E-book de

DIREITO PROCESSUAL CIVIL

 Organizado por CP Iuris
ISBN 978-85-5805-023-4

DIREITO PROCESSUAL CIVIL

1° Edição

Brasília
CP Iuris
2019
Sumário

Sumário ......................................................................................................................................................... 3

TEORIA GERAL DO PROCESSO ...................................................................................................................... 6

1. Fontes e princípios .................................................................................................................................... 6

2. Jurisdição ................................................................................................................................................. 23

3. Competência e estrutura do Poder Judiciário ....................................................................................... 31

4. Ação ......................................................................................................................................................... 46

5. Processo .................................................................................................................................................. 50

6. Tutela jurisdicional.................................................................................................................................. 55

7. Sujeitos do processo ............................................................................................................................... 67

8. Litisconsórcio........................................................................................................................................... 81

9. Intervenção de terceiros ......................................................................................................................... 87

10. Atos e negócios processuais ............................................................................................................... 105

11. Vícios dos atos processuais ................................................................................................................ 113

PROCESSO DE CONHECIMENTO ............................................................................................................... 117

1. Processo de conhecimento e o procedimento comum ....................................................................... 117

2. Petição inicial ........................................................................................................................................ 118

3. Comunicação dos atos processuais ...................................................................................................... 127

4. Audiência de conciliação e mediação .................................................................................................. 136

5. Reconhecimento do pedido ou inércia ................................................................................................ 137

6. Apresentação de resposta .................................................................................................................... 140

7. Providências preliminares .................................................................................................................... 144

8. Provas .................................................................................................................................................... 146

9. Audiência de instrução e julgamento .................................................................................................. 164

10. Sentença .............................................................................................................................................. 166

PROCEDIMENTOS ESPECIAIS DE JURISDIÇÃO CONTENCIOSA ................................................................. 195

1. Consignação em pagamento ................................................................................................................ 195

2. Ação de exigir contas ............................................................................................................................ 198

3. Ações possessórias................................................................................................................................ 199

4. Ação de divisão e de demarcação de terras particulares .................................................................... 203

5. Dissolução parcial de sociedade ........................................................................................................... 203

6. Inventário e partilha ............................................................................................................................. 204

7. Embargos de terceiro ............................................................................................................................ 207

8. Oposição ................................................................................................................................................ 208

9. Ações de família .................................................................................................................................... 209

10. Ação monitória.................................................................................................................................... 210

11. Restauração de autos ......................................................................................................................... 212

PROCEDIMENTOS ESPECIAIS DE JURISDIÇÃO VOLUNTÁRIA ................................................................... 212

1. Introdução ao procedimento de jurisdição voluntária ........................................................................ 212

2. Notificação e interpelação .................................................................................................................... 213

3. Alienação judicial .................................................................................................................................. 213

4. Divórcio e separação consensuais ........................................................................................................ 214

5. Testamento e codicilo ........................................................................................................................... 214

6. Herança jacente .................................................................................................................................... 215

7. Interdição .............................................................................................................................................. 216

EXECUÇÃO CIVIL ........................................................................................................................................ 216

1. Teoria geral da execução ...................................................................................................................... 217

2. Competência na execução .................................................................................................................... 220

3. Partes na execução e responsabilidade patrimonial ........................................................................... 222

4. Título executivo .................................................................................................................................... 230

5. Procedimento comum para obrigação de pagar ................................................................................. 236

6. Suspensão e extinção da execução ...................................................................................................... 256

7. Procedimentos especiais para obrigação de pagar ............................................................................. 257

8. Execução fiscal ...................................................................................................................................... 262

9. Execução por quantia certa em face do devedor insolvente: insolvência civil .................................. 264

10. Execução de obrigação de prestar alimentos .................................................................................... 267

11. Procedimento para obrigação de fazer, não fazer ou de entregar coisa reconhecida em título
executivo judicial ...................................................................................................................................... 271

12. Procedimento para obrigação de fazer, não fazer ou de entregar coisa reconhecida em título
executivo extrajudicial.............................................................................................................................. 273

PROCESSOS NOS TRIBUNAIS E MEIOS DE IMPUGNAÇÃO DAS DECISÕES JUDICIAIS .............................. 273

1. Teoria geral dos precedentes judiciais e a ordem dos processos nos tribunais ................................. 273

2. Teoria geral dos recursos ...................................................................................................................... 276

3. Recursos em espécie ............................................................................................................................. 294

4. Ações autônomas de impugnação nos Tribunais ................................................................................ 310

5. Incidentes nos tribunais ....................................................................................................................... 321

DISPOSIÇÕES FINAIS E TRANSITÓRIAS DO CPC ........................................................................................ 327

1. Disposições finais e transitórias do CPC ............................................................................................... 327

JUIZADOS ESPECIAIS ................................................................................................................................. 335

Microssistema dos juizados especiais ...................................................................................................... 335

PROCESSO COLETIVO ................................................................................................................................ 345

1. Introdução............................................................................................................................................. 345

2. Processo coletivo .................................................................................................................................. 346

TEORIA GERAL DO PROCESSO
1. Fontes e princípios

O direito processual tem uma finalidade que é disciplinar a forma pela qual o Estado presta a
atividade jurisdicional. O Estado presta a atividade jurisdicional através de um processo, o qual nasce a partir
de uma provocação do exercício do direito de ação.

I. Fontes normativas do direito processual civil

São fontes primárias do direito processual civil:

• Constituição Federal:
Existem regras processuais na própria Constituição, como quando a CF estabelece as
competências dos Tribunais Superiores. Portanto, a Constituição é fonte do direito processual
civil.

• Leis Federais:
Regra geral, as competências serão disciplinada pela lei federal, sejam leis complementares ou
leis ordinárias, relativas a matéria processual, é de competência privativa da União, conforme
art. 22, I, da CF. Perceba que a CF veda expressamente a criação de normas de direito processual
por meio de medida provisória.

• Lei de Organização Judiciária dos Estados:

Como as normas de direito processual abrangem também as normas de organização judiciária, é
necessário reconhecer que os Estados têm competência para tratar dessa matéria, conforme
art. 125, §1º, da CF, o qual diz que a competência dos tribunais será definida na Constituição do
Estado, sendo a lei de organização judiciária de iniciativa do Tribunal de Justiça. Neste caso, estas
leis estaduais trazem regras de competência.
Veja, o STF considerou plenamente válida que a lei de organização judiciária estadual
estabelecesse que a primeira fase do procedimento do júri ocorresse na vara do juizado de
violência doméstica contra a mulher, caso tenha havido um crime dessa natureza. Isso não
afrontaria a soberania do júri, eis que a segunda fase continuaria sendo julgada pelo conselho de
sentença. Com isso, é possível perceber que há uma norma estadual tratando de matéria
processual. Mas a regra é da competência privativa da União.

• Tratados e convenções internacionais já internalizados no Brasil

Esse tratados têm, como regra, natureza de lei ordinária. Sendo de direitos humanos, podem ter
status de emenda constitucional (art. 5º, §3º, CF) ou de norma supralegal.

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 Existem também as fontes secundárias, sendo elas observadas quando as fontes primárias não se
mostram suficientes:

• Analogia
• Costumes
• Princípios gerais do direito

II. Princípios

Os princípios passaram a ser considerados normas jurídicas, apesar de maior abstração, quando
comparados às regras. Tratam-se de mandados de otimização (Alexy), visto que ordenam que algo deva ser
realizado na maior medida possível, considerando as possibilidades fáticas e as possibilidades jurídicas
existentes.

Por conta disso, num conflito entre princípios deve ser feita a ponderação. Via de regra, apesar de
entendimento contrário, no conflito entre regras não há ponderação, e sim subsunção.

III. Princípios constitucionais

Existem princípios constitucionais que norteiam o processo civil brasileiro.

a) Princípio do devido processo legal

O princípio do devido processo legal é uma garantia. Esta garantia deve ser compreendida como uma
garantia das partes de que terão um instrumento, ou seja, um processo composto por atos sequenciados, os
quais permitirão a obtenção da tutela jurisdicional.

O princípio do devido processo legal garante que para ser condenado a pagar uma indenização será
necessário ouvir o réu, podendo produzir provas e realizar defesa. Esta é a garantia do devido processo legal,
limitando o poder exercido pelo Estado. Ou seja, o princípio do devido processo legal deve observar os
princípios constitucionais também.

Só há processo legal devido quando está assegurada ampla defesa, contraditório, fundamentação
das decisões, entre outros princípios constitucionais. Portanto, o devido processo legal é como um
postulado que orienta outros princípios. Só haverá devido processo legal se aquele processo observa tais
princípios.

O devido processo legal, em verdade, não se limita à esfera pública (relação vertical entre estado e
parte), sendo percebido também nas relações entre particulares (eficácia horizontal).

Vale ressaltar que isto é no aspecto processual.

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 Cabe ressaltar que no aspecto material, o devido processo legal seria a vertente do princípio da
proporcionalidade, o qual exige: necessidade, adequação e proporcionalidade em sentido estrito.

• Adequação: é verificação de que o ato praticado é idôneo para alcançar a finalidade;

• Necessidade: é verificação de que o ato praticado é o menos gravoso dentre os atos possíveis
para se alcançar aquela finalidade.
• Proporcionalidade em sentido estrito: é verificação de que o ato praticado, apesar de provocar
prejuízos, trará benefícios superiores aos prejuízos.

Preenchido estes requisitos, haverá a observância do princípio da proporcionalidade, que é a

vertente material do princípio do devido processo legal.

b) Princípio que garante livre acesso à justiça

Segundo o art. 5º, XXXV, CF, a lei não excluirá da apreciação do Poder Judiciário lesão ou ameaça a
direito. Trata-se do princípio da inafastabilidade do Poder Judiciário.

Percebe-se que a CF resultou numa maior procura do poder judiciário.

Para Barroso, a judicialização dos interesses da sociedade não é culpa do poder judiciário. As causas
que justificam este alargamento da atuação do Poder Judiciário são:

• Próprio alargamento da assistência da atuação do Poder Judiciário: quem não tem condições
de contratar advogado pode buscar a defensoria pública.
• Constituição é analítica, reconhecendo um extenso rol de direitos sociais
• Criação de instrumento aptos a prestação jurisdicional mais eficiente: hoje já há Juizado
Especial, não precisando sequer de advogado.

Esta crescente procura pelo Poder Judiciário pode ser sintetizada pelas causas denominadas de
“ondas de acesso à justiça”.

Quais seriam as ondas de acesso à justiça?

De acordo com a doutrina são 3 as ondas de acesso à justiça:

1. Fim dos entraves financeiros do processo: ou seja, começam a cair por terra os entraves
financeiros, por conta da defensoria pública.
2. Surgimento de novos direitos: isso porque, se não há direitos, o sujeito não busca à justiça.
3. Satisfação daquele que se utiliza dos serviços judiciário: isto significa dizer que o sujeito irá
ingressar no judiciário e irá ganha o seu direito. O poder judiciário quer a tutela efetiva. Ou seja,
o fato de um indivíduo buscar o judiciário possibilita que efetivamente concretize o seu direito.

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 O princípio que garante o livre acesso à justiça tem previsão constitucional, mas o próprio CPC, em
seu art. 3º, o classifica como norma fundamental.

MITIGAÇÕES/FLEXIBILIZAÇÕES DESTE PRINCÍPIO:

a) Lides desportivas (art. 217, §1º da CF): para que se ajuíze uma ação envolvendo lide desportiva, é
necessário o esgotamento da seara administrativa.

b) Habeas data (art. 8º, parágrafo único da Lei n° 9.507/97): a petição inicial deverá ser instruída
com prova: I - da recusa ao acesso às informações ou do decurso de mais de dez dias sem qualquer decisão
sobre tal pedido; II - da recusa em fazer a retificação ou transcurso de mais de quinze dias, sem decisão; ou
III - da recusa em fazer a anotação a que se refere o §2º do art. 4º ou do decurso de mais de quinze dias sem
decisão. Neste caso, n ão se exige o esgotamento da via administrativa, mas tão somente a demonstração
de tais requisitos na petição.

c) Ações previdenciárias: é necessário prévio requerimento junto ao INSS, contudo, não se exige o
esgotamento da via administrativa, em todo caso, havendo negativa da administração ou uma demora
excessiva, dá ensejo a uma pretensão resistida (lide) e, consequentemente, há interesse de agir (STF: RE
631.240- MG1).

1
Ementa: RECURSO EXTRAORDINÁRIO. REPERCUSSÃO GERAL. PRÉVIO REQUERIMENTO ADMINISTRATIVO E INTERESSE
EM AGIR. 1. A instituição de condições para o regular exercício do direito de ação é compatível com o art. 5º, XXXV, da
Constituição. Para se caracterizar a presença de interesse em agir, é preciso haver necessidade de ir a juízo. 2. A
concessão de benefícios previdenciários depende de requerimento do interessado, não se caracterizando ameaça ou
lesão a direito antes de sua apreciação e indeferimento pelo INSS, ou se excedido o prazo legal para sua análise. É bem
de ver, no entanto, que a exigência de prévio requerimento não se confunde com o exaurimento das vias
administrativas. 3. A exigência de prévio requerimento administrativo não deve prevalecer quando o entendimento da
Administração for notória e reiteradamente contrário à postulação do segurado. 4. Na hipótese de pretensão de revisão,
restabelecimento ou manutenção de benefício anteriormente concedido, considerando que o INSS tem o dever legal
de conceder a prestação mais vantajosa possível, o pedido poderá ser formulado diretamente em juízo – salvo se
depender da análise de matéria de fato ainda não levada ao conhecimento da Administração –, uma vez que, nesses
casos, a conduta do INSS já configura o não acolhimento ao menos tácito da pretensão. 5. Tendo em vista a prolongada
oscilação jurisprudencial na matéria, inclusive no Supremo Tribunal Federal, deve-se estabelecer uma fórmula de
transição para lidar com as ações em curso, nos termos a seguir expostos. 6. Quanto às ações ajuizadas até a conclusão
do presente julgamento (03.09.2014), sem que tenha havido prévio requerimento administrativo nas hipóteses em que
exigível, será observado o seguinte: (i) caso a ação tenha sido ajuizada no âmbito de Juizado Itinerante, a ausência de
anterior pedido administrativo não deverá implicar a extinção do feito; (ii) caso o INSS já tenha apresentado contestação
de mérito, está caracterizado o interesse em agir pela resistência à pretensão; (iii) as demais ações que não se
enquadrem nos itens (i) e (ii) ficarão sobrestadas, observando-se a sistemática a seguir. 7. Nas ações sobrestadas, o
autor será intimado a dar entrada no pedido administrativo em 30 dias, sob pena de extinção do processo. Comprovada
a postulação administrativa, o INSS será intimado a se manifestar acerca do pedido em até 90 dias, prazo dentro do qual
a Autarquia deverá colher todas as provas eventualmente necessárias e proferir decisão. Se o pedido for acolhido
administrativamente ou não puder ter o seu mérito analisado devido a razões imputáveis ao próprio requerente,
extingue-se a ação. Do contrário, estará caracterizado o interesse em agir e o feito deverá prosseguir. 8. Em todos os
casos acima – itens (i), (ii) e (iii) –, tanto a análise administrativa quanto a judicial deverão levar em conta a data do
início da ação como data de entrada do requerimento, para todos os efeitos legais. 9. Recurso extraordinário a que se
dá parcial provimento, reformando-se o acórdão recorrido para determinar a baixa dos autos ao juiz de primeiro grau,

9
 ACESSO À JUSTIÇA E ONDAS RENOVATÓRIAS (MAURO CAPPELLETTI)

O princípio do acesso à justiça, no curso do tempo, está sendo reconstruído, ganhando cada vez mais
conteúdo. No Brasil o acesso à justiça se renova nas seguintes situações:

1ª onda renovatória: gratuidade da justiça às pessoas hipossuficientes (Lei n° 1.060/50), e instituição

das Defensorias Públicas. Ora, exigir que todos tenham que pagar/ recolher as custas processuais viola o
acesso à justiça, pois cria-se barreiras econômicas para os hipossuficientes.

2ª onda renovatória: trata-se do acesso coletivo à justiça, das ações/processos coletivos: Lei da Ação
Popular (lei 4.717/65); Lei de Ação Civil Pública (Lei 7.347/85); Lei de Improbidade Administrativa (Lei
8.429/92); Código de Defesa do Consumidor; Estatuto do Idoso, etc. Era perceptível que havia barreiras
quanto ao acesso à justiça para as demandas em massa, apesar de que muitas vezes o interesse na ação era
transindividual, ou seja, transcendia o mero interesse individual. Assim, para evitar tais barreiras, deve-se
admitir as ações de massa, por meio de seus representantes, que são os legitimados para essas demandas
de acesso à justiça da coletividade.

3ª onda renovatória: desburocratização do processo/ sincretismo processual/ criatividade judicial:

processo é um só, dividido em fases (junção, em um único processo, das fases de conhecimento e de
cumprimento de sentença). No processo de execução extrajudicial, há um único processo de execução.

Criatividade judicial: possibilidade de o juiz extrair do texto da lei a verdadeira norma jurídica, ou
seja, a norma jurídica mais justa para o caso concreto.

c) Princípio do juiz natural

O princípio do juiz natural, ou do juízo natural, estabelece, no art. 5º, LIII e XXXVII, que o particular
somente poderá ter o seu processo conduzido por uma autoridade ou perante uma autoridade competente.
Esta autoridade competente é aquela que tiver sido previamente definida, por critérios impessoais.

Portanto, juízo natural é aquele previamente definido.

Além disso, para observância do juízo natural, é necessário observar as regras que estabeleçam a
competência, ou seja, a área de atuação de cada órgão jurisdicional.

O objetivo aqui é vedar o juízo de exceção.

o qual deverá intimar a autora – que alega ser trabalhadora rural informal – a dar entrada no pedido administrativo em
30 dias, sob pena de extinção. Comprovada a postulação administrativa, o INSS será intimado para que, em 90 dias,
colha as provas necessárias e profira decisão administrativa, considerando como data de entrada do requerimento a
data do início da ação, para todos os efeitos legais. O resultado será comunicado ao juiz, que apreciará a subsistência
ou não do interesse em agir.

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 d) Princípio da motivação das decisões judiciais

O princípio da motivação das decisões judiciais está previsto no art. 93, IX, da CF, estabelecendo que
todos os julgamentos dos órgãos do Poder Judiciário serão públicos, e fundamentadas todas as decisões,
sob pena de nulidade, podendo a lei limitar a presença, em determinados atos, às próprias partes e a seus
advogados, ou somente a estes, em casos nos quais a preservação do direito à intimidade do interessado no
sigilo não prejudique o interesse público à informação.

Veja, o magistrado deve fundamentar suas decisões. Despacho não necessita motivação, visto que
não contém carga decisória. Caso tenha, não será despacho, razão pela qual será decisões interlocutória.

É a motivação das decisões que permite ao interessado indicar quais razões foram do seu
inconformismo. Também confere legitimação à atuação do magistrado.

De acordo com o NCPC, existe um rol exaustivo de dever de fundamentação. Este dispositivo afirma
que o juiz deve fundamentar, criando uma norma que indica as hipóteses em que a decisão não será
considerada fundamentada.

A depender da situação, não será considerada fundamentada a decisão do juiz. A doutrina sustenta
que este dispositivo teria tornado o processo ainda mais burocrático.

Segundo o art. 489, §1º, estabelece que não será considerada decisão judicial fundamentada
quando:

• Decisão que se limitar à indicação, à reprodução ou à paráfrase de ato normativo, sem explicar
sua relação com a causa ou a questão decidida;
• Decisão que empregar conceitos jurídicos indeterminados, sem explicar o motivo concreto de
sua incidência no caso;
• Decisão que invocar motivos que se prestariam a justificar qualquer outra decisão;
• Decisão que não enfrentar todos os argumentos deduzidos no processo capazes de, em tese,
infirmar a conclusão adotada pelo julgador;
• Decisão que se limitar a invocar precedente ou enunciado de súmula, sem identificar seus
fundamentos determinantes nem demonstrar que o caso sob julgamento se ajusta àqueles
fundamentos;
• Decisão que deixar de seguir enunciado de súmula, jurisprudência ou precedente invocado pela
parte, sem demonstrar a existência de distinção no caso em julgamento ou a superação do
entendimento.

Há uma enorme preocupação do legislador com as fundamentações das decisões.

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 Ocorre que isto vai de encontro à brevidade. Este dispositivo não pode ser interpretado literalmente,
senão anulará muitas decisões.

Não basta a parte alegar as teses genericamente, sendo indispensável a sua fundamentação. Isto é,
se a parte não observou o seu dever de cooperação, conforme art. 6º, o juiz não estaria obrigado a esmiuçar
uma tese que ela sequer fundamentou.

O art. 489, §1º, receberá temperamentos da jurisprudência.

e) Princípio da isonomia

Segundo o princípio da isonomia, os iguais devem ser tratados iguais e os desiguais desigualmente,
na medida de sua desigualdade.

Ex.: possibilidade da parte idosa ter prioridade na tramitação do processo em todas as instâncias.

O princípio da isonomia, além de ter sede constitucional, tem sede no NCPC, como norma
fundamental (art. 6º).

f) Princípio do contraditório e da ampla defesa

O art. 5º, LV, da CF trata do princípio do contraditório e da ampla defesa.

Também é considerado norma fundamental do NCPC, conforme art. 9º.

Basicamente assegura contraditório e ampla defesa aos litigantes, com os recursos e os meios
inerentes.

A ampla defesa é garantida a quem está se defendendo, ou seja, em tese será destinada ao
demandado, o qual deve se defender dos fatos alegados pelo demandado.

Em relação ao contraditório, ele se refere à:

• possibilidade de uma parte ser intimada a respeito de um documento juntado

• possibilidade de se manifestar a respeito dessa afirmação e
• possibilidade de exercer influência na decisão judicial.

O contraditório é importantíssimo.

O contraditório possui, além da face processual, uma dimensão substancial. Isto quer dizer que as
partes devem ter a possibilidade efetiva de influenciar a decisão do juiz. Portanto, a paridade de armas é
o que se assegura efetivamente o contraditório.

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 O NCPC recomenda que o juiz não decida com fundamento ao qual não se tenha dado às partes a
oportunidade de se manifestar, mesmo quando se tratar de matéria de ordem pública (art. 10).

O art. 10 diz que o juiz não pode decidir, em grau algum de jurisdição, com base em fundamento a
respeito do qual não se tenha dado às partes oportunidade de se manifestar, ainda que se trate de matéria
sobre a qual deva decidir de ofício.

Ex.: caso o juiz venha a conhecer uma prescrição, a qual é norma de ordem pública, deverá abrir vista
às duas partes para que elas se manifestem e em seguida decida.

O problema é que o contraditório não pode ferir o princípio da celeridade processual, assim como
o princípio da isonomia não pode ferir da celeridade. Isso porque a justiça quando tarda é injustiça.

Portanto, é preciso então fazer esta ponderação entre valores constitucionais.

g) Princípio da razoável duração do processo

Criado pela EC 45, a todos são assegurados a razoável duração do processo, e os meios que garantam
esta celeridade na tramitação. É o princípio da razoável duração do processo.

O NCPC apresenta uma ligeira adaptação desse princípio constitucional.

Isso porque, segundo o art. 4º, as partes têm o direito não apenas ao razoável duração do processo,
mas também o tempo razoável para a solução integral do mérito, incluída a atividade satisfativa. É a
consagração do princípio da primazia da solução integral de mérito. Isto é, se for possível encerrar o
processo resolvendo o mérito, esta opção será a mais indicada.

No entanto, o CPC não quer conspirar, nem para o rápido e nem para a solução do mérito, não tendo
como objetivo a celeridade do processo.

Exemplo disso é a contagem dos prazos em dias úteis. Isto torna muito menos célere o processo.
Além disso, há a possibilidade de suspender os prazos processuais entre 20 de dezembro e 20 de janeiro de
cada ano. Ainda, todos os recursos, com exceção dos embargos de declaração, têm o prazo de 15 dias para
interposição.

Para Samer, como o NCPC trouxe tais regras, resta claro que estaria havendo uma violação no que
tange ao princípio da razoável duração do processo.

h) Princípio da boa-fé processual (art. 5° do CPC)

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 A boa-fé processual é uma norma de conduta, impondo a todo o sujeito que participa do diálogo
processual um comportamento leal, ético, probo. Por ser uma norma de conduta, trata-se, em verdade, de
uma boa-fé objetiva. O art. 5º dispõe no seguinte sentido: “Aquele que de qualquer forma participa do
processo deve comportar-se de acordo com a boa-fé”.

FUNÇÕES DO PRINCÍPIO DA BOA-FÉ PROCESSUAL:

1ª) função interpretativa (art. 322, §2°, art. 489, §3° ambos do CPC): em linhas gerais, quer dizer
que as manifestações das partes, bem como as decisões judiciais devem ser interpretadas de acordo com a
boa-fé.

Art. 322, § 2º. A interpretação do pedido considerará o conjunto da postulação e observará o

princípio da boa-fé.

Art. 489 §3º. A decisão judicial deve ser interpretada a partir da conjugação de todos os seus
elementos e em conformidade com o princípio da boa-fé.

2ª) função integrativa (art. 5º do CPC): aquele que de qualquer forma participa do processo deve
comportar-se de acordo com a boa-fé.

3ª) função limitadora (ou de controle): veda o abuso do direito. Ex.: art. 311, I do CPC:

Art. 311. A tutela da evidência será concedida, independentemente da demonstração de perigo de

dano ou de risco ao resultado útil do processo, quando:

I - ficar caracterizado o abuso do direito de defesa ou o manifesto propósito protelatório da parte.

FUNDAMENTOS CONSTITUCIONAIS DA BOA-FÉ PROCESSUAL:

I- art. 1º, inciso III da CF: dignidade da pessoa humana;

II- art. 5º, inciso LIV da CF: princípio do devido processo legal;

III- art. 3º, inciso I da CF: “constitui objetivo da República Federativa do Brasil construir uma
sociedade livre, justa e solidária”. A solidariedade é um dos fundamentos do princípio da boa-fé, logo a
Constituição Federal exige uma sociedade solidária; no âmbito processual, a boa-fé acaba decorrendo da
solidariedade que deve haver entre as pessoas que fazem parte da relação processual.

CONCRETIZAÇÃO DO PRINCÍPIO DA BOA-FÉ:

a) Vedação de litigância de má-fé: previsão nos seguintes artigos:

Art. 79. Responde por perdas e danos aquele que litigar de má-fé como autor, réu ou interveniente.

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 Art. 80. Considera-se litigante de má-fé aquele que:

I - deduzir pretensão ou defesa contra texto expresso de lei ou fato incontroverso;

II - alterar a verdade dos fatos;

III - usar do processo para conseguir objetivo ilegal;

IV - opuser resistência injustificada ao andamento do processo;

V - proceder de modo temerário em qualquer incidente ou ato do processo;

VI - provocar incidente manifestamente infundado;

VII - interpuser recurso com intuito manifestamente protelatório.

Art. 81. De ofício ou a requerimento, o juiz condenará o litigante de má-fé a pagar multa, que deverá
ser superior a um por cento e inferior a dez por cento do valor corrigido da causa, a indenizar a parte contrária
pelos prejuízos que esta sofreu e a arcar com os honorários advocatícios e com todas as despesas que
efetuou.

b) Proibição de proteção dolosa de posições jurídicas: não é permitido criar uma situação jurídica
ou posição jurídica para prejudicar a parte contrária. Ex.: art. 258, CPC: ajuízo uma ação dizendo que a parte
ré está em local incerto e não sabido e peço a citação por edital, mesmo sabendo onde a parte tem domicílio.

c) Responsabilidade pessoal e regressiva do juiz: ver art. 143, art. 181, art. 184, art. 187 todos do
CPC. Ocorrerá quando o juiz agir com dolo e fraude. Tal responsabilidade também será aplicada ao membro
do Ministério Público, ao Advogado Público e ao Defensor Público.

d) Proibição do abuso de direito: trata-se da função limitadora ou de controle da boa-fé processual.

Ex1: art. 311, I do CPC – é possível a concessão de tutela provisória de evidência, quando ocorrer o
abuso do direito de defesa. Convém mencionar ainda, que se tratando de tutela de evidência, não se exige
urgência, mas sim, a probabilidade do direito.

