Transparencia Fiscal Internacional

Transparencia Fiscal
Internacional / Diferencia en
cambio
David de la Torre
Enero 23, 2013
Agenda
► Casos prácticos de TFI

► Diferencia en cambio necesidad de una reglamentación?
Página 2 Transparencia Fiscal Internacional / Diferencia en cambio

Casos prácticos de TFI

Agenda
1. Rentas pasivas: dividendos
2. Marco normativo: asunciones
3. Casos prácticos corporativos/personas naturales
4. Excepciones a la TFI

1. Rentas Pasivas: dividendos
Personería distina
1.Determinar si las
entidades del
Control
exterior son
ECND Regimen
Privilegiado
SI
2.Determinar si hay rentas Determinar si aplica 3. Excepciones a la

pasivas una presunción de
rentas pasivas TFI
SI
SI
Atribución de la renta
4. Determinación
de la renta bajo Dividendos de rentas pasivas
la TFI Aplicación como crédito de los

impuestos pagados en el exterior.

► Exposición de motivos del Reglamento: Nota 37 “El régimen,

además de no ser de aplicación respecto de las rentas provenientes
de actividades empresariales y rentas de fuente peruana ….”.
► Exposición de Motivos de la Ley al referirse a la naturaleza de las

rentas: “No es objeto de la propuesta alcanzar a aquellas empresas
que constituyan una empresa en el exterior con la finalidad de
realizar su actividad empresarial, sino a aquellas que constituyen esa
empresa únicamente con el fin de eludir el pago del impuesto”.
► Valoración de las actividades empresariales.
► La residente que realiza una inversión en una no domiciliada que

realizará actividad empresarial sólo tributa cuando la distribuye:
tributación independiente. La TFI no varia ello.

► Discusión como entender el texto del Artículo 114, 1), b).
► Hay una valoración especial de las ENCD que realizan actividades

empresariales o sólo evita considerar dos veces una renta bajo la
TFI?
► Si fuera esto último por que la norma esta ubicada en el Artículo 114
que define cuales son las rentas pasivas? De ser ese el caso,
debería estar recogida en las normas que permiten liquidar la renta
atribuida bajo la TFI.

► Cuando se realiza una actividad empresarial a través de una

subsidiaria?
► Una aproximación a ello sería tener control sobre una empresa

operativa. El Reglamento elimina para fines de aplicar el Art. 114 1)
b) el requisito del régimen privilegiado. Luego, asumiendo que se
trata de personas distintas, lo único que importa es el control.
► Entonces en el caso de los dividendos cual sería la “renta pasiva”?

Los dividendos que sean pagados a una ECND por una entidad no
controlada.

3. Caso - La empresa operativa se encuentra en
el exterior - Inversión directa en el exterior
► Argentina Operativa obtiene renta

activa en Argentina sujeta a un
Impuesto a la Renta de
35%/Paraíso Operativo obtiene
renta activa no sujeta a Impuesto
Argentina Operativa SA / Paraíso Operativo a la Renta.
Argentina 100%
► Los dividendos que serían pagados
por Argentina Operativa/Paraíso
ABC SA
Operativo estarían sujetos al
Impuesto a la Renta peruano
Perú cuando se distribuyan (30%).
► Argentina Operativa S.A./Paraíso

Operativo califica como ECND?.

3. Caso - La empresa operativa se encuentra en el exterior -
Inversión en la operativa a través de holding en el exterior
► Argentina Operativa obtiene renta activa
en Argentina sujeta a un Impuesto a la
Renta de 35% %/Paraíso Operativo
obtiene renta activa no sujeta a
Argentina Operativa S.A/Paraíso Operativo Impuesto a la Renta.
100% ► Los dividendos que serían pagados por

Argentina Operativa S.A./Paraíso
Argentina Holdings Inc./Paraíso Holding
Operativo a Argentina Holdings
Inc/Paraíso Holding. no estarían
Argentina 100% gravados con el Impuesto a la Renta.
Perú S.A. ► Los dividendos que serían pagados por

Argentina Holdings/Paraíso Holding a
Perú S.A. estarían sujetos al Impuesto a
Perú
la Renta peruano cuando se distribuyan.
► Argentina Operativa S.A./Paraíso

Operativo califican como ECND?.
► Argentina Holdings Inc./Paraíso Holding

califican como ECND?

