consideración la regla de exclusión del silencio positivo para
actuaciones contrarias a la ordenación (LS/15 art.11.3 ).
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2386 La cuestión es, sin embargo, más compleja respecto al tratamiento de las
resoluciones tardías, cuando transcurrido el plazo previsto al efecto
(RDLeg 2/2015 art.51 ), la Administración se pronuncia en sentido
contrario a aquel que la norma anuda a su inactividad. En este caso hay
que distinguir diversos supuestos:
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• Silencio negativo:
1) En los expedientes de regulación de empleo por fuerza mayor se
admite la plena eficacia del pronunciamiento extemporáneo. La
Administración cumple con su deber de resolver expresamente y la
resolución es válida y produce plenos efectos, cualquiera que sea su
sentido.
2) En los expedientes por causas económicas y tecnológicas ha de
tenerse en cuenta el sentido de la resolución tardía, ya que no pueden
ignorarse los derechos de terceros derivados de la resolución consolidada
por silencio, que pueden ser opuestos a los de quien formula la petición
de regulación, no pudiendo beneficiarse a este en detrimento de aquellos.
• Silencio positivo. En este caso se produce un acto a todos los efectos
jurídicos, sin que extemporáneamente pueda luego la Administración
decidir en sentido contrario.
Precisiones
SECCIÓN 13
Contenido 2410
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Precisiones
1) La ligazón entre motivación y tutela judicial efectiva es directa (TS 9-2-87 , EDJ
1034 ; 25-6-99, EDJ 14601 ), configurándose aquella como una garantía
esencial del administrado (AN 11-4-00, EDJ 8356 ).
2) La motivación de los actos administrativos es clave para el logro de la seguridad
jurídica que debe imperar en las relaciones entre la Administración y los
administrados (TS 15-12-99, EDJ 42761 ).
2393 Supuestos
Es regla básica que no todo acto debe motivarse, sino solamente aquellos
a los que la norma legal o reglamentaria de aplicación exija contener
justificación específica de su criterio, a partir de las características, tipo
del acto o circunstancias del mismo. Como excepción, en el ámbito de la
potestad tributaria, la regla (a partir de la suma de supuestos concretos
en los que es precisa la motivación) es la contraria.
El deber de motivar es predicable de los actos administrativos, no de las
disposiciones generales (TS 13-6-97, EDJ 5670 ). No obstante, en el
supuesto específico de los instrumentos de planeamiento urbanístico y
territorial, la motivación -que es esencial- se efectúa por medio de la
memoria (TS 1-7-15, EDJ 121214 ) que, como documento
imprescindible del plan, es ante todo la exteriorización de las razones que
justifican el modelo territorial elegido y, por consecuencia, las
determinaciones del planeamiento.
Por otra parte, aunque no constituye motivación en sentido técnico, en
las disposiciones reglamentarias, suele contenerse una explicación de su
fundamento en la exposición de motivos, cuya falta no es, sin embargo,
vicio alguno.
Por el contrario, los actos administrativos con forma de disposición
general deben ser motivados, en caso de concurrir alguno de los
supuestos legales de motivación -p.e. una orden ministerial resolutoria de
recurso administrativo- (TS 17-5-00, EDJ 7679 ).
El deber de motivar -cuando sea preciso- es extensible a los actos
«materialmente administrativos» producidos por poderes públicos
ajenos al concepto de Administración que, sin embargo, aplican
potestades equiparables o iguales a las administrativas.
Así, por ejemplo:
- actos de aplicación de potestad disciplinaria del Consejo General del
Poder Judicial -CGPJ- (TS 20-1-98, EDJ 123 );
- acuerdo del CGPJ de provisión de plaza de magistrado por libre
designación, al ser discrecional (TS 3-2-97 , EDJ 57435 );
- acuerdo del CGPJ acerca de reparto de subvenciones entre asociaciones
de jueces y magistrados (TS 23-1-94).
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Con respecto a los actos que pongan fin a los procedimientos selectivos y
de concurrencia competitiva, su motivación se ha de realizar de
conformidad con lo que dispongan las normas que regulen sus
convocatorias, debiendo en todo caso quedar acreditados en el
procedimiento los fundamentos de la resolución que se adopte.
La expresiones «no apto» o «apto» en la calificación otorgada por un
tribunal calificador en proceso de selección es motivación bastante, pues
es la mera exteriorización del resultado o componente final del juicio
evaluador de todos los miembros del órgano. Dicho juicio, por emitirse
soberana e independientemente con arreglo al único patrón de la
discrecionalidad técnica, encuentra en ella su única motivación, siendo la
calificación infiscalizable en sí misma salvo por concurso de
circunstancias externas que hayan incidido negativamente en la libertad
de criterio de los miembros del órgano calificador por quebranto de las
reglas de la convocatoria generadoras de desequilibrio o indefensión
entre los concurrentes (TSJ La Rioja 13-10-00). De esta forma, no es
precisa justificación específica de las calificaciones en un procedimiento
selectivo, a menos que sus bases establezcan lo contrario (AN 7-2-02,
EDJ 126301 ).
En caso de adjudicación de contratos de la Administración, es evidente
que la motivación es inexcusable, al tener que optar aquella entre varios
contratistas. Además de su función ordinaria, es en estos casos el medio
de que los demás interesados (distintos del adjudicatario) puedan
combatir la resolución.
Además, la motivación debe ser siempre expresa en tales casos. No cabe
admitir que la motivación de toda decisión de adjudicación definitiva de
un concurso está implícita en el mismo acuerdo, y no es sino el criterio del
órgano decisor de que la proposición vencedora reúne las condiciones
óptimas, según el régimen de adjudicación de que se trate, para cubrir el
servicio público sacado a concurso (TS 7-5-87 , EDJ 3572 ).
2410 Contenido
La motivación de los actos administrativos consiste en un razonamiento,
explicación o expresión racional del juicio, tras la fijación de los hechos
de que se parte y tras la subsunción o inclusión de estos en una norma
jurídica. No se trata de un simple requisito de carácter formal, sino que lo
es de fondo e indispensable cuando se exige.
Solo a través de los motivos pueden los interesados conocer las razones
que justifican el acto. Son necesarios para el adecuado control judicial de
la actividad de la Administración y solo expresándolos puede el
interesado dirigir contra el acto las alegaciones y pruebas que
correspondan según lo que resulte de dicha motivación (TS 20-1-98, EDJ
123 ; 18-5-91 , EDJ 5215 ).
De la jurisprudencia de los tribunales pueden extraerse las notas
reguladoras del contenido de la motivación de los actos administrativos:
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Precisiones
Prevé esta forma de justificación del acto por remisión, la LOPJ art.632.3 ,
respecto de los actos del pleno del Consejo General del Poder Judicial, por remisión
a las propuestas de su comisión permanente.
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Precisiones
2421 Apreciación
Es discutible si la apreciación del defecto motivatorio puede realizarse de
oficio por el órgano revisor o si, por el contrario, es preciso aplicar un
criterio de rogación, es decir, de apreciación previa alegación de parte.
Si se considera que estamos en presencia de un requisito formal, su
ausencia o defecto solo invalida el acto, por lo general, en caso de
producirse indefensión o en el caso, menos frecuentemente, de
inhabilidad de este para alcanzar su fin. De concurrir la efectiva
indefensión, si esta se considera como algo subjetivo que debe ser
valorado, en primer término, por quien la sufre, se alcanza la conclusión
de que, no alegada la indefensión, debe entenderse no producida o, si se
quiere, «renunciada»; con la consecuencia de no poder apreciarse de
oficio el vicio de anulabilidad por defecto de motivación basado en
indefensión.
De lo anterior se exceptúan:
- los casos en que la falta de justificación del acto se considere vicio de
nulidad (si esto cabe);
- los supuestos de planteamiento de la tesis, por parte del órgano judicial
contencioso, con carácter previo a la sentencia, si se admite que puede
plantearse en relación con estos aspectos.
Lo determinante del acto administrativo no es su motivación, sino su
contenido resolutorio o, lo que es igual, la decisión que contiene (TS 28-
2-86 , EDJ 1641 ). Por ello:
• En caso de actos administrativos que incorporen una motivación
errónea o insatisfactoria pero que, no obstante, adopten una decisión
correcta, procede su confirmación. A menos que el defecto de motivación
implique, por sí mismo, la retroacción de actuaciones al momento en que
se dictó el acto, para que se dicte otro motivado o se considere que el
defecto de motivación es, en sí mismo, invalidante.
• Para apreciar excepción de acto consentido y firme o de acto
reproductorio, ha de atenderse al contenido decisor del acto de que se
trate, no a su fundamentación.