Ex2: art. 1.026, §2º do CPC: “Quando manifestamente protelatórios os embargos de declaração, o juiz
ou o tribunal, em decisão fundamentada, condenará o embargante a pagar ao embargado multa não
excedente a dois por cento sobre o valor atualizado da causa”.

e) vedação de comportamento contraditório (venire contra factum proprium): significa dizer, que
uma das partes não pode criar uma expectativa na parte contrária, em razão de um comportamento que ela

15
própria apresentou, e, posteriormente, surpreendê-la negativamente com outro comportamento
contraditório. Exemplos:

Art. 276. Quando a lei prescrever determinada forma sob pena de nulidade, a decretação desta
não pode ser requerida pela parte que lhe deu causa.

Art. 1.000. A parte que aceitar expressa ou tacitamente a decisão não poderá recorrer.

Pergunta: O que se entende por nulidade de algibeira?

R: É também chamada de nulidade de bolso, ou seja, a parte guarda para si uma nulidade, para
arguí-la posteriormente, em momento mais oportuno para ela. Importante destacar, que essa
modalidade de nulidade viola o princípio da boa-fé processual, que é uma norma de conduta.

Enunciado 377 do FPPC: A boa-fé objetiva impede que o julgador profira, sem motivar a
alteração, decisões diferentes sobre uma mesma questão de direito aplicável às situações de fato
análogas, ainda que em processos distintos.

Enunciado 375 do FPPC: O órgão jurisdicional também deve comportar-se de acordo com a boa-
fé objetiva.

Enunciado 376 do FPPC: A vedação do comportamento contraditório aplica-se ao órgão

jurisdicional.

i) Princípio da adequação do procedimento

Também conhecido como princípio da adaptabilidade do procedimento/ princípio da

flexibilização do procedimento/ do processo.

Art. 139. O juiz dirigirá o processo conforme as disposições deste Código, incumbindo-lhe:

VI - dilatar os prazos processuais e alterar a ordem de produção dos meios de prova,

adequando-os às necessidades do conflito de modo a conferir maior efetividade à tutela do direito.

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 Podemos exteriorizar, a partir desse dispositivo, que o juiz, na prática, pode adequar/
adaptar o procedimento processual de acordo com as peculiaridades do caso concreto. No entanto, não
poderá o juiz dilatar o prazo processual depois do seu transcurso integral, conforme demonstra o art. 139,
parágrafo único, do CPC: “A dilação de prazos prevista no inciso VI somente pode ser determinada antes de
encerrado o prazo regular”.

Pergunta: O princípio da adequação do procedimento se dirige tão somente ao juiz?

R: Não, vez que processo devido é o processo adequado às particularidades da causa. Temos como
destinatários do princípio da adequação:

a) Legislador: cabe ao legislador criar leis que versem sobre processos, mas criando procedimentos
adequados, de acordo com a necessidade de determinadas causas. Ex.: Lei n° 9.099/95 (juizados especiais);

b) Juiz: previsto no art. 139, inciso VI do CPC, conforme já citado acima;

c) Partes: art. 373, §3º e art. 190 ambos do CPC: as partes podem, por meio de um negócio jurídico
processual, dispor de forma diversa acerca do ônus da prova, podendo, inclusive, modificar o procedimento,
aumentar o prazo, determinar a irrecorribilidade de alguma decisão.

Art. 373, § 3º. A distribuição diversa do ônus da prova também pode ocorrer por convenção
das partes, salvo quando:

I - recair sobre direito indisponível da parte;

II - tornar excessivamente difícil a uma parte o exercício do direito.

Art. 190. Versando o processo sobre direitos que admitam autocomposição, é lícito às partes
plenamente capazes estipular mudanças no procedimento para ajustá-lo às especificidades da causa e
convencionar sobre os seus ônus, poderes, faculdades e deveres processuais, antes ou durante o processo.

IV. Princípios gerais de direito

Princípios gerais são formas de integração. Serão estudados ao longo do curso, tal como:

• Princípio da congruência: juiz não pode decidir além ou aquém do que foi pedido.
• Princípio da competência sobre competência: não há quem seja tão incompetente de não ter
competência para reconhecer a sua incompetência.
• Princípio da instrumentalidade das formas
• Princípio do prejuízo: se foi alcançada a finalidade, ou se não houve prejuízo, o ato é válido.
• Princípio da causalidade: quem deu causa é o responsável.
• Princípio da identidade física do juiz: o juiz que concluiu a audiência de instrução deve
sentenciar.

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 • Princípio da unirrecorribilidade: cada decisão possibilita a interposição de apenas um recurso.
• Princípio da fungibilidade: permite-se usar um ou outro recurso.

Tais princípios serão contextualizados ao longo do estudo.

V. Normas fundamentais do NCPC

O NCPC inaugurou no Livro I, o capítulo denominado das Normas Fundamentais do Processo Civil.
Esta nomenclatura se refere na maioria a princípios.

Este capítulo aborda aquilo que o NCPC reputa como norma fundamental:

• Princípio dispositivo
• Princípio que garante livre acesso ao judiciário
• Princípio que garante o tempo razoável para duração do processo e para decisão de mérito
• Princípio da boa-fé ou cooperação processual
• Princípio da isonomia
• Princípio do contraditório
• Princípio da publicidade dos atos processuais

Atente-se que não há hierarquia entre estes dispositivos, os quais estão no capítulo das normas
fundamentais, e os demais espalhados pela legislação.

É preciso perceber que estas normas fundamentais ajudarão o intérprete no momento da aplicação
das normas do NCPC.

O CPC recomenda que o magistrado se atenha aos fins sociais no momento da aplicação do direito.
O art. 8º recomenda que o juiz faça uma interpretação teleológica (finalística). Segundo este dispositivo, ao
aplicar o ordenamento jurídico, o juiz atenderá aos fins sociais e às exigências do bem comum,
resguardando e promovendo a dignidade da pessoa humana e observando a proporcionalidade, a
razoabilidade, a legalidade, a publicidade e a eficiência.

Veja, a função é a social. Isto é, quando for interpretar uma norma, deve o juiz se ater à função social.

Além dessas normas ditas fundamentais, existe a do art. 12, que traz um caráter específico,
estabelecendo que os juízes e os tribunais atenderão, preferencialmente, à ordem cronológica de conclusão
para proferir sentença ou acórdão.

É possível que não seja observada esta exigência.

VI. Lei processual no tempo e no espaço

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 a) Lei processual no tempo

Quanto à lei processual no tempo, a lei deverá ser aplicada imediatamente tão logo esteja em vigor.
Mas deverá respeitar os atos processuais já praticados.

Por conta disso, a lei processual no tempo será orientada pelo princípio do tempus regit actum.

Existem 3 sistemas possíveis:

• Sistema da unidade processual:

O processo inteiro deve ser regido pela lei processual que vigorava no momento da sua
instauração. Ex.: nova lei processual só orientará os processos ajuizados após a sua entrada em
vigor. Os que já haviam sido ajuizado continuarão pela lei antiga.

• Sistema das fases processuais:

Há o desmembramento do processo em várias etapas: postulatória, saneadora, instrutória,
decisória, recursal, executória. Apesar de, eventualmente, estas fases se confundirem, é possível,
como regra, observar as fases no processo. Com base neste sistema, com o advento de uma nova
lei processual, a antiga continua sendo aplicada até que aquela fase seja ultimada.
Ex.: Havia a Lei A, mas entrou em vigor a Lei B. No momento em que entrou a Lei B, o processo
já estava na fase decisória. Naquele momento, haveria continuidade de aplicação da Lei A.
Encerrada a fase decisória, será aplicada a Lei B na fase recursal.
Muito embora o NCPC priorize do isolamento dos atos processuais, é possível verificar
expressamente numa ou noutra circunstância a aplicação do sistema das fases processuais.
O NCPC extinguiu diversos procedimentos, como sumário, ação de usucapião, ação de depósito,
etc. No entanto, o art. 1.046, §1º, do CPC prevê que enquanto não for proferida a sentença na
etapa de conhecimento, ou seja, enquanto perdurar esta fase, o processo continuará observando
estes ritos extintos, caso tenham sido deflagrados pelo CPC/73. Ou seja, perdurarão até a
sentença. Após a sentença o processo deverá observar o NCPC. Como se vê, o NCPC adotou neste
caso o sistema das fases processuais.

• Sistema do isolamento dos atos processuais:

Em regra, o NCPC adota o sistema do isolamento dos atos processuais. Isto é, cada ato deve ser
analisado individualmente, à luz da lei em vigor no momento em que o ato foi praticado.
Isto traz alguns questionamentos práticos, conforme Rodolfo Hartmann.
Supondo que a lei preveja o prazo de 10 dias para um recurso. Na fluência desse prazo, vem o
NCPC, trazendo o prazo para este recurso de 15 dias. É o que ocorreu com o agravo de
instrumento. Neste caso, a parte já foi intimada para ciência da decisão, ainda quando o modelo
anterior vigorava, ou seja, havia uma situação consolidada, em que a mesma dispunha de 10 dias

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 para recorrer, razão pela qual continuará a ter os 10 dias para recorrer. Caso diverso é o fato de
a parte ter sido intimada quando já estava em vigor o NCPC, situação na qual teria 15 dias.

b) Lei processual no espaço

Quanto ao aspecto espacial, a lei processual será aplicada no Brasil.

O que se tem não é uma exclusão de normas trazidas por tratados que estabeleçam regras
específicas, principalmente no que diz respeito à cooperação jurídica internacional. Este é inclusive um tema
que o CPC guarda certa importância.

Exemplo de tratado internacional importante é o Protocolo de Ouro Preto. Este protocolo sobre
medidas cautelares permite que cartas rogatórias sejam cumpridas em zonas de fronteira entre os países
signatários desse protocolo: Brasil, Argentina, Paraguai e Uruguai. Isso independentemente do exequatur
dado pelo STJ.

Em regra, carta rogatória necessita do exequatur, porém neste caso o Protocolo de Ouro Preto
estabelece que não é necessário este exequatur.

Portanto, aplica-se, como regra, as normas produzidas internamente, sem prejuízo da aplicação de
tratados e normas de direito internacional incorporados ao ordenamento brasileiro.

ORDEM CRONOLÓGICA (art. 12 do CPC)

De acordo com o art. 12 do CPC, os juízes e os tribunais atenderão, preferencialmente, à ordem

cronológica de conclusão para proferir sentença ou acórdão. Verifica-se, portanto, que as
decisões interlocutórias e os despachos não se sujeitam à ordem cronológica.

Perguntas:

1- Qual o princípio orientador e justificador desta regra?

R: O princípio da isonomia fundamenta a regra do art. 12 do CPC, visto que, ao observar a ordem
cronológica, deve-se conceder tratamento isonômico.

2- É admitido negócio jurídico processual para afastar esta regra?

R: O negócio jurídico processual está previsto no art. 190 do CPC e oportuniza às partes
negociarem sobre deveres, prerrogativas, ônus, poderes processuais e etc. Todavia, segundo a doutrina
majoritária, o negócio jurídico processual não pode ser aplicado para dispor sobre a ordem cronológica
de conclusão de sentença ou acordão, vez que se trata de uma norma de interesse público e, se

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 modificada a ordem por mero interesse das partes de um processo, com certeza, prejudicará terceiros
que estão aguardando a resolução de seus próprios processos.

MITIGAÇÕES À REGRA DA ORDEM CRONOLÓGICA:

Art. 12. Os juízes e os tribunais atenderão, preferencialmente, à ordem cronológica de conclusão

para proferir sentença ou acórdão.

§2° estão excluídos da regra do caput:

I - as sentenças proferidas em audiência, homologatórias de acordo ou de improcedência liminar do

pedido;

II - o julgamento de processos em bloco para aplicação de tese jurídica firmada em julgamento de

casos repetitivos;

III - o julgamento de recursos repetitivos ou de incidente de resolução de demandas repetitivas;

IV - as decisões proferidas com base nos arts. 485 e 932;

V - o julgamento de embargos de declaração;

VI - o julgamento de agravo interno;

VII - as preferências legais e as metas estabelecidas pelo Conselho Nacional de Justiça;

VIII - os processos criminais, nos órgãos jurisdicionais que tenham competência penal;

IX - a causa que exija urgência no julgamento, assim reconhecida por decisão fundamentada.

* Importante destacar, que este rol é exemplificativo.

Consequências do descumprimento da ordem cronológica pelo juiz: Segundo Fredie Didier, não há
nulidade da decisão que desrespeita a ordem cronológica, diante da ausência de prejuízo às partes envolvidas
(pas de nulitté sans grief). O terceiro que foi preterido, apesar de prejudicado, nada ganha com a anulação
da sentença. O desrespeito, todavia, pode ser apurado no plano disciplinar/correcional. O desrespeito à
cronologia, segundo Didier, pode significar indício de suspeição do juiz; caso a suspeição fique demonstrada,
aí sim se pode falar em invalidação da decisão. A invalidação dar-se-á pela suspeição, e não em razão do
desrespeito à cronologia.

EVOLUÇÃO METODOLÓGICA DO PROCESSO

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 Quando falamos em direito processual civil, a primeira indagação que devemos ter em mente é:
como o processo evoluiu no tempo? Como se deu a evolução metodológica do processo?

A evolução metodológica do processo se desenvolve basicamente em 04 (quatro) grandes fases,

sendo elas: fase do praxismo; fase do processualismo; fase do instrumentalismo e fase do
neoprocessualismo.

Fase do Praxismo (também chamado de sincretismo): não havia qualquer distinção entre o direito
material e o direito processual. O direito processual era visto apenas dentro do seu aspecto prático do dia a
dia forense, bem como, não era compreendido como uma ciência autônoma. Não havia, portanto, qualquer
autonomia entre esses ramos do direito, isso porque, o direito processual, basicamente, pertencia ao direito
material. Em linhas gerais, o direito processual seria o próprio direito material.

Fase do Processualismo: Oscar Von Bulow, no ano de 1.868 escreveu uma obra prima denominada
“Teoria dos Pressupostos Processuais e Exceções Dilatórias”, demonstrando que a relação jurídica de direito
processual não se confunde com a relação jurídica do direito material. Diante disso, direito processual é uma
ciência que tem elementos e temas específicos totalmente diversos e autônomos do direito material. Essa é
a fase divisor de águas do Processo Civil.

Fase do Instrumentalismo: para essa teoria, o direito processual civil não se confunde com o direito
material, contudo não podemos fechar os olhos para uma relação existente entre ambos. Assim, de que
forma o direito processual se relaciona com o direito material? O direito processual deve ser compreendido
como instrumento de realização do direito material e o direito material se realiza por meio do processo,
somente o processo possui força para fazer/permitir a realização de um direito material quando este não é
observado pelas partes. No entanto, a relação de direito processual e direito material deve ser compreendida
como uma relação circular, vez que ao mesmo tempo em que o direito processual serve de instrumento para
o direito material, o direito processual é servido pelo direito material.

O professor Fredie Didier, diz “que não existe processo oco”, ele assiste razão, pois não é possível
ajuizar uma ação “para nada”, para não querer nada, sem objetivo. Somente haverá processo se houver o
direito material que necessite ser realizado, ainda que seja uma ação meramente declaratória, para
reconhecimento e certificação da existência ou inexistência de uma relação jurídica ou de um direito
qualquer.

A fase do instrumentalismo perdurou por muitos anos, inclusive à luz do CPC/73. Posteriormente, o
movimento denominado “neoconstitucionalismo” e seus marcos: histórico (pós segunda guerra mundial),
marco teórico (pós-positivismo, com a ideia de que texto não se confunde com norma jurídica) e marco
filosófico e teórico (força normativa da Constituição, teoria dos princípios, atividade criativa do juiz,
sincretismo processual), influenciou para o que chamamos de “neoprocessualismo”.

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 Fase do Neoprocessualismo (formalismo valorativo ou positivismo reconstruído): as normas de
direito processual devem ser aplicadas à luz da pauta dos direitos fundamentais previstos na Constituição
Federal. Exemplificando, não é crível que uma pessoa que é demandada em um processo tenha somente o
prazo de 15 (quinze) dias para contestar, quando apenas os documentos juntados com a petição inicial,
formam um processo com mais de cinco mil páginas, não seria razoável e não haveria a observância do
princípio da isonomia.

Em resumo: o neoprocessualismo traz a ideia de que o processo deve ser lido e compreendido
sempre à luz da Constituição Federal. As normas de processo civil devem ser aplicadas buscando assegurar
os direitos fundamentais.

2. Jurisdição

I. Introdução

A palavra jurisdição quer dizer: “dizer o direito”. Atualmente, deverá ser compreendida não apenas
como dizer o direito, mas também como “efetivar o direito”, de aplicar este direito.

A jurisdição é desempenhada por uma pessoa que tem poder para exercer a jurisdição. Este
desempenho se dá através da investidura, via de regra por concurso público de provas e títulos. No entanto,
é possível também pelo quinto constitucional e pela nomeação do presidente da república.

Os objetivos da jurisdição são:

• Pacificação social

• Afirmação do poder estatal

• Dizer e realizar o direito no caso concreto

DICA: PAD (cuida-se para não confundir com o direito administrativo disciplinar).

II. Jurisdição anômala do Poder Legislativo

O Poder Legislativo, em caráter excepcional, exerce jurisdição, sendo denominado de jurisdição

anômala.

Esta jurisdição será exercida para o processamento e julgamento nos crimes de responsabilidade.

III. Características da jurisdição

As características da jurisdição se revelam muito importantes na identificação da atividade

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jurisdicional. São elas:

a) SUBSTITUTIVIDADE: o estado substitui a vontade das partes e diz o direito no caso concreto.
Atentem-se, as ações constitutivas necessárias → são ações que somente por meio da chancela
estatal, é possível criar, modificar ou extinguir uma situação jurídica. É possível encontra-las nas ações de
divórcio, envolvendo filho incapaz - que necessariamente dependerá de uma sentença por parte do Poder
Judiciário -, bem como nas ações de interdição.
No que tange as ações constitutivas necessárias, a doutrina vai dizer que não há que se falar em
substitutividade, pois o estado não pode substituir algo que as próprias partes não podem resolver sozinhas.
Desse modo, fala-se em substitutividade se o Estado substituir, efetivamente, algo que as partes
podem resolver. Por exemplo: ação de resolução contratual - as partes podem resolver o contrato sem a
intervenção do judiciário -; nas ações de cobrança, de indenização - as partes podem transacionar sem
intervenção estatal.

b) INÉRCIA: dessa característica, decorre o princípio da demanda e princípio da congruência. No que

diz respeito ao princípio da demanda – disposto no art. 2º do CPC, se revela na inércia da jurisdição, uma vez
que o juiz não pode iniciar o processo de ofício, pois depende da manifestação/provocação das partes.
Quanto ao princípio da congruência, significa dizer que o judiciário deve se atentar aos limites criados
pela parte autora (petição inicial) e o réu (defesa), haja vista que a decisão não poderá ser: ultra petita, extra
petita e infra petita.
O princípio da congruência decorre do princípio da demanda que, por sua vez, emana da
característica da inércia da jurisdição.

c) LIDE: segundo professor Francesco Carnelutti, lide é o conflito de interesses qualificado por uma
pretensão resistida ou insatisfeita. Para que se busque a tutela jurisdicional, é necessária a ocorrência de um
litígio/conflito de interesses, ou porque a pretensão de alguém foi resistida ou insatisfeita por outrem,
concretizando-se, assim, interesse de agir.
Interesse de agir se traduz no binômio: necessidade (não foi possível obter por outros meios) +
utilidade (o pedido da parte deve proporcionar um benefício para seu patrimônio jurídico).

Interesse de agir = Necessidade + Utilidade

Parte da doutrina sustenta que lide não é característica exclusiva da jurisdição, pois pode haver
jurisdição sem lide, como por exemplo, no procedimento especial de jurisdição voluntária. Todavia, quem

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defende essa posição, entende que a jurisdição voluntária é jurisdição. Isso porque, há uma segunda corrente
doutrinária que sustenta que o procedimento de jurisdição voluntária não possui jurisdição.

d) MANIFESTAÇÃO DE PODER: por meio da jurisdição, o estado exerce seu poder.

Decorrem dessa característica a jurisdição imperativa e jurisdição inevitável. É imperativa, porque o
Poder Judiciário faz cumprir as suas decisões; decorre do poder geral de efetivação, previstos nos artigos
139, inciso IV e art. 537 ambos do CPC. Em outras palavras, o juiz reconhece e produz uma norma jurídica
individualizada; diz o direito e realiza o processo por meio da execução.
Quanto à inevitabilidade, significa que a parte não pode simplesmente não concordar ou não querer
cumprir uma decisão judicial.

e) ATIVIDADE CRIATIVA: o juiz, extrai do texto legal a norma jurídica mais justa para o caso, ou seja,
recria-se a norma jurídica no caso concreto.
Acerca dessa temática, o jurista Hans Kelsen já dizia, “texto legal não se confunde com norma
jurídica”. A norma jurídica se revela por meio de uma atividade hermenêutica, portanto, o juiz por meio dessa
interpretação, extrai do texto legal a norma jurídica mais justa, efetiva e harmônica ao próprio texto
constitucional.
Um exemplo muito marcante acerca da atividade criativa, foi o julgamento da ADI nº 4277 onde se
discutiu a possibilidade de união homoafetiva. O STF, nesta oportunidade, interpretou o artigo 1.723 do
Código Civil à luz da Constituição Federal e extraiu do texto sua verdadeira norma jurídica, ou seja, a previsão
de união estável entre homem e mulher não afasta a possibilidade de união entre pessoas do mesmo sexo.
Nessa linha, foi reputada inconstitucional pelo Supremo qualquer interpretação feita ao artigo 1.723
do CC, que proíba a união estável de pessoas do mesmo sexo.

f) DEFINITIVIDADE: a jurisdição tem aptidão para a coisa julgada, e é por meio daquela, que a norma
jurídica individualizada se torna imutável após o trânsito em julgado.

g) TERCEIRO IMPARCIAL: a jurisdição é exercida por um terceiro imparcial. O juiz, portanto, é

investido de função jurisdicional.
Importante ponderar, que o terceiro imparcial não é uma característica exclusiva da jurisdição.
Podemos nos deparar com a imparcialidade na arbitragem, na mediação e na conciliação. Ou seja, a título de
exemplo, é perfeitamente cabível que haja conciliação/mediação no âmbito de uma comunidade ou de uma
associação.

25
DICA: Para memorizar as características da jurisdição, lembre-se do nome “SILMADETE”. S (substitutividade),
I (inércia), L (lide), M (manifestação de poder), A (atividade criativa), D (definitividade), T (terceiro imparcial).

III. Princípio da congruência ou da correlação ou da adstrição

Basicamente, o juiz não pode entregar uma prestação jurisdicional além do que foi pedido. Neste
caso, haveria uma sentença ultra petita.

O juiz também não pode entregar uma prestação distinta do que foi pleiteado. Neste caso, a
sentença também é nula, em razão de ser sentença extra petita.

Ainda, o juiz não pode deixar de analisar fundamento alegado pelas partes, isto é, não pode decidir
aquém do que foi pedido. Haveria aqui uma sentença citra petita.

IV. Jurisdição contenciosa ou voluntária

A jurisdição contenciosa é aquela que nos mostra de forma evidente os sinais de uma jurisdição. É
aplicada a um processo judicial em que:

• Partes: deduzida uma pretensão

• Litígio: partes contrapostas (em litígio)
• Substitutividade: decisão judicial que substitui a vontade das partes
• Coisa julgada: acobertada com força de coisa julgada

Na jurisdição voluntária, existem duas correntes. Uma que entende ser jurisdição, outra entende
que não é.

Prevalece a corrente que sustenta que a jurisdição voluntária não é jurisdição. Seria o exercício de
uma atividade administrativa feita pelo magistrado. Seria, portanto, uma administração pública de interesses
privados, eis que o legislador entendeu que alguns atos seria necessária a chancela do poder judiciário.

Haveria aqui um procedimento conduzido por um magistrado, em que haveria apenas o

requerimento de interessados.

Portanto, neste procedimento, segundo esta corrente, não haveria partes, mas somente
interessados. Não haveria litígio.

Ou seja, a decisão proferida pelo magistrado não se revestiria da imutabilidade da decisão,

tampouco fazer coisa julgada material.

Ex.: separação consensual, antes da EC 2010, a qual foi feita perante o poder judiciário e homologada
pelo juiz. Esta separação não impede que as mesmas pessoas venham a contrair novas núpcias.

26
 Portanto, neste caso, não haveria coisa julgada material.

V. Equivalentes jurisdicionais

Está na moda.

Os equivalentes jurisdicionais são mecanismos que são empregados para solucionar litígios.
Normalmente agrupam a autotutela, autocomposição, conciliação e mediação e a arbitragem.

a) Autotutela, autocomposição, conciliação e mediação

i. Autotutela

Autotutela é a imposição da vontade de uma das partes em detrimento da outra. Atualmente, o

Código Penal considera a autotutela como exercício arbitrário das próprias razões (art. 334, CP).

No entanto, é possível, eventualmente, a utilização da autotutela. Ex.: desforço imediato, também

conhecida como legítima defesa da posse.

A autotutela é a imposição da vontade individual em detrimento da vontade do outro. Via de regra,

não é cabível.

ii. Autocomposição

Na autocomposição, os próprios litigantes conseguem se compor amigavelmente,

independentemente da atuação de um órgão, seja público ou privado.

iii. Conciliação e mediação

Diferentemente da autocomposição, tanto a conciliação quanto a mediação, demandam da

participação de um terceiro, que é o conciliador ou mediador.

Qual é a diferença entre o conciliador e o mediador?

• Conciliador: conduz a conciliação. Se o terceiro interfere no diálogo entre os que contendem

haverá conciliação. Isso porque o sujeito interfere para mostrar o lado positivo ou negativo do
acordo.
• Mediador: irá apartear os envolvidos, devendo eles mesmos chegar a uma solução.

O CPC, em suas normas fundamentais, impõe que no curso do processo judicial o Estado promova,
ou busque promover, a solução consensual do litígio, inclusive com uma audiência de conciliação e mediação,
que em regra é obrigatória.

27
 Perceba que o NCPC é totalmente voltado da importância à conciliação ou mediação, podendo ser
judiciais ou extrajudiciais.

b) Arbitragem

Arbitragem é regulada pela Lei 9.307/96 (Lei Marco Maciel). A ideia era desafogar o poder judicial.

Rodolfo Hartmann sustenta que o efeito da lei foi contrário ao que foi proposto.

A sentença arbitral é considerada um título executivo judicial. Não se sujeita a uma homologação
do poder judiciário e nem pode ter o seu conteúdo modificado pelo poder judiciário.

O poder judiciário poderá somente anular uma sentença arbitral, mas não reformar. O que não
pode é bater às portas de Poder Judiciário e dizer que o árbitro condenou João a pagar 10 e o juiz determinou
que ele pagasse 15.

Atividade desempenhada pelo árbitro não é a mesma de um magistrado. Isso porque não contém
alguns atributos da jurisdição:

• Impossibilidade de o árbitro se valer de medidas coercitivas e medidas de autossatisfação.

Rodolfo Hartmann diz que se as partes quiserem, o árbitro poderá buscar o Poder Judiciário e
pedir que se aplique medidas coercitivas e medidas de auto efetivação. Esta é uma crítica que
o professor Rodolfo faz, afirmando que esta medida não desafoga o poder judiciário.
• Qualquer pessoa capaz pode participar de uma arbitragem, seja pessoa física ou pessoa jurídica,
até mesmo integrantes da administração indireta, como empresas públicas e sociedades de
economia mista.
• A arbitragem somente pode versar sobre direito patrimonial disponível.
Isto já restringe e muito a atuação da arbitragem.

i. Convenção de arbitragem, cláusula compromissória e compromisso arbitral

Convenção de arbitragem é gênero, dos quais são espécies:

• Cláusula compromissória: é uma cláusula prevista em contrato. As partes comprometem-se a se

submeter à arbitragem os litígios que eventualmente surjam em relação àquele contrato. A
cláusula é prevista antes da ocorrência de um ato ilícito.

• Compromisso arbitral: é formulado após a ocorrência do litígio. Trata-se de uma convenção na

qual as partes submetem um litígio à arbitragem. Perceba que não existe arbitragem sem
compromisso arbitral, visto que é ele que estabelece as regras da arbitragem. Deverá constar do
compromisso arbitral o nome, domicílio, estado civil das partes, a matéria que será objeto de

28
 arbitragem, o lugar em que será proferida a sentença arbitral, se a arbitragem será por equidade
ou de acordo com a lei.