Inversión en la operativa a través de holding en el exterior
► Importancia del Artículo 64, 1 del Reglamento. Sino habría

implicancias distintas en caso la Operativa se encontrará en un
paraíso fiscal o no.

Inversión en la operativa a través de doble holding en el
exterior
► Argentina Operativa obtiene renta activa
sujeta a un Impuesto a la Renta de 35%.
► Los dividendos que serían pagados por
Argentina Operativa S.A. Argentina Operativa S.A. a Argentina
Holdings Inc. no estarían gravados con el
Impuesto a la Renta.
100%
Argentina Holdings SA Argentina Holding a Argentina Cayman
Holdings Inc. no estarían gravados con el
Argentina Impuesto a la Renta.
100%
Cayman Holdings estarían sujetos al
Cayman Holdings Inc.
Cayman Impuesto a la Renta peruano cuando se
Islands 100% distribuyan.
► Argentina Operativa S.A. califica como
ECND?.
Perú S.A.
► Argentina Holdings Inc. califica como
ECND?
Perú ► Cayman Holdings Inc. califica como ECND?
► Cuál es la entidad a la que se le atribuyen
rentas?

1.Determinar si las Personería Jurídica
entidades del
Control
exterior son
ECND Regimen
Privilegiado
SI
2.Determinar si hay rentas Determinar si aplica 3. Excepciones a

pasivas una presunción de
la TFI
rentas pasivas SI
Atribución de la renta
4. Determinación
de la renta bajo Dividendos de rentas pasivas
la TFI Aplicación como crédito de los

impuestos pagados en el exterior.

► Las rentas de fuente peruana, salvo las previstas en Artículo 114,

numeral 9 de la Ley.

4. Excepciones a la TFI - Rentas de fuente
peruana
► Operativa Perú S.A. genera renta
Perú Base gravada con el Impuesto a la Renta
Perú
peruano con una tasa de 30%
100%
Bahamas Holdings II ► Los dividendos distribuidos por

Operativa Perú S.A. a Perú Holdings
50% no están sujetos a Impuesto a la
Bahamas Holdings I
Renta.
Bahamas 100%
► Los dividendos que Perú Holdings
Perú Holdings S.A. distribuya a Bahamas Holdings
I está sujeto a 4.1% de retención.
Perú 100%
► Bahamas Holdings II Inc y DEF

Operativa Perú SA Bahamas Holdings Inc. califican
como ECND?

peruana
► Operativa Perú S.A. genera renta
Perú Base II gravada con el Impuesto a la Renta
Perú
peruano con una tasa de 30%
100%
Bahamas Holdings ► Los dividendos distribuidos por

Operativa Perú S.A. a Perú Holdings
25%
no están sujetos a Impuesto a la
Renta.
Bahamas Holdings I
Bahamas 100%
► Los dividendos que Perú Holdings
distribuya a Bahamas Holdings I
Perú Holdings
están sujetos a 4.1% de retención
por Impuesto a la Renta.
Perú 100%
► Bahamas Holdings I y Bahamas

Operativa Peru SA
Holdings II califican como ECND?

peruana
► Se ha producido en la realidad una relocalización de la renta.
► Existe un “bloqueo” a la transparencia?
► Deben los minoritarios ser tratados de manera desigual?

Diferencia en cambio

Agenda
► Diferencia en cambio
1. Regla General
2. Antecedentes normativos de la regla general
3. Primera Etapa de pronunciamientos: Vinculación con operaciones

gravadas como renta producto
4. Segunda Etapa de pronunciamientos: Incremento patrimonial
5. Tercera Etapa de pronunciamientos: Incremento patrimonial y Empresa

Fuente
6. Reflexiones

1. Regla General
El Artículo 61 de la Ley del Impuesto a la Renta (LIR) establece que “las

diferencias de cambio originadas por operaciones que fuesen objeto
habitual de la actividad gravada y las que se produzcan por razones
de los créditos obtenidos para financiarlos, constituyen resultados
computables a efectos de la determinación de la renta neta”.