La existencia y suficiencia de la motivación no es una cuestión fáctica sino
jurídica (TS 10-12-92, EDJ 12174 ; TSJ Castilla-La Mancha 28-3-96), lo
que supone que su valoración no queda limitada a los órganos judiciales
de instancia, sino que puede conocerse en recurso de casación.
Asimismo, en sede de impugnación de liquidaciones tributarias derivadas
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jurídica tributaria consignados en el acta, relatados con cierta generalidad, con la cita
de la doctrina tributaria y de la jurisprudencia si la hubiera, pudiendo emplearse el
citado informe para el desarrollo detallado de los hechos consignados en el acta. El
Tribunal Supremo reconoce al informe ampliatorio virtualidad para integrar la
motivación de las actas de inspección, de modo que un acta inicialmente incompleta
puede quedar integrada por el informe que emite el actuario, satisfaciendo de tal
modo el objetivo de que el sujeto pasivo tenga un cabal conocimiento de la
regularización practicada, de su contenido, de su alcance y de las razones que la
justifican (TS 9-6-05, EDJ 108849 ; 25-6-09, EDJ 229041 ; 7-6-10, EDJ
290538 ; 20-4-12, EDJ 97477 ).
10) Si bien es cierto que motivación y prueba son conceptos distintos y
diferenciados (TSJ La Rioja 9-7-96, EDJ 53016 ), las actas levantadas por la
Inspección de Hacienda, si están suficientemente motivadas, gozan de presunción
de certeza de los hechos y, en general, de los elementos fácticos incorporados.
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Han de ser elaboradas por las gerencias territoriales del Catastro, previo informe de
la correspondiente junta técnica territorial de coordinación inmobiliaria urbana,
tomando en consideración la normativa urbanística, la de valoración catastral y los
estudios y análisis, municipales o supramunicipales, del mercado inmobiliario, cuyo
objeto sea la investigación de los datos económicos del mercado inmobiliario
urbano.
Una vez aprobada la ponencia, se debe proceder a notificar a cada titular el valor
individualizado del bien inmueble urbano de que se trate. En tal comunicación del
valor individualizado no es precisa la motivación (TSJ La Rioja 26-4-99; 21-5-99;
8-6-99, EDJ 24225 ). Se considera incluso que la explicación contenida en la
resolución del tribunal económico-administrativo regional, contra el acto de fijación
de valor, coadyuva a la motivación de aquel (TSJ La Rioja 16-10-00, EDJ 49857 ).
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No basta la mera cita rutinaria de preceptos legales (DGRN Resol 25-10-07 ; 28-
2-12 ; 25-2-13 ) o de resoluciones del mismo centro directivo, sino que es
preciso justificar concretamente la razón por la que el precepto de que se trate es de
aplicación al caso, y la interpretación que del mismo ha de efectuarse, ya que solo así
se podrá combatir la calificación dictada.
No obstante, también doctrina de la Dirección General ha señalado que la
argumentación escueta puede ser suficiente y puede tramitarse el expediente si
expresa de modo bastante la razón que justifica la negativa, de modo que no pueda
apreciarse indefensión del recurrente, que haya podido alegar cuanto considere
conveniente a su derecho (DGRN Resol 3-12-10 ; 20-7-12 ; 16-5-18).
SECCIÓN 14
(LPAC art.35.1.c)
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Precisiones
Puede existir cierta vinculación para la calificación registral respecto del contenido
de una certificación extendida previamente por el mismo registrador. De este modo,
el registrador que ha extendido una certificación registral con un determinado
contenido debe, en principio, en caso de emitir posteriormente calificación relativa a
la finca objeto de aquella, atenerse al criterio expresado en ella, debiendo expresar
las dudas correspondientes, en su caso, al extenderla y no al calificar. Por ejemplo,
emitida una certificación negativa de la inmatriculación de una finca, el registrador
que emite ese juicio debe ajustarse a su propia manifestación siempre que quede
claro que la certificación se expidió a fines de inmatriculación y no exista
discrepancia entre los datos aportados en la solicitud de certificación y los
resultantes de los títulos presentados, pues no debe olvidarse que la calificación
registral debe ser global y unitaria -LH art.258.5 - (DGRN Resol 19-6-13 ).
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SECCIÓN 15
(LRJSP art.23 y 24 ; REF art.32 y 33 ; LBRL art.76 ; ROFart.21 , 182 a 185 ; LOPJ art.425 bis ; LGT
art.215.2.c y d)
2470 Las Administraciones públicas deben servir con objetividad a los intereses
generales , con sometimiento pleno a la Ley y al Derecho (Const art.103.1
y 3 ). De ahí la exigencia a sus autoridades, funcionarios, agentes y
demás personal, de un comportamiento ejemplar que evite situaciones
comprometidas y sospechosas. Ello ha dado lugar a la construcción de
una «moralidad administrativa» que trata de articularse por medio de las
técnicas de la abstención y de la recusación (TS 25-6-91). Según estas
técnicas, se configura un conjunto de supuestos en los que aquellos
deben abstenerse de intervenir en el procedimiento administrativo,
pudiendo ser recusados en caso de ausencia indebida de abstención.
La regulación común de las causas objetivas de abstención y recusación
persigue garantizar el principio de neutralidad (deberes de imparcialidad
y neutralidad de las Administraciones públicas en su actuación), que exige
mantener los servicios públicos a cubierto de toda colisión o apariencia de
colisión entre intereses particulares e intereses generales (TS 4-10-00,
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EDJ 44572 ; TSJ Burgos 30-4-04, EDJ 27024 ; TSJ Galicia 4-11-15,
EDJ 217384 ). De manera complementaria con aquella, actúa el
régimen de incompatibilidades de los funcionarios públicos (L
53/1984 ), así como el de conflicto de intereses de los altos cargos (L
3/2015 ).
La finalidad de estas técnicas no es solo obtener la imparcialidad, sino
evitar cualquier apariencia de parcialidad. Por ello, la normativa sobre
abstención y recusación pretende evitar la mera intervención de
funcionarios, autoridades y personal dependiente de las Administraciones
públicas en procedimientos en los que se pueda dudar de su imparcialidad
(TCo auto 383/82; TSJ Madrid 29-5-12, EDJ 151853 ).
Precisiones
1) Estas figuras nada tienen que ver con la correcta o incorrecta distribución de
competencias de las Administraciones públicas (TS 25-5-16, EDJ 78199 ), ni con
la competencia orgánica, sin perjuicio de que su concurso pueda dar lugar a la
aplicación de la suplencia -nº 1350 s. - (LRJSP art.13 ).
2) Distinta del deber de abstención fundado en causa legal, es la llamada abstención
voluntaria o activa, consistente en la no emisión de voto favorable ni negativo en la
formación de voluntad de órganos colegiados (nº 2565 ).
3) Algunas leyes autonómicas contienen disposiciones complementarias en esta
materia (p.e. L Baleares 3/2003 art.22 y 23 ; L Andalucía 9/2007 art.97 ).
1. Abstención
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2476
Precisiones
2478 Incumplimiento
En el ámbito disciplinario, se castiga como falta grave la no abstención
cuando existe causa (RD 33/1986 art.7.1.g ), con independencia de los
efectos que se produzcan con respecto a la validez del acto
administrativo producido bajo sospecha de parcialidad. Este precepto es
conforme al principio de legalidad, ya que tiene cobertura en la L
7/2007 (TS 30-3-17, EDJ 37895 ).
Además, en caso de que, efectivamente, se haya producido una actuación
parcial, procede la depuración penal de la conducta, que puede ser
constitutiva de delito de prevaricación (CP art.404 s. ; TSJ Castilla y
León 14-6-99).
La intervención de funcionario o perito aquejado de causa de abstención
y, en su defecto, de recusación no atendida, no es vicio de nulidad de
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2480
Precisiones
1) Se sostiene que solo excepcionalmente cabe mantener la validez del acto dictado
por órgano en cuyos miembros concurre motivo de abstención o recusación, siendo
por regla general lo procedente la invalidez de tales actos (TS 26-2-90 , EDJ
2097 ).
2) En sede judicial, la intervención de quien se debió abstener se liga más
estrechamente a la invalidez de la resolución (TS 16-10-89, EDJ 9127 ). El
diferente alcance de los motivos de abstención de LOPJ art.219 se resalta por TS
24-2-03, EDJ 3318 .
3) El concurso de causa de abstención es un hecho, sujeto a la cumplida prueba por
parte de quien lo alega (TS 24-11-93, EDJ 10627 ; AN 14-5-15, EDJ 87047 ).