Como se vê, há aqui a regulação da forma como se dará a arbitragem. E portanto, toda a arbitragem
possui necessariamente de um compromisso arbitral.

Pode existir arbitragem sem cláusula compromissória?

SIM, mas toda a arbitragem deve ter compromisso arbitral.

Pode acontecer de que, no contrato firmado entre as partes, exista a menção à cláusula
compromissória e que, ocorrendo o dano, a parte venha propor uma demanda judicial. Neste caso, a parte
ajuizou a ação, apesar de estar previsto cláusula compromissória. Como não havia compromisso arbitral, a
parte ajuizou a ação. A outra parte, em questão preliminar, suscita a existência de convenção de arbitragem,
matéria que não pode ser conhecida de ofício pelo juiz. Mas se a outra parte, em preliminar, suscita a
convenção de arbitragem, deverá o juiz proferir sentença no processo judicial para extinguir o processo sem
resolução do mérito (art. 485, VII).

Situação diferente é aquela que ocorre quando as partes celebram cláusula compromissória, e
posteriormente ao fato que houve um dano, uma das partes se recusa a elaborar o compromisso arbitral.
Então há uma cláusula compromissória, mas é necessariamente preciso que haja o compromisso arbitral.

Caso uma das partes não quer elaborar o compromisso arbitral, o interessado deverá notificar a outra
parte para que venha a realizar em dia e horário próprio o compromisso arbitral, situação na qual, caso o
interessado fique inerte, o interessado irá propor uma demanda perante o poder judiciário.

Veja, o sujeito deverá propor uma demanda no poder judiciário com o objetivo de que o outro venha
a juízo para poder lavrar o compromisso arbitral. Caso o sujeito não venha ao processo, a sentença irá valer
como compromisso arbitral.

Rodolfo Hartmann critica muito esta questão, pois não há qualquer desafogamento dos processos.

ii. Árbitro

Segundo o art. 13 da Lei de Arbitragem, o árbitro pode ser qualquer pessoa capaz e que tenha a
confiança das partes.

A sua nomeação deverá ser sempre em número ímpar.

O árbitro se submeterá às mesmas regras de impedimento e de suspeição dos magistrados.

iii. O procedimento arbitral

29
 O procedimento arbitral considera-se instituído quando o árbitro aceita a instituição de seu nome
para decidir o litígio.

Com isso, seguirá aquilo que consta do compromisso arbitral.

As partes podem ou não estar assistidas por advogados.

A Lei 9.307/96 foi alterada em 2015, passando a prever que as partes podem, antes da instituição da
arbitragem, recorrer ao poder judiciário para concessão de medidas de urgência e medidas cautelares.

Rodolfo Hartmann afirma que o art. 22-B é de inconstitucionalidade desvairada ou enlouquecida

(Min. Carlos Ayres Brito e Eros Grau). Segundo o art. 22-B, o árbitro pode revogar ou modificar as decisões
concedidas em medidas de urgência ou medidas cautelares concedidas pelo Poder Judiciário.

Veja, o juiz concedeu as medidas, e o árbitro poderá revogá-las.

Samer sustenta inconstitucionalidade.

O árbitro também poderá deferir tutelas de urgência. No entanto, não terá poder de efetivação
desta tutela de urgência, vista que é própria de juízes togados. Diante disso, o árbitro deverá requerer a
efetivação dessas medidas perante o Poder Judiciário, por meio da expedição de carta arbitral.

Carta arbitral é o meio pelo qual o árbitro requer ao poder judiciário que seja cumprida a sua medida
de urgência.

Após, correrá a instrução e depois de encerrada haverá a sentença arbitral. A sentença arbitral
deverá ter relatório, fundamentação e dispositivo, aproximando-se de uma sentença judicial. Esta sentença
arbitral pode ter vícios, que não observaram a lei.

Neste caso, o interessado pode vir a alegar esta questão sobre o vício da sentença arbitral por meio
de duas vias possíveis, sendo denominada de teoria da dupla porta:

• Processo judicial será ajuizado no prazo de 90 dias, após a notificação da sentença arbitral.
• Aguardar a execução da sentença arbitral e, em sede de cumprimento da sentença arbitral,
alegar este vício da sentença arbitral.

Este vício inquina a sentença arbitral ou o próprio procedimento arbitral.

Quais as razões que levaram ao insucesso da arbitragem no Brasil?

A principal delas é de que um único processo arbitral poderá gerar diversas demandas judiciais, além
da possibilidade de se anular um procedimento arbitral.

30
 iv. Homologação de sentença arbitral estrangeira

A homologação de sentença arbitral estrangeira também deverá ser homologada, conforme art. 960,
§3º, NCPC. A competência dessa homologação é do STJ, apesar de não haver uma menção explícita nesse
sentido.

v. Nulidade da cláusula compromissória

Recentemente, o STJ entendeu que o Poder Judiciário não pode decretar a nulidade de cláusula
arbitral (compromissória) sem que essa questão tenha sido apreciada anteriormente pelo próprio árbitro.
Isso porque, segundo o art. 8º, parágrafo único, da Lei de Arbitragem (Lei nº 9.307/96), antes de judicializar
a questão, a parte que deseja arguir a nulidade da cláusula arbitral deve formular esse pedido ao próprio
árbitro (Info 591).

Segundo a Ministra Nancy Andrighi, a kompetenz-kompetenz (competência-competência) é um dos

princípios basilares da arbitragem, que confere ao árbitro o poder de decidir sobre a sua própria
competência, sendo condenável qualquer tentativa, das partes ou do juiz estatal, no sentido de alterar essa
realidade. Em outras palavras, no embate com as autoridades judiciais, deterá o árbitro preferência na
análise da questão, sendo dele o benefício da dúvida.

Vale ressaltar que essa questão da nulidade poderá ser apreciada pelo Poder Judiciário em momento
posterior. Isso porque, para fazer cumprir a sentença arbitral, o credor terá que ajuizar uma execução judicial.
Nesse momento, o devedor poderá se defender por meio de embargos à execução alegando a nulidade da
cláusula arbitral e, consequentemente, da sentença arbitral.

Excepcionalmente, é possível que o Poder Judiciário, nos casos em que prima facie é identificado um
compromisso arbitral "patológico", isto é, claramente ilegal, declare a nulidade dessa cláusula,
independentemente do estado em que se encontre o procedimento arbitral.

3. Competência e estrutura do Poder Judiciário

I. Conceito e natureza jurídica

O termo competência é conceituado como o limite da jurisdição. Isso porque dentro da competência
o juiz exerce a sua jurisdição .

Majoritariamente, a competência tem natureza jurídica de pressuposto processual para o

desenvolvimento válido de um processo.

Rodolfo Hartmann discorda, apesar de ser minoritário, sustenta que, sendo adotada uma
interpretação literal, a competência não deveria ser reputada como pressuposto processual. Isso porque

31
eventual declaração de incompetência somente irá atingir os atos processuais, se o magistrado que estiver
lotado em um novo juízo entender por bem revogá-los (art. 64, §4º). Não teria aqui então um pressuposto
processual. Para ele, melhor seria reputar a competência como um requisito para que o mérito possa ser
regularmente apreciado.

II. Princípios reitores

a) Princípio da perpetuatio jurisdictionis

A competência de um juízo não mais se modifica por alterações de fato ou de direito relativas as
partes, que venha a ocorrer após a determinação e a fixação da competência jurisdicional.

São diversas as hipóteses em que este princípio é relativizado:

• União intervém no feito, passando para a Justiça Federal

• Conexão ou continência de processo

b) Princípio da competência sobre a competência (kompetenz-kompetenz)

Trata-se de um princípio que não está previsto na Constituição ou na legislação, mas todo o órgão
jurisdicional o tem. Mesmo o absolutamente incompetente tem o mínimo de competência para reconhecer
que é incompetente para o deslinde do feito.

É conhecido como kompetenz-kompetenz.

III. Critérios para identificar o órgão jurisdicional competente

Como saberemos qual o órgão jurisdicional competente?

Para atingir este desiderato, é necessário que haja critérios, separando-os em dois grandes grupos:

• Critério da competência material

• Critério da competência funcional

a) Critério material

Competência material é a fixada por um dos critérios:

• Competência em razão da pessoa: leva em conta a pessoa. Ex.: União é na Justiça Federal.
• Competência em razão da matéria: leva em conta a matéria. Ex.: família é na Vara de Família.
• Competência em razão da território: leva em conta o território. Ex.: comarca que é.

32
 • Competência em razão do conteúdo econômico da obrigação: leva em conta o conteúdo
econômico da obrigação. Ex.: até 40 salários mínimos, será do Juizado Especial Cível, e sendo até
60 salários mínimos será do Juizado Especial Federal.

Às vezes, é possível utilizar mais de um critério para fixar a competência. Ex.: competência em razão
da pessoa é da Justiça Federal, mas em razão do conteúdo econômico da obrigação é do juizado especial
federal.

b) Critério funcional

No critério funcional, será analisado a relação jurídica com base no direito processual, valendo-se de
uma relação horizontal ou de uma relação vertical:

• Competência com base na relação horizontal: aqui há dois órgãos de mesma hierarquia atuando
e praticando determinados atos processuais em relação ao mesmo feito. Ex.: Juiz da vara cível da
comarca de Goiânia expede uma carta precatória para que seja cumprida na comarca de
Itumbiara. Os juízes possuem a mesma hierarquia, praticando atos processuais em relação ao
mesmo feito. Ademais, terá o juiz de Itumbiara competência funcional para o cumprimento
daquela carta precatória. E portanto, há uma relação jurídica, que traz uma competência
funcional horizontal.
• Competência com base na relação vertical: aqui há dois órgãos de instâncias diversas, atuando
num mesmo processo. É o que ocorre quando um magistrado profere uma sentença e a parte
interpõe recurso. Este recurso será encaminhado ao Tribunal perante o qual está vinculado
aquele magistrado. Isso porque aquele Tribunal tem competência funcional vertical.

IV. Jurisdição interna e jurisdição internacional

Para identificar o órgão jurisdicional competente, é saber se a solução do litígio vai se dar por meio
da jurisdição brasileira ou não.

Existem situações em que a jurisdição brasileira é a única que pode atuar, quando por exemplo o
litígio envolver bens imóveis situados no Brasil, ou para proceder inventário ou partilha de bens situados no
Brasil.

Outras normas vão admitir que sejam propostas demandas simultâneas, tanto na justiça brasileira
quanto na justiça estrangeira. No entanto, isto não implicará litispendência. Ex.: sentença estrangeira que já
tenha transitado em julgado não impede que seja ajuizado um feito sobre o assunto no Brasil.

33
 Todavia, esta sentença estrangeira transitada em julgada no estrangeiro poderá ser homologada
no Brasil, por meio do STJ. Ainda que haja uma ação em curso no Brasil, isto não impede que haja a
homologação de sentença estrangeira pelo STJ.

Quando transitar em julgado a decisão que homologou a sentença estrangeira, passará ela a produzir
efeitos no Brasil, devendo o feito que estaria correndo no Brasil ser extinto, mas não por litispendência, e
sim por coisa julgada.

É somente neste momento que o processo que tramitava no Brasil deverá ser extinto sem resolução
do mérito.

O inverso também é verdadeiro. Isto é, se durante o trâmite do processo de homologação no STJ, a

sentença, no Brasil, transitar em julgado, não haverá mais como fazer a homologação.

São hipóteses em que se destaca o ajuizamento de ação no Brasil e no estrangeiro:

• Quando o demandado for domiciliado no Brasil (agência, filial ou sucursal), a demanda poderá
ser proposta no Brasil, ainda que o fato tenha ocorrido no estrangeiro.
• Quando a obrigação tiver de ser cumprida no Brasil, demanda poderá ser proposta no Brasil.
• Quando o fato ou ato litigioso tiver ocorrido no Brasil, demanda poderá ser proposta no Brasil.
• Quando envolver o pagamento de alimentos, quando o credor tiver domicílio ou residência no
Brasil, a demanda poderá ser proposta no Brasil.

V. Jurisdição interna e a homologação de decisão estrangeira

Com a EC 45, a competência que era do STF passou a ser do STJ para homologar sentença estrangeira.

Cabe ressaltar que o STJ não analisa o mérito da sentença estrangeira. A atuação do STJ se limita a
verificar a forma, competência, autenticidade, se há ofensa ou não à ordem pública, ou seja, há apenas um
juízo de delibação.

Nos casos de competência exclusiva, a sentença estrangeira não pode ser homologada, pelo que
não produz efeito no Brasil. Pela interpretação a contrário senso, o juízo brasileiro deveria reconhecer que
não poderá conhecer de mesmas demandas quanto aos imóveis situados no estrangeiro ou a inventário e
partilhas situados no estrangeiro, casos que também escapariam dos limites da jurisdição nacional.

Após a homologação da sentença estrangeira, o título executivo passa a ser a decisão brasileira que
homologou a sentença.

Esta decisão é título executivo judicial. Mas apesar disso, haverá a criação de uma nova relação
jurídica processual, a qual se processa e será executada perante a Justiça Federal de 1º grau.

34
 O regime anterior (CPC 1973) adotava a alcunha de homologação de sentença estrangeira. No
entanto, o CPC/2015 chama de homologação de decisão estrangeira, abrangendo também acórdãos,
decisões monocráticas e interlocutórias estrangeiras.

Existem exceções em que não se admite a homologação de sentença estrangeira, tal como a ofensa
que contraria manifestamente a ordem pública.

As decisões estrangeiras decididas em processo de jurisdição voluntária também precisam ser

homologadas, inclusive aquelas que tratem de estado de pessoas. Atente-se que a única ressalva do CPC é
a sentença estrangeira de divórcio consensual, a qual não necessita de homologação e produz desde logo
efeitos regulares no Brasil (art. 961, §5º).

VI. Procedimento de homologação da decisão estrangeira

O procedimento de homologação da sentença estrangeira é do Presidente do STJ, salvo se houver

uma contestação ao procedimento, razão pela qual passará a ser da Corte Especial.

A petição inicial deverá conter:

• Certidão, ou cópia autenticada, do texto integral da decisão estrangeira que se quer homologar.
• Ato proferido por autoridade competente
• Partes tenham sido citadas, ou tenha ocorrido à revelia
• Prova do trânsito em julgado da sentença estrangeira

Havendo necessidade, poderá ser concedida alguma tutela provisória de urgência neste processo. O
CPC prevê que o exame de urgência deverá ser realizado pela autoridade estrangeira, como diz o art. 962,
§3º.

No entanto, Rodolfo Hartmann e Samer afirmam que a autoridade estrangeira poderá verificar a
urgência da medida liminar, mas isto não impediria que o STJ verificasse a medida liminar.

Contudo, pelo NCPC este juízo é feito pela autoridade estrangeira.

A demandada é citada para contestar o pedido no prazo de 15 dias. Contestando, a defesa não
poderá versar sobre todo e qualquer fundamento, eis que não é o momento de questionar se a decisão foi
justa ou injusta.

O que poderá fazer é questionar sobre a autenticidade do documento, inteligência da decisão (ex.:
interpretação diversa), observância de requisitos, inclusive no regimento interno do STJ.

Mas o mais importante é de que o STJ não poderá ingressar no mérito.

35
 O MPF, após a contestação, terá vista dos autos, os quais retornarão ao STJ para julgamento.

Ao final da instrução, é proferida uma decisão pelo presidente do STJ, caso não houve a contestação.
Caso tenha havido, a Corte Especial decidirá.

Caso o pedido de homologação seja acolhido, haverá uma decisão de mérito, a qual é de natureza
constitutiva, eis que atribui eficácia àquilo que ficou decidido.

Por fim, destaque-se que a homologação seja apenas uma homologação parcial.

VII. Competência de justiça

a) Justiça Federal

O art. 108 da CF trata da competência dos Tribunais Regionais Federais, estabelecendo que compete
aos Tribunais Regionais Federais processar e julgar, originariamente:

• Os juízes federais da área de sua jurisdição, incluídos os da Justiça Militar e da Justiça do

Trabalho, nos crimes comuns e de responsabilidade, e os membros do Ministério Público da
União, ressalvada a competência da Justiça Eleitoral;
• As revisões criminais e as ações rescisórias de julgados seus ou dos juízes federais da região;
• Os mandados de segurança e os habeas data contra ato do próprio Tribunal ou de juiz federal;
• Os habeas corpus, quando a autoridade coatora for juiz federal;
• Os conflitos de competência entre juízes federais vinculados ao Tribunal;

Além disso, compete aos Tribunais Regionais Federais julgar, em grau de recurso, as causas
decididas pelos juízes federais e pelos juízes estaduais no exercício da competência federal da área de sua
jurisdição.

Atente-se que, se a autoridade coatora é juiz federal que titulariza competência em Juizado Especial
Federal, quem julgará este mandado de segurança é a Turma Recursal Federal.

Em relação à competência da Justiça Federal de 1ª instância, deve-se analisar o art. 109 da CF, o qual
estabelece que aos juízes federais compete processar e julgar:

• as causas em que a União, entidade autárquica ou empresa pública federal forem interessadas
na condição de autoras, rés, assistentes ou oponentes, exceto as de falência, as de acidentes de
trabalho e as sujeitas à Justiça Eleitoral e à Justiça do Trabalho;
Lembrando que sociedade de economia mista é da competência, como regra, da Justiça Estadual,
salvo quando houver interesse da União. Ex.: verba sujeita à prestação de contas perante órgão
federal, ou então caso de concessão ou delegação de serviço público.

36
 • as causas entre Estado estrangeiro ou organismo internacional e Município ou pessoa
domiciliada ou residente no País;

• as causas fundadas em tratado ou contrato da União com Estado estrangeiro ou organismo

internacional;

• os crimes políticos e as infrações penais praticadas em detrimento de bens, serviços ou

interesse da União ou de suas entidades autárquicas ou empresas públicas, excluídas as
contravenções e ressalvada a competência da Justiça Militar e da Justiça Eleitoral;

• os crimes previstos em tratado ou convenção internacional, quando, iniciada a execução no

País, o resultado tenha ou devesse ter ocorrido no estrangeiro, ou reciprocamente;

• as causas relativas a direitos humanos a que se refere o § 5º deste artigo;

• os crimes contra a organização do trabalho e, nos casos determinados por lei, contra o sistema
financeiro e a ordem econômico-financeira;

• os habeas corpus, em matéria criminal de sua competência ou quando o constrangimento

provier de autoridade cujos atos não estejam diretamente sujeitos a outra jurisdição;

• os mandados de segurança e os habeas data contra ato de autoridade federal, excetuados os

casos de competência dos tribunais federais;

• os crimes cometidos a bordo de navios ou aeronaves, ressalvada a competência da Justiça

Militar;

• os crimes de ingresso ou permanência irregular de estrangeiro, a execução de carta rogatória,

após o "exequatur", e de sentença estrangeira, após a homologação, as causas referentes à
nacionalidade, inclusive a respectiva opção, e à naturalização;

• a disputa sobre direitos indígenas.

A doutrina, via de regra, diz que o art. 109 elenca os casos de competência da justiça federal,
admitindo uma interpretação restritiva.

No entanto, o STF já temperou esse entendimento dado pela doutrina, reconhecendo que compete
à Justiça Federal de 1ª instância julgar ações ajuizadas em face do CNJ, desde que não se trate de MS, MI,
HD ou HC, pois nestes casos a competência é do Supremo Tribunal Federal.

O STF, ali, conferiu uma interpretação extensiva, ou analogia, em relação ao art. 109. Isso porque
compete ao STF as demandas em que o próprio CNJ ou CNMP, que não possuem personalidade jurídica

37
própria, figurarem no polo passivo. Assim, a competência do STF para processar e julgar ações que
questionam atos do CNJ e do CNMP limita-se às ações tipicamente constitucionais: MS, MI, HC e HD.

No caso de serem propostas ações ordinárias para impugnar atos do CNJ e CNMP, quem irá figurar
como ré no processo é a União, já que os Conselhos são órgãos federais. Logo, tais demandas serão julgadas
pela Justiça Federal de 1ª instância, com base no art. 109, I, da CF/88.

Cabe ressaltar que o entendimento acima é a regra.

No informativo 851 do STF, a Min. Relatora Cármen Lúcia invocou dois argumentos para fixar a
competência no STF:

1) O caso concreto discutia os poderes do CNJ para afastar lei inconstitucional. Se o STF não julgasse
a causa, isso significaria conferir à Justiça Federal de 1ª instância a possibilidade de definir os poderes
atribuídos ao CNJ para o cumprimento de sua missão, subvertendo, assim, a relação hierárquica
constitucionalmente estabelecida.

2) Além da ação ordinária proposta pelo Sindicato, diversos servidores impetraram mandados de
segurança contra a decisão do CNJ. Assim, mesmo que a ação ordinária fosse remetida para a Justiça Federal
de 1ª instância, continuariam no STF os mandados de segurança individuais. Desse modo, o mais
recomendável seria a reunião dessas ações a fim de garantir, com a tramitação e o julgamento conjuntos, a
prolação de decisões harmônicas sobre a legitimidade da situação jurídica afetada pelo CNJ.

Rodolfo Hartmann entende que a simples participação do MPF, como parte autora, não tem o
condão de deslocar o feito para a Justiça Federal. O fato do MPF ser parte autora não está contemplado no
art. 109 da CF.

b) Justiça Estadual

A competência da justiça estadual é residual. Portanto, processa e julga a justiça estadual por
exclusão.

c) Hipóteses de delegação da competência da Justiça Federal em prol da Justiça Estadual

O art. 109, §3º, CF estabelece que serão processadas e julgadas na Justiça Estadual, no foro do
domicílio dos segurados ou beneficiários, as causas em que forem parte instituição de previdência social e
segurado, sempre que a comarca não seja sede de vara do juízo federal, e, se verificada essa condição, a
lei poderá permitir que outras causas sejam também processadas e julgadas pela justiça estadual.

Trata-se de uma situação de excepcionalidade de delegação da competência da justiça federal para

a justiça estadual, trazida pela Constituição.

38
 Neste caso, apesar da delegação, a matéria é federal, razão pela qual o recurso é de competência do
Tribunal Regional Federal.

Tramitando o processo na Justiça Estadual em razão da competência por delegação, a intervenção

de ente federal não acarreta a remessa dos autos ao juízo federal, considerando que o juízo estadual nesse
caso atua com competência federal delegada.

O juízo federal competente, ao receber os autos, decidirá sobre o pedido de intervenção do ente
federal. Após essa análise, de duas uma: acolhida a intervenção, a demanda prosseguirá normalmente
perante a vara federal. Rejeitada a intervenção, não haverá aplicação do art. 109, I, da CF ao caso concreto,
não se justificando a manutenção do processo perante a Justiça Federal, que retornará à Justiça Estadual
(art. 45, par. 3º, NCPC).

Aqui, há a consagração legislativa da Súmula 224 do STJ, a qual estabelece que, excluído do feito o
ente federal, cuja presença levara o juiz estadual a declinar da competência, deve o juiz federal restituir os
autos e não suscitar conflito.

O STF, por meio da Súmula 689, estabeleceu que o segurado pode ajuizar ação contra a instituição
previdenciária perante o juízo federal do seu domicílio ou nas varas federais da capital do estado-membro.
Veja, o segurado pode optar por estes foros.

d) Exceções em que o pedido de ingresso de ente federal não acarreta a remessa dos mesmos ao
Juízo Federal

Há, todavia, exceções, ou seja, hipóteses em que o pedido de ingresso de ente federal nos autos
não acarreta a remessa dos mesmos ao Juízo Federal. São elas:

• Ações de recuperação judicial, falência, insolvência civil e acidente de trabalho;

• Ações sujeitas à justiça eleitoral e à justiça do trabalho.

O NCPC regulou, ademais, como o juiz deve proceder quando há cumulação de pedidos e não possui
competência para um ou alguns dos pedidos.

Embora os parágrafos 1º e 2º digam respeito à Justiça Federal, aplicam-se a qualquer caso em que
haja cumulação de pedidos e o juízo não seja competente para apreciar todos eles (posição de Fredie Didier
Jr.).

Se houver pedido cuja competência seja do juízo e pedido cuja competência seja da Justiça Federal,
o juiz deve inadmitir a cumulação e apreciar apenas o pedido para o qual seja competente. O juiz não vai
remeter os autos ao juízo competente. A parte que formule o pedido perante o juízo competente.

39
VIII. Competência absoluta, relativa e concorrente

• Competência absoluta:
A competência do órgão jurisdicional denota a existência de um motivo de ordem pública.
Consequentemente, não pode ser afastada pela vontade das partes.
Além disso, é possível que o magistrado conheça de ofício, a qualquer momento, até que não
tenha proferido a sua sentença. O Tribunal também poderá conhecer da incompetência absoluta,
independentemente de provocação das partes.
O vício da competência absoluta é tão grave que só é admitida a sua convalidação após coisa
soberanamente julgada. Isto é, apenas com o decurso do prazo decadencial de 2 anos para ação
rescisória é que haveria a coisa soberanamente julgada, situação na qual estaria convalidado o
vício da incompetência absoluta.
A incompetência absoluta pode ser conhecida pelo magistrado de ofício, enquanto não prolata
a decisão, ou pelo Tribunal.

• Competência relativa:
A competência é relativa, pois permite que a vontade dos interessados possa influenciar na sua
fixação. Os interessados, conforme art. 63 do CPC, podem modificar a competência em razão do
valor e em razão do território. A partir de então elegerão um foro para julgar os interesses e
obrigações ali firmadas. Trata-se da cláusula de eleição de foro.
Vale lembrar que é vedado o juiz reconhecer de ofício incompetência relativa sem provocação
das partes.
Para alegação, o réu, quando da sua contestação, alegará a incompetência relativa em sede de
preliminar. O NCPC mudou, não havendo mais exceção de incompetência relativa. Caso não o
faça, haverá prorrogação da competência.
Nos casos em que o MP atua como fiscal da lei, é possível que o MP também levante a
incompetência relativa, devendo fazer no primeiro momento em que se manifestar nos autos.

• Competência concorrente:
A competência concorrente se dá quando há dois juízos competentes. Por vezes a CF ou outro
ato normativo permitirá que a escolha do juízo se dê pelo demandante.
Ex.: art. 109, §2º, da CF, estabelece que as causas intentadas contra a União podem ser aforadas
no foro de domicílio do autor, onde houver ocorrido o ato, onde está situada a coisa, ou ainda
no distrito federal.
No CPC, art. 53, V, estabelece que há permissão para que o demandante proponha ação que
busque a reparação de dano em razão de dano sofrido ou em razão de delito ou acidente de

40
 veículos, inclusive aeronaves. Neste caso, poderá propor ação no seu domicílio ou no foro do
local do evento. Com isso, percebe-se a existência de competência concorrente.
O art. 516, parágrafo único, do CPC, autoriza, no início da etapa de cumprimento de sentença,
que o exequente venha a promover a etapa de execução tanto no juízo em que foi proferida a
sentença quanto no foro do domicílio do executado, ou até mesmo no foro em que o executado
possua bens. Há aqui uma pluralidade de foros competentes.

IX. Regras pormenorizadas sobre competência

Demandas fundadas em direito pessoal ou em direito real sobre móveis, a competência, via de
regra, é o domicílio do réu.

Se a ação é fundada em direito real sobre imóveis, o competente é o foro da situação da coisa.

Mas o autor poderá optar por ajuizar o feito no foro de domicílio do réu ou mesmo um foro de
eleição, desde que o litígio não recaia sobre direito de propriedade, vizinhança, servidão, divisão e
demarcação de terras e de nunciação de obra nova.

Ação possessória imobiliária deverá ser proposta no foro do domicílio da coisa. Neste caso, o foro
terá competência absoluta.

No caso de inventário, a partilha, a arrecadação, o cumprimento de disposições de última vontade,

a impugnação ou anulação de partilha extrajudicial e para todas as ações em que o espólio for réu, será
competente o foro do domicílio do autor da herança, ainda que o óbito tenha ocorrido no estrangeiro.

Na ação em que o ausente for réu, será competente o foro do seu último domicílio.

Na ação em que o incapaz for réu será proposta no foro de domicílio de seu representante ou
assistente.

O NCPC não mais consagra o foro privilegiado na mulher. O art. 53, I, estabelece que é competente
o foro para a ação de divórcio, separação, anulação de casamento e reconhecimento ou dissolução de união
estável será o do domicílio do guardião de filho incapaz.