2. Antecedentes normativos: D.S. 287-68-HC
► Esta norma recoge la Teoría Renta-Producto y además grava otros

beneficios.
► Primero, se grava la renta de capital, trabajo o la aplicación conjuntan

de ambos factores y otros beneficios que son considerados
expresamente. (Artículo 1).
► Luego, se señala que constituyen rentas gravadas los “beneficios,

utilidades y ganancias provenientes del comercio y de la industria; y
en general las provenientes del ejercicio habitual de la actividad
lucrativa o de comercio, compra-venta, cambio o disposición de
bienes...” (inciso c) Artículo 2)”
► “ las diferencias de cambio originadas por operaciones que fuesen

objeto habitual de la actividad gravada y las que se produzcan por
razón de los créditos para financiarlas, constituyen resultados
computables a efectos de la determinación del impuesto (Artículo 67)“
3. Pronunciamientos Administrativos: Primera Etapa:
Vinculación con operaciones gravadas como renta producto
Resolución No 6619-4-2002
“(…) En tal orden ideas, y siendo que en el presente caso los gastos
por intereses y diferencia de cambio incurridos por la recurrente
proceden de préstamos obtenidos para la distribución de dividendos,
lo que constituyen obligaciones con terceros (cuentas por pagar –
accionistas) originadas con posterioridad a la generación y
determinación de la renta gravada (resultados del negocio), y no de
operaciones que ocasionan la generación de rentas gravadas o
permitan mantener su fuente como lo prescribe el precitado
Artículo 37 de la LIR, procede que el reparo se mantenga”.

Resolución No 4142-1-2005/ Resolución No. 1090-2-2008

“(…),,la diferencia de cambio (…) constituyen obligaciones con
terceros (cuentas por pagar accionistas) originadas por el ejercicio
de un derecho societario y no de operaciones que ocasionan las
generación de rentas gravadas (…)”

RTF 02564-4-2006
► “Que según se desprende de lo dispuesto en el Artículo 61 de la LIR

constituyen resultados computables para efecto de la determinación de
la renta neta las diferencias de cambio en tanto aquellas sean originadas
por operaciones que fuesen objeto habitual de la actividad gravada lo
cual encuentra sentido toda vez que dichas diferencias (ganancias
o pérdidas) son consecuencia de la realización misma de tales
operaciones que se encuentran afectas al impuesto, no obstante en
el caso de autos las diferencias materias de acotación se han originado
por las actividades de la recurrente que no se encuentran gravadas con
el Impuesto a la Renta, puesto que el resultado de sus operaciones
(intereses pagados o percibidos por operaciones con sus socios) no se
encuentran gravadas con el Impuesto a la Renta sino exonerados del
mismo, por lo que mal podrían gravarse las operaciones originadas por
dichas operaciones”.

4. Pronunciamientos Administrativos:
Segunda Etapa: Incremento Patrimonial
RTF 2760-5-2006
► Recoge Acuerdo de Sala Plena 2006-14.
► “(…) cuando el primer párrafo del Artículo 61 de la Ley señala que las
diferencias en cambio constituyen resultados computables a efectos de
la determinación de la renta neta, se refiere a las diferencias de
cambio como conceptos que se calculan o se toman en cuenta para
determinar la renta neta”.
► “(…) la naturaleza de la diferencia de cambio responde al de un ajuste

por efecto de la variación del valor de la moneda en el tiempo, por lo que
su resultado sea de ganancia o pérdida no puede preverse o
cuantificarse al momento de celebrar una operación en moneda
extranjera pues hasta el momento del pago de la misma el tipo de
cambio pudo haberse realizado”.
► Incremento/disminución patrimonial/Nota 4.