Asimismo, su apreciación es en general cuestión de instancia, extraña a la casación
(TS 2-7-02, EDJ 28553 ).
4) La valoración de la causa de abstención y, en su defecto, recusación, no puede
hacerse pro futuro, sino de presente.
5) La intervención de un técnico municipal afectado por causa de abstención que
se ha limitado a adverar el contenido de un proyecto, suscrito por técnico diferente,
y que ha sido sometido a la consideración de la comisión provincial de servicios
técnicos, acompañado de los planos, suficientemente aclaratorios, no afecta a la
validez del acto de concesión de licencia (TS 9-12-98, EDJ 34146 ).
6) El eventual concurso de causa de abstención no permite la expulsión del
funcionario o concejal afectado de la sala donde se reúne el órgano (TS 24-6-93,
EDJ 6206 ).
7) En caso de órganos colegiados reunidos con arreglo a un orden del día, la
abstención del funcionario afectado se produce solo respecto del asunto o asuntos
en los que medie la causa de aquella, no respecto de los restantes. Para acreditar tal
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2482 Causas
(LRJSP art.23)
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2486 Parentesco
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Precisiones
No concurre este motivo en el caso del funcionario que, tras haber sido perito en un
proceso penal por delito contra la Hacienda pública que es finalmente archivado,
interviene como actuario en el procedimiento inspector seguido como consecuencia
del sobreseimiento de la causa criminal (AN 6-5-04, EDJ 117418 ); ni en el que ha
elaborado el informe-denuncia remitido a la jurisdicción penal y, en semejantes
circunstancias, elabora posteriormente la propuesta de resolución en el
procedimiento sancionador administrativo (TS 24-2-16, EDJ 10896 ).
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2. Recusación
(LRJSP art.24)
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3. Supuestos particulares
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2506
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No abstención
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Asuntos posteriores a
la fusión
Procedentes de A: no
abstención (con
Asuntos anteriores a matices)
Sociedad la fusión
absorbente Procedentes de B:
B abstención
Asuntos posteriores a
Abstención
la fusión
Procedentes de A: no
Fusión abstención
por Asuntos anteriores a la fusión
Procedentes de B:
nueva
abstención
creación
Asuntos posteriores a la fusión No abstención
Sociedad A: sociedad en la que no participó o intervino el alto cargo o
miembro del Gobierno.
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SECCIÓN 16
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1. Reglas comunes
2527 Creación
(Const art.103.2 ; LRJSP art.5)
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Precisiones
2535 Titularidad
El titular del órgano administrativo, es la persona física al servicio de la
Administración pública a la que pertenece el órgano, sea funcionario o
persona sometida a relación contractual administrativa o laboral.
Precisa de nombramiento o investidura, en defecto de la cual, no puede
ejercerse válidamente la competencia.
Existe una clasificación del órgano administrativo en función del número
de personas que lo integran, distinguiendo distingue entre:
- órganos administrativos unipersonales; y
- órganos administrativos colegiados.
Los titulares de los órganos administrativos cuentan con personal de
apoyo, o lo que es lo mismo, la dotación de medios personales para
desarrollar la función encomendada. Al no tener este personal de apoyo
poder de decisión, no ejerce la competencia. Su existencia o ausencia no
confiere al órgano carácter de colegiado o unipersonal.
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2549 Instituto
Se emplea este concepto para denominar una estructura orgánica
administrativa, pero este término no implica que tenga personalidad
jurídica. Pueden ser órganos y organismos, aunque es más frecuente la
utilización de esta última forma (CCLR Dict 7/1997 ).
2553 Consorcios
(LRJSP art.118 s. ; LBRL art.57.3 y 87 ; L 27/2013 disp.trans.6ª )
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Precisiones
1) Sobre los consorcios en los que intervengan entidades locales , han de tenerse
en cuenta distintas normas autonómicas de medidas para aplicación de las reglas
contenidas en la L 27/2013 : DL Andalucía 7/2014 ; DL Baleares 2/2014 ; DL
Cataluña 4/2014 ; L Galicia 5/2014 ; L La Rioja 2/2014 ; DL Murcia
1/2014 ; L Madrid 1/2014 ; LF Navarra 23/2014 . En el ámbito foral vasco,
por ejemplo, NF Gipuzkoa 13/2014 .
2) Los consorcios en el ámbito local, se exponen con detalle en nº 8160 Memento
Administraciones Locales 2018-2019.
3) Ver también lo expuesto sobre los consorcios al tratar el principio de
colaboración administrativa (nº 170 ).
2555 Gerencias
Las Administraciones públicas, de base territorial o no territorial, pueden
constituir gerencias para el mejor desarrollo de las competencias propias.
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2563 Presidente
(LRJSP art.19.2)
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Precisiones
Debe tenerse en cuenta que el contenido expuesto se refiere, a partir del 3-10-
2016, únicamente al presidente de los órganos colegiados de la Administración
General del Estado.
2565 Miembros
(LRJSP art.19.3)
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Precisiones
2567 Legitimación
Respecto a la legitimación para interponer recurso administrativo o
judicial, debe tenerse en cuenta que:
a) La regla general es que los miembros de órganos colegiados carecen de
legitimación para interponer este recurso contra los actos adoptados por
aquellos, aunque hubieran votado en contra.
Se encuentran incursos en el supuesto de falta de legitimación del
funcionario o persona al servicio de una Administración pública para
impugnar, como tal, los actos de la misma (LJCA art.20 ).
b) Como excepción , están facultados para interponer recurso
contencioso-administrativo en el caso de que una norma con rango de
Ley lo disponga expresamente. Así ocurre en los siguientes supuestos:
- están legitimados los miembros de las corporaciones locales, respecto
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2569 Secretario
(LRJSPart.16 y 19.4 )
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2575 Actas
(LRJSPart.18 y 19.5 )
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2585
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a. Pleno
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2595 Son miembros del pleno todos los concejales. La presidencia del mismo
corresponde al alcalde.
Precisiones
2597 Sesiones
Los órganos colegiados de las entidades locales funcionan en régimen de
sesiones ordinarias de periodicidad preestablecida, y sesiones
extraordinarias, que pueden ser además urgentes.
A) Son sesiones ordinarias aquellas cuya periodicidad está
preestablecida y fijada por acuerdo del propio pleno adoptado en sesión
extraordinaria, que ha de convocar el alcalde o presidente dentro de los
30 días siguientes al de la sesión constitutiva de la corporación.
La periodicidad mínima con la que ha de celebrarse sesión ordinaria del
pleno, es la siguiente:
- cada mes en los ayuntamientos de municipios con más de 20.000
habitantes y en las diputaciones provinciales;
- cada 2 meses, en los ayuntamientos de municipios de entre 5.001 y
20.000 habitantes; y
- cada 3 meses en ayuntamientos de municipios de menos de 5.000
habitantes.
Precisiones
2600 Desarrollo
En los debates pueden utilizarse indistintamente la lengua castellana o la
cooficial de la comunidad respectiva.
Toda sesión, sea ordinaria o extraordinaria, ha de respetar el principio de
unidad de acto -si bien el presidente puede acordar interrupciones a su
prudente arbitrio- y se debe procurar que termine en el mismo día de su
comienzo.
Si este termina sin que se hayan debatido y resuelto todos los asuntos
incluidos en el orden del día, el presidente puede levantar la sesión. En
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este caso los asuntos no debatidos han de incluirse en el orden del día de
la siguiente sesión.
Las sesiones del pleno deben ser públicas (nº 3815 ). No obstante,
puede ser secreto el debate y la votación de aquellos asuntos que puedan
afectar al derecho fundamental de los ciudadanos al honor, intimidad
personal y familiar y propia imagen (Const art.18.1 ), cuando así se
acuerde por mayoría absoluta.
Son posibles las mociones de censura contra el alcalde o presidente. No
así contra otros miembros de la corporación.
El lugar de celebración del pleno es la casa consistorial, salvo fuerza
mayor (TRRL art.49 ; ROF art.85 ), sin que el reglamento orgánico
municipal pueda establecer previsión contraria a esta regla (TS 2-1-13,
EDJ 1210 ).
2602 Convocatoria
Es competencia del alcalde o presidente convocar todas las sesiones del
pleno, para lo cual, han de tenerse en consideración las siguientes
normas:
a) Las sesiones plenarias han de convocarse, al menos, con un plazo de
antelación de 2 días hábiles. Su cómputo se efectúa con arreglo a las
normas generales, es decir, a partir del siguiente día hábil de aquel en que
tenga lugar la notificación, y se excluyen los feriados.
b) La convocatoria de las sesiones extraordinaria ha de ser motivada. y
se realiza:
• Cuando así lo decida el presidente.