Não havendo filho incapaz, será competente o último domicílio do casal. Se nenhuma das partes
mais residir no antigo domicílio do casal, será competente o foro de domicílio do réu.

Lembrando que, como regra, a incompetência relativa não pode ser reconhecida pelo juiz de ofício.
No entanto, há um caso em que será possível o seu reconhecimento, desde que se trate de cláusula abusiva
de eleição de foro, situação na qual o juiz poderá reconhecê-la de ofício, desde que o faça antes da citação
do réu. Ou seja, após a citação, o juiz não mais poderá reconhecê-la de ofício.

41
 Feita a citação, quem deverá alegar em preliminar de contestação será o réu, sobre a abusividade da
eleição de foro.

X. Competência do juízo regional

Alguns Estados têm criados juízos pulverizados, espalhados pela cidade.

Estes juízos regionais são criados para gerar maior facilidade ao demandante com relação ao acesso
à justiça. E portanto, dá força normativa ao princípio da inafastabilidade do Poder Judiciário.

Na opinião de Rodolfo Hartmann, não poderia o demandante deixar de ajuizar no seu próprio foro
regional para ajuizar num foro regional de outra região da cidade ou no foro central. Isso porque a
competência do juízo regional é absoluta, pois visa atender a um objetivo de ordem pública.

Majoritariamente, a competência é territorial e nada impede que seja ajuizado num foro regional
diverso do que é o domicílio do demandante.

XI. Causas de modificação da competência

a) Continência

Continência ocorre quando há duas ou mais ações, em que há identidade de partes, causa de pedir
e o objeto de uma é mais amplo do que o objeto da outra. Em outras palavras, uma ação maior (demanda
continente) contém uma ação menor (demanda contida).

Há basicamente uma tríplice identidade da ação:

• Partes
• Pedido e
• Causa de pedir.

Na verdade, o pedido não é idêntico, mas um deles abarca o da outra ação. Diante de uma situação
de continência, o juízo do feito vai determinar a reunião dos feitos. O juízo prevento será aquele em que a
primeira ação tiver sido distribuída ou simplesmente registrada.

Quando houver continência e a ação continente (objeto maior) tiver sido proposta anteriormente
à demanda contida, será proferida sentença sem resolução de mérito no processo em que corre a ação
contida (objeto menor). Por outro lado, caso a ação continente tenha sido proposta posteriormente à ação
contida, as ações serão necessariamente reunidas.

b) Conexão

42
 Conexão ocorre quando há duas ou mais ações, tendo entre elas um objeto comum ou a causa de
pedir comum.

A conexão terá estes elementos em comum, baseando-se na teoria da tríplice identidade (partes,
pedido e causa de pedir), a fim de estabelecer situações em que existe conexão.

Mas esta teoria se mostra insuficiente, de maneira que é recomendável aplicar em determinadas
situações não a teoria da tríplice identidade. Diante disso, seria interessante adotar a teoria da identidade
da relação jurídica. A ideia da conexão e da continência é evitar que haja julgamentos contraditórios dentro
do Poder Judiciário.

Rodolfo Hartmann cita um caso da ação de despejo e da ação em consignação de pagamento dos
alugueres. Neste caso, a ação de despejo não tem mesmo pedido e nem causa de pedir com a ação de
consignação de pagamento. Cabe ressaltar que a relação jurídica é a mesma, motivo pelo qual o feito deve
ser reunido para evitar julgamentos contraditórios.

Outro caso em que se reconhece a conexão é aquele em que quando a reunião dos feitos é
recomendável para facilitar a instrução processual. É a denominada conexão probatória. Ex.: vários
processos estão discutindo um dano ambiental, requerendo prova pericial complexa. Trata-se da
denominada conexão probatória.

O CPC recomenda que em situações como essa, os juízos envolvidos realizarão uma cooperação
nacional.

Ocorre conexão quando um dos processos já tiver sido sentenciado?

Por exemplo, o processo foi sentenciado e a parte sucumbente recorreu. Neste caso, não mais será
possível a conexão, conforme Súmula 235 do STJ: a conexão não determina a conexão dos processos, caso
um deles já tenha sido julgado.

O tema passou a ser tratado no art. 55, §1º, do NCPC, estabelecendo que os processos de ações
conexas serão reunidos para decisão conjunta, salvo se um deles já houver sido sentenciado.

Existe conexão entre processo de conhecimento e processo de execução?

Via de regra, não. Não parece técnico promover a conexão, eis que não existe risco de julgamentos
contraditórios entre processo de conhecimento e processo de execução.

É possível conexão entre processo de conhecimento e embargos à execução. Mas os embargos de

execução têm natureza cognitiva e não executiva, motivo pelo qual seria possível.

43
 Ocorre que muitas vezes a reunião entre processo de conhecimento e processo de execução acaba
sendo recomendável. Isso porque um pode gerar reflexo no outro. Ex.: demanda que está executando um
título cambial, mas há uma sentença em outro processo que reconhece a nulidade do título. Neste caso, o
exequente perderá o título executivo extrajudicial que ele tinha.

O CPC passou a prever expressamente a possibilidade de conexão entre processo de conhecimento

e processo de execução, devendo os feitos serem reunidos no mesmo juízo, conforme art. 55, §2º, I. Da
mesma foram, o CPC passou a prever a possibilidade de conexão às execuções fundadas no mesmo título
executivo.

Conexão pode ocorrer em situação em que cuidam de incompetência relativa ou também em

situações em que há ou que possam gerar incompetência absoluta?

Com relação à incompetência relativa, é uma forma de prorrogação da competência.

Em caso de incompetência absoluta, deverá ser reunido os feitos? Em caso de incompetência

absoluta, sendo um absolutamente competente para o feito A e outro é absolutamente competente para o
feito B, mas o competente para o feito B é absolutamente incompetente para o feito A, assim como o
competente para o feito A é absolutamente incompetente para o feito B.

Neste caso, cada processo continua tramitar perante o próprio juízo em que se encontra, podendo
um deles ficar suspenso pelo prazo de 1 ano, enquanto aguarda a conclusão do outro processo, desde que
seja uma questão prejudicial externa ou questão prejudicial heterogênea.

Ou seja, o que é importante perceber é que não haverá conexão entre processo que tramita na
Justiça Federal e na Justiça Estadual, desde que seja o caso de competência absoluta. Ex.: não é possível
reunir na vara cível o julgamento do feito criminal que guarda conexão com o feito cível.

c) Conflito de competência

Conflito ocorre quando um juízo não concorda com o outro juízo.

O conflito de competência é um incidente, tramitando exclusivamente em tribunais, tendo como

objetivo definir qual é o órgão competente para processar e julgar determinado processo.

Com isso, haverá vários conflitos de competência: positivo ou negativo.

A competência para julgar conflito de competência dependerá dos órgãos envolvidos:

• STF será competente quando o conflito envolver o STJ e quaisquer Tribunais, ou quando o
conflito envolver Tribunais Superiores.

44
 • STJ será competente quando o conflito envolver Tribunais, desde que o caso não seja de
competência do STF, além de apreciar conflitos entre juízes e Tribunais, desde que os juízes não
sejam vinculados àqueles Tribunais.
• Tribunais de Justiça e Regionais Federais julgam conflitos que envolvem juízos que lhe sejam
vinculados.

O conflito pode ser positivo ou negativo:

• Conflito positivo: ocorre quando mais de um órgão se diz competente.

• Conflito negativo: ocorre quando nenhum dos órgãos se diz competente.

O conflito pode ser instaurado entre dois ou mais juízos quando surge controvérsia acerca da
reunião ou separação dos processos. Ex.: um dos juízos pede o processo alegando que é caso de conexão,
mas o outro não entrega sustentando que não é o caso.

Este incidente do conflito de competência pode ser deflagrado por qualquer das partes que integra
o processo, inclusive pelo Ministério Público, e ainda o próprio magistrado pode suscitar.

O CPC estabelece que este incidente não pode ser suscitado pela parte que anteriormente tiver
arguido incompetência relativa em sede de preliminar de contestação, conforme at. 952.

Rodolfo Hartmann critica o NCPC neste ponto.

O conflito é suscitado perante à presidência do Tribunal, e após a distribuição, o Relator manda ouvir
os juízes em conflito, ou apenas o juízo suscitado, se o outro foi quem suscitou.

Durante o processamento do incidente, o Relator de ofício ou a requerimento de qualquer das partes,

poderá determinar que seja sobrestado o processo, ou mesmo designar que um dos órgãos judiciais
envolvidos seja competente para apreciar medidas urgentes que possam a vir a ser pedidas no processo.

Se houver Súmula do STJ ou do STF sobre aquele tema que foi objeto de conflito, ou mesmo se já
tiver sido decidido o tema numa tese de incidente de recurso repetitivo, poderá o Relator de plano decidir
o conflito de competência.

Súmulas importantes acerca de competência:

Súmula 363 do STF- A pessoa jurídica de direito privado pode ser demandada no domicílio da agência, ou
estabelecimento, em que se praticou o ato.

Súmula 508 do STF- Compete à Justiça Estadual, em ambas as instâncias, processar e julgar as causas em que
for parte o Banco do Brasil S.A.

45
Súmula 150 do STJ- Compete à Justiça Federal decidir sobre a existência de interesse jurídico que justifique a
presença, no processo, da União, suas autarquias ou empresas públicas.

Súmula 206 do STJ- A existência de vara privativa, instituída por lei estadual, não altera a competência
territorial resultante das leis de processo.

Súmula 224 do STJ- Excluído do feito o ente federal, cuja presença levara o Juiz Estadual a declinar
da competência, deve o Juiz Federal restituir os autos e não suscitar conflito.

4. Ação

I. Conceito

Ação é direito público, subjetivo, autônomo e abstrato de invocar o Estado para que preste a tutela
jurisdicional.

É público, pois envolve a atuação de um ente público, envolvendo a atuação do Estado em um poder
inerente à sua soberania.

É subjetivo, pois o seu titular tem o poder de exigir do Estado-Juiz esta prestação.

É autônomo, pois tem uma existência própria, que não decorre do direito material.

É abstrato, visto que o direito de ação continua independentemente da existência ou inexistência do

direito material.

II. Teorias sobre o direito de ação

• Teoria imanentista (clássica):

Esta teoria visualizava o direito de ação como parte do direito material. O direito de ação não era
autônomo. Foi há muito tempo superada.

• Teoria concreta:
O direito de ação existe, mas somente existe se concretamente existir o direito material.
Portanto, o direito de ação não poderia ser apresentado de plano, no início do processo. Isto é,
somente ao final do processo, em caso de uma sentença que julgasse procedente o pedido, é
que poderia dizer que o sujeito também tinha o direito de ação.
Para a teoria concreta, um seria o direito de ação e outro o direito material, mas o direito de ação
só existe se existir o direito material.

• Teoria abstrata:

46
 A teoria abstrata diz que a ação se constitui no direito de obter do Estado uma prestação
jurisdicional, qualquer que seja o teor. Se o Estado julgar improcedente o pedido, ele prestou a
sua atuação jurisdicional, motivo pelo qual foi exercido o direito de ação.
O direito de provocar o Estado existe independentemente do direito material.

• Teoria eclética:
A teoria eclética se vale dos mesmos postulados da teoria abstrata, apenas inovando como
condicionar o exercício ao direito de ação ao preenchimento de condições da ação. Estas
condições da ação são extraídas da relação jurídica material.
Apesar de possuir as mesmas bases, para existir direito de ação é preciso ter condições de ação.
A teoria eclética foi adotada no CPC/73, e apesar do Novo CPC não falar em condições da ação,
prevalece o entendimento de que também está mantida a teoria eclética no NCPC.

III. Condições da ação

Parte da doutrina entende que o novo Código de Processo Civil extinguiu as condições da ação,
porque o próprio diploma não utiliza a nomenclatura “condições da ação”. Outra parcela da doutrina, dirá
que as condições da ação permanecem no CPC, mesmo que não as conste expressamente.

É certo que, ao propor uma ação, devemos observar o contido no artigo 17 do CPC, ou seja, “para
postular em juízo é necessário ter interesse e legitimidade”, ainda que se denomine ou não condições da
ação.

Nesse contexto, professor Jaylton segue o mesmo entendimento do professor Fredie Didier, para
eles, as condições da ação, são, em verdade, pressupostos processuais de admissibilidade da própria
demanda. Logo, uma vez presentes esses pressupostos, permite-se a análise do mérito.

ELEMENTOS DA AÇÃO

Os elementos da ação servem para identificar se uma ação é idêntica à outra, ou melhor, serve para
distinguir uma ação de outra.

São três os elementos da ação:

• Partes

• Causa de pedir

• Pedido

47
 Havendo a existência de outra ação com as mesmas partes, mesma causa de pedir e pedido em curso,
haverá aplicação de litispendência, que, consequentemente, acarretará extinção do processo, sem resolução
de mérito, nos moldes no art. 485 do CPC.

Por outro lado, caso haja uma demanda com as mesmas partes, causa de pedir e pedido, de outra
ação já ajuizada e julgada, há o instituto da coisa julgada, a qual implicará na extinção do processo sem
resolução do mérito.

a) PARTES: autor e réu.

b) CAUSA DE PEDIR: a doutrina trabalha com a causa de pedir remota e causa de pedir próxima. A
causa de pedir remota corresponde aos fatos em si, ou seja, os fatos que geraram aquela demanda/litígio.
Quanto à causa de pedir próxima, está se revela nas consequências/repercussão jurídica.

A título de exemplo, ajuizada uma ação indenizatória em decorrência de um acidente de trânsito, a

causa de pedir remota são os fatos (colisão), a causa de pedir próxima, se revela na repercussão que ela trará
ao mundo jurídico (responsabilidade civil do réu).

c) PEDIDO: segundo professor Cândido Rangel Dinamarco, toda pretensão da parte é bifronte, pois
o pedido sempre será de duas ordens: pedido imediato ou pedido mediato.

O pedido imediato é a resposta estatal, já o pedido mediato, é o bem da vida pretendido Ex.: pedido
de reparação civil dos danos para condenar e determinar que a parte se abstenha de praticar determinada
conduta - obrigação de fazer ou não fazer, dentre outras.

É possível ainda, que haja identidade entre as partes e entre os pedidos (causa de pedir próxima).

Se, no entanto, a causa de pedir for apenas remota, não há identidade entre as ações e, portanto,
não se fala em litispendência e coisa julgada. Ex.: Quando se ajuíza uma ação de despejo, em razão da falta
de pagamento e, na defesa, o locatário comprova o pagamento, o juiz julgará improcedente a ação. No
entanto, se após três meses, o autor ajuíza nova ação de despejo, com as mesmas partes, mesmo pedido e
mesma causa de pedir próxima (resolução do contrato e, consequentemente, o despejo), mas com causa de
pedir remota distinta da primeira ação. Neste caso, há duas ações distintas.

IV. Teoria da asserção

A teoria da asserção é uma forma da teoria eclética se distanciar da teoria concreta.

48
 A teoria eclética dizia que o direito de ação é abstrato, se diferindo do direito material, mas para o
exercício legítimo é preciso observar as condições da ação.

A teoria da asserção estabelece que a presença das condições da ação é analisada com base na
assertiva do autor, com base naquilo que foi afirmado pelo autor na petição inicial. Se não for comprovada
as alegações do autor, ou serem elas inverídicas, não importa, pois estaria presentes as condições da ação.

O feito poderia até ser julgado improcedente, eis que não seria preciso que o autor provasse as
condições da ação, nem mesmo a relação jurídica material que alega ter. Bastaria a sua assertiva.

Esta teoria da asserção se diferencia da teoria da exposição, a qual sustenta que o autor deve provar
as condições da ação.

Na teoria da exposição, também há a teoria eclética, mas o sujeito deve provar as condições da ação.
Para a teoria da asserção, não. Bastaria narrar na inicial.

V. Momento processual adequado para a verificação das condições da ação

O momento processual adequado para a verificação das condições da ação pode ser feita a qualquer
momento, enquanto não ocorrer o trânsito em julgado.

A verificação das condições da ação constitui uma objeção, e, por ser uma matéria de ordem pública,
não comporta preclusão, apesar do entendimento em sentido diverso.

VII. Desistência da ação

Exercido o direito de ação, nem sempre o demandante poderá dispor desse direito.

O art. 485, §4º, estabelece que oferecida a contestação, o autor não poderá, sem o consentimento
do réu, desistir da ação.

E esta desistência só é possível até antes da prolação da sentença. Após, não será mais possível.

No entanto, algumas situações comportam exceção, casos em que não haverá necessidade de
anuência da parte contrária:

• Execuções: não é necessário que o réu concorde com a desistência.

• Mandado de segurança: o impetrante pode desistir sem anuência da parte coatora.

Rodolfo Hartmann estabelece que o CPC traz uma hipótese de desistência intentada pelo
demandante que independe da anuência do réu. A hipótese está no art. 1.040, §§1º a 3º.

49
 Estabelece o dispositivo que, após o julgamento de recursos que estão afetados ao STJ e STF, com
relação aos demais recursos que estão sobrestados nos tribunais inferiores, a parte autora poderá desistir
do processo individual, logo após ter sido proferido o acórdão do processo paradigma.

O professor Rodolfo Hartmann chama a atenção ao problema de que o autor, no processo individual,
após ter sido prolatado uma decisão desfavorável no processo paradigmático, desistir, visto que terá uma
sentença terminativa. E perceba que se há uma sentença terminativa, e havendo um overuling do
precedente, nada impede que venha a propor nova ação, com base no novo entendimento do Tribunal
Superior ou do STF. E aí, Rodolfo Hartmann estabelece que o autor poderá agir com manifesta deslealdade
processual.

Mas para provas objetivas deverá ser marcado que, após a decisão do acórdão paradigmática,
poderá a parte desistir da ação em curso no primeiro grau de jurisdição, antes de proferida a sentença.

Cabe ressaltar que, se a desistência ocorrer antes de oferecida contestação, a parte ficará isenta do
pagamento de custas e de honorários de sucumbência.

VIII. Concurso e cumulação de ações

Concurso de ações ocorre quando o próprio legislador confere ao titular do direito de ação mais de
uma alternativa processual. Ex.: o credor está municiado de uma prova escrita destituída de força executiva.
Poderá ele propor ação monitória ou ação de cobrança. Há aqui uma pluralidade de ações.

No caso de cumulação de ações, há o exercício de mais de um direito de ação no mesmo processo.

E esta cumulação poderá ser subjetiva, como o litisconsórcio ativo originário facultativo simples, ou seja,
cada um dos litisconsortes é titular do direito de ação, mas poderiam estar discutindo individualmente.

A cumulação também pode ser objetiva, ou seja, o mesmo demandante formula mais de um pedido
no mesmo processo, e cada pedido decorrendo de uma causa de pedir distinta. Poderia ter se instaurado
dois processos diferentes, mas decidiu-se instaurar um só, cumulando ações.

5. Processo

I. Conceito

Quando falamos em processo, devemos ter em mente a chamada instrumentalidade do processo,

que significa dizer, que processo é o instrumento para a realização da jurisdição e, por meio deste
instrumento, o judiciário exerce a jurisdição. Trata-se, portanto, do processo como um instrumento. Mas o
processo também é um caminho para se chegar a uma tutela jurisdicional. Os quais devem ser vistos por
meio de dois aspectos: o objetivo e o subjetivo.

50
 O processo sob o aspecto objetivo é o conjunto de atos que é ordenado e encadeado, ou seja, é uma
série de atos que devem ser praticados para se chegar à tutela jurisdicional - fala-se em procedimento.
Quanto ao aspecto subjetivo, o processo deve ser visto como uma relação jurídica.
Diante disso, temos que o processo deve ser compreendido como um procedimento que se
desenvolve dentro de uma relação jurídica.

II. Natureza jurídica

Discussão que existe é sobre a natureza jurídica do processo.

Existem diversas teoria que tentam explicar a natureza jurídica do processo.

No começo, o processo não tinha qualquer autonomia. E por isso seria apenas um procedimento,
com uma série de atos ordenados.

Após, o processo passou a ser vislumbrado como um contrato, em que as partes estariam de comum
acordo afastando as suas vontades para que a vontade de um juiz desse solução ao litígio.

A tese de que o processo seria um contrato acabou não prevalecendo, eis que o processo tem caráter
público e o contrato tem caráter privado. Segundo, percebeu-se que o demandado não participa do processo
porque livremente escolheu participar. Terceiro, não existe ajuste de vontade entre as partes estabelecendo
que outra pessoa diga qual é a solução do litígio.

Em razão da ausência de vontade entre as partes, tentou-se dizer que o processo seria um quase-
contrato. Mas isto também foi superado.

Em seguida, foi criada a teoria segundo a qual o processo tem a natureza de uma relação jurídica,
criada por Oskar Von Büllow. Esta é a teoria que predomina.

A partir dessa teoria, reconhece-se a autonomia desse ramo do direito. Segundo esta teoria, o
processo deve ser compreendido como um conjunto de atos, coordenados, o qual adquire uma dupla noção,
externamente é um procedimento, mas internamente é uma relação de direitos e obrigações que vincula
mutuamente as partes e o juiz, dando ensejo a uma relação jurídica processual. Portanto, processo seria
uma relação jurídica processual. Esta relação jurídica se perfaz independentemente da relação jurídica de
direito material, que é outra relação.

Professor Cândido Rangel Dinamarco estabelece que o processo é um procedimento animado por
uma relação jurídica processual.

Portanto, predomina que processo tem natureza jurídica de relação jurídica processual.

51
 Segundo a doutrina, temos dois tipos de processo: o processo de conhecimento e o de execução.
O processo de conhecimento tem por objetivo resolver uma crise de certeza, e pode ser dividido em
ação condenatória, constitutiva e declaratória. Trata-se da classificação da ação, à luz do processo de
conhecimento.
O processo de execução, por sua vez, tem a finalidade de resolver uma crise de efetividade - pois
além de ter uma certeza do direito, ele deve ser efetivado. Este processo pode ser dividido em execução de
título executivo extrajudicial e cumprimento de sentença.
Atenção! O novo Código de Processo Civil não prevê procedimentos cautelares típicos.

III. Pressupostos processuais

O NCPC, no art. 485, estabelece que o processo deve ser extinto sem resolução do mérito quando
ausente os pressupostos processuais.

a) Pressupostos processuais de existência

As leis processuais não estabelecem um rol de quais seriam os pressupostos processuais de

existência. Mas de forma geral, para que um processo tenha existência jurídica, exige-se que o processo:

• Tenha sido instaurado perante um órgão jurisdicional

• Tenha partes
• Haja uma demanda.

b) Pressupostos processuais de validade ou de desenvolvimento

Os pressupostos processuais de validade ou de desenvolvimento também não estão relacionados na

lei, também sendo objeto de crítica em relação a sua nomenclatura.

Fredie Didier Jr. estabelece que não deveriam ser denominado pressupostos processuais de validade,
pois pressuposto pressupõe a existência do ato. Na verdade, o termo correto deveria ser requisito de
validade, e não pressuposto de validade.

No Direito Civil, para existir um contrato é preciso de partes, objeto, vontade e de forma. Mas para
ser válido, as partes devem ser capazes, a vontade deve ser livre, o objeto deve ser lícito, determinado ou
determinável, e a forma pode ser prescrita ou não defesa em lei.

No Direito Processual Civil ocorre a mesma coisa, ou seja, nos pressupostos processuais de validade
exige-se que existam:

• Órgão jurisdicional Competente (Órgão Jurisdicional)

52
 • Partes capazes (Partes)
• Demanda regular (Demanda)

Para a demanda ser regular, é preciso que ela se inicie com uma petição inicial que se observe os
requisitos legais.

i. Capacidade processual

A capacidade processual é gênero, do qual são espécies: capacidade de ser parte, capacidade de estar
em juízo e capacidade postulatória.

Só existirá capacidade processual quando existir as três espécies conjuntamente.

• Capacidade de ser parte:

É muito semelhante à capacidade de direito. É a aptidão de a pessoa ser titular de uma relação
jurídica processual.
No processo civil, há esta possibilidade de ser partes atribuída a entes despersonalizados, como
por exemplo o condomínio, massa falida, sociedade de fato, etc.

• Capacidade de estar em juízo:

Também se assemelha à capacidade de fato, ou seja, a capacidade de exercer o seu direito. Ex.:
o lesado tinha 16 anos de idade. Só poderá estar em juízo por meio de seu assistente, a fim de
suprir sua capacidade de estar em juízo.

• Capacidade postulatória:
É a aptidão de se dirigir, seja por meio de petição ou oralmente, diretamente ao juiz. Quem
detém é o advogado, membro do Ministério Público, Defensor Público.
Eventualmente é possível que a capacidade postulatória seja outorgada diretamente à parte. Isto
ocorre nos Juizados Especiais, nos casos de demandas com até 20 salários mínimos. Para interpor
recursos, deverá ter advogado.

IV. Pressupostos processuais negativos

Pressupostos processuais negativos são aqueles que não podem estar presentes, estando no art.
485, V, NCPC:

• Litispendência
• Coisa julgada
• Perempção:
É uma sanção aplicada à pessoa que exercer abusivamente o seu direito de ação.

53
 A parte deixou, por 3 vezes, de cumprir as condições da ação, seja por negligência ou por
abandono.

V. Espécies de processo

O processo poderá ser:

• Processo de conhecimento: busca-se a tutela satisfativa, devendo comprovar o fato alegado.

• Processo cautelar: o interessado afirmará um fato e o demandado tem a chance de apresentar
a sua defesa, sendo possível a sua dilação probatória. A diferença é que no processo cautelar não
há uma tutela satisfativa, e sim uma tutela cautelar, visando assegurar a tutela de um outro
processo. É um instrumento do instrumento.
O CPC não trouxe um livro para cuidar do processo cautelar autônomo, e isto indica que esta
espécie no processo autônomo não mais existe. O outro indicativo foi o de que o NCPC trouxe
providências cautelares concedidas no bojo de um processo principal. Tem-se aqui a ideia de que
as medidas cautelares devem ser em regra concedidas não em processo autônomo, mas no bojo
de um processo principal.
O CPC manteve a cautelar autônoma de produção antecipada de provas.
• Processo de execução: há atuação jurisdicional que busca adotar as medidas para satisfação de
um direito, e não para satisfazer um direito que já foi comprovado e reconhecido. Não há
necessidade de prova.

Atualmente fala-se em processo sincrético. Isso porque no mesmo processo há finalidade cognitiva,
cautelar e executiva.

OBSERVAÇÕES IMPORTANTES

Perguntas:
1- Toda falta de pressuposto processual gera inadmissibilidade da demanda?
R: Não, pois quando se fala em incompetência relativa, não gera inadmissibilidade do processo, mas
sim remessa dos autos ao juízo competente.

2- Toda ausência de pressuposto processual pode ser conhecida de ofício?

R: Não.
Ex. 1: Súmula 33 do STJ – “A incompetência relativa não pode ser declarada de ofício”.
Ex. 2: Juiz não pode reconhecer de ofício convenção de arbitragem.

3- Toda falta de pressuposto processual pode ser conhecida a qualquer tempo?

54
 R: Via de regra, os pressupostos processuais são questões de ordem pública e conhecíveis de ofício.
Todavia, não é todo pressuposto processual que poderá ser reconhecido de ofício e a qualquer
tempo. Por exemplo, na incompetência relativa e convenção de arbitragem, se o réu não arguir em
preliminar de contestação haverá preclusão e prorrogação da competência.

4- Toda falta de pressuposto processual gera extinção do processo?

R: Não.

VI. Causas de suspensão do processo

Suspensão de um processo é uma situação temporária. Enquanto o processo estiver suspenso, não
poderão ser praticados atos processuais, salvo os atos processuais urgentes.

Mesmo que processuais urgentes, se houver alegação de impedimento ou suspeição, não poderá o
juiz praticar estes atos, em razão de não ter imparcialidade suficiente.

É muito comum que se distinga suspensão própria da suspensão imprópria:

• Suspensão própria: há a paralisação total do processo. Por exemplo, no bojo de uma ação
rescisória é concedida uma tutela para suspender uma execução que já estava em curso. Esta
suspensão é própria, pois foi suspenso todo o processo.
• Suspensão imprópria: há a paralisação de parte do processo. Por exemplo, ao arguir
impedimento ou a suspeição de um juiz, o processo será suspenso, mas o incidente continuará
tramitando, ainda que a outra parte do processo esteja suspensa.