RTF No 1003-4-2008
► “(…) los efectos de las diferencias por tipo de cambio afectan a la

renta neta como ingresos o gastos, sin embargo al generarse tal
diferencia en un ajuste por efecto de la variación de la moneda
en el tiempo y no en operaciones efectuadas por los
contribuyentes a efectos de generar o mantener la fuente o
rentas gravadas carecen de la naturaleza de gasto como lo define el
Artículo 37 de la Ley constituyendo en realidad una diferencia
negativa, una pérdida deducible para efectos tributarios”.
► En el mismo sentido RTFs 17044-8-2010, RTF 3975-8-2011

RTF 2147-5-2010
► “ Que en este sentido, si bien la diferencia en cambio puede guardar

vinculación con la realización de operaciones por parte de la
recurrente, tal diferencia tiene su origen en la fluctuación del valor de
la moneda nacional respecto del valor de la moneda en la cual han
sido realizadas las operaciones, pero no en el desarrollo mismo de
dichas operaciones (…) ”

5. Pronunciamientos Administrativos: Tercera
Etapa: Incremento Patrimonial y Empresa Fuente
Informe No 234-2009-SUNAT/2B0000
► “Para fines del Impuesto a la Renta, las personas jurídicas, deberán

considerar cualquier pérdida por diferencia de cambio sin
importar la operación con la cual tal pérdida pudiera vincularse,
sea que esta genere renta de fuente peruana o de fuente extranjera,
e incluso si dicha operación no fuese realizada de manera frecuente
o no corresponda al giro principal del negocio (…)”
► El TUO de la LIR ha recogido el concepto de “empresa fuente” (cita el

Articulo 28 e) de la LIR).

Informe No 234-2009-SUNAT/2B0000 (continuación)
► Citando a García Mullín: “si la fuente productora durable es la

empresa misma, todos los productos que de ella se derivan, en tanto
sean riqueza material nueva, constituyen renta producto, sin
interesar que se originen en operaciones que formen o no parte
de la actividad empresarial”.
► “(…) la expresión “actividad gravada” debe ser entendida en

concordancia con el criterio de “empresa fuente” utilizado en el
TUO”.

► “(…) En relación con el Informe No 234 - 2009 - SUNAT debe

tenerse en cuenta lo siguiente:
► A fin de determinar la base imponible del IR, no deben computarse

los resultados por diferencia de cambio que se encuentren
relacionados con operaciones o los créditos para financiarlas que no
tengan como finalidad el desarrollo de la actividad gravada de la
empresa, tales como las operaciones cuyo destino se encuentre
fuera del ámbito empresarial de la persona jurídica o cuya finalidad
sea la obtención de ganancias inafectas o exoneradas del IR ” (Se
dejó sin efecto por Informe 109-2012-SUNAT).

► Se mantienen vigentes los criterios y conclusiones vertidos en el Informe
No. 234-2009-SUNAT/2B000, los mismos que han sido complementados
con el Informe No. 096-2011-SUNAT/2B0000:
► No deberán incluirse aquellos resultados por diferencia de cambio que

se encuentren vinculados con operaciones o con los créditos obtenidos
para financiarlas que no tengan relación con el desarrollo de la actividad
gravada del contribuyente. (Se deja sin efecto por Informe 101-2012-
SUNAT).
► No deben computarse aquellos resultados por diferencia de cambio que

se encuentren vinculados con operaciones o con los créditos obtenidos
para financiarlas realizadas por empresas cuya actividad no se
encuentra gravada con el Impuesto a la Renta; dado que el artículo 61°
del TUO de la Ley del Impuesto a la Renta alude a la actividad gravada
de la empresa”.
RTF No 00974-5-2012
► Que se entiende por operaciones que fuesen “objeto habitual de la actividad gravada”.
“(…) Que cuando la Ley se refiere a la aplicación conjunta de los factores capital y trabajo,
se está refiriendo a las rentas producidas por empresas, de allí que pueda afirmarse
que las rentas que tengan como origen la fuente “empresa”, constituyen en principio
rentas gravadas.
► Nota. García Mullin - “Empresa Fuente”
► (…) Que la afirmación precedente, encuentra sustento en lo dispuesto por los incisos e)
y g) del artículo 28 de la Ley del Impuesto a la Renta, según los cuales, son rentas
gravables de la tercera categoría, las demás rentas que obtengan las personas jurídicas
a que se refiere el artículo 14 de la ley – que comprende tanto a las que persiguen un
fin lucrativo (empresas propiamente dichas) como aquéllas que no – y las empresas
domiciliadas en el país, comprendidas en los incisos a) y b) del artículo 28 o en su
último párrafo, cualquiera sea la categoría a la que debiera atribuirse, así como
cualquier otra renta no incluida en las demás categorías. (…)”