• Cuando lo solicite al menos una cuarta parte del número legal de
miembros de la corporación, sin que ningún concejal pueda solicitar más
de tres por año, y además, la cuestión propuesta sea pertinente (TS 9-12-
00 , EDJ 49630 ).
En este caso, el plazo de convocatoria es de 4 días desde fecha de su
petición. La celebración no puede demorarse más de 15 días (hábiles)
desde la fecha de solicitud, no pudiendo incorporarse el asunto al orden
del día de un pleno ordinario o de uno extraordinario con más asuntos, si
no lo autorizan expresamente los solicitantes de la convocatoria.
Existe un supuesto de convocatoria automática si el presidente no
convoca el pleno en el plazo indicado El pleno en este caso, queda
convocado para el décimo día hábil siguiente al del vencimiento del plazo
de 15 días hábiles referido, a las 12 horas, lo que se notifica por el
secretario de la corporación a los miembros de la misma, al día siguiente
del cumplimiento del repetido plazo de 15 días. En ausencia del
presidente o de quien le sustituya, el pleno queda constituido siempre
que concurra al menos un tercio del número legal de miembros del mismo
(nunca inferior a 3). En este caso el pleno lo preside por el miembro de la
corporación de más edad entre los presentes.
La ausencia de convocatoria del pleno priva no solo al concejal
recurrente, sino a la totalidad de los vecinos de derecho, a participar en
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2607
Precisiones
1) La facultad del alcalde o presidente de fijar el orden del día no cede ni siquiera en
caso de petición de convocatoria por parte de miembros de la corporación, aunque
en tal caso la exclusión de un asunto solicitado debe motivarse (TS 14-2-90 , EDJ
1500 ).
2) La inclusión de asuntos o temas no es una facultad discrecional del alcalde, sino
un concepto jurídico indeterminado fiscalizable en sede judicial (TS 8-10-86 , EDJ
6213 ).
3) En el orden del día solo pueden incluirse los asuntos que hayan sido previamente
dictaminados, informados o sometidos a consulta de la comisión informativa que
corresponda (TSJ Castilla-La Mancha 1-10-99, EDJ 48127 ).
4) En general se sostiene que la fijación del orden del día es una competencia del
alcalde que, cuando se refiere a los asuntos relativos al control de los órganos de las
corporaciones locales -fundamentalmente por el pleno-, solo goza de relativa
discrecionalidad, pues aquel está obligado a incluirlos en el mismo (TSJ Cataluña 29-
4-02 , EDJ 126182 ). De esta forma, no puede denegar sin más la inclusión de un
asunto competencia del pleno a petición de un concejal (TS 24-6-87 , EDJ 5051 ),
siendo el pleno el llamado a decidir sobre la procedencia de admitir las mociones
presentadas (TSJ Sta. Cruz de Tenerife 25-1-00, EDJ 17199 ). Sin embargo,
también se ha afirmado que el alcalde puede recalificar las peticiones de los
proponentes, en función de la competencia material de los órganos, impidiendo el
debate plenario de asuntos ajenos a la competencia del pleno, que podrían ser
reconvertidos -por ejemplo, mociones o proposiciones en ruegos y preguntas- (TS
5-10-87 , EDJ 7020 ; TSJ Cataluña 13-7-90).
2608 Expediente
La convocatoria para una sesión, ordinaria o extraordinaria, da lugar a la
apertura del correspondiente expediente, cuyo contenido ha de ser el
siguiente:
- la relación de expedientes conclusos que la secretaría prepare y ponga a
disposición de la alcaldía o presidencia;
- la fijación del orden del día por el alcalde o presidente;
- las copias de las notificaciones cursadas a los miembros de la
corporación;
- la copia del anuncio en el tablón de edictos del ayuntamiento o
diputación y, en su caso, prensa local;
- una minuta del acta;
- copias de los oficios de remisión de los acuerdos adoptados a la
Administración General del Estado y comunidad autónoma, a efectos, en
su caso, de su eventual impugnación (LBRLart.63 a 68 ); y
- publicación de los acuerdos en el tablón de edictos.
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b. Otros órganos
2620
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1) Cuentan con régimen específico los órganos de los cabildos insulares canarios (L
Canarias 8/2015 art.50 s., 89 s.) y de los consejos insulares baleares (L
Baleares 8/2000 ).
2) La junta de gobierno local y el concejo abierto se analizan en detalle,
respectivamente, en nº 3650 s. y nº 4370 s. Memento Administraciones Locales
2018-2019.
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2626 d) Las sesiones de la junta de gobierno local no son públicas, sin perjuicio
de la publicidad y comunicación a la Administración estatal y a la
Administración autonómica de los acuerdos adoptados. Además, en el
plazo de 10 días debe enviarse a todos los miembros de la corporación
copia del acta.
e) Es competencia del alcalde o presidente la dirección y ordenación de
los debates en el seno de la junta, según su prudente arbitrio,
f) En los casos en que la junta de gobierno local actué en el ejercicio de
competencias delegadas por el pleno, es preceptivo el previo informe de
la comisión informativa correspondiente. La omisión de este informe es
vicio de nulidad (TS 31-1-67; 3-12-70; TSJ Sta. Cruz de Tenerife 22-1-
99 , EDJ 81053 ).
g) Cuando la junta de gobierno local ejerza competencias delegadas por
el pleno o que le hayan sido asignadas por las leyes, la adopción de
acuerdos ha de realizarse mediante votación formal.
h) La transcripción de las actas de las sesiones de la junta de gobierno
local, debe realizarse en libro distinto del de las sesiones del pleno.
i) En sus reuniones deliberantes no puede adoptarse ningún acuerdo,
formalizándose el resultado de las deliberaciones, en su caso, en forma
de dictámenes (RD 2568/1986 art.97 ).
Las sesiones de este órgano no son públicas. En los municipios de
régimen especial (nº 433 ), son secretas, aunque podrán asistir a las
mismas los concejales no pertenecientes a este órgano y los titulares de
los órganos directivos si fueren convocados expresamente por el alcalde
(LBRL art.126 ).
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provenientes del propio órgano al que pertenezcan los titulares del cargo
(TCo 225/1992 ; 41/1995 ). Y entre tales facultades figura,
obviamente, la de poder solicitar la celebración de sesiones
extraordinarias del pleno del ayuntamiento o diputación, en su caso, con
los requisitos legales.
c) Estas reglas garantizan el funcionamiento democrático de los
ayuntamientos (Const art.140 ), al asegurar la protección que merecen
los concejales minoritarios, los cuales tienen asegurado por el
ordenamiento jurídico, de acuerdo con las exigencias de funcionamiento
democrático de una institución representativa, la facultad de llevar al
órgano municipal que tiene atribuido el conocimiento de las cuestiones de
interés general, lo que ellos entienden relevante, y por ello, el alcalde o
presidente carece, pues, de potestades discrecionales en este punto (TS
9-6-88 , EDJ 4997 ; 10-12-91, EDJ 11686 ), debiendo limitarse al
contraste de los requisitos de prosperabilidad de la petición (TS 16-1-98).
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En todo caso, la adopción de acuerdos del jurado no exige como requisito necesario
la presencia del vocal técnico (TS 26-6-93, EDJ 6297 ; 29-5-00, EDJ 19686 ).
Precisiones
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SECCIÓN 17
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C. Anulabilidad 2800
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Por fin, la efectividad o eficacia del acto, válido o inválido, en cuanto sea
impugnado en vía de recurso, puede suspenderse mediante la solicitud y,
en su caso, obtención, de suspensión de la ejecución del acto, en sede
administrativa o judicial. También cabe, con matices, la suspensión de la
aplicación de disposiciones generales. Sobre suspensión de actos y
disposiciones generales, ver nº 1910 s.
Precisiones
A. Consideraciones generales
2655 El régimen de los vicios o defectos que pueden afectar a los actos
administrativos es diverso. Se agrupan aquellos en tres categorías:
- nulidad radical o de pleno derecho (nº 2665 );
- anulabilidad (nº 2800 );
- irregularidades no invalidantes (nº 2815 ).
La nulidad radical y la anulabilidad son vicios de invalidez, que
conducen en todo caso o pueden conducir si no se purgan (en el caso de
los defectos de anulabilidad) a la invalidación del acto. Las irregularidades
no invalidantes no alcanzan el grado suficiente para producir la invalidez
del acto, salvo que se presenten en número considerable,
concurrentemente, en una actuación administrativa, caso en el que
podrían conducir a la anulación, normalmente al arbitrio judicial.