O rol das hipóteses de suspensão não é exaustivo, mas deverá ser suspenso quando:

• Morte ou perda da capacidade processual de qualquer das partes, do seu representante legal ou
do seu procurador.
• Convenção das partes, não podendo exceder a 6 meses
• Arguição de impedimento ou suspeição do magistrado
• Incidente de resolução de demandas repetitivas (IRDR)
• Questão prejudicial a ser dirimida em outro processo, não podendo ser superior a 1 ano
• Motivo de força maior
• Possibilidade de suspensão por qualquer outra razão prevista no CPC (ex.: ação rescisória em que
foi concedida uma tutela provisória para suspender uma execução que estava em curso)

6. Tutela jurisdicional

55
 I. Introdução

Tutela jurisdicional é proteção do Estado-juiz. As tutelas jurisdicionais podem sofrer classificações

distintas, a depender do ponto de vista empregado.

Existem dois grandes grupos:

• Tutelas materiais
• Tutelas processuais

No que toca às tutelas materiais, podemos obter as seguintes tutelas:

• Tutela declaratória
• Tutela constitutiva
• Tutela condenatória
• Tutela ressarcitória
• Tutela inibitória
• Tutela cautelar

No tocante às tutelas processuais, existem as seguintes:

• Tutela de evidência definitiva

• Tutela provisória
• Tutela específica

II. Tutelas materiais

No que toca às tutelas materiais, podemos obter as seguintes tutelas:

• Tutela declaratória:
A natureza declaratória da tutela denota que existia uma dúvida que visava eliminar. Ex.: o débito
existe, ou o débito inexiste.

• Tutela constitutiva:
Há a criação de uma situação, ou seja, a modificação ou extinção de um vínculo, havendo a
alteração no mundo dos fatos. Ex.: sujeito era casado, mas deixou de ser.

• Tutela condenatória:
Há uma parte demandante buscando a condenação do demandado para que cumpra uma
obrigação de dar, fazer, não fazer, de entregar coisa.

Este tema será aprofundado no tema das sentenças.

56
• Tutela satisfativa ressarcitória:
Satisfativa significa que o direito material foi alcançado e ressarcitória significa que foi
recomposto o patrimônio que foi lesado.
Ela é pleiteada quando no plano do direito material ocorreu um fato ilícito que resultou num
dano a alguém. O autor da demanda não pretende que seja desfeito o comportamento contrário
ao direito que lhe causou a lesão. O que ele pretende é que o seu patrimônio seja recomposto
em razão da lesão que ele experimentou.
Por isso o cunho satisfativo, pois satisfaz a pretensão de direito material.

• Tutela satisfativa inibitória:

Satisfativa significa que foi alcançado o objetivo no plano material, e inibitória significa que o
impedimento de um dano que poderia acontecer. Ou seja, inibiu-se uma conduta ilícita, tanto
omissiva como comissiva.
Aqui há uma natureza preventiva, visando prevenir a ocorrência de um ilícito.
Esta tutela inibitória poderá ter uma feição positiva ou negativa.
a) Tutela inibitória negativa: poderá ocorrer quando o vizinho abusa do seu direito de construir.
O demandante promove uma ação de tutela inibitória para que o vizinho pare de construir,
cessando um ilícito, através de um não fazer.
b) Tutela inibitória positiva: poderá quando o demandado é condenado a praticar algo para
evitar que a sua inércia implique um comportamento ilícito. Rodolfo Hartmann exemplifica o
caso de um fabricante de medicamento que não presta as informações adequadas quanto ao
produtos, descumprindo o ônus imposto pela legislação consumerista. O MP vai a juízo com uma
ação civil pública para que ele seja impelido a prestar as informações. O consumidor nem
comprou o remédio para o mês que vem, mas no remédio que virá deverá vir com as
informações, inibindo um futuro comportamento ilícito da empresa.

• Tutela cautelar
A tutela cautelar é uma tutela não satisfativa.
Na tutela cautelar, busca-se reconhecer o direito a uma cautela. A ideia é tornar útil, proveitoso,
um provimento jurisdicional que já foi, ou que virá a ser, proferido no próprio processo.
Ex.: João ganhou o processo de Pedro, mas este está liquidando os bens, motivo pelo qual deverá
ser obstada esta situação. Isso porque na hora que for executar não irá achar nada.
A tutela cautelar visa encontrar proveito no processo principal, ou no bojo do processo.
Veja, o demandante não adquiriu o bem do devedor, mas quando for executar a sentença haverá
bens para promover a execução. Isso faz com que não seja satisfativa.

57
 Como a tutela cautelar exige que haja alguma urgência, parece-nos intuitivo que possa ser
concedida no bojo de um processo, através de uma decisão interlocutória, ou mesmo na própria
sentença, situação na qual o juiz poderá conceder a tutela cautelar.
Perceba que é plenamente possível a cumulação no mesmo processo tanto de uma tutela
cautelar quanto de uma tutela satisfativa, até para que a tutela satisfativa venha a ocorrer.

III. Tutelas processuais

No tocante às tutelas processuais, existem as seguintes:

• Tutela de evidência definitiva

• Tutela provisória
• Tutela específica

a) Tutela de evidência definitiva

Se a tutela é de evidência, significa que o direito é evidente. Definitiva significa que poderá gerar
coisa julgada, não podendo mais suscitar discussões.

Veja, tutela de evidência definitiva é a tutela que pode ser imediatamente prestada ou negada, se
houver a existência ou a inexistência do direito pleiteado pelo demandante, tornando-se esta tutela
definitiva, com a formação de coisa julgada.

O CPC traz alguns casos de tutela de evidência definitiva, como a improcedência liminar, o
julgamento antecipado total do mérito e o julgamento antecipado parcial do mérito.

i) Improcedência liminar

O CPC autoriza que o juiz sentencie liminarmente o processo, resolvendo o mérito antes mesmo de
citar a parte contrária, desde que a sentença seja de total improcedência.

ii) Julgamento antecipado do mérito

Julgamento antecipado do mérito é uma autorização, dada por lei, para que o magistrado sentencie
o processo, seja o julgamento procedente ou improcedente do pedido.

Portanto, a sentença do juiz pode se mostrar favorável ou desfavorável ao demandante. Neste caso,
é necessário que tenha sido feita a citação do demandando, pois poderá ser desfavorável ao demandado.

Quando é que se admite o julgamento antecipado do mérito?

58
 O julgamento antecipado do mérito poderá ocorrer quando não houver necessidade de produção
de outras provas, ou seja, a prova carreada nos autos pela petição inicial e pela contestação são suficiente
para promover o julgamento do mérito.

Ainda é possível o julgamento antecipado do mérito quando ocorrer à revelia.

iii) Julgamento antecipado parcial do mérito

O julgamento antecipado parcial do mérito é uma inovação do Novo CPC.

O art. 356 do NCPC vai estabelecer que o magistrado, quando verificar uma tutela de evidência,
diante de uma matéria que não é controvertida entre as partes (controvérsia parcial), estaria autorizado a
liminarmente decidir a parcela do mérito.

Esta medida do juiz teria como objetivo formar mais rapidamente o título executivo judicial, visto
que em relação à parcela incontroversa poderia o credor promover a execução do título em autos apartados.

Ex.: Samer promove uma ação de cobrança contra João no valor de R$ 100.000. Na contestação, João
fala que não deve aquele valor, mas deve apenas R$ 70.000. Em relação à parcela incontroversa (R$ 70.000),
não há dúvidas, cindindo-se a causa em relação a R$ 30.000. Portanto, o juiz poderá decidir em relação aos
R$ 70.000, podendo inclusive Samer executar o título. Este juízo, com relação aos R$ 70.000, é de cognição
exauriente, motivo pelo qual esta decisão interlocutória poderá fazer coisa julgada formal e material.

Perceba que neste caso, no julgamento antecipado parcial do mérito, é possível a formação de coisa
julgada formal e material.

O recurso cabível da decisão interlocutória que julga parcialmente o mérito é o agravo de

instrumento.

b) Tutela provisória

O NCPC inova substancialmente no tratamento das tutelas de urgência, eis que cria um gênero: tutela
provisória.

i. Classificação quanto ao momento que foram requeridas

• Tutela provisória antecedente (inicial):

São requeridas antes mesmo de se postular a tutela satisfativa, ou então no mesmo momento
em que se postulou a tutela satisfativa (pretensão de direito material), situação em que também
houve a postulação da tutela provisória, em caráter de urgência. A tutela provisória será

59
 pleiteada ao juízo competente para apreciar o mérito daquela tutela principal (satisfativa), a qual
será concedida após a cognição da tutela exauriente.
O CPC apresenta uma ressalva. Isto é, quando for instaurado um incidente de resolução de
demandas repetitivas no Tribunal (IRDR), haverá o sobrestamento dos processos sobre aquela
idêntica matéria. Se a parte estiver numa situação de sobrestamento, e caso deseje obter uma
tutela provisória de urgência, deverá requerer tal medida ao juízo que atua na 1ª instância,
apesar de estar sobrestado no Tribunal.
Veja, não será sempre requerida a medida de urgência para o juiz que irá julgar o mérito principal.
Pode acontecer de haver uma divergência, ou seja, um será o que irá julgar o incidente e outro
será quem irá conceder a tutela provisória, no caso o juízo de 1ª instância.

• Tutela provisória incidental:

São requeridas após já ter sido ofertado a petição inicial. Esta tutela provisória incidental é
requerida por simples petição, após já ter sido apresentada a petição inicial.

ii. Classificação quanto a sua justificativa

Tanto na tutela provisória de urgência como na de evidência, em ambos os casos se está a tratar de
tutela provisória, em sede de cognição sumária, podendo o entendimento ser alterado, a despeito de haver
uma tutela provisória de evidência.

Veja, não se confunde com a tutela de evidência definitiva.

• Tutela provisória de urgência:

Aqui há uma tutela baseada na urgência, tanto da pretensão satisfativa quanto da pretensão
cautelar. É necessário o fumus boni iuris e o periculum in mora.

• Tutela provisória de evidência:

A tutela de evidência poderá ser deferida quando há evidência do direito ou da evidência da falta
do direito, podendo ser concedida ou não.

iii. Tutela provisória de urgência

► Distinção entre tutela provisória de urgência antecipada e tutela provisória de urgência cautelar

Na tutela provisória de urgência, há uma tutela provisória cujo fundamento é a urgência da situação.
Esta tutela pode ser denominada de antecipada ou de cautelar:

• Tutela provisória de urgência antecipada: trata-se de uma tutela satisfativa, pois corresponde à
satisfação efetiva da pretensão de direito material do demandante.

60
 • Tutela provisória de urgência cautelar: trata-se de uma tutela provisória, mas não há a efetiva
satisfação do direito material. O que há é a tutela no sentido de garantir, ou de tornar útil um
provimento jurisdicional futuro. Cautelar significa um instrumento que visa resguardar a
satisfação de outro instrumento.

Em algumas situações será difícil diferenciar tais situações. Exemplo disso ocorre quando João deve
100 mil à Samer. Samer ajuíza a ação e obtém a penhora sobre bens de João. Samer quer levantar este
dinheiro, tendo em vista que ele precisa do dinheiro para continuar as suas atividades empresariais. O juiz
aceita o levantamento, sob condição de que haja caução. Samer indica um imóvel. No final do processo, se
Samer sair vitorioso, somente a caução deixará de existir, pois ele já estaria no gozo da satisfação do seu
próprio direito. Quando for julgamento procedente o pleito, só haveria a necessidade de dar baixa na caução,
pois o resto já estaria resolvido. Veja, esta tutela provisória foi antecipada.

Por outro lado, caso Samer prove ao juiz que João estaria dilapidando o seu patrimônio para não
arcar com os valores de 100 mil reais. Com isso, Samer pede a concessão de cautelar de arresto. Concedendo
o juiz a cautelar de arresto, o imóvel de João ficará penhorado. Veja, Samer não obteve o imóvel de João,
mas ficou resguardado o bem para fins de eventual procedência do seu pedido, garantindo futuro eventual
cumprimento de sentença. Nestes caso, houve uma tutela provisória cautelar.

Existem situações em que é difícil analisar se o demandante está pleiteando uma tutela provisória de
urgência antecipada (satisfativa) ou de natureza cautelar.

A fim de evitar este problema, o Novo CPC autoriza a fungibilidade entre as tutelas de urgência,
conforme art. 305, parágrafo único do CPC.

► Requisitos para a concessão da tutela provisória de urgência (antecipada ou cautelar)

São requisitos para a concessão da tutela provisória de urgência:

• Probabilidade do direito (fumus boni iuris)

• Perigo do resultado útil do processo (periculum in mora)
• Reversibilidade dos efeitos da decisão

Observe que, quando falamos em tutela provisória de evidência, só haveria dois requisitos:

• Probabilidade do direito (fumus boni iuris) e

• Reversibilidade dos efeitos da decisão

Veja, na tutela provisória de evidência é dispensado o periculum in mora (perigo de dano).

► Risco de dano fabricado (ou periculum in mora fabricado)

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 Por vezes, a tutela provisória é negada, sob o fundamento de que há, no caso, risco de dano
fabricado, ou periculum in mora fabricado.

Mas o que é risco de dano fabricado, ou periculum in mora fabricado?

Aqui há uma situação de risco que foi causada, ou potencializada, pelo interessado na concessão
da medida liminar. O sujeito cria o periculum in mora.

Ex.: sujeito busca uma tutela provisória de urgência em virtude de querer participar de uma licitação
ao arrepio das regras constantes do edital. Com isso, o sujeito ingressa com este pedido momentos antes de
ocorrer o certame. Ocorre que o sujeito tinha 2 meses para ingressar com a ação, mas resolveu ingressar um
dia antes. Quem criou, ou ao menos quem potencializou, o perigo de dano foi o próprio sujeito. Neste caso,
haveria periculum in mora fabricado.

Rodolfo Hartmann estabelece que no caso de periculum in mora fabricado deve ser negada a
antecipação dos efeitos da tutela, pois, do contrário, haveria o fomento da má-fé, sendo o sujeito beneficiado
pela própria torpeza.

► Risco de dano inverso (ou periculum in mora inverso)

No caso do risco de dano inverso, o juiz, quando analisa a petição inicial, se depara com a situação
de que, se denegar a tutela provisória, o autor ficaria numa situação de risco, mas se conceder quem ficará
exposto a uma situação de risco muito maior é o demandado.

Neste caso, o juiz, no caso concreto, deverá ponderar os valores que estão em jogo para chegar a
uma situação justa, a fim de concluir se o perigo do autor deveria ser afastado, e portanto concedida a tutela
antecipada, ou não, situação na qual o perigo gerado ao réu seria mais gravoso.

► Irreversibilidade dos efeitos da decisão

Em algumas situação, a despeito da irreversibilidade dos efeitos da decisão, é possível a concessão

da tutela provisória de urgência.

Diante de um requerimento liminar, os efeitos da tutela provisória são no sentido da

irreversibilidade, situação na qual, via de regra, não seria concedido pelo juiz, pois é necessário: fumus boni
iuris, periculum in mora e reversibilidade dos efeitos da decisão.

No entanto, caso se trate de uma demanda da área médica, a fim de que o plano de saúde cubra esse
tratamento?

62
 Como se sabe, se for concedida a cirurgia no valor de 100 mil reais em favor da parte em detrimento
do plano de saúde, caso haja a reversibilidade da decisão, a parte ré não ressarcirá o plano de saúde,
experimentando prejuízo. Trata-se de uma irreversibilidade dos efeitos da decisão.

Todavia, a jurisprudência vem admitindo, ou seja, permite-se que o magistrado realize uma
ponderação de valores entre os bens jurídicos, no caso há: vida x prejuízo financeiro.

Nestes casos, excepcionais, é possível o deferimento da tutela provisória de urgência, apesar da

decisão ganhar contornos de irreversibilidade, através da ponderação de valores.

► Necessidade de requerimento para concessão das tutelas provisórias de urgência

Para conceder tutela provisória de urgência, é preciso de requerimento?

Existe uma divergência doutrinária, no sentido de ser necessário o requerimento da parte para que
seja concedida uma tutela de urgência, ou ser desnecessário, podendo o juiz conceder a tutela provisória de
urgência de ofício.

Prevalece o entendimento de que é possível o juiz conceder a tutela provisória de urgência de ofício.
O fundamento para isso é a máxima de que quem pode o mais, que é conceder a tutela definitiva, pode o
menos, que é conceder a tutela provisória de urgência.

Rodolfo Hartmann chama a atenção para o fato de que o Novo CPC, no art. 304, estabelece que se a
decisão que concede a tutela provisória de urgência antecipada não for impugnada, esta decisão se estabiliza.
Com isso, o processo é extinto sem resolução do mérito.

Há autores que sustentam que, no caso de tutela satisfativa, o juiz não poderia conceder a tutela
provisória de ofício, pois, supondo que o autor não queira que o feito seja extinto sem resolução do mérito,
não pedindo a concessão da tutela provisória, visto que ele sabe que, se o juiz conceder a tutela provisória,
e a outra parte não impugnar, a decisão se estabilizará, extinguindo o processo sem resolução do mérito.

A doutrina, por esta razão, vai dizer que, neste caso, o juiz não poderia conceder a tutela provisória
de ofício, pois poderia estar, inclusive, prejudicando o autor.

De qualquer forma, basta que haja um requerimento expresso numa petição, com o objetivo de que
seja concedida uma tutela provisória de urgência, a fim de que o magistrado tenha que se manifestar sobre
isso.

Se não houver esse requerimento, a maioria entende que o juiz poderá conceder de ofício.

Havendo esse requerimento, o magistrado deverá se pronunciar no prazo máximo de 60 dias úteis.

63
 ► Revogação das tutelas provisórias de urgência

A revogação da decisão que concedeu a tutela provisória é plenamente possível, podendo ocorrer a
qualquer momento enquanto o processo estiver pendente de julgamento. Não há qualquer óbice para
revogação da tutela provisória antes da sua sentença.

Todavia, quando a tutela provisória de urgência antecipada tiver sido concedida, e não houver o
recurso por parte do demandado, o processo é extinto sem resolução do mérito.

Ou seja, extinto o processo, o juiz não poderá mais revogar esta decisão. Neste caso, a modificação
ou a revogação da tutela provisória de urgência, concedida pelo magistrado, não poderá ser feita de ofício
pelo juiz.

Veja, a revogação, neste caso, somente será possível a revogação da tutela provisória de urgência
se uma das partes se valer da propositura de uma nova ação, ou seja, uma demanda específica com esta
finalidade, observando o prazo decadencial de 2 anos, previsto no art. 304 do NCPC.

►Tutela provisória de urgência antecipada no procedimento comum

Em uma situação de urgência, o interessado irá apresentar uma petição inicial, a fim de que o
magistrado conceda uma tutela provisória antecipada e determinar a citação do réu.

O demandado é citado para comparecer à audiência de conciliação ou mediação.

Esta audiência somente irá ocorrer se o demandado tiver interposto recursos de agravo de
instrumento da decisão que concedeu a tutela provisória. Lembrando que, não havendo impugnação, o
processo será extinto sem resolução do mérito, situação na qual a decisão se estabiliza (art. 304).

A partir do momento em que o processo é extinto, começa o prazo de 2 anos para qualquer parte
vir a juízo para pleitear a alteração, reforma ou a invalidação da decisão da tutela provisória. Esta ação
busca revogar a tutela provisória anteriormente concedida.

Por isso, será denominada de ação revocatória, devendo ser distribuída por prevenção ao mesmo
órgão jurisdicional, e observado o procedimento comum.

Após os 2 anos sem a propositura da ação revocatória, a decisão da tutela antecipada vai estabilizar,
mas não haverá coisa julgada, visto que a decisão que extinguiu o processo se deu sem resolução do mérito.

►Tutela provisória de urgência cautelar no procedimento comum

Lembremos que aqui a tutela não é satisfativa. O NCPC eliminou as disposições do processo cautelar
autônomo, reconhecendo a possibilidade dessa tutela cautelar prestada no próprio processo principal.

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 A parte interessada elabora uma petição inicial, indicando a lide, o fundamento dessa lide, a narrativa
do perigo de dano ou do resultado útil ao processo, já que estamos tratando de uma tutela provisória de
urgência (trazendo os requisitos para concessão: periculum in mora, fumus boni iuris e reversibilidade dos
efeitos da decisão).

Sendo deferida, ou não a tutela de urgência cautelar, o demandado é citado para apresentar a sua
resposta. Esta será a sua primeira resposta. O demandado será citado para apresentar resposta no prazo de
5 dias.

Não sendo contestado o pedido, os fatos alegados pelo autor serão presumidamente aceitos pelo
réu como ocorridos, caso em que o juiz decidirá dentro de 5 dias. A partir daí o procedimento passa a ser o
comum.

Se hipoteticamente é deferida esta tutela provisória de urgência cautelar, que foi requerida pelo
demandante, cabe a ele emendar a sua petição inicial, a fim de incluir os fatos e fundamentos, relacionados
à pretensão de cunho satisfativo, já que a tutela cautelar tem natureza instrumento (instrumento do
instrumento).

Nada impede que esses elementos, que fundamentam a pretensão de cunho satisfativo, já estejam
na petição inicial apresentada anteriormente, motivo pelo qual se mostra desnecessário promover emenda
à petição (art. 308, §1).

Concedida a tutela, a emenda deverá ocorrer no prazo de 30 dias. Caso não realize o aditamento da
inicial, cessará a eficácia da tutela concedida.

Se o aditamento é feito regularmente, as partes são intimadas para a audiência de conciliação e

mediação. Não obtida a autocomposição, inicia-se o prazo de 15 dias para o demandado apresentar a sua 2ª
contestação.

Perceba que ao tratarmos de tutela provisória de urgência cautelar, haverá duas respostas:

• Uma no prazo da tutela cautelar que será de 5 dias;

• Outra para contestar o processo em que há um pleito de cunho satisfativo, e portanto de
cognição exauriente, sendo o prazo de 15 dias.

iv. Tutela provisória de evidência

O magistrado poderá deferir tutelas provisórias não calcado em situação emergencial, ou seja,
poderá deferir tutela provisória sem periculum in mora.

No entanto, isto somente ocorrerá quando estiver evidente o direito alegado.

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 A tutela provisória de evidência, por ser provisória, é dada em cognição sumária, razão pela qual é
revogável, não sendo definitiva e não fazendo coisa julgada.

Quando é que o juiz poderá conceder uma tutela provisória havendo evidência do direito, sem a
necessidade de demonstração de uma situação emergencial ou de periculum in mora?

São hipóteses em que haverá tutela provisória de evidência:

• Manifesto atuar protelatório da parte contrária

A lei traz o exemplo do manifesto atuar protelatório da parte contrária, ou seja, da atitude
manifestamente protelatória. Neste caso, a lei permitirá uma tutela antecipada punitiva, nas
palavras de Rodolfo Hartmann. Nesta hipótese, o magistrado concederá a tutela provisória de
evidência, mesmo sem exigir o periculum in mora, tendo em vista a manifesta atuação
protelatória.

• Alegações de fato puderem ser comprovadas apenas documentalmente e houver tese firmada
em julgamento de casos repetitivos ou em súmula vinculante;
Ainda, é possível a concessão de tutela provisória de evidência, sem a necessidade de periculum
in mora, quando as alegações de fato puderem ser comprovadas documentalmente, e já houver
tese firmada em julgamento de casos repetitivos ou em súmula vinculante.

• Tratar-se de pedido reipersecutório fundado em prova documental adequada do contrato de

depósito, caso em que será decretada a ordem de entrega do objeto custodiado, sob
cominação de multa;
Poderá ainda ser concedida a tutela provisória de evidência, quando o pedido for
reipersecutório, portanto fundado em coisa, mas que tenha como base uma prova documental
do contrato de depósito. Neste caso, será decretado uma ordem de entrega do objeto
custodiado, sendo dispensada a comprovação do periculum in mora, mas deve haver a
reversibilidade dos efeitos da decisão e o fumus boni iuris.

• Petição inicial for instruída com prova documental suficiente dos fatos constitutivos do direito
do autor, a que o réu não oponha prova capaz de gerar dúvida razoável.
Também será possível a tutela provisória de evidência quando for instruída com uma prova
documental suficiente que prova os fatos constitutivos do direito do autor e o réu não opôs
uma prova capaz de gerar uma dúvida razoável no juiz.

c) Tutela específica

Tutela específica consiste em assegurar ao autor especificamente o que ele quer, o que ele busca, ou
seja, aquilo que lhe é de direito.

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 Como o juiz concede exatamente aquilo que o autor tem direito?

O juiz faz isso por meio de medidas executivas, as quais buscarão assegurar a tutela específica.

Estes meios poderão ser:

• Sub-rogação:
Na sub-rogação há uma execução direta, focando diretamente no cumprimento da obrigação.
Ex.: obrigação de entrega de coisa. O devedor deve entregar 100 m² de um piso, mas não entrega.
O juiz manda o oficial de juiz ir até o local, recolher 100m² de piso e manda entregar ao credor.

• Coerção:
Há uma execução indireta, não garantindo especificamente o cumprimento da obrigação, mas
busca influenciar a vontade do devedor.
A finalidade da execução indireta é estimular o cumprimento da obrigação pelo executado, sendo
típico em obrigações de fazer ou não fazer.
Ex.: o autor não consegue fazer o sujeito compareça à sua casa para pintar as paredes. No caso,
somente este prestador de serviço é o indicado para pintar as paredes. Neste caso, o juiz não
pode determinar que qualquer outro preste o serviço, não podendo fazer execução direta,
somente cabendo coerção indireta, por meio de multa diária.

Cabe atentar que é amplamente fungível os meios executivos, isto é, poderá o juiz adotar ora a sub-
rogação, ora a coerção, a depender do caso concreto.

7. Sujeitos do processo

I. Magistrado

A função de distribuir justiça é quase divina, pois se faz justiça na vida do outro. Para tanto, é
necessário que seja imparcial. A imparcialidade é indissociável da figura do juiz.

A imparcialidade não se confunde com neutralidade. A verdade é neutralidade é utopia, pois

pressupõe um distanciamento absoluto do caso apresentado. É a ausência de memória e de envolvimento.

O juiz traz consigo a sua história de vida e aquilo que vivenciou. E isto faz com que ele não tenha um
comportamento neutro diante de certas situações.

Portanto, neutralidade não existe.

O que existe, na verdade, é imparcialidade. No Direito, basta que o juiz seja imparcial.

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 E para que seja imparcial é preciso que não seja suspeito, não esteja impedido e não seja caso de
incompatibilidade.

a) Impedimento e suspeição do magistrado e formas de arguição

i. Impedimento

As hipóteses de impedimento trazem uma presunção absoluta de parcialidade. É uma presunção

iure et iure, podendo ser conhecida e alegada a qualquer momento, podendo inclusive após o trânsito em
julgado ser alegado, por meio de ação rescisória.

São causas de impedimento, aferíveis objetivamente, sendo vedado o juiz exercer suas funções no
processo:

• Está impedido o juiz que interveio como mandatário da parte, oficiou como perito, funcionou
como membro do Ministério Público ou prestou depoimento como testemunha;
• Está impedido o juiz atuou em outro grau de jurisdição, tendo proferido decisão;
• Está impedido o juiz, quando nele estiver postulando, como defensor público, advogado ou
membro do Ministério Público, seu cônjuge ou companheiro, ou qualquer parente,
consanguíneo ou afim, em linha reta ou colateral, até o 3º grau, inclusive;
• Está impedido o juiz, quando for parte no processo ele próprio, seu cônjuge ou companheiro,
ou parente, consanguíneo ou afim, em linha reta ou colateral, até o terceiro grau, inclusive;
• Está impedido o juiz, quando for sócio ou membro de direção ou de administração de pessoa
jurídica parte no processo;
• Está impedido o juiz, quando for herdeiro presuntivo, donatário ou empregador de qualquer
das partes;
• Está impedido o juiz nos casos em que figure como parte instituição de ensino com a qual tenha
relação de emprego ou decorrente de contrato de prestação de serviços;
• Está impedido o juiz nos casos em que figure como parte cliente do escritório de advocacia de
seu cônjuge, companheiro ou parente, consanguíneo ou afim, em linha reta ou colateral, até o
3º grau, inclusive, mesmo que patrocinado por advogado de outro escritório;
• Está impedido o juiz quando promover ação contra a parte ou seu advogado.