RTF No 00974-5-2012 (continuación)
“(..) Que por el contrario, en el supuesto que una persona jurídica se
dedicara exclusivamente a la obtención de tales rentas exoneradas o
ingresos que se encuentren fuera del campo de aplicación del impuesto,
se deberá concluir que en tal caso las operaciones habituales de ésta la
constituyen la obtención de rentas no gravadas.
Que en tal orden ideas, las diferencias de cambio, entendidas como el

resultado obtenido por una empresa en marcha que de manera regular y
continua realiza actividades gravadas, genera un resultado computable
para efecto del Impuesto a la Renta conforme a lo establecido por el
primer párrafo del artículo 61° de la citada Ley, debiéndose entender que
la referencia que hace la mencionada disposición a las operaciones
que fuesen objeto habitual de la actividad gravada es en un sentido
general a la realización continua de la Actividad Principal gravada
del contribuyente y no a cada transacción en especifico” (…).

RTF No 00974-5-2012 (continuación)
► Es necesaria la evaluación de la Actividad Principal de acuerdo con

la información contenida en el comprobante de información
registrada. (Nota 13 de la RTF).
► Ahora bien, de acuerdo con lo dispuesto por el Artículo 1 de la

Resolución de Superintendencia No 210-2004/SUNAT, se entiende
por Actividad Económica Principal a toda actividad económica que
realizan los obligados a inscribirse en el RUC, por la que obtiene
mayores ingresos.
► Asimismo, la precitada norma dispone que por Actividad Económica

Secundaria se entiende a toda actividad o actividades ejercidas por
los obligados a inscribirse en el RUC, adicionalmente a la actividad
principal.

Informe No 101-2012 SUNAT/4B0000
► Las diferencias de cambio generadas con ocasión del depósito de dinero en el
extranjero realizado por una sucursal en el Perú de una empresa constituida en el
exterior, que realiza actividades gravadas con el IR, constituyen resultados
computables a efectos de la determinación de renta de tercera categoría.
► Las diferencias de cambio vinculadas con el financiamiento obtenido para pagar

dividendos a los accionistas constituyen resultados computables para la
determinación de la renta neta, debiendo verificarse que se trate de una empresa
que realice actividades gravadas con el IR.
► Se deja sin efecto los criterios contenidos en la primera conclusión del Informe No
096-2011-SUNAT y en el literal a) de la conclusión del Informe No. 111-2011-
SUNAT.
► Se basa en la existencia de un incremento patrimonial (RTF’s 2760-5-2006, 1003-

4-2008 y 2147-5-2000) y da contenido al concepto de “objeto habitual de la
actividad gravada” con el criterio de empresa fuente (RTF’s 974-5-2012 y 5212-5-
2012).

6. Reflexiones
1. ¿Cómo conciliar una norma originada en vinculación con la renta
producto a la que en el devenir del tiempo se le da contenido de
incremento patrimonial? ¿Cómo darle contenido a la referencia al
“objeto habitual de la actividad gravada”?
► Los pronunciamientos administrativos - Tercera Etapa (RTF 964-5-

2012/101-2012/SUNAT-4B0000) parten de la premisa que la Ley del
Impuesto a la Renta recoge la teoría de la “empresa fuente”.
► La teoría de la “empresa fuente” sostiene que la empresa misma es la

fuente productora y todo lo que se derive de ésta es gravable, sin
interesar que se origen en operaciones que formen o no parte de la
actividad normal.
► La Ley del Impuesto a la Renta recoge la teoría de renta producto y

grava, además otros beneficios que no son objeto habitual de la
actividad gravada.
6. Reflexiones
► Este criterio ha sido recogido en diversas resoluciones del Tribunal