Por lo que se refiere a las disposiciones administrativas, puede
entenderse que los vicios de invalidez, tanto los de carácter sustantivo
como los formales, lo son siempre de nulidad radical, en la medida que
todo defecto invalidante implica infracción de jerarquía normativa (TS
9-12-96 , EDJ 5133 ), siendo de aplicación también a aquellas la figura
de la irregularidad no invalidante.
Sin embargo, es sostenible también la aplicación a aquellas de la categoría
de la anulabilidad en caso de vicios de forma o tramitación , puesto que
la invalidez de las disposiciones generales puede derivar tanto de su
contenido mismo, por contraposición a otra de superior jerarquía, como
del acto de aprobación de aquellas o de su tramitación, que puede verse
afectada por vicios determinantes de la nulidad o de la anulabilidad (CEst
Dict 69/2004 , en relación con los planes urbanísticos). Además, en
función de ello, el tratamiento no es uniforme. Así, en el primer caso y
respecto de procedimientos de revisión de oficio , solo cabrá por vía de
la LPAC art.106 , admitiendo igualmente su invocación en un recurso
contencioso indirecto; mientras que en el segundo, puede caber también
declaración de lesividad y autoimpugnación posterior, sin que sea en
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Precisiones
No pueden enmascararse como nulidades plenas los vicios que son meras causas de
anulabilidad (TS 16-7-13, EDJ 150044 ; CJCCV Dict 288/2015).
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Precisiones
2. Supuestos 2685
Precisiones
1. Cuestiones procedimentales
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2674
Precisiones
Apreciación de oficio
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2678 Declaración
La declaración administrativa o judicial de nulidad tiene carácter no
constitutivo, a diferencia de la declaración de anulabilidad (TS 3-4-00,
EDJ 11113 ). El vicio de nulidad existe y no puede purgarse, por lo que
la ausencia de declaración formal no sana el acto de la ilegalidad que le
afecta.
No es posible la subsanación o convalidación del acto viciado de nulidad
(TS 4-10-83; 28-10-83), sin perjuicio de que resulte de aplicación la figura
de la conversión, es decir, la producción por parte del acto nulo de los
efectos propios de otro acto de contenido menor cuyos requisitos reúna
el acto que es nulo, si se integra en la categoría a la que en principio
pertenece (p.e. la creación por el alcalde de comisiones informativas,
siendo competencia del pleno: es nula pero puede convertirse en
propuesta al pleno para su creación por este: TS 15-1-92, EDJ 213 ).
Asimismo, el vicio de nulidad no puede quedar sometido a condición
alguna (TS 27-9-88 , EDJ 16905 ).
Precisiones
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2680 Efectos
Los efectos de la nulidad se producen desde el momento mismo en que
el acto nace, por aplicación de la regla de que lo nulo no produce efecto
alguno, retrotrayéndose aquellos a la fecha del propio acuerdo o acto
administrativo, con la ineficacia de los actos ulteriores que traen su causa
del que se declara nulo (TS 3-4-00, EDJ 11113 ). El acto nulo solo
genera una apariencia que, una vez desvirtuada, deja vacía de todo efecto
la actuación infectada de nulidad, lo que supone, por ejemplo, que estos
actos no puedan tomarse en consideración para interrumpir plazos de
prescripción.
Por otro lado, aunque los vicios de nulidad son de aplicación exclusiva a
los actos administrativos -o en su caso, a las disposiciones generales-, se
considera que pueden afectar a actos externamente administrativos
cuyo fondo sea propio del civil o laboral. Ello determina la posibilidad de
aplicar el procedimiento de revisión de oficio por causa de nulidad a estos
actos -p.e. resolución del Fondo de Garantía Salarial de reconocimiento
de indemnizaciones a trabajadores (DGSJE Resol 29-9-93; CEst Dict
36959/1970; en contra, CCLR Dict 11/1997 ).
Precisiones
1) A diferencia de los actos nulos, cuando se trata de actos anulables, los efectos
del vicio se producen desde la declaración de invalidez. Una vez declarada esta, y
solamente si se declara dentro del plazo hábil para ello (pues en otro caso se purga),
el acto queda igualmente erradicado. Ocurre, sin embargo, que la existencia
transitoria del mismo sí produce efectos; por ejemplo, en materia de interrupción de
prescripción, si bien es esta una cuestión discutida doctrinal y jurisprudencialmente
(TS 19-1-96, EDJ 5389 ; 30-5-67; 14-5-65; TSJ La Rioja 9-10-03, EDJ 230167 ;
26-6-03, EDJ 115864 ; TEAC 19-10-00 ; 9-9-99).
2) Las categorías de nulidad e inexistencia no son, teóricamente, idénticas, si bien
en la práctica se aproximan. Esta última implica ausencia de todos o alguno de los
elementos esenciales del acto administrativo, mientras que la nulidad implica la
presencia de determinados vicios. No obstante, la cercanía entre nulidad radical e
inexistencia es, en ocasiones, casi plena.
3) La nulidad del acto en que se funda un contrato de la Administración pública
hace nulo a este (CEst Dict 45192/1983 ; 45488/1983).
2. Supuestos
(LPAC art.47.1)
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2694
Precisiones
1) Los vicios que generan lesión del contenido de derechos o libertades susceptibles
de amparo constitucional son, a veces, defectos también subsumibles bajo otros
supuestos de nulidad (p.e. los vicios de falta absoluta de procedimiento sancionador:
TSJ Navarra 6-2-97, EDJ 21399 ).
2) En caso de declaración de inconstitucionalidad de la norma aplicada por un acto
administrativo, se produce nulidad radical sobrevenida de este (CEst Dict
48032/1985). No obstante, esta tesis ha sido matizada con posterioridad, afirmando
que esta consecuencia de nulidad no tiene que darse necesariamente (CEst Dict
230/2004, 6-5-04; 232/2004, 6-5-04).
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Precisiones
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Precisiones
Precisiones
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2701 Actos por los que se adquieren facultades o derechos sin reunir los
requisitos esenciales
(LPAC art.47.1.f ; CEst Dict 3305/2000 )
Precisiones
En todo caso, se trata actos que afecten a la adquisición de derechos por los
administrados y no por la Administración (CEst Dict 3650/2003, 22-1-04;
414/2008, 3-4-08).
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Precisiones
Genera este vicio el error de cálculo que sirve de base para dictar un acto de
concesión de derechos indebidos (CCLR Dict 1/1997 ; 18/1997 ). También
concurre en la resolución por la que se concede a un particular el premio por
denuncia de bienes vacantes previsto en la Legislación del Patrimonio del Estado,
cuando resulta que el bien denunciado pertenece a tercero (DGSJE 11-10-00).
Igualmente, en casos de nombramiento como funcionario de persona que carece de
los requisitos esenciales para acceder a tal condición y/o plaza (CJA Dict 275/2002);
de reconocimiento en nómina de trienios de grupo funcionarial A cuando el
beneficiario se integra en el grupo D (CJA Dict 60/2002 ); de prolongación del
servicio activo de un funcionario, superada la edad máxima de jubilación (CJA Dict
307/2002); de otorgamiento de licencia edificatoria que incumple las condiciones de
altura máxima de edificaciones, así como de la cédula de habitabilidad posterior (CJA
Dict 221/2002; TSJ Cataluña 14-10-99); de licencias que reconocen mayor
aprovechamiento del correspondiente (CJA Dict 375/2001; 330/2002; 377/2002);
y de los actos de aprobación de proyectos de reparcelación y urbanización en contra
del planeamiento (CCNav Dict 10/2000 ).
También incurren en este vicio las licencias otorgadas para edificar en terrenos
destinados a zonas verdes o espacios libres, incompatibles con la edificación (CCA
Dict 531/2007 ).
Es nula por esta causa la licencia urbanística para construcción sin respeto a las
distancias mínimas a linderos establecidas en la ordenación vigente (CEst Dict
1483/2007 ).
También lo es el acto de extensión de credencial de concejal a favor de un
candidato electo que ha sido condenado a pena accesoria de privación del derecho
de sufragio pasivo (CEst Dict 1422/2013; 1393/2013).
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2705
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Precisiones
1) Como la del acto, la imposibilidad de la condición puede ser física o jurídica (TS
14-3-86 , EDJ 1948 ).
2) La dificultad o gran aleatoriedad de la condición no constituye imposibilidad (TS
10-4-56).
3) La producción de actos administrativos puede operar también como condición
respecto de contratos o negocios privados. Si su producción no es posible
jurídicamente, son condición imposible que invalida el negocio -p.e. compraventa
sometida a condición de otorgamiento de licencia urbanística al comprador, no
siendo tal licencia conforme a Derecho- (TS 18-12-85 , EDJ 11727 ).