Em relação ao impedimento, percebe que são causas objetivas, e está resolvido. A presunção é
absoluta de parcialidade.

O impedimento previsto no inciso III também se verifica no caso de mandato conferido a membro de
escritório de advocacia que tenha em seus quadros advogado que individualmente ostente a condição nele
prevista, mesmo que não intervenha diretamente no processo.

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 ii. Suspeição

No caso de suspeição, há uma presunção relativa de parcialidade, devendo ser alegada por petição,
no prazo de 15 dias, contados do momento em que se tem ciência da suspeição.

Segundo o CPC, são casos de suspeição do juiz:

• Será considerado suspeito o juiz quando é amigo íntimo ou inimigo de qualquer das partes ou
de seus advogados;
• Será considerado suspeito o juiz que receber presentes de pessoas que tiverem interesse na
causa antes ou depois de iniciado o processo, que aconselhar alguma das partes acerca do
objeto da causa ou que subministrar meios para atender às despesas do litígio;
• Será considerado suspeito o juiz quando qualquer das partes for sua credora ou devedora, de
seu cônjuge ou companheiro ou de parentes destes, em linha reta até o terceiro grau, inclusive;
• Será considerado suspeito o juiz interessado no julgamento do processo em favor de qualquer
das partes.
• Poderá o juiz declarar-se suspeito por motivo de foro íntimo, sem necessidade de declarar suas
razões.

O STJ decidiu que a autodeclaração de suspeição realizada por magistrado em virtude de motivo
superveniente não importa em nulidade dos atos processuais praticados em momento anterior ao fato
ensejador da suspeição.

iii. Formas de arguição de impedimento e suspeição

Tanto o demandante quanto o demandado podem arguir impedimento ou suspeição, apresentando,

em qualquer caso, uma petição ao órgão jurisdicional, da qual conste os motivos da parcialidade do juiz,
instruindo com as documentações que entenderem necessárias.

A partir de então será sobrestado o feito. O magistrado irá analisar a petição, podendo reconhecer
a sua parcialidade.

Caso reconheça, o processo continuará tramitando na mesma vara, e no mesmo órgão, mas quem
irá atuar no restante do processamento do feito será o juiz tabelar.

Por outro lado, caso o juiz não se considere impedido ou suspeito, deverá determinar a atuação da
peça em apenso, e no prazo de 15 dias irá apresentar as suas razões, e eventualmente documentos e rol de
testemunhas, encaminhando os autos ao Tribunal.

Se o Tribunal entender que o magistrado era parcial, os autos serão remetidos ao juiz tabelar. Nesta
hipótese, o magistrado, que era parcial, será condenado ao pagamento das custas processuais.

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 Caso o Tribunal entenda pela imparcialidade do magistrado, o processo continua.

O STF entende que não é possível oferecer arguição de impedimento ou de suspeição em processo
de fiscalização concentrada de constitucionalidade. Neste caso, o impedimento e suspeição são típicos de
processos subjetivos em que há partes. Na fiscalização concentrada de constitucionalidade, a fiscalização
recair sobre o caráter objetivo da demanda. E portanto não caberia arguição de impedimento ou de
suspeição.

As hipóteses de impedimento e suspeição são plenamente aplicáveis aos demais sujeitos do

processo:

• Ministério Público
• Auxiliares da justiça
• Conciliador
• Mediador

Existem algumas diferenças. O competente para decidir se o caso apresenta impedimento ou

suspeição será o magistrado de 1ª instância, salvo se se tratar de membro do Ministério Público.

Outra diferença é de que não há efeito suspensivo neste caso.

b) Poderes e deveres do magistrado

O magistrado, como um dos personagens do processo, terá poderes, mas também terá deveres:

• Poder de polícia na condução de audiência

• Poder de iniciativa probatória de ofício

Os deveres do magistrado estão espalhados, mas também é possível extrair alguns do art. 139:

• Assegurar às partes igualdade de tratamento;

• Velar pela duração razoável do processo;
• Prevenir ou reprimir qualquer ato contrário à dignidade da justiça e indeferir postulações
meramente protelatórias;
• Determinar todas as medidas indutivas, coercitivas, mandamentais ou sub-rogatórias
necessárias para assegurar o cumprimento de ordem judicial, inclusive nas ações que tenham
por objeto prestação pecuniária;
• Promover, a qualquer tempo, a autocomposição, preferencialmente com auxílio de
conciliadores e mediadores judiciais;
• Dilatar os prazos processuais e alterar a ordem de produção dos meios de prova, adequando-
os às necessidades do conflito de modo a conferir maior efetividade à tutela do direito;

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 • Exercer o poder de polícia, requisitando, quando necessário, força policial, além da segurança
interna dos fóruns e tribunais;
• Determinar, a qualquer tempo, o comparecimento pessoal das partes, para inquiri-las sobre os
fatos da causa, hipótese em que não incidirá a pena de confesso;
• Determinar o suprimento de pressupostos processuais e o saneamento de outros vícios
processuais;
• Quando se deparar com diversas demandas individuais repetitivas, oficiar o Ministério Público,
a Defensoria Pública e, na medida do possível, outros legitimados a que se referem o art. 5o da
Lei no 7.347, de 24 de julho de 1985, e o art. 82 da Lei no 8.078, de 11 de setembro de 1990, para,
se for o caso, promover a propositura da ação coletiva respectiva.

O juiz também deverá prestar uma tutela jurisdicional eficiente, de modo que deverá proferir
sentença no prazo de 30 dias úteis, sendo possível dobrar este prazo (60 dias úteis), se houver motivo
justificável. Trata-se de prazo impróprio.

A dilação de prazos somente pode ser determinada antes de encerrado o prazo regular.

Convencendo-se de que autor e réu se utilizaram do processo para praticar ato simulado ou
conseguir fim vedado por lei, o juiz proferirá decisão que impeça os objetivos das partes, aplicando, de
ofício, as penalidades da litigância de má-fé.

O juiz responderá, civil e regressivamente, por perdas e danos quando:

• No exercício de suas funções, proceder com dolo ou fraude;

• Recusar, omitir ou retardar, sem justo motivo, providência que deva ordenar de ofício ou a
requerimento da parte.

No caso da providência que deva agir de ofício ou a requerimento da parte, somente serão verificadas
se a providência ou o requerimento não for apreciado no prazo de 10 dias.

II. Partes principais e partes secundárias

É comum estabelecer esta distinção.

• Parte principal:
É quem deduz a petição e em face de quem essa petição é deduzida. Então, é parte principal o
demandante e demandado.
Como regra, apenas demandante e demandado serão atingidos pelos efeitos da coisa julgada
(art. 506).

• Parte secundária:

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 São sujeitos que participam secundariamente do processo, podendo formular requerimentos,
interpor recursos e mesmo ser intimados para o exercício do contraditório, mas em relação a
eles não é feita, em tese, coisa julgada.
Há o assistente simples, Ministério Público, quando atua como fiscal da lei.

III. Sucessão processual

Sucessão processual nada mais é do que a exclusão de uma das partes para ingresso de outra. Uma
das partes primitiva sai, advindo outro sujeito que vai ocupar este lugar, sucedendo-lhe.

Esta sucessão poderá ocorrer tanto no polo ativo como no polo passivo, tanto em causa mortis como
em ato inter vivos.

Ex.: falece o demandante, assume o polo ativo o espólio, e posteriormente os herdeiros que venham
sucedê-lo processualmente.

No ato inter vivos, nada impede que no processo de conhecimento, o demandante venha a transferir
direito litigioso a terceiro. Neste caso, a legitimidade das partes não será alterada.

Cabe ressaltar que existe norma que autorize em caráter excepcional que haja a sucessão processual,
caso haja anuência da parte contrária. Neste caso, é possível que o sujeito que transferiu o direito seja
excluído da relação jurídico-processual, e ingresse no feito de quem adquiriu o direito litigioso. Neste caso,
haveria uma sucessão processual por ato inter vivos.

Por exemplo, em uma demanda há a figura do autor e do réu. Se o réu aliena o veículo (objeto do
processo) para um terceiro no curso do processo, houve a alienação de um bem litigioso. O terceiro (comprou
o veículo) pode ingressar na demanda, ou seja, ele pode “trocar” de posição com o réu (alienante). Mas para
que ocorra essa troca, é necessário o consentimento do autor.
Na alienação de coisa litigiosa, quando o adquirente (terceiro) passa a ocupar a condição de réu, com
o consentimento da parte contrária, temos o fenômeno da sucessão processual.
Todavia, se a parte contrária não consentir, o adquirente (terceiro) estará excluído da demanda e o
réu (alienante) continuará demandando contra o autor - demandando em nome próprio um interesse alheio
-, ocorre o que chamamos de substituição processual.
Conclusão: Se a parte contrária consentir, teremos uma sucessão processual. Se a parte contrária
não consentir, teremos a substituição processual.

Pergunta:
1- Caso o autor não consentir com a substituição, o terceiro ainda assim poderá participar do processo?

72
 R: Sim, como assistente litisconsorcial, visto que ele poderá ser atingido com os efeitos da sentença.

IV. Substituição processual

Substituição processual é conhecida como legitimação extraordinária. Aqui, alguém pleiteia em

nome próprio direito alheio.

O substituto processual é parte principal, não sendo procurador. A sua legitimidade decorre de lei. O
substituído não necessariamente participa do processo, mas a coisa julgada também vincula o substituído.
Ex.: Ministério Público quando atua na defesa de direitos individuais homogêneos.

V. Gratuidade de justiça

A inafastabilidade do judiciário é uma garantia constitucional, assim como a prestação da assistência

jurídica e integral a quem comprovadamente dela necessitar.

O CPC estabelece que a gratuidade pode ser requerida tanto por pessoa física como por pessoa
jurídica.

O art. 98 diz que a gratuidade não afasta a responsabilidade do beneficiário pelas despesas
processuais e pelos honorários advocatícios decorrentes de sua sucumbência (§2º). Mas, neste caso, a
condenação tem a sua exigibilidade suspensa.

O prazo da suspensão será de 5 anos. Neste período, se houver alteração da situação financeira,
poderá executar os ônus sucumbenciais.

O mesmo dispositivo prevê que a gratuidade da justiça poderá ser para todos os atos do processo,
como também para alguns atos do processo.

Poderá também ser o caso de gratuidade, ou mesmo de redução de despesas que devem ser
adiantadas, devendo o juiz analisar o caso concreto.

A gratuidade da justiça é instrumentalizada por meio de simples requerimento na petição inicial, na

contestação, ou mesmo por simples petição posterior, quando houver ingresso de terceiro, ou numa
alteração superveniente da situação econômica.

Conforme o caso, o juiz poderá conceder direito ao parcelamento de despesas processuais que o
beneficiário tiver de adiantar no curso do procedimento. No entanto, a concessão de gratuidade não afasta
o dever de o beneficiário pagar, ao final, as multas processuais que lhe sejam impostas.

73
 Segundo o STJ, é possível o deferimento de assistência judiciária gratuita a jurisdicionado que tenha
firmado com seu advogado contrato de honorários com cláusula ad exitum (ou quota litis), sendo aquela na
qual o advogado somente irá receber os honorários contratuais se, ao final da causa, esta for exitosa.

O juiz só pode indeferir o pleito de gratuidade da justiça se houver elementos nos autos em sentido
contrário. A lei cria uma presunção de veracidade de alegação de insuficiência deduzida, em relação à pessoa
natural especificamente. Há presunção da boa-fé.

De acordo com o NCPC, eventual questionamento contra a gratuidade da justiça concedida ao autor
deve ser apresentada pelo réu na sua contestação, ou na réplica, ou mesmo nas contrarrazões de recurso,
se o requerimento for superveniente.

O recurso para impugnar a decisão sobre a gratuidade da justiça é o agravo de instrumento.

Ocorrendo a preclusão da decisão que indeferiu a gratuidade, caberá à parte recolher às despesas
pendentes, sob pena de extinção do processo sem resolução do mérito, caso seja o autor. Ou então, sob
pena de não poder ser deferida a prática de qualquer ato ou diligência se quem requereu a gratuidade foi o
demandado ou terceiro.

O STJ entende que é desnecessário o preparo do recurso cujo mérito discute o próprio direito ao
benefício da assistência judiciária gratuita. Assim, não se aplica a pena de deserção a recurso interposto
contra o indeferimento do pedido de justiça gratuita. Caso seja indeferido o pleito em sede recursal, deve
ser dada oportunidade de regularização do preparo.

O próprio CPC estabelece que, requerida a concessão de gratuidade da justiça em recurso, o

recorrente estará dispensado de comprovar o recolhimento do preparo, incumbindo ao relator, neste caso,
apreciar o requerimento e, se indeferi-lo, fixar prazo para realização do recolhimento.

Revogado o benefício, a parte arcará com as despesas processuais e pagará, em caso de má-fé, até
o décuplo de seu valor a título de multa, que será revertida em benefício da Fazenda Pública estadual ou
federal e poderá ser inscrita em dívida ativa.

Após o trânsito em julgado dessa decisão que revogou a gratuidade, a parte deverá efetuar o
recolhimento de todas as despesas no prazo fixado pelo juiz.

Se não recolher tais valores, o processo será extinto sem resolução de mérito, tratando-se do autor,
e, nos demais casos, não poderá ser deferida a realização de nenhum ato ou diligência requerida pela parte
enquanto não efetuado o depósito.

VI. Ministério Público e a sua atuação processual

74
 O CPC, no art. 279, vai dizer que o processo é nulo, quando o MP não foi intimado para acompanhar
o feito que deveria intervir.

Rodolfo Hartmann promove os seguintes questionamentos:

1. A quem compete realizar o juízo de valor sobre se a hipótese é ou não é de intervenção do MP?
A atuação do MP somente pode ocorrer quando houver interesse público envolvido, seja em
razão da lide envolvida ou das partes.
Se o membro do MP vislumbra um motivo autorizador da sua intervenção, cabe ao membro do
Parquet requerer o seu ingresso nos autos por simples petição, na condição de fiscal da lei.
Pode ser que o magistrado indefira esta intervenção do MP, cabendo a ao juiz decidir.
Neste caso, caberá recurso para o Tribunal de Justiça. Veja, quem decide se há ou não
intervenção do Ministério Público é o próprio Poder Judiciário.

2. Se o membro do MP se recusa a atuar como fiscal da lei, qual é a posição do juiz?

Neste caso, basta fazer uma interpretação literal do CPC.
O CPC diz que há nulidade se o membro do Ministério Público não é intimado a se manifestar no
feito em que ele deveria participar. Ou seja, se o membro do MP foi intimado, o processo não
será considerado nulo. O juiz, neste caso, deverá determinar o prosseguimento do feito, sem
qualquer vício.

3. A ausência de intimação do membro do MP na primeira instância, pode ser suprida pela

participação do MP que atue perante o Tribunal?
Neste caso, não está suprida a nulidade, sendo caso de nulidade absoluta.
Considerar-se-á o processo nulo desde o momento em que o membro do Ministério Público de
primeira instância deveria ter sido intimado, mas não foi.
Esta é a regra.
Excepcionalmente, a jurisprudência mantém, sem declarar a nulidade, desde que não haja
prejuízo às partes.

A legitimidade para atuar como autor, decorre do art. 129, inciso III, da CF.

Art. 129. São funções institucionais do Ministério Público:

III - promover o inquérito civil e a ação civil pública, para a proteção do patrimônio público e social,
do meio ambiente e de outros interesses difusos e coletivos;

75
OBS.: Súmula 601 do STJ: “O Ministério Público tem legitimidade ativa para atuar na defesa dos direitos
difusos, coletivos e individuais homogêneos dos consumidores, ainda que decorrentes da prestação de
serviços públicos.”
A ideia de legitimidade do MP para a tutela dos direitos coletivos envolvendo direitos do consumidor, ainda
que se trate de uma prestação de serviço público, decorre do próprio sistema, da própria leitura que se faz
da Constituição Federal, da Lei de Ação Civil Pública e do Código de Defesa do Consumidor. Isso porque,
acerca dessa temática, havia divergências no poder judiciário. E, com base nisso, o STJ sumulou o
entendimento, através da Súmula 601.
A Súmula 601 do STJ trata-se de um precedente vinculante, por força do art. 927 do CPC.

Perguntas:
1- Ministério Público tem legitimidade para ajuizar ação civil “ex delicto”?
R: A ação civil ex delicto encontra-se prevista no artigo 68, do Código de Processo Penal.
O STF declarou inconstitucional esse dispositivo alegando que o art. 68 padecia de inconstitucionalidade
progressiva, porque a Defensoria Pública à época não havia se estruturado em todo o território nacional.
Isso porque, cabe a Defensoria ajuizar ação civil ex delicto na defesa dos interesses de pessoas
hipossuficientes, e não o Ministério Público.
Segundo o STF, o art. 68 goza de uma constitucionalidade progressiva, pois na medida em que a
Defensoria Pública for se estruturando a inconstitucionalidade vai aumentando.
No julgamento do REsp 888.081/ MG2, o STJ alegou que na ação civil ex delicto (que foi posterior ao
entendimento do STF quanto a inconstitucionalidade progressiva), não houve nulidade do processo,
pois, no caso concreto, a Defensoria Pública foi intimada.

2
O reconhecimento da ilegitimidade ativa do Ministério Público para, na qualidade de substituto processual de menores
carentes, propor ação civil pública ex delicto, sem a anterior intimação da Defensoria Pública para tomar ciência da ação
e, sendo o caso, assumir o polo ativo da demanda, configura violação ao art. 68 do CPP. Antes de o magistrado
reconhecer a ilegitimidade ativa do Ministério Público para propor ação civil ex delicto, é indispensável que a Defensoria
Pública seja intimada para tomar ciência da demanda e, sendo o caso, assumir o polo ativo da ação. STJ. 4ª Turma REsp
888081-MG, Rel. Min. Raul Araújo, julgado em 15/9/2016 (Info 592). CAVALCANTE, Márcio André Lopes. Ilegitimidade
do MP e necessidade de prévia intimação da Defensoria Pública. Buscador Dizer o Direito, Manaus. Disponível em:
<https://www.buscadordizerodireito.com.br/jurisprudencia/detalhes/d8074a35855a7f4935e3e19222d9a9eb>.
Acesso em: 03/01/2019.

76
 Acrescentou ainda que, por mais que o art. 68 é eivado de inconstitucionalidade progressiva, antes de
declarar nulo o processo e os atos processuais praticados, deve-se oportunizar a Defensoria para que ela
diga se vai assumir o polo ativo do processo ou não. Uma vez que ela poderá assumir no lugar do
Ministério Público, ratificar os atos e prosseguir com a demanda.
No entanto, se a Defensoria for intimada e permaneceu inerte ou disser que não tem interesse em
assumir o polo ativo do processo, o Ministério Público poderá continuar na atuação.
Por fim, argumentou o STJ que não havia nulidade no processo, e que as declarações de nulidade não são
automáticas.

2- O Ministério Público pode ser condenado ao pagamento das custas processuais?

R: Via de regra, o MP não arcará com custas do processo, salvo se houver litigância de má-fé (artigos 17
e 18 da Lei de Ação Civil Pública).

Art. 17. Em caso de litigância de má-fé, a associação autora e os diretores responsáveis pela propositura
da ação serão solidariamente condenados em honorários advocatícios e ao décuplo das custas, sem
prejuízo da responsabilidade por perdas e danos.
Art. 18. Nas ações de que trata esta lei, não haverá adiantamento de custas, emolumentos, honorários
periciais e quaisquer outras despesas, nem condenação da associação autora, salvo comprovada má-fé,
em honorários de advogado, custas e despesas processuais.

Ademais, em decorrência do princípio da simetria, se o Ministério Público vencer o processo, não fará jus
aos honorários advocatícios, conforme entendimento do STJ.

Como fiscal da ordem jurídica:

O art. 178 do CPC traz as hipóteses de intervenção do Ministério Público, como fiscal da ordem
jurídica.

Art. 178. O Ministério Público será intimado para, no prazo de 30 (trinta) dias, intervir como fiscal
da ordem jurídica nas hipóteses previstas em lei ou na Constituição Federal e nos processos que
envolvam:
I - interesse público ou social;
II - interesse de incapaz;
III - litígios coletivos pela posse de terra rural ou urbana.

77
 Parágrafo único. A participação da Fazenda Pública não configura, por si só, hipótese de
intervenção do Ministério Público.

Atenção! Atente-se para o art. 178, inciso III, quando menciona “os litígios coletivos pela posse de
terra rural e urbana”, pois o examinador pode confundir o candidato no momento da prova, alegando tão
somente a possibilidade de posse de terra rural. Bem como mencionar a existência de litígios individuais, que
também está equivocado.

Perguntas:
1- MP deve intervir obrigatoriamente nas ações de família?
R: Não, por exemplo, em um divórcio sem o interesse de incapaz, não é necessário à intervenção do
Ministério Público.

2- MP deve intervir obrigatoriamente no incidente de desconsideração da personalidade jurídica?

R: Não, conforme previsão do art. 133 do CPC: “O incidente de desconsideração da personalidade jurídica
será instaurado a pedido da parte ou do Ministério Público, quando lhe couber intervir no processo”.
Desse modo, temos que o MP somente irá intervir quando presentes uma das hipóteses do art. 178 do
CPC. Além disso, se o MP estiver atuando como fiscal da ordem jurídica em algum processo, ele terá
legitimidade para requerer a instauração do incidente de desconsideração da personalidade jurídica.
No entanto, quando se tratar de um processo qualquer, em que não há intervenção do MP e umas das
partes requerer a instauração do incidente, o MP não será intimado para atuar no incidente.

3- Há hipóteses fora do art. 178 de previsão de intervenção obrigatória?

R: É possível, pois o caput do art. 178, diz que haverá intervenção nas hipóteses previstas na lei (qualquer
lei), na Constituição e nas hipóteses específicas. Diante disso, verifica-se que o rol deste artigo é
exemplificativo, ou seja, poderá haver outras possibilidades de intervenção obrigatória do MP.

4- No CPC há alguma hipótese específica de intervenção para determinada situação não prevista no
art. 178?
R: Sim, quando se tratar de incidente de resolução de demandas repetitivas e o MP não for o requerente,
ele atuará obrigatoriamente no incidente apresentando manifestação - art. 976, § 2º do CPC.

Art. 976. É cabível a instauração do incidente de resolução de demandas repetitivas quando houver,
simultaneamente:

78
 § 2º Se não for o requerente, o Ministério Público intervirá obrigatoriamente no incidente e deverá
assumir sua titularidade em caso de desistência ou de abandono.

CONSEQUÊNCIA DA NÃO INTIMAÇÃO DO MP

Acarretará nulidade do processo. Essa consequência está prevista no artigo 279, do CPC: “É nulo o
processo quando o membro do Ministério Público não for intimado a acompanhar o feito em que deva
intervir”.
O juiz reconhecerá essa nulidade a partir do momento em que o MP deveria ter sido intimado para
intervir e não o foi.

Pergunta: Sempre haverá nulidade ou é possível convalidar aqueles atos processuais que foram
praticados?
R: É possível convalidá-los, pois o CPC, no artigo 279 dirá que, antes do juiz declarar a nulidade ele deverá
intimar o MP para que ele se manifeste quanto à existência ou não de prejuízo. Ressalta-se que essa
nulidade não pode se dar de forma automática.

ASPECTOS PROCESSUAIS DA INTERVENÇÃO DO MP

(i) Ministério Público possui prazo em dobro (artigo 180 do CPC), que decorre do princípio da
isonomia/paridade de armas.
(ii) Intimação do Ministério Público será sempre pessoal.
(iii) Ministério Público deve ter vista dos autos depois das partes, podendo, inclusive, produzir provas
e requerer qualquer medida processual que entender adequada.

CURADOR ESPECIAL – ART. 72 DO CPC

A curadoria especial tem aplicação em algumas hipóteses: “Art. 72. I- incapaz, se não tiver
representante legal ou se os interesses deste colidirem com os daquele, enquanto durar a incapacidade; II-
réu preso revel, bem como ao réu revel citado por edital ou com hora certa, enquanto não for constituído
advogado”.
Como regra, a Defensoria Pública através de sua função institucional exerce a curadoria especial (art.
72, parágrafo único). Nas localidades onde não há Defensoria, o juiz nomeará outra pessoa, como um
advogado.
- Quanto aos poderes do curador especial:

79
 ✓ Os poderes do curador especial são os predominantemente de defesa;
✓ Permite-se ao curador realizar contestação por negativa geral;
✓ É possível apresentar reconvenção, segundo novo entendimento do STJ;
✓ Pode opor embargos a execução.

Pergunta: Ao curador especial se aplica o princípio do ônus da impugnação específica (art. 340 do CPC)?
Ou seja, o curador deve impugnar especificadamente os fatos alegados pelo autor?
R: Não.

CAPACIDADE DAS PESSOAS CASADAS

O código no art. 73 do CPC determina que, a depender do regime de casamento, será necessário o
consentimento do cônjuge para propor uma ação ou, em algumas hipóteses, será necessária à citação do
cônjuge do réu.

- São hipóteses de litisconsórcio necessário:

❖ O cônjuge necessitará do consentimento do outro para propor uma ação, quando se tratar de uma
ação real imobiliária, salvo se casado pelo regime da separação absoluta de bens (art. 73, caput, do
CPC);

❖ Quando o cônjuge do réu necessariamente deverá ser citado para a ação? Essas hipóteses estão
elencadas no §1º, do art. 73 do CPC, e trata-se de litisconsórcio passivo necessário.

§ 1º Ambos os cônjuges serão necessariamente citados para a ação:

I - que verse sobre direito real imobiliário, salvo quando casados sob o regime de separação
absoluta de bens;
II - resultante de fato que diga respeito a ambos os cônjuges ou de ato praticado por eles;
III - fundada em dívida contraída por um dos cônjuges a bem da família;
IV - que tenha por objeto o reconhecimento, a constituição ou a extinção de ônus sobre imóvel de
um ou de ambos os cônjuges.

Dica: O inciso IV possui grande probabilidade de ser cobrado em prova.

80
 ❖ A participação do cônjuge do autor ou do réu nas ações possessórias somente será necessária
quando se tratar de uma composse ou de algum ato praticado por ambos (art. 73, §2º do CPC). Por
exemplo, marido e mulher possuem posse de um bem. Ambos praticam esbulho possessório no
imóvel de outra pessoa. A parte prejudicada ao ingressar com uma ação de reintegração de posse o
fará contra os dois (litisconsórcio passivo).

Perguntas:
1- E se o cônjuge se recusar a dar o consentimento?
R: Quando estivermos diante do consentimento do cônjuge para a propositura da ação (litisconsórcio
ativo), a parte interessada poderá requerer que o juiz supra essa recusa. É o que consta no art. 74 do
CPC:

Art. 74. O consentimento previsto no art. 73 pode ser suprido judicialmente quando for negado por um
dos cônjuges sem justo motivo, ou quando lhe seja impossível concedê-lo.
Parágrafo único. A falta de consentimento, quando necessário e não suprido pelo juiz, invalida o
processo.

2- A regra aplicável (necessidade do consentimento para propor a ação e citação) entre os cônjuges
estende-se à união estável?
R: Sim, “aplica-se o disposto neste artigo à união estável comprovada nos autos” (Art. 73, §3º do CPC).

8. Litisconsórcio

I. Introdução e conceito

Litisconsórcio ocorre quando há consórcio na lide.

Ou seja, na mesma relação processual, há mais de um sujeito. Neste caso, deve-se observar a norma
que autoriza o litisconsórcio.

Litisconsórcio nada mais é do que a pluralidade de sujeitos no polo ativo ou passivo de uma demanda,
ou até mesmo, em ambos os polos ao mesmo tempo.

As fontes do litisconsórcio são as hipóteses que vão autorizar a formação do litisconsórcio, e estão
elencadas no artigo 113, do CPC.

81
 Art. 113. Duas ou mais pessoas podem litigar, no mesmo processo, em conjunto, ativa ou
passivamente, quando:

I - entre elas houver comunhão de direitos ou de obrigações relativamente à lide;

➔ Exemplo 1: No caso de uma ação reivindicatória onde a propriedade de determinado bem imóvel é
exercido por duas pessoas - copropriedade. A ação poderá ser ajuizada por ambos, em litisconsórcio,
visto que há entre eles uma comunhão de direitos.