Fiscal (330-5-99, 5075-1-2010 , 06021-1-2011).
► Resolución No. 330-5-99

“(…)la Ley del Impuesto a la Renta, aprobada por el Decreto
Legislativo No 774, recoge el concepto doctrinario denominado renta-
producto o llamado también teoría de la fuente, como el principal
elemento para determinar cuáles son los conceptos que se encuentran
gravados con el Impuesto a la Renta”.
► Resolución No. 5075-1-2010

“(…) Que de las normas glosadas se infiere que nuestra legislación
para delimitar el concepto de renta de las empresas acoge la teoría de
renta producto en forma general (..) y la teoría del flujo de riqueza (…)”

6. Reflexiones
Resolución No 6021-1-2011
“(…) los ingresos obtenidos como producto del régimen de restitución de

derechos arancelarios (…9no califican como renta de acuerdo con lo
dispuesto por las normas del Impuesto a la Renta(…)
consecuentemente, un incremento directo de los ingresos que no
forma parte de la actividad o giro principal de la empresa, no
pudiendo considerársele como uno proveniente de una fuente
durable y susceptible de generar ingresos periódicos, escapando así
al concepto de renta producto”.
► Entonces cual es el límite para dotar de contenido a la referencia a

“objeto habitual de la actividad gravada”?, no es acaso finalmente su
propia literalidad?

6. Reflexiones
2. La idea de la Actividad Principal como criterio para señalar la

Actividad Gravada tiene asidero legal? El criterio de la generación
de ingresos para señalar cual es la Actividad Principal, ergo la
Actividad Gravada?, tiene asidero legal?
3. Como saber cuantas Actividades existen? Como se determina si

existe una Actividad.
4. Consistencia en la aproximación del entendimiento de la renta

producto bajo un enfoque de empresa fuente. Será considerado a
efectos evaluar la causalidad?

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2. Marco normativo: asunciones

3. Casos prácticos corporativos/personas naturales

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2.Determinar si hay rentas Determinar si aplica 3. Excepciones a la

la TFI Aplicación como crédito de los

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► Exposición de motivos del Reglamento: Nota 37 “El régimen,

► Exposición de Motivos de la Ley al referirse a la naturaleza de las

► Valoración de las actividades empresariales.

► La residente que realiza una inversión en una no domiciliada que

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► Discusión como entender el texto del Artículo 114, 1), b).

► Hay una valoración especial de las ENCD que realizan actividades

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► Cuando se realiza una actividad empresarial a través de una

► Una aproximación a ello sería tener control sobre una empresa

► Entonces en el caso de los dividendos cual sería la “renta pasiva”?

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► Argentina Operativa obtiene renta

► Argentina Operativa S.A./Paraíso

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100% ► Los dividendos que serían pagados por

Perú S.A. ► Los dividendos que serían pagados por

► Argentina Operativa S.A./Paraíso

► Argentina Holdings Inc./Paraíso Holding

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► Importancia del Artículo 64, 1 del Reglamento. Sino habría

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1.Determinar si las Personería Jurídica

2.Determinar si hay rentas Determinar si aplica 3. Excepciones a

la TFI Aplicación como crédito de los

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► Las rentas de fuente peruana, salvo las previstas en Artículo 114,

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Bahamas Holdings II ► Los dividendos distribuidos por

► Bahamas Holdings II Inc y DEF

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Bahamas Holdings ► Los dividendos distribuidos por

► Bahamas Holdings I y Bahamas

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► Existe un “bloqueo” a la transparencia?

► Deben los minoritarios ser tratados de manera desigual?

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2. Antecedentes normativos de la regla general

3. Primera Etapa de pronunciamientos: Vinculación con operaciones

4. Segunda Etapa de pronunciamientos: Incremento patrimonial

5. Tercera Etapa de pronunciamientos: Incremento patrimonial y Empresa

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El Artículo 61 de la Ley del Impuesto a la Renta (LIR) establece que “las

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► Esta norma recoge la Teoría Renta-Producto y además grava otros

► Primero, se grava la renta de capital, trabajo o la aplicación conjuntan

► Luego, se señala que constituyen rentas gravadas los “beneficios,

► “ las diferencias de cambio originadas por operaciones que fuesen

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