4) Los actos sometidos a autorización o aprobación superior, cuyo contenido sea
tal que no puedan recibirla pueden entenderse también, en ciertos casos, como
radicalmente nulos (LPAC art.39.2 ).
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Son nulos los actos constitutivos de infracción penal y los que se dicten
como consecuencia de esta. La nulidad afecta tanto a los actos
constitutivos de delito, sea grave, menos grave o delito leve (figura esta
que ha sustituido a la falta, desaparecida por efecto de LO 1/2015).
Es el acto mismo, dictado por la Administración , la actuación que
constituye la conducta delictiva, por lo que las eventuales infracciones
penales cometidas por el destinatario del acto administrativo con ocasión
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(LPAC art.47.1.e)
Precisiones
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Precisiones
2724 Efectos
La presencia de este defecto de nulidad puede implicar el cese de la
ejecutividad y de la ejecutoriedad del acto viciado, abriendo la vía civil
ordinaria y la interdictal y privando, en general, a la Administración
pública del fuero propio en sede contencioso-administrativa (LPAC
art.34 y 105 ). Aunque es discutible la subsistencia de este efecto en
la actualidad, tras la entrada en vigor de la actual LJCA (nº 1389 ).
Genera, también, el cese de la presunción de legalidad y validez del acto.
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Precisiones
1) La falta del trámite de audiencia tiene que ser valorada en función de las
circunstancias concurrentes en el caso (TS 29-9-05, EDJ 157656 ). Debe
entenderse que la limitación en la posibilidad de formular alegaciones durante la
tramitación de un recurso de alzada, cuando se debata la supresión o no de una
limitación que afecte a terrenos de un permiso de investigación de los que es titular
el recurrente puede considerarse causa de nulidad. En este caso, la ausencia del
procedimiento legalmente establecido, al inobservarse un trámite esencial que
genera indefensión material, ha de calificarse como ausencia plena y absoluta del
procedimiento legalmente establecido. Puede asimilarse a la ausencia plena de
procedimiento y por ello es causa de nulidad (TS 14-12-10, EDJ 269711 ).
2) El trámite de audiencia tiene como finalidad permitir al interesado hacer valer
frente a la Administración las alegaciones y pruebas que puedan ser útiles para sus
derechos, sin necesidad de afrontar los gastos y gravámenes de un proceso
jurisdiccional; incluso se puede iniciar este con la exclusiva finalidad de denunciar la
omisión del trámite en cuestión, para reclamar que se declaren las consecuencias
invalidantes que por ello puedan resultar procedentes para la actuación
administrativa de que se trate. Sin embargo, el proceso jurisdiccional instado con
esta única finalidad no comporta la necesaria subsanación de la invalidez e
indefensión que se haya producido en la vía administrativa como consecuencia de la
omisión del trámite de audiencia. La omisión de este trámite produce, por ello, la
declaración de nulidad del acto adoptado en un procedimiento administrativo sin
respeto al trámite por ocasionar indefensión al administrado y violación de sus
derechos fundamentales (TS 21-10-10, EDJ 241771 ).
3) La omisión o separación del informe sectorial preceptivo y/o vinculante en la
aprobación de planes de urbanismo es vicio de nulidad radical (TS 28-10-09, EDJ
251578 ; 9-3-11, EDJ 16654 ; CCNav Dict 21/2013).
4) En Baleares se establece expresamente que los actos de aprobación, adopción o
autorización de planes o proyectos sometidos a evaluación ambiental que no hayan
sido efectivamente evaluados son radicalmente nulos (L Baleares 12/2016
art.23.2 ).
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2734
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2736 Apreciación
La apreciación de la incompetencia ha de realizarse siempre en función de
las normas reguladoras de la competencia, vigentes en el tiempo en que el
acto fue dictado (TS 8-2-88 , EDJ 990 ).
En caso de mediar técnicas de alteración de ejercicio de la competencia
(nº 1140 ), ha de atenderse igualmente a la situación propia del
momento en que se dicta el acto, no a la anterior o a la posterior. Así, por
ejemplo, es nulo, siempre que la incompetencia sea manifiesta, el acto
dictado por órgano no dependiente jerárquicamente del competente,
después de haber expirado una delegación interorgánica de este en favor
de aquel.
Puede equipararse a este vicio el supuesto de falta de constancia de
quién ha dictado el acto.
2737 Efectos
El concurso de este vicio de nulidad puede llevar aparejada la pérdida de
la fuerza ejecutiva del acto administrativo, abriendo incluso la vía
interdictal y privando, en general, a la Administración pública del fuero
jurisdiccional propio en sede contencioso-administrativa (LPAC art.34 y
105 ). Genera, incluso, la pérdida de la presunción de legalidad y validez
del acto.
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2740 Por otro lado, pueden citarse los siguientes supuestos concretos de
incompetencia no manifiesta:
- la incompetencia de un órgano administrativo que viene desarrollando
de hecho, sin nombramiento de su titular, actuaciones propias de la
esfera de atribuciones del mismo (TS 31-12-85);
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la deuda liquidada; y,
- la realización del pago.
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Precisiones
La concurrencia de una prohibición para contratar se determina, por tanto, por tres
vías posibles:
- directamente por los órganos de contratación;
- directamente por los órganos de contratación, previa sentencia judicial o resolución
administrativa al efecto;
- previa declaración de la existencia de la concurrencia de la prohibición, mediante la
sustanciación de un procedimiento al efecto.
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2763 Competencia
(LCSP art.72.3 y 4 )
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2769 Declaración
Una vez firme, la nulidad de los actos preparatorios o de la adjudicación
lleva consigo la del contrato, que entra en fase de liquidación, con
restitución de prestaciones o indemnización sustitutoria y de daños y
perjuicios a cargo de la parte culpable (RDLeg 3/2011 art.35.1 ).
El órgano competente para declarar la nulidad, sin embargo, puede no
declararla y acordar el mantenimiento de los efectos del contrato si,
atendiendo a circunstancias excepcionales concurrentes, considera que
existen razones imperiosas de interés general que lo exijan. Solo se
considera que los intereses económicos constituyen estas razones en los
casos excepcionales en que la declaración de nulidad del contrato dé
lugar a consecuencias desproporcionadas. No se considerará que
constituyen tales razones imperiosas los intereses económicos
directamente vinculados al contrato en cuestión, tales como los costes
derivados del retraso en la ejecución del contrato, de la convocatoria de
un nuevo procedimiento de contratación, del cambio del operador
económico que habrá de ejecutar el contrato o de las obligaciones
jurídicas derivadas de la nulidad.
La resolución por la que se acuerde el mantenimiento de los efectos del
contrato deberá ser objeto de publicación en el perfil de contratante
(RDLeg 3/2011 art.53 ), y debe sustituir la declaración de nulidad por
alguna de las sanciones alternativas siguientes (al margen de las
disciplinarias que procedan):
a) Imposición de multas al poder adjudicador por un importe entre el 5%
y el 20% del precio de adjudicación del contrato. Si se trata de poderes
adjudicadores cuya contratación se efectúa a través de diferentes
órganos de contratación, la sanción alternativa recaerá sobre el
presupuesto del departamento, consejería u órgano correspondiente que
hubiera adjudicado el contrato.
Para determinar la cuantía en la imposición de las multas, el órgano
competente ha de tomar en consideración la reiteración, el porcentaje del
contrato que haya sido ejecutado o el daño causado a los intereses
públicos o, en su caso, al licitador, de tal forma que estas sean eficaces,
proporcionadas y disuasorias.
b) La reducción proporcionada de la duración del contrato. En este caso,
el órgano competente ha de tener en cuenta los aspectos indicados en la
letra precedente, determinando asimismo la indemnización que
corresponda al contratista por el lucro cesante derivado de la reducción
temporal del contrato, siempre que la infracción que motive la sanción
alternativa no le sea imputable.
En semejantes términos, en relación con la cuestión de nulidad prevista
en esta ley (L 31/2007 art.110 ).
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(L 24/2011art.55 a 58 )
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Son nulos los acuerdos adoptados por las juntas de gobierno local y
comisiones provinciales de gobierno, que no han sido previamente
incluidos en el orden del día de la corporación.
Esta es una mera especificación o concreción de la nulidad genérica de los
acuerdos de los órganos colegiados con lesión de las normas
fundamentales de formación su voluntad (nº 2729 ).
Se exceptúan del efecto de nulidad los casos de previa y especial
declaración de urgencia por la mayoría precisa.
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Precisiones
C. Anulabilidad
(LPAC art.48)
2802 Supuestos
Concretamente, se establece que son anulables los actos administrativos
que incurran en cualquier infracción del ordenamiento jurídico, incluso la
desviación de poder.