➔ Exemplo 2: Em uma obrigação solidária ativa ou passiva, apenas um ou todos os credores poderão
ingressar com ação contra um ou todos os devedores.

II - entre as causas houver conexão pelo pedido ou pela causa de pedir;

➔ O instituto da conexão, como já estudado, encontra-se previsto no artigo 55 do CPC. Portanto, haverá
conexão quando houver identidade entre as causas de pedir ou os pedidos.

➔ Exemplo: Em um acidente de trânsito envolvendo várias vítimas. Cada vítima, de forma autônoma,
poderá ingressar com uma ação em face do causador do acidente, no entanto, se assim preferir, elas
poderão ingressar com ação conjuntamente, em litisconsórcio. Visto haver conexão entre a causa de
pedir remota.

III - ocorrer afinidade de questões por ponto comum de fato ou de direito.

➔ A formação do litisconsórcio, nesta hipótese, é pertimida porque há questões afins de fato ou de

direito.

Sustenta o professor Jaylton, que a hipótese do inciso II não precisaria existir, uma vez que, havendo
conexão (inciso II), terei afinidade de questões. No entanto, nem sempre quando houver afinalidade
de questões, terá uma conexão.

Logo, admitindo uma afinidade de questões, estarei admitindo, no minímo, uma conexão.

Segundo Pontes de Miranda, a hipótese do inciso III, é também chamada de litisconsórcio facultativo
impróprio.

As fontes do litisconsórcio são as hipóteses que vão autorizar a formação do litisconsórcio, e estão
elencadas no artigo 113, do CPC.

82
 De acordo com o art. 113, poderá haver litisconsórcio quando houver comunhão de direitos, ou
comunhão de obrigações, relativo a mesma relação jurídica.

Por exemplo, autor quer anular um contrato firmado com outras duas pessoas. Se o sujeito alugou
uma casa, a qual pertencia a duas pessoas (locatários), deverá o indivíduo ingressar o feito contra os dois.
Isso porque há uma única relação jurídica e uma comunhão de direitos deles e de obrigações. Haverá um
litisconsórcio passivo necessário.

Outra hipótese que autoriza o litisconsórcio se dá quando ocorre conexão, seja pelo pedido ou pela
causa de pedir.

Admite-se ainda o litisconsórcio em razão da afinidade de questões que, por um ponto comum, de
fato ou de direito, justifique o litisconsórcio. É o denominado litisconsórcio impróprio. Ex.: motorista do
ônibus freou, causando em Joana a quebra do dente e Maria a quebra de um braço. Joana pode promover
uma ação de danos morais e materiais e Maria também poderá ingressar com a sua própria ação. No entanto,
as duas poderão ingressar com a ação juntas. Veja, há um ponto de fato em comum, justificando o
litisconsórcio impróprio.

Veja, duas ou mais pessoas podem litigar, no mesmo processo, em conjunto, ativa ou passivamente,
quando:

• Entre elas houver comunhão de direitos ou de obrigações relativamente à lide;

• Entre as causas houver conexão pelo pedido ou pela causa de pedir;
• Ocorrer afinidade de questões por ponto comum de fato ou de direito.

II. Classificação quanto ao polo processual

Quanto ao polo processual, o litisconsórcio pode ser:

• Litisconsórcio ativo: quando há mais de um demandante no polo ativo.

• Litisconsórcio passivo: quando há mais de uma parte no polo passivo.
• Litisconsórcio misto: quando há mais de uma parte no polo ativo e no polo passivo.

III. Classificação quanto ao momento de formação

Quanto ao momento de formação, o litisconsórcio pode ser:

• Litisconsórcio originário: quando o litisconsórcio é noticiado na própria petição inicial.

• Litisconsórcio superveniente: forma-se após a instauração do processo. Ex.: chamamento ao
processo, em que chamado passa a ser litisconsorte.

83
 IV. Classificação quanto à obrigatoriedade de formação

Quanto à obrigatoriedade de formação, o litisconsórcio pode ser:

• Litisconsórcio facultativo: o litisconsórcio é faculdade das partes.

• Litisconsórcio necessário: o litisconsórcio é obrigatório, seja por imposição legal (ex.: sujeito quer
ver conhecida a usucapião do imóvel, mas a lei exige que no polo passivo tenha que incluir os
confinantes) seja porque a relação de direito material é incindível (ex.: Ministério promove a
ação, buscando a anulação do casamento, deverá propor a ação em face dos dois cônjuges, pois
a relação jurídica é incindível).

V. Classificação quanto à interdependência da atuação dos litisconsortes

Em regra, os litisconsortes atuarão no processo como partes distintas, de maneira que a atuação de
um ou de omissão de outro não gerará consequências para o outro. A regra é a desvinculação, podendo o
magistrado dar soluções diversas para as partes.

Neste caso, que é a regra, estamos diante de um litisconsórcio simples.

Por outro lado, em determinadas situações, os atos praticados por litisconsortes vêm a beneficiar o
outro. Neste caso, o magistrado tem que dar uma decisão uniforme para ambos. Ou seja, o litisconsorte é
unitário, já que a solução deve ser a mesma para ambas as partes.

Quando o MP propõe a ação, visando anular determinado casamento, há um litisconsórcio unitário

no polo passivo, pois não se pode anular o casamento em face do cônjuge A e não anular em face do cônjuge
B.

O art. 345, I, autoriza que os fatos afirmados na contestação por um litisconsorte possam aproveitar
o outro litisconsorte. E aí, o fato apresentado por um litisconsorte irá aproveitar o outro, afastando à revelia
daquele que não apresentou resposta. Cabe ressaltar que o art. 345 trata de litisconsórcio geral, não se
referindo especificamente ao litisconsórcio necessário.

Conclui-se, portanto, que, com base no art. 345, I, é possível, mesmo em caso de litisconsórcio
simples, que um ato levantado por um litisconsorte acabe aproveitando ao outro. Ex.: um dos sujeitos
afirma que o fato alegado pelo autor jamais aconteceu. Se isto se confirmar, estará afastada revelia em
relação ao outro, mesmo que não tenha apresentado contestação e se trate de litisconsórcio simples.

Não se pode esquecer que os atos prejudiciais ao outro litisconsorte, como a confissão, não se
comunicam ao outro. Isto quer dizer que pode haver de uma situação beneficiar a outra, mas não pode
acontecer de uma conduta prejudicar o outro litisconsorte.

84
 Via de regra, o litisconsórcio unitário também é necessário, já que está diante de uma relação
jurídica incindível. Da mesma forma, em regra, o litisconsórcio facultativo em regra é simples.

Existem diversos exemplos que contrariam estas afirmações:

• Litisconsórcio necessário simples: na ação de usucapião, os vizinhos devem figurar no polo

passivo. Há litisconsórcio necessário. Mas uma sentença de procedência do pedido atingirá
somente quem figura como proprietário do imóvel. O vizinho não será atingido. Portanto, a
sentença poderá atingir em relação a um, e atingir de efeitos diferentes em relação a outro. Isso
porque permite-se soluções distintas. Neste caso, o litisconsórcio necessário será simples.

• Litisconsórcio facultativo unitário: é possível também que se tenha ao mesmo tempo um

litisconsórcio ativo facultativo e unitário. Os sujeitos podem ingressar juntos ou não. Ingressando
juntos, o resultado será o mesmo para eles. Ex.: dois acionistas tentarão anular uma determinada
assembleia de um S/A, alegando que não havia quórum. Veja, eles querem anular a assembleia.
Poderiam eles ingressar autonomamente, ou seja, é facultativo. No entanto, será litisconsórcio
unitário, pois o resultado, que é o resultado da anulação da assembleia só pode ser o mesmo. Ou
se anula a assembleia ou a mantém.

VI. Litisconsórcio multitudinário (litisconsórcio recusável)

O litisconsórcio multitudinário, ou litisconsórcio recusável, pode ocorrer tanto na fase de

conhecimento, de liquidação, ou mesmo na fase de cumprimento de sentença.

Somente quando se tratar de litisconsórcio facultativo, não se podendo falar em litisconsórcio

multitudinário nos casos de litisconsórcio necessário.

Pelo litisconsórcio multitudinário há possibilidade de limitação do número de litisconsortes em razão

da excessiva quantidade de sujeitos que acarretam:

• Dificuldades para a defesa

• Dificuldades para a rápida solução do litígio
• Dificuldades para o cumprimento da sentença

Neste caso, poderá limitar o litisconsórcio, excluindo aqueles que ele considerar como excessivos. O
juiz poderá agir sem ser provocado, ou seja, de ofício.

O problema é que o litisconsórcio multitudinário acaba gerando consequências que não são geradas
adequadamente, pois existem dúvidas quanto ao tratamento que deve ser empregado aos litisconsortes
excessivos.

85
 O entendimento prevalente é no sentido de que o magistrado deverá desmembrar os litisconsortes,
situação na qual já estará prevento para julgamento. Ex.: um processo contra a Caixa com 50 mutuários. O
juiz desmembra em 10 processos com 5 mutuários em cada um. O juiz passa a ter 10 processos.

VII. Questões pontuais sobre litisconsórcio necessário e facultativo

a) Possibilidade ou não da inclusão pelo magistrado de litisconsorte necessário ausente

É possível ou não que o magistrado inclua um litisconsórcio necessário que está ausente?

O juiz não pode ordenar a inclusão de litisconsorte necessário no processo, visto que uma das
características da jurisdição é a inércia.

O CPC vai dispor que a ausência de um litisconsorte necessário torna aquela sentença ineficaz para
todos os demais litisconsortes.

Se o juiz perceber que o caso é de litisconsórcio necessário, deverá determinar que a petição inicial
seja emendada.

Caso não emende, o processo será extinto. Segundo Luiz Fux, o processo será extinto em razão da
ausência de pressuposto processual válido para desenvolvimento do processo, qual seja, a presença de
litisconsortes necessários.

Para o professor Alexandre Câmara afirma que o processo deverá ser extinto por ilegitimidade ad
causam.

b) Litisconsórcio ativo necessário

Existe litisconsórcio ativo necessário?

Na verdade, não existe. Isso porque não se pode submeter o direito de alguém ingressar em juízo à
vontade de outra pessoa.

Para Samer, não existe litisconsórcio ativo necessário, mas somente litisconsórcio necessário.

No caso em que marido e mulher devam estar em juízo, caso um dos dois não queira ingressar em
juízo, deverá o demandante inserir a outra parte no polo passivo, juntamente com o réu da ação.

Após a citação, a doutrina entende que o demandado pode se manifestar a intenção de trocar de
polo, migrando para o polo ativo.

Veja, não há litisconsórcio ativo necessário.

86
 c) Possibilidade ou não de admissão de um litisconsórcio ativo, superveniente e facultativo

É possível ou não admissão de um litisconsórcio ativo superveniente facultativo?

Há aqui um litisconsórcio ativo posterior à petição inicial, situação em que as partes poderiam atuar
em litisconsórcio ou não.

Esta hipótese também não é permitida. Isso porque se autorizar o litisconsórcio ativo superveniente
facultativo estaríamos entendendo que a parte poderia escolher o órgão jurisdicional que ela gostaria de
litigar. Neste caso, haveria violação ao princípio do juiz natural.

VIII. Tratamento processual reservado aos litisconsortes

O art. 87 do CPC estabelece que, concorrendo diversos autores ou diversos réus, os vencidos
respondem proporcionalmente pelas despesas e pelos honorários.

O art. 229 dobra os prazos processuais quando os litisconsortes tiverem procuradores distintos, ou
seja, patrocinados por procuradores distintos.

Observa-se que o CPC expressamente proibiu essa dobra do prazo quando os litisconsortes tiverem
advogados distintos, mas pertencentes ao mesmo escritório.

Ademais, a Súmula 641 do STF estabeleceu que não se conta em dobro o prazo para recorrer quando
um só dos litisconsortes tenha sucumbido.

O CPC estabelece que não haverá prazo maior quando apenas um dos demandados apresentar
defesa.

Quanto ao processo eletrônico, não se aplicam o prazo em dobro, ainda que se tratem de advogados
distintos.

9. Intervenção de terceiros

I. Conceito de terceiro

A intervenção de terceiros é um incidente processual, por meio do qual um terceiro até então
estranho à relação jurídica processual ingressa no processo, impondo-lhe alguma modificação.

São modalidades de intervenção de terceiros: assistência; denunciação da lide; chamamento ao

processo; incidente de desconsideração da personalidade jurídica e amicus curiae.

II. Modalidades

87
 São modalidades de intervenção de terceiros nominadas no NCPC:

• Assistente simples
• Assistente litisconsorcial
• Denunciação da lide
• Chamamento ao processo
• Incidente de desconsideração da personalidade jurídica
• Amicus curiae
• Recurso de terceiro

Observa-se que no Juizado Especial não se admite qualquer modalidade de intervenção de terceiro,
com exceção do incidente de desconsideração da personalidade jurídica.

III. Assistência simples

a) Introdução à assistência simples

É uma modalidade clássica de intervenção de terceiros.

Trata-se de uma modalidade voluntária de intervenção de terceiros. Para que ingresse, é necessário
que o terceiro demonstre interesse jurídico em auxiliar uma das partes.

O assistente simples age com legitimação extraordinária subordinada. Isso porque age em nome
próprio, defendendo direito alheio. É subordinada, pois, apesar de autônoma sua atuação, estará
subordinada àquilo que decidir o assistido.

A assistência simples pode ser autônoma, no caso do assistido ser revel. Em outras palavras, sendo
revel ou omisso o assistido, o assistente será considerado seu substituto processual.

Mas via de regra é extraordinária e subordinada.

b) Requisitos

São requisitos da assistência simples:

• Exista causa pendente

• Procedimento autorize o ingresso do terceiro
• Terceiro apresente interesse jurídico

c) Interesse jurídico

88
 Haverá interesse jurídico quando a decisão a ser proferida no processo puder atingir de alguma a
situação pessoal do assistente, ou mesmo uma outra relação jurídica de direito material da qual participa
o assistente.

O exemplo típico é o do contrato de locação. Locador promove uma ação de despejo contra o
locatário, situação na qual o sublocatário terá interesse jurídico, apesar de não haver relação jurídica entre
locador e sublocatário. Há interesse jurídico do sublocatário, já que o resultado do processo atingirá a relação
jurídica entre locatário e sublocatário.

Nos casos em que a União pretender ingressar, o juiz de direito não poderá dizer se cabe ou não o
ingresso. Isso porque deverá o juiz determinar o declínio da competência em prol do juízo federal, tal como
a Súmula 150 do STJ (Compete à Justiça Federal decidir sobre a existência de interesse jurídico que justifique
a presença, no processo, da União, suas autarquias ou empresas públicas). Na Justiça Federal, se decidir que
não há interesse da União, devolverá os autos ao juízo estadual, sem que este possa suscitar conflito.

Rodolfo Hartmann diz que interesses econômicos, afetivos, etc. não justificam assistência simples.

Se qualquer parte alegar que falta ao requerente interesse jurídico para intervir, o juiz decidirá o
incidente, sem suspender o processo.

d) Procedimento para ingresso do assistente simples

O sujeito fará um requerimento para ingresso na condição de assistente simples, expondo o interesse
jurídico. O magistrado poderá indeferir liminarmente, mas não sendo o caso, intimará as partes para que se
manifestem sobre a assistência no prazo de 15 dias.

Após o decurso do prazo, o juiz decide se o caso é de assistência simples ou não, através de decisão
interlocutória. Dessa decisão interlocutória cabe agravo de instrumento.

A partir da admissão da assistência simples, o assistente passa a ser uma parte secundária, devendo
ser intimado para todos os atos ulteriores, passando a atuar como auxiliar da parte principal, motivo pelo
qual ficará proibido de praticar atos processuais dos quais o assistido não esteja de acordo.

Lembre-se que a legitimação do assistente é extraordinária e subordinada ao interesse do assistido.

Por essa razão, a assistência simples não impede a que a parte principal:

• Reconheça a procedência do pedido

• Desista da ação
• Renuncie ao direito sobre o que se funda a ação
• Transija sobre direitos controvertidos

89
 A decisão, no processo em que o assistente figure, não fará coisa julgada material em relação ao
assistente, mas o assistente não poderá, em ulterior processo, discutir a justiça da decisão, ou seja, os
fundamentos daquela decisão.

No entanto, há exceções em que o assistente poderá discutir a justiça da decisão, desde que prove
que:

• Pelo estado em que recebeu o processo ou pelas declarações e pelos atos do assistido, foi
impedido de produzir provas suscetíveis de influir na sentença;

• Desconhecia a existência de alegações ou de provas das quais o assistido, por dolo ou culpa,
não se valeu.

Características da assistência simples:

1ª O assistente responde pelas custas e despesas processuais proporcionalmente à sua atuação no

processo.

• 2ª O assistente simples atua como mero auxiliar da parte (assistido). Portanto, o assistente exercerá
os mesmos poderes e se sujeitará aos mesmos ônus do assistido.

• 3ª O assistente será considerado um substituto processual, ou seja, legitimado extraordinário. Tendo

em vista que o assistente atuará no processo em nome próprio na defesa de um interesse alheio (na
defesa do interesse do assistido).

Por essa razão, o artigo 121, parágrafo único, vai dizer que, sendo revel ou de qualquer outro modo
omisso o assistido, o assistente será considerado seu substituto processual.

• 4ª Decorre da 3ª característica. Como já mencionado, os atos do assistido, caso ele seja omisso ou
revel de algum modo, o assistente será considerado seu substituto processual. Porém, a assistência
simples não impede que o assitido reconheça a procedência do pedido, desista da ação ou renúncie
a sua pretensão. Ocorrendo alguma dessas três situações, o assistente não poderá fazer nada.

A despeito de o assistente ser considerado substituto processual, ele somente poderá continuar no
processo nos casos de omissão ou revelia (omissões ato-fato jurídico). Isso porque, nos atos que são
chamados de omissões negociais (nas quais o comportamento ativo ou passivo na omissão
propriamente dita), onde a parte pretende um efeito jurídico específico, o assistente não poderá
fazer nada.

Dispositivos importantes acerca da assistência.

90
 Art. 121. O assistente simples atuará como auxiliar da parte principal, exercerá os mesmos poderes
e sujeitar-se-á aos mesmos ônus processuais que o assistido.

Parágrafo único. Sendo revel ou, de qualquer outro modo, omisso o assistido, o assistente será
considerado seu substituto processual.

Art. 122. A assistência simples não obsta a que a parte principal reconheça a procedência do pedido,
desista da ação, renuncie ao direito sobre o que se funda a ação ou transija sobre direitos
controvertidos.

Não há falar em antinomia entre o parágrafo único do artigo 121 e o artigo 122, pois não se pode
confundir uma simples omissão, com as chamadas omissões negociais.

Deve-se compreender a expressão “de qualquer outro modo, omisso o assistido” e, portanto, faz-se
necessário a distinção realizada pela doutrina. Que se trata da distinção da chamada omissões “ato-fato
jurídico” das omissões negociais.

Omissões ato-fato jurídico

As omissões ato-fato jurídico são aquelas omissões, cujos efeitos jurídicos decorrem da própria lei,
independentemente da vontade das partes. Por exemplo, os efeitos da revelia, ante a ausência de
contestação do assistido, o próprio sistema dirá quais os efeitos jurídicos.

Neste caso, como a omissão e os efeitos jurídicos não são determinados pela parte que se omitiu,
havendo a revelia, o assistente será seu substituto processual e poderá prosseguir no processo.

Dessa forma, quando se tratar de omissões ato-fato jurídico haverá a aplicação do disposto no
parágrafo único do artigo 121.

Omissões negociais

As omissões negociais, por sua vez, se revelam como uma “convenção processual”. Ou seja, a parte
se omite, para que haja a produção de um efeito que ela deseja. Não haverá a aplicação do parágrafo único
do artigo 121, visto que essa omissão é negocial.

Exemplo 1: O artigo 337, §6º, do CPC estabelece que: “A ausência de alegação da existência de convenção
de arbitragem, na forma prevista neste Capítulo, implica aceitação da jurisdição estatal e renúncia ao juízo
arbitral.”

91
Ou seja, em um contrato as partes convencionaram uma cláusula compromissória, na qual eventual litígio
seria resolvido pelo árbitro. O réu foi citado, e o terceiro, por alguma razão, antes mesmo da contestação do
réu, ingressa e é admitido como assistente. O réu foi omisso quanto à existência da convenção de arbitragem.
Neste caso, o assistente NÃO poderá suscitar a existência dessa convenção e afastar o juízo estatal, a fim
de se buscar a competência do juízo arbitral. Visto se tratar de uma omissão negocial do réu e, ao se omitir,
ele está renunciando a jurisdição arbitral.

Exemplo 2 (há divergência na doutrina): Artigo 337, inciso II, e §5º do CPC.

Art. 337. Incumbe ao réu, antes de discutir o mérito, alegar:

II - incompetência absoluta e relativa;

§ 5º Excetuadas a convenção de arbitragem e a incompetência relativa, o juiz conhecerá de ofício das

matérias enumeradas neste artigo.

Sabemos que o réu deve suscitar a incompetência relativa em preliminar de contestação, caso não conteste,
haverá modificação convencional da competência (sendo que, uma das hipóteses dessa modificação, como
já estudado, é a de não alegação da incompetência).

Logo, se o réu não arguir a incompetência relativa, o assistente também não poderá arguir, pois se trata de
uma omissão convencional, a qual implicará modificação da competência relativa. Não se aplica o disposto
no parágrafo único do artigo 121.

IV. Assistência litisconsorcial

A assistência litisconsorcial não trata propriamente de um ingresso de um terceiro, eis que há o

ingresso de um litisconsorte. Aquele que ingressa, em verdade, não é terceiro, sendo parte principal.

As hipóteses autorizadoras de ingresso, previstas no art. 124 do NCPC, podem ser resumidas no
sentido de que, caberá assistência litisconsorcial toda vez que a sentença puder influir na relação jurídica
entre ele e o adversário do assistido.

Perceba aqui que, na assistência simples, o assistente ajuda uma pessoa com quem tem relação,
pois há interesse jurídico, enquanto na assistência litisconsorcial o assistente ajuda o assistido, tendo em
vista que o assistente também possui uma relação jurídica com o adversário do assistido, não querendo
que ele ganhe.

Ex.: determinada pessoa A promove demanda em face de B. No curso do processo, este transfere o
direito litigioso a C (sucessão processual inter vivos). Neste caso, a pessoa C comprou o imóvel da pessoa A.

92
Logo, a relação jurídica, que agora existe, é entre C e B, e não mais entre C e A. Veja, C ingressa no feito, já
que B não abriu mão de A. Portanto, C ingressa no feito na condição de assistente litisconsorcial de A, pois
ele quer a vitória do direito litigioso. A relação jurídica é de C x B, de modo que C está ajudando A.

O procedimento da assistência litisconsorcial é o mesmo da assistência simples.

V. Denunciação da lide

a) Noções gerais

Denunciação da lide é gerar a possibilidade de uma das partes já discutir, nos mesmos autos, o
suposto direito de regresso.

Este mesmo direito de regresso já poderá ser exercido, caso aquela parte venha a sucumbir na
demanda primitiva.

A denunciação da lide decorre do direito de ação, pois seria possível a parte ingressar com feito
autônomo, quando na verdade opta por fazer nos próprios autos.

Veja, há criação de uma nova relação jurídica processual dentro dos autos, visto que passa a existir
uma relação jurídico processual entre o denunciante, que passa a ser um demandante, e o denunciado, que
passa a ser um demandado.

A visão doutrinária tradicional vai dizer que a denunciação da lide é uma espécie de demanda
regressiva secundum eventum litis. Isso porque poderá acontecer de o denunciante ser o vitorioso na
demanda primitiva, não sendo necessário se analisar o pedido na demanda regressiva.

Os arts. 127 e 128 do CPC traz a ideia de que o denunciado, uma vez admitido no processo, assume
a condição de litisconsorte do denunciante. Esta expressão foi trazida pelo legislador.

Dizer que o denunciado assume a posição de litisconsorte do denunciante é para eventualmente

justificar que já haja a execução direta entre quem propôs a demanda primitiva e o denunciado, não tendo
o denunciante que pagar primeiro para somente então exigir o regresso do denunciado.

b) Denunciação da lide em regime de litisconsórcio

Quando uma demanda é proposta em decorrência de acidente de veículo em via terrestre, é muito
frequente que o demandado tenha um contrato de seguro.

É interessante para o demandado tentar obter na sentença o reconhecimento desse seu direito de
regresso contra a seguradora.

93
 Pelo entendimento tradicional, seria proibido que o denunciado fosse condenado a efetuar o
pagamento diretamente ao adversário do denunciante. Isso porque as relações jurídico-processuais são
distintas. Uma é a relação entre denunciante e o seu adversário e outra é a relação entre denunciante e
denunciado, que tem direito de regresso. Portanto, por inexistir relação jurídica entre o adversário do
denunciante e o denunciado, e pela visão tradicional, seria impossível a possibilidade de o adversário do
denunciante executar diretamente o denunciado.

Mas para simplificar esta situação, e para permitir que em caráter judicial a seguradora venha a ser
executada diretamente pela vítima de um acidente de veículo, o legislador, quando criou o CDC, estabeleceu
esta hipótese de chamamento ao processo, mas que na verdade se trata de uma denunciação da lide, no
sentido de possibilitar que diretamente a vítima receba da seguradora do ofensor.

Cabe ressaltar que, apesar do nome do instituto, não se trata de chamamento ao processo, eis que
não existe obrigação solidária entre a seguradora e o segurado.

Vejamos a Súmula 529 do STJ, a qual estabelece que, no seguro de responsabilidade civil facultativo,
não cabe o ajuizamento de ação pelo terceiro prejudicado direta e exclusivamente em face da seguradora
do apontado causador do dano.

O STJ está dizendo que, na verdade, a vítima do evento não pode acionar diretamente a seguradora
daquele que causou o prejuízo de forma exclusiva. O STJ diz que em litisconsórcio poderia, mas
exclusivamente não é possível, até porque a seguradora precisaria de elementos para promover a ampla
defesa e o contraditório, situação que depende de quem efetivamente causou o dano, ou seja, o segurado.

Essa hipótese de convocação da seguradora para que venha a participar do feito, haveria uma
denunciação da lide que cria uma hipótese de litisconsórcio, eis que poderá a seguradora ser condenada
diretamente, não precisando executar primeiro o causador do dano, para em seguida se valer da relação
jurídica com a seguradora para executá-la.

c) Competência

Via de regra, a denunciação da lide tem o seu mérito apreciado no mesmo momento em que o
magistrado aprecia o mérito da demanda originária.

Logo, a competência é do mesmo juízo que julgou o processo originário.

d) Legitimados para oferecimento de denunciação da lide

A denunciação da lide pode ser apresentada tanto pelo demandante quanto pelo demandado.

Se ela é oferecida pelo demandado, deverá ser apresentada na própria contestação.

94
 Como cria uma nova relação jurídica processual, nesta contestação, onde o sujeito requer a
denunciação da lide, deverá observar os mesmos requisitos de formalidades de uma petição inicial. Isso
porque está dando uma nova relação jurídica, motivo pelo qual deverá, por exemplo, indicar um novo valor
da causa.

Se esta denunciação da lide é oferecida pelo demandante, neste caso deverá constar na própria
petição inicial.

e) Observações importantes

1. Denunciação da lide não é possível em processo de execução, visto que não se está a discutir
conhecimento, pois o direito já foi reconhecido. Diante disso, o executado deverá pagar o débito e exercer o
direito de regresso noutro feito, por nova ação.

2. Naqueles processos que tramitam perante Juizado Especial não se admite denunciação da lide.
Isso porque não se admite intervenções de terceiros nos juizados especiais, salvo desconsideração da
personalidade jurídica.

3. Não é possível denunciação da lide efetuada por fabricantes ou prestador de serviços nas
demandas que lhe forem propostas pelo consumidor (art. 88, CDC).

f) Hipóteses de cabimento

O art. 125 contempla apenas 2 hipóteses de cabimento de denunciação da lide, casos em que a
denunciação poderá ser promovida por qualquer das partes:

• Ao alienante imediato, no processo relativo à coisa cujo domínio foi transferido ao denunciante,
a fim de que possa exercer os direitos que da evicção lhe resultam;
• Àquele que estiver obrigado, por lei ou pelo contrato, a indenizar, em ação regressiva, o
prejuízo de quem for vencido no processo.

A segunda hipótese já estaria abarcando a primeira, visto que a evicção decorre de lei.