No obstante, el defecto de forma solo determina la anulabilidad cuando
el acto carezca de los requisitos formales indispensables para alcanzar su
fin o dé lugar a indefensión de los interesados.
En relación con los actos realizados fuera del plazo establecido, se
considera que son anulables en todos los supuestos en los que la
potestad que se ejercita está sometida a plazo de prescripción o cuando
se trate de actos dictados una vez caducado el procedimiento
administrativo en el que se dictan (TS 13-2-90 , EDJ 1444 ).
Precisiones
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cuales alcanzar los fines de carácter superior protegidos por el ordenamiento jurídico
como pilares básicos del mismo, de ahí que no solo baste la constatación de defectos
formales, sino que es necesario que estos sean de tal naturaleza que impidan al acto
alcanzar el fin para el que fue concebido o se conculque real y materialmente el
principio fundamental de defensión o de defensa efectiva (TS 24-2-97, EDJ 1215 ;
14-11-97, EDJ 8063 ; 13-2-98, EDJ 510 ; TSJ Madrid 28-1-00 , EDJ 113372 ).
Por otro lado, los defectos de forma no pueden ser invocados por la Administración
pública causante de los mismos (TS 24-6-91, EDJ 6761 ).
2) El concepto de indefensión -en este ámbito-implica una limitación injustificada
de defensa imputable a los órganos administrativos, sin que toda infracción de
normas procedimentales lleve aparejada aquella. Solo se produce cuando haya una
privación injustificada de alegaciones necesarias o de posibilidad de justificar
derechos o intereses del interesado para le puedan ser reconocidos o para replicar
dialécticamente en relación con los mismos (TCo 98/1987 ; 64/1986 ;
70/1984 ; TS 10-10-00, EDJ 34271 ; AN 15-2-03, EDJ 252555 ).
3) No basta que el expediente esté incompleto o desordenado para que pueda
invalidar el acto recurrido (TSJ Cataluña 16-1-03 , EDJ 30966 ).
4) En el ámbito de los contratos del sector público se prevén específicamente como
vicios o causas de anulabilidad del contrato, las siguientes:
a) El incumplimiento de las circunstancias y requisitos exigidos para la modificación
de los contratos en LCSP art.204 y 205 (nº 7033 y nº 7035 ).
b) La atribución de ventajas por medio de resoluciones, cláusulas o actos emanados
de cualquier poder adjudicador, de forma directa o indirecta, a empresas que hayan
contratado previamente con cualquier Administración.
c) La inobservancia de alguno de los requisitos establecidos en LCSP art.32. 2, 3 y
4 , relativos a la condición de medio propio (nº 562 s. ) en los encargos que
acuerden los poderes adjudicadores para la ejecución directa de prestaciones a
través de medios propios.
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2805 Características
El vicio de anulabilidad se caracteriza por lo siguiente:
a) Ha de ser grave y llevar consigo consecuencias sustanciales en cuanto
al fin del acto, la posición jurídica del destinatario del mismo o la
realización efectiva de su objeto. La gravedad se debe apreciar por el
intérprete o puede venir calificada normativamente (p.e. D 3410/1975
art.44.1 ). En tal caso, la existencia de disposición que considere como
relevante un vicio o defecto, hace improcedente cualquier labor de
apreciación, a menos que la disposición sea reglamentaria y contraria a la
LPAC.
b) La violación del ordenamiento puede serlo de cualquier norma -fuente
formal- o incluso de un principio general del Derecho.
c) No tiene que albergar el carácter de manifiesto o evidente. La
necesidad de esfuerzo dialéctico para detectar la presencia del defecto no
priva a este de gravedad y relevancia (CEst Dict 1227/1992), aunque, en
general, a menor evidencia menor importancia.
d) Son defectos convalidables, subsanables y purgables por el mero
transcurso de los plazos de impugnación sin interposición de recurso o, si
acaso, declaración de lesividad.
e) El vicio puede ser tanto de fondo como de forma, aunque en este
último caso solo procede anulabilidad cuando el acto carezca de los
requisitos formales indispensables para alcanzar su fin o dé lugar a la
indefensión de los interesados.
Precisiones
Es doctrina del Consejo de Estado que, en algunos supuestos en los que la infracción
del ordenamiento por el acto administrativo es manifiesta y ostensible y trae su
causa de la ausencia de los presupuestos básicos legitimadores del acto, concurre,
bajo tal infracción, un vicio de nulidad radical más profundo, siendo el defecto de
nulidad la ausencia del presupuesto elemental legitimador (CEst Dict 904/1992).
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Precisiones
2810 Convalidación
(LPAC art.52)
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Precisiones
D. Defectos no invalidantes
(LPAC art.48.2 y 3)
Precisiones
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Estos errores son también muestra de este tipo de defectos. Pueden ser
rectificados, en cualquier momento por las Administraciones públicas, de
oficio o a instancia de los interesados.
Son caracteres de los mismos, los siguientes:
a) Han de contar con realidad independiente de la interpretación de las
normas jurídicas de aplicación.
b) Su apreciación ha de ser posible contando con el exclusivo contenido
del acto o, a lo sumo, del expediente administrativo (TS 30-5-85, EDJ
3192 ).
c) Han de poder rectificarse sin que resulte afectada la supervivencia del
acto, su contenido y sustantividad (TS 29-11-83).
d) Queda excluido de su ámbito cualquier declaración conceptual o
contenido jurídico. Por su propio concepto, excluye la calificación
jurídica. Por ello, no puede aplicarse esta técnica cuando el acto atribuye
una condición jurídica o un derecho a los particulares (CEst Dict
1284/1992).
e) El error no se debe producir en el proceso de formación de la voluntad
del órgano administrativo, caso en el que estaríamos ante vicio de nulidad
y motivo de recurso extraordinario de revisión (LPAC art.125 ), sino en
la expresión externa de la declaración de la voluntad administrativa.
f) El expediente de rectificación de errores ha de ser objeto de aplicación
restrictiva (TS 18-9-85, EDJ 4616 ).
Precisiones
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SECCIÓN 18
(LPACart.40 a 46 )
B. Notificación 2855
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A. Consideraciones generales
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Precisiones
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Precisiones
B. Notificación
(LPACart.40 a 44 )
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1. Caracteres
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Precisiones
2. Órgano notificante
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Precisiones
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4. Destinatarios
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Precisiones
Son correctos los actos de comunicación que se entienden con los herederos del
causante, inicial interesado (RD 1065/2007 art.108 ; TS 26-4-89 , EDJ 4434 ;
TS 25-5-11, EDJ 99831 ; TSJ La Rioja 14-12-05, EDJ 320786 ).
Cuestión distinta es si se produce la aceptación tácita de la herencia (CC art.999
y 1000 ) por recibir notificaciones en el curso del procedimiento administrativo en
el que el causante fue interesado. En principio, no parece que la mera recepción de
alguna notificación sea, sin más acto que exceda de la administración ordinaria o
mera conservación del caudal hereditario. Sin embargo, si la recepción es reiterada,
lo es en concepto de heredero del difunto interesado y se acompaña de alguna
actuación relevante en el expediente -p.e. suscripción de actas de conformidad en el
procedimiento inspector-, el efecto de aceptación tácita puede producirse (TSJ La
Rioja 31-7-97).
Precisiones
La notificación a tercero, en general no produce efecto sobre la eficacia del acto. Sin
embargo se atribuyen al tercero notificado las consecuencias favorables de la
notificación, como la posibilidad de comparecer en el expediente o, en su caso, de
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recurrir el acto (siempre y cuando tenga legitimación para ello). No se atribuyen las
consecuencias desfavorables, de tal manera que no se puede considerar acto
consentido el notificado en caso de no ser recurrido por el tercero (TSJ Madrid
8-11-02, EDJ 80961 ).
5. Plazo de emisión
(LPAC art.40.2 )
2895 Toda notificación debe ser cursada dentro del plazo de 10 días hábiles a
partir de la fecha en que el acto que se notifica haya sido dictado.
El cumplimiento de este plazo, no obstante su obligatoriedad para la
Administración pública, tiene solo relativa importancia desde el punto de
vista del administrado destinatario: en la medida en que la eficacia y las
consecuencias jurídicas del acto que se comunica se producen a partir de
la notificación, la posición jurídica del destinatario no se ve perjudicada
por el rebasamiento del lapso de 10 días.
La trasgresión del plazo citado es una mera irregularidad no invalidante
(TS 25-4-94, EDJ 3614 ), salvo en el supuesto de que puedan derivarse
y se acrediten daños al interesado por la demora, en cuyo caso la
notificación tardía se ha llegado a considerar inválida (TS 27-5-92, EDJ
5375 ).
En cualquier caso, lo que se ha de efectuar dentro de ese plazo es cursar
la notificación, no culminarla. En consecuencia, cumple con el mismo la
Administración pública que cursa aquella antes de vencer tal plazo,
aunque el conocimiento efectivo del acto notificado se produzca
posteriormente.
No obstante lo anterior, en caso de actos favorables cuya notificación no
se curse dentro del indicado plazo y ello pueda suponer la pérdida de
algún beneficio cierto y concreto al interesado, se podría apreciar
responsabilidad patrimonial por anormal funcionamiento de los servicios
públicos (Const art.106 ; LRJSP art.32 ).
Además, ello ha de entenderse sin perjuicio de la exigencia de
responsabilidad disciplinaria, si procede, al responsable, pues los titulares
de las unidades administrativas y el personal al servicio de las
Administraciones públicas que tengan a su cargo la resolución o el
despacho de los asuntos, son responsables directos de su tramitación y
deben adoptar las medidas oportunas para remover los obstáculos que
impidan, dificulten o retrasen el ejercicio pleno de los derechos de los
interesados o el respeto a sus intereses legítimos, disponiendo lo
necesario para evitar y eliminar toda anormalidad en la tramitación de
procedimientos. Los interesados pueden solicitar la exigencia de esa
responsabilidad a la Administración que corresponda (LPAC art.20 ).
Precisiones
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6. Contenido
(LPAC art.40.2, 3 y 4)
Precisiones
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2916 Subsanación
En consecuencia con su marcado carácter finalista, los defectos de
notificación solo son relevantes en caso de que hayan impedido a la
misma alcanzar el fin que le es propio, por lo que, quedan purgados
cuando el interesado conoce suficientemente el acto a pesar de la
irregular práctica o contenido de su notificación (TS 17-6-78).
Así, la invalidez de la notificación no impide, en algunos casos, la
subsanación de la misma o la producción de efectos por las notificaciones
irregulares:
• Las notificaciones que, conteniendo el texto íntegro del acto, omitan
alguno de los demás requisitos previstos surten efecto a partir de la fecha
en que el interesado realice actuaciones que supongan el conocimiento
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Precisiones
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7. Práctica de la notificación
(LPACart.41 a 44 )
2920 Esta materia ha sido una de las más afectadas por la regulación contenida
en la LPAC.
• En primer término se exponen las reglas generales contenidas en la
LPAC (nº 2955 ).
• A continuación se analizan cuestiones que se pueden considerar
instrumentales o accesorias respecto del régimen sustantivo de la
notificación contenido en la LPAC: notificación por medio de
comparecencia (nº 2967 ), por conducto notarial (nº 2969 ), el servicio
de notificaciones telemáticas seguras (nº 2971 ), la notificación
telefónica o telegráfica (nº 2973 ), las notificaciones acumuladas (nº
2975 ), el lugar de entrega (nº 2979 s. ), el rechazo de la notificación
(nº 2987 s. ), la notificación efectuada por operador postal (nº 2991 s. )
y el régimen de comunicación por edictos (nº 3003 s. ). Por último, se
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Precisiones
a. Reglas generales
(LPACart.41 a 44 )
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2958.5
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2960.3
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(LPAC art.42 )
2960.5
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Precisiones
c. Reglas instrumentales
Precisiones
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Precisiones
Precisiones
1) Uno de los pocos ejemplos que ofrece el ordenamiento en relación con las
comunicaciones telefónicas o por fax entre Administración y administrado se
encontraba en el ámbito de los contratos del sector público (LCSP disp.adic.15ª ),
al indicarse que los órganos de contratación pueden admitir la comunicación
telefónica para la presentación de solicitudes de participación en expedientes,
aunque el solicitante que utilice este medio debe confirmar su solicitud por escrito
antes de que expire el plazo fijado para su recepción. Asimismo se dispone que
dichos órganos pueden exigir que las solicitudes de participación enviadas por
telefax sean confirmadas por correo o por medios electrónicos, informáticos o
telemáticos, cuando sea necesario para su constancia, siempre que esta exigencia
haya sido recogida en el anuncio de licitación, con indicación del plazo disponible
para su cumplimentación. Son, en cualquier caso, supuestos que no se refieren a
notificaciones administrativas, sino al contrario, comunicaciones del particular al
órgano administrativo. La LCSP ha eliminado esta regla especial sobre
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Precisiones
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Precisiones
Precisiones
La estampación del sello de Correos o del órgano notificante no basta para subsanar
la carencia de otros datos de la diligencia notificatoria (TS 11-12-91, EDJ 11737 ;
5-1-88 , EDJ 209 ).
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apelada, pues debió de identificarse al receptor, con su nombre, DNI y firma (TSJ
Asturias 17-7-12, EDJ 169311 ).
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3005
Precisiones
3006 Presupuestos
Son cuatro los presupuestos necesarios (alternativa, no conjuntamente)
para que pueda emplearse regularmente el mecanismo edictal:
a) Carácter desconocido de los interesados. No puede confundirse con el
carácter indeterminado, que daría lugar a la publicación (LPAC art.45 y
46 ). Ha de tratarse de interesados determinados o determinables,
aunque no sean individual y concretamente conocidos. En este supuesto,
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3008
Precisiones
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Precisiones
3022 Elementos
La publicación de un acto debe contener los mismos elementos que se
exigen con respecto a las notificaciones:
- texto íntegro de la resolución;
- indicación de si es o no definitivo en la vía administrativa;
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3035 Lugar
(LGT art.167.1 )
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3045 i. Los obligados tributarios que estén incluidos, con carácter obligatorio o
voluntario, en el sistema de dirección electrónica habilitada en relación
con la AEAT pueden señalar, en los términos que se disponga por orden
ministerial (OM EHA/3552/2011 ), un máximo de 30 días en cada año
natural durante los cuales dicha Agencia no podrá poner notificaciones a
su disposición en la dirección electrónica habilitada. El retraso en la
notificación derivado de la designación realizada por el obligado tributario
se considera dilación no imputable a la Administración, en los términos
establecidos en el RDL 1065/2007 art.104h . No obstante, cuando esta
regla resulte incompatible con la inmediatez o celeridad que requiera la
actuación administrativa para asegurar su eficacia, la AEAT puede
desarrollar las actuaciones de notificación reguladas en la LGT y su
normativa de desarrollo (RD 1363/2010 disp.adic.3ª ).
La OM EHA/3552/2011 determina, en aplicación de lo anterior, las
siguientes reglas:
- la designación efectuada por los incluidos obligatoriamente en el
sistema opera respecto de procedimientos tributarios, aduaneros, de
comercio exterior y aquellos cuya gestión recaudatoria tenga
encomendada la AEAT;
- los incluidos voluntariamente en el sistema solo pueden efectuar esta
designación en los procedimientos a los que estén suscritos;
- la selección puede ser efectuada por los apoderados inscritos en el
registro de apoderamientos de la AEAT, que figuren como tales de forma
global para la recepción de notificaciones del obligado tributario
destinatario de las mismas;
- los días señalados son de libre elección y no ha de agruparse un número
mínimo de ellos;
- el número de días, respecto de los obligados tributarios incluidos
obligatoria o voluntariamente en el sistema una vez iniciado el año, no se
prorratea en función del tiempo restante del ejercicio, sino que puede
disfrutarse el máximo de 30 días naturales;
- estos días deben ser solicitados con antelación mínima de 7 días
naturales al primero de los designados y, una vez solicitados, pueden ser
alterados con los mismos requisitos;
- en ningún caso estos días se descuentan del cómputo de los plazos
iniciados por haberse producido la correspondiente notificación con
anterioridad al primero de ellos;
- el señalamiento se efectúa necesariamente en la sede electrónica de la
AEAT.
j. El Tribunal Supremo confirmado la legalidad del RD 1363/2010 ,
mediante la desestimación de una impugnación directa del citado
reglamento declarando que dicha norma reguladora de las notificaciones
electrónicas obligatorias goza de cobertura legal suficiente para imponer
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citado plan parcial, sino, además, en plan general (TS 1-2-97 , EDJ
1879 ). En contra se ha entendido que el defecto de publicación del plan
sí determina la invalidez, por ilegalidad, de los actos de ejecución del
planeamiento no publicado o de los instrumentos derivados de aquel (TS
23-11-00, EDJ 43002 ).
• No es aplicable al caso el principio de conservación de los actos
administrativos (TS 24-11-01, EDJ 52504 ).
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