Qualquer que seja o caso envolvido, a denunciação da lide é mera faculdade do interessado. Veja, o
denunciante poderá pleitear o seu direito de regresso numa futura ação autônoma. Ou seja, a denunciação
da lide não é obrigatória.

g) Fatos novos na denunciação da lide

É possível ou não que a denunciação da lide introduza fatos novos completamente estranhos ao
processo que foi instaurado, pois isto acabará gerando a postergação da prestação jurisdicional?

95
 Há entendimentos nos dois sentidos, admitindo uma nova discussão e outros dizendo que não, em
violação à razoável duração do processo.

No entanto, prevalece o entendimento do STJ, no sentido de que não se admite fatos novos
completamente estranhos ao processo que foi instaurado.

h) Denunciação da lide realizada pelo Estado em desfavor do seu agente público

Prevalece o entendimento de que não é possível a denunciação da lide realizada pelo Estado em
desfavor do seu agente público. Isso porque o Estado responde objetivamente e o agente responde
subjetivamente.

Se isto fosse possível, estaríamos inaugurando, na fase regressiva, uma outra relação jurídica, em
que haveria a discussão de outros fatos, como culpa, as quais não são cabíveis nas discussões entre a pessoa
lesada e o Estado, visto que respondem objetivamente pelos atos.

Há ainda outro fundamento para não se admitir esta denunciação da lide realizada pelo Estado em
face do servidor que causou o dano, que é a teoria da dupla garantia. Esta teoria foi consagrada pelo Novo
CPC em diversos dispositivos (art. 143, 155, 184, 197, etc.).

Em resumo, os agentes públicos somente respondem de maneira regressiva em ação própria,

proposta pelo Estado, após o este ter sido condenado em outro processo. A dupla garantia preceitua que o
agente público não pode responder diretamente ao particular, somente podendo responder perante o
Estado, na hipótese em que este, primeiramente, já tiver sido condenado a indenizar o particular.

Nesta situação, será possível ação de regresso em ação autônoma, situação na qual será discutida a
presença ou não de culpa, ou responsabilidade, do agente público.

i) Processamento da denunciação da lide

Efetuada a denunciação, o magistrado deverá analisar sua admissibilidade.

Concluindo que é de rejeição liminar, rejeitará por decisão interlocutória, cabendo agravo de
instrumento.

Se não, caso entenda que é viável a denunciação da lide, determinará a citação do denunciado, o
qual virá ao processo para apresentar resposta em razão da denunciação que lhe foi feita.

Na sua defesa, poderá se valer de uma das modalidade de intervenção de terceiros, podendo
inclusive, promover uma nova denunciação da lide. O CPC admite expressamente isso nos casos em que
envolve evicção. Isto é, admite-se que haja denunciação sucessiva, mas apenas por mais uma vez.

96
 Ou seja, será admitida uma única denunciação sucessiva, promovida pelo denunciado, contra seu
antecessor imediato, não podendo o denunciado sucessivo promover nova denunciação, hipótese em que
eventual direito de regresso será exercido por ação autônoma.

Denunciação da lide sucessiva ocorre quando José promoveu uma ação, dizendo que o bem, que em
tese era de Samer, não seria dele, pois José possuiria um direito anterior ao bem (evicção). Ocorre que Samer
alega que o vendedor do bem foi João. Na contestação, Samer promove a denunciação da lide de João, de
modo que, caso Samer tenha que entregar o bem à José, João deverá pagar Samer. Com isso, João é
denunciado, e, no momento em que foi apresentar defesa, alega que comprou o bem de Antônio,
promovendo a denunciação em desfavor de Antônio. Há aqui denunciação da lide sucessiva.

Após a apresentação de defesa, feita a instrução, o juiz irá proferir a sentença, situação em que
analisará a demanda originária e a denunciação da lide.

j) Sentença julgando procedente o pedido originário e aquele formulado na denunciação da lide

Pode haver uma sentença julgando procedente o pedido originário e julgando procedente o pedido
formulado na denunciação da lide.

Adotando-se a premissa de que são duas relações jurídicas distintas, o denunciado não poderia ser
condenado a ressarcir diretamente o demandante primitivo. Isso porque seria necessário primeiro que o
denunciante fosse condenado a pagar para em seguida receber do denunciado.

Contudo, destaque-se os casos em que envolva denunciação da lide da seguradora, visto que o
regime será de litisconsórcio, hipótese em que o demandante vitorioso da demanda primitiva poderá pedir
o cumprimento da sentença diretamente da seguradora, nos limites da sua responsabilidade.

k) Sentença julgando procedente o pedido originário e improcedente aquele formulado na

denunciação da lide

Pode haver uma sentença julgando procedente o pedido originário e julgando improcedente o
pedido formulado na denunciação da lide.

Aqui não há muitos problemas, pois o denunciante terá de pagar o demandante, mas não terá direito
de regresso contra o denunciado, bem como as custas dos dois.

l) Sentença julgando improcedente o pedido originário e reflexo para a denunciação da lide

Se o denunciante não tiver de realizar o pagamento em favor do demandante, não será necessário
buscar a ação de regresso em favor do denunciado.

97
 Mas e as custas processuais, honorários advocatícios e a outra demanda da denunciação?

No caso de se julgar improcedente o pedido do demandante contra o denunciante na demanda

principal, o CPC estabelece no art. 129, parágrafo único, que, se o denunciante for vencedor, a ação de
denunciação não terá o seu pedido examinado, sem prejuízo da condenação do denunciante ao pagamento
das verbas de sucumbência em favor do denunciado.

A mesma sentença terá um capítulo resolvendo o pleito originário, com a apreciação do mérito, e
outro capítulo da denunciação da lide em que o mérito não será analisado.

A importância disso é que se houver um recurso de apelação interposto pelo demandante (autor) da
ação principal, em caso de provimento de recurso, a decisão apenas irá vincular o denunciante (réu), pois
este é o réu da ação. Não irá vincular o suposto denunciado, visto que o processo, quanto àquele, foi extinto
sem resolução do mérito.

Como foi extinto sem resolução do mérito, deverá o denunciante (réu) promover uma ação
regressiva em face do denunciado.

Para ser mais claro, André promoveu uma ação contra Samer. Samer denunciou à lide João. Samer
venceu a ação em face de André. O juiz não apreciou o mérito em relação à ação do Samer contra João. André
recorreu para o Tribunal, o qual proveu o recurso, mandando Samer pagar. Como houve a extinção sem
resolução do mérito da denunciação, esta fez coisa julgada formal. Consequentemente, Samer pagará os
valores a André, exercendo seu direito de regresso em face de João, por meio de ação autônoma.

m) Denunciação da lide sucessiva e per saltum

A denunciação da lide admite que o denunciado efetue uma nova denunciação da lide
sucessivamente.

O CPC admite a denunciação da lide sucessiva apenas no caso em que se discuta evicção, mas é
plenamente possível que, através de analogia, se permita a aplicação da norma que autoriza a denunciação
da lide sucessiva em caso de evicção nos demais casos para intervenção de terceiros, que é a denunciação
da lide.

A denunciação da lide per saltum deve ser proibida. Em vez de acionar o alienante imediato, o
indivíduo aciona dois ou três alienantes posteriores.

Isto não é mais possível. Isso porque o Novo CPC passa a prever que somente é admitida a
denunciação da lide por evicção em relação ao antecessor imediato na cadeia dominial.

VI. Chamamento ao processo

98
 a) Conceito

O chamamento ao processo também é uma modalidade de intervenção de terceiros que acaba

gerando um litisconsórcio passivo superveniente.

É admitido nos casos de obrigação solidária. O objetivo aqui é reconhecer o direito de regresso.

Acaba resultando num litisconsórcio passivo superveniente ulterior. Como é litisconsórcio, poderá o
juiz condenar o chamado a pagar diretamente o débito ao adversário do chamante, visto que é
litisconsórcio, passando a integrar a lide principal, apesar de ser denominado intervenção de terceiros.

b) Hipóteses

São hipóteses de chamamento ao processo, requerido pelo réu:

• Fiador pode chamar ao processo o afiançado, na ação em que o fiador for réu;
Neste caso, haverá direito de regresso, mas é possível que seja retirado no contrato de fiança ao
benefício de ordem, situação na qual o fiador responderá por uma dívida, ainda que o afiançado
devesse responder.

• Fiador também poderá chamar ao processo um ou todos os fiadores, na ação proposta contra
um ou alguns deles;
Por exemplo, seriam 5 fiadores e o autor somente acionou um deles. Poderá o fiador chamar um
ou todos os demais.

• Todos os devedores solidários, quando o credor exigir de um ou de alguns o pagamento da

dívida comum.
Se são devedores solidários, poderá chamar todos os demais para integrar o processo.

c) Momento de chamamento ao processo

O chamamento ao processo deve ser apresentado na própria contestação, sob pena de preclusão.

Trata-se de preclusão lógica, visto que estaria contestando, mas deixou de chamar ao processo os
demais. Outros sustentam se tratar de preclusão temporal.

Na sequência, o chamado é citado para integrar a relação jurídica processual, e acompanhar o

desenvolvimento do processo em todos os seus termos.

Como a obrigação é solidária, poderá executar qualquer um dos demais devedores. E a sentença de
procedência do pedido será válida como título executivo em favor do réu que satisfizer a dívida, razão pela
qual poderá receber o restante dos demais devedores, nos próprios autos.

99
 d) Chamamento ao processo e o art. 1.698 do CC

Não se trata propriamente de um chamamento ao processo.

Segundo o art. 1.698, se o parente, que deve alimentos em primeiro lugar, não estiver em condições
de suportar totalmente o encargo, serão chamados a concorrer os de grau imediato. Sendo várias as pessoas
obrigadas a prestar alimentos, todas devem concorrer na proporção dos respectivos recursos, e, intentada
ação contra uma delas, poderão as demais ser chamadas a integrar a lide.

Por exemplo, um parente deve alimentos, mas este não tem condições para financiar. O infante
necessita de 1000 reais por mês para subsistência. O pai pode dar 300 reais. O jeito é chamar o avô para dar
os outros 700 reais. O avô é chamado para integrar a lide.

Apesar deste instituto previsto no direito de família, e ser denominado de chamamento ao processo,
na verdade é uma intervenção anômala, atípica, visto que é uma intervenção fundada em responsabilidade
subsidiária, e não solidária.

Isso porque, se o pai tiver condição de pagar 1000 reais por mês para pagar os alimentos, não deverá
ser chamado o avô. Portanto, não deverá ser denominado chamamento ao processo.

Mas há um litisconsórcio passivo superveniente ulterior. Aqui está instaurada a confusão.

Comumente é denominado chamamento ao processo sui generis, devendo ser assim adotado em
provas objetivas.

VII. Incidente de desconsideração da personalidade jurídica

São modalidades de desconsideração da personalidade jurídica:

• Desconsideração direta: retira momentaneamente o véu da personalidade jurídica da

pessoa jurídica para atingir o patrimônio da pessoa física dos seus sócios.

• Desconsideração inversa: o devedor é a pessoa física, mas há uma confusão patrimonial de

seus bens com o patrimônio da pessoa jurídica. Portanto, afasta-se a pessoa física para
atingir o patrimônio da pessoa jurídica. Muito recorrente nas ações de família.

• Desconsideração expansiva: é aquela na qual se atinge o sócio oculto. Ou seja, nos atos
constitutivos da pessoa jurídica devedora, consta expressamente o nome dos sócios formais,
todavia, o verdadeiro administrador é uma pessoa oculta. O sócio administrador se vale do
chamado “testas de ferro” que são aqueles que figuram formalmente no contrato social.

100
 Nessas situações, desconsidera a personalidade jurídica para atingir o patrimônio do sócio
oculto.

• Desconsideração indireta: é aquela que possui uma sociedade controladora e uma

sociedade controlada, afasta-se o véu da personalidade jurídica da sociedade controlada,
para atingir o patrimônio da sociedade controladora. Pois esta se vale daquela, para celebrar
negócios e consequentemente não cumprir com as obrigações.

A desconsideração direta e inversa estão expressamente previstas no CPC. No que tange à

desconsideração expansiva e indireta, a doutrina e a jurisprudência admitem como possível tais modalidades.

4.1. Teorias da desconsideração da personalidade jurídica

Teoria maior é a regra geral e encontra-se prevista no artigo 50 do Código Civil, desse modo, para
que possa haver a desconsideração da personalidade jurídica deve-se demonstrar o abuso da personalidade
jurídica, a qual se revela pelo desvio de finalidade ou pela confusão patrimonial.

Art. 50. Em caso de abuso da personalidade jurídica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela
confusão patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou do Ministério Público quando
lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas e determinadas relações de obrigações
sejam estendidos aos bens particulares dos administradores ou sócios da pessoa jurídica.

A teoria menor, por sua vez, está prevista no artigo 28 do Código de Defesa do Consumidor, e basta
que a pessoa jurídica de alguma forma seja óbice à reparação civil dos danos. Não se exigindo, para tanto, a
demonstração do abuso da personalidade jurídica e nem mesmo do desvio ou confusão patrimonial.

Art. 28. O juiz poderá desconsiderar a personalidade jurídica da sociedade quando, em detrimento
do consumidor, houver abuso de direito, excesso de poder, infração da lei, fato ou ato ilícito ou
violação dos estatutos ou contrato social. A desconsideração também será efetivada quando houver
falência, estado de insolvência, encerramento ou inatividade da pessoa jurídica provocados por má
administração.

§5º Também poderá ser desconsiderada a pessoa jurídica sempre que sua personalidade for, de
alguma forma, obstáculo ao ressarcimento de prejuízos causados aos consumidores.

Para a reparação dos danos ambientais é possível à desconsideração e, neste caso, adota-se, a teoria
menor.

101
4.2. Aspectos processuais da desconsideração

I- Momento para o requerimento: poderá ser requerida na própria petição inicial ou no curso do
processo. É admitida em qualquer procedimento: fase de conhecimento, no cumprimento de sentença, na
execução de título extrajudicial, em competência originária de Tribunal e em grau recursal.

Se a desconsideração for requerida na petição inicial, será dispensada a instauração do incidente.

Pois neste caso, o juiz determinará a citação da pessoa jurídica e dos sócios e, consequentemente, teremos
a formação de um litisconsórcio passivo.

Somente haverá a instauração do incidente, se a desconsideração for requerida no curso do

processo.

II- Legitimidade: as partes e o Ministério Público (quando for parte ou fiscal da ordem jurídica).

III- Procedimento do incidente: 1º pedido do interessado requerendo a desconsideração; 2º citação

dos sócios, para responderem no prazo de 15 dias; 3º se for caso, instrução processual; 4º decisão.

Cuidado! No momento em que o incidente é admitido, o processo ficará suspenso. Mas se a

desconsideração for requerida da petição inicial, o processo não suspenderá.

OBS.: Á luz do entendimento jurisprudencial, o mero inadimplemento da pessoa jurídica não gera, por si só,
desconsideração da personalidade jurídica.

A decisão proferida pelo juiz é interlocutória, por essa razão, eventual recurso contra a decisão
caberá o Agravo de Instrumento.

IV- Efeito da decisão de deferimento: Decretada a desconsideração da personalidade jurídica,

eventual alienação realizada em fraude a execução, acarretará a ineficácia do negócio jurídico, podendo o
requerente perseguir o bem.

Art. 137. Acolhido o pedido de desconsideração, a alienação ou a oneração de bens, havida em frade
de execução, será INEFICAZ3 em relação ao requerente.

3
DICA: Nas provas de concurso o examinador tenta confundir o candidato, afirmando que a alienação é nula, o que é
incorreto. Perceba que nesses casos, o negócio é existente e válido, contudo, ineficaz.

102
 Segundo entendimento doutrinário é possível à tutela provisória no incidente de desconsideração
da personalidade jurídica, ou seja, no momento do requerimento da instauração do incidente já se formula
o pedido de tutela provisória.

O incidente de desconsideração da personalidade jurídica é a única modalidade de intervenção de

terceiros admitida nos Juizados Especiais.

Muito embora o artigo 10, da Lei nº 9.099/95 vede a intervenção de terceiros no âmbito dos Juizados,
o artigo 1.062 do CPC, prevê a possibilidade dessa intervenção. Portanto, uma Lei posterior criou uma
hipótese para um procedimento previsto em Lei anterior.

Dessa forma, o artigo 10 da Lei nº 9.099/95, deve ser lido da forma que consta na Lei, todavia, deve-
se acrescentar: “salvo, incidente de desconsideração da personalidade jurídica, por força do artigo 1.062 do
CPC”.

Art. 1.062. O incidente de desconsideração da personalidade jurídica aplica-se ao processo de

competência dos juizados especiais.

VIII. Amicus curiae

Amicus curiae é o amigo da corte. É o sujeito que chega ao processo para dar opinião sobre
determinado tema, importando que sejam muitos os interpretes da constituição (sociedade aberta de Peter
Häberle).

Esta regulamentação do NCPC é insuficiente para esgotar a matéria, sendo necessária verificar com
a doutrina e jurisprudência certas questões.

a) Termo final para ingresso do amicus curiae

O ingresso do amicus curiae, segundo a jurisprudência, poderá ser autorizado a qualquer momento
até que iniciado o julgamento.

Ou seja, iniciado o julgamento não cabe mais intervenção do amicus curiae.

b) Pertinência temática

O NCPC assinala a exigência de que estes entes comprovem representatividade adequada, exigindo
pertinência temática.

Numa situação de aborto anencéfalo, é necessário ouvir a igreja católica, pois tem representatividade
adequada, em razão de grande camada da população.

103
 c) Amicus curiae e representação por advogado

Não há dúvidas de que o amicus curiae deve estar assistido por alguém que tenha capacidade
postulatória. Isso porque é necessário para apresentar peças, realizar sustentação oral, etc.

d) Poderes processuais do amicus curiae

De acordo com o NCPC, os poderes do amicus curiae serão fixados pelo juiz.

Estes poderes devem se destinar a trazer argumentos e fundamentos que auxiliem o

amadurecimento da questão debatida.

e) Amicus curiae e interposição de recursos

O amicus curiae não pode opor recursos, salvo em duas situações:

• Embargos declaratórios
• Recorrer da decisão que julgar Incidente de Resolução de Demandas Repetitivas (IRDR)

IX. Recurso interposto por terceiro

O recurso interposto por terceiro, conforme o art. 996, possibilita que o recurso seja interposto por
terceiro juridicamente interessado, ou seja, se foi este prejudicado.

O terceiro juridicamente interessado não participou de qualquer etapa do processo, e sofreu reflexos
jurídicos da decisão em sua esfera pessoal, interpondo recurso.

A sua atuação ficará restrita a temas que sejam conhecíveis de ofício, ou que não se sujeitam à
preclusão. Ex.: nulidade do processo, violação à norma de ordem pública, ofensa à coisa julgada, etc.

O termo inicial e final de interposição do recurso não são trazidos pela lei. A doutrina vem
sustentando que o termo final para interposição de recurso pelo terceiro coincide com o termo final do
manejo de recurso por qualquer das partes.

Só que há um ponto interessante. Muitas vezes este raciocínio deve ser mitigado.

O termo inicial deve ser o momento em que o terceiro toma conhecimento da decisão que foi
prolatada. Sendo este o momento em que o terceiro passa a ter conhecimento de que foi atingido em sua
esfera pessoal, e a partir daí poderia interpor recurso. Esta é uma intepretação que a justiça vem dando.

X. Intervenção anômala

Em relação à intervenção anômala, é necessário destacar o art. 5º da Lei 9.469.

104
 O art. 5º estabelece que a União poderá intervir nas causas em que figurarem, como autoras ou rés,
autarquias, fundações públicas, sociedades de economia mista e empresas públicas federais.

O parágrafo único diz que as pessoas jurídicas de direito público poderão, nas causas cuja decisão
possa ter reflexos, ainda que indiretos, de natureza econômica, intervir, independentemente da
demonstração de interesse jurídico, para esclarecer questões de fato e de direito, podendo juntar
documentos e memoriais reputados úteis ao exame da matéria e, se for o caso, recorrer, hipótese em que,
para fins de deslocamento de competência, serão consideradas partes.

Portanto, pessoas jurídicas de direito público podem intervir, independentemente da demonstração

de interesse jurídico, a fim de esclarecer questões de fato ou de direito, e se for o caso, recorrer. No caso de
recurso, para fins de deslocamento de competência, serão consideradas partes.

Veja, enquanto não houver a interposição de recursos, não serão consideradas partes, não podendo
ocorrer o deslocamento de competência.

Ou seja, não é apenas a União, mas qualquer pessoa jurídica de direito público poderá intervir,
mesmo que não tenha interesse jurídico.

10. Atos e negócios processuais

I. Introdução

Ato processual é um ato jurídico que tem relevância para o direito. É processual porque é realizado
num processo, possível de gerar direitos e obrigações no curso daquele processo.

O NCPC trouxe o instituto denominado negócios processuais.

II. Princípios

Ao analisar os negócios processuais, é necessário ter uma íntima relação com os princípios:

• Princípio da liberdade de forma dos atos processuais

• Princípio da documentação
• Princípio da publicidade

a) Princípio da liberdade de forma dos atos processuais

O princípio da liberdade de forma dos atos processuais estabelece que, se a lei não estabelecer
nenhuma forma específica para a prática de determinado ato, qualquer forma é válida.

105
 Veja, a forma processual é livre, desde que respeitados os princípios constitucionais e não haja forma
prescrita em lei.

b) Princípio da documentação

Segundo o princípio da documentação, todos os atos processuais devem ser documentados, ou

reduzidos a termo. Ainda que seja oralmente, deverá ser reduzido a termo.

Nessa documentação, é necessária que seja empregada a língua portuguesa. Caso seja em língua
estrangeira, deverá reduzir a termo. Mas ainda será necessário que esteja acompanhado da tradução em
língua portuguesa.

c) Princípio da publicidade

Segundo o princípio da publicidade, todos os atos processuais devem ser públicos.

O art. 189 do CPC estabelece que tramita em segredo de justiça os processos que o interesse público
exigir. A regra é que o processo seja público e o segredo de justiça é exceção, como é o caso em que haja
uma intimidade enorme em juízo, como casamento, filiação, alimentos, guarda, etc.

Nos processos em que há segredo de justiça, a publicidade fica restrita ao juiz, às partes e ao
Ministério Público. É lógico que o juiz se refere à Justiça, atingindo também os serventuários da justiça, assim
como aos advogados das partes.

III. Tempo para a prática dos atos processuais

De acordo com o NCPC, os atos processuais devem ser praticados em dias úteis, entre 6 horas e 20
horas.

O NCPC diz que, em caráter excepcional, alguns atos processuais podem ser praticados fora desses
dias, que não sejam úteis, como citação, intimação e penhora, independentemente de autorização do juiz,
quando o adiamento prejudicar a diligência ou causar grave dano.

Durante as férias forenses e nos feriados, não se praticarão atos processuais, salvo citação, intimação
e penhora, bem como a tutela de urgência.

Processam-se durante as férias forenses, e não se suspendem pela superveniência delas:

• Procedimentos de jurisdição voluntária e os necessários à conservação de direitos, quando

puderem ser prejudicados pelo adiamento;
• Ação de alimentos e os processos de nomeação ou remoção de tutor e curador;
• Processos que a lei determinar.

106
 IV. Lugar para a prática dos atos processuais

O art. 217 diz que os atos processuais devem ser praticados na sede do juízo. Este mesmo dispositivo
autoriza que estes atos sejam praticados em outros local, em caso de:

• Deferência
• No interesse da justiça
• Necessidade de que o ato seja praticado em outro lugar
• Se houver um obstáculo arguido pelo interessado e acolhido pelo juiz

Ex.: testemunha está internada. Neste caso, será a testemunha ouvida no hospital, visto que há um
obstáculo. Neste caso, irá o juiz, serventuário da justiça, advogado do autor, do réu, autor, réu, MP, se estiver
intervindo.

V. Prazo para a prática dos atos processuais

A princípio os prazos processuais estão previstos em lei.

Ocorre de a lei ser omissa, caso em que caberá ao magistrado estabelecer o prazo.

Caso não tenha o magistrado sido omisso, a parte terá o prazo de 5 dias para praticar o ato. Este é o
prazo geral (art. 218, §3).

VI. Consequências processuais em razão da perda de um prazo

Quando a parte deixa de praticar um ato processual por inércia, este estado de inércia é denominado
contumácia. Esta contumácia, na maioria das vezes, gera preclusão.

Preclusão possui duas conotações possíveis:

• Preclusão impede que as partes discutam questões já decididas no processo.

• Preclusão é a perda da faculdade de praticar um ato.

Esta perda da faculdade de praticar um ato poderá ser classificada em:

• Preclusão temporal: a parte deixa escoar o prazo previsto em lei ou fixado pelo magistrado e não
se manifesta. Segundo o art. 223 do CPC, decorrido o prazo, extingue-se o direito de praticar ou
de emendar o ato processual, independentemente de declaração judicial, salvo se a parte provar
que não o realizou por justa causa.

• Preclusão lógica: é a perda da faculdade de praticar um ato em razão da parte já ter praticado
outro ato incompatível com o ato que pretende praticar. Ex.: condenado é obrigado a pagar 1000

107
 reais em sentença. O condenado paga a condenação sem qualquer ressalva. Em seguida, o
condenado interpõe recurso de apelação. Houve uma preclusão lógica, pois o primeiro ato é
incompatível com o segundo ato, não cabendo agora recurso.

• Preclusão consumativa: é a perda da faculdade de praticar um ato em razão da parte já ter

consumado o ato, ou praticado aquele ato. Ex.: houve uma sentença de parcial procedência em
face de João para pagar mil reais. João interpõe recurso de apelação 5 dias após a publicação da
decisão, sendo o prazo de 15 dias. No entanto, após a interposição do recurso, o recorrente
apresenta novo recurso de apelação no 14º dia, inserindo uma nova tese jurídica. Não é mais
possível, pois houve a preclusão consumativa.

Perceba que a contumácia, que é o estado de inércia, poderá gerar preclusão, mas a preclusão
temporal.

Quando se fala em revelia, essa nada mais é do que uma espécie de contumácia específica para o
demandado, eis que se opera quando o sujeito deixa de apresentar contestação, a qual gera como efeitos a
presunção de veracidade dos fatos e a desnecessidade de intimação do réu para ciência e participação dos
atos posteriores do processo.

VII. Classificação dos prazos

Os prazos processuais podem ser classificados em:

• Prazos próprios: são destinados às partes principais ou acessórias, de forma que sua
inobservância gera consequências como a revelia e a contumácia.
• Prazos impróprios: é um prazo que existe, geralmente destinado ao magistrado ou ao
serventuário da justiça. Mas se este prazo não for observado, não gerará consequências
processuais, ainda que possa haver consequências administrativas.
• Prazos dilatórios: é prazo que pode ser reduzido ou prorrogado por vontade das partes. Ex.:
prazo para juntada de documentos.
• Prazos peremptórios: não pode ser reduzido ou aumentado por vontade das partes. Ex.: prazo
para contestar e prazo para recorrer.

Esta classificação dos prazos dilatórios e peremptórios, segundo Rodolfo Hartmann passa a ser
desnecessária, pois mesmo o prazo peremptório poderá ser prorrogado (art. 222), como nos casos em que
seja difícil transporte para a base territorial do juízo, podendo o juiz prorrogar os prazos por até 2 meses.
Em se tratando de calamidade pública, o juiz poderá exceder a 2 meses.

O CPC prevê que ao juiz é vedado reduzir prazos peremptórios sem anuência das partes.

108
 VIII. Contagem dos prazos

Definido o termo inicial, o primeiro dia da contagem processual será imediatamente o primeiro dia
útil seguinte, e na sequência serão apenas contados os dias úteis até que se alcance ao termo final.

Destaque-se que no período do dia 20 de dezembro ao dia 20 de janeiro haverá a suspensão todos
os prazos processuais.

Em relação à contagem dos prazos em dias úteis, esta norma deverá ser interpretada restritivamente,
devendo apenas se referir às hipóteses em que o CPC fizer remissão a dias. Isso porque muitas vezes o CPC
faz remissão a prazo em meses ou em anos. Se o prazo está previsto em meses ou em anos, a contagem
será em dias corridos.

Essa contagem em dias úteis somente se aplica aos atos praticados intraprocessualmente. Ex.: o
mandado de segurança poderá ser impetrado em até 120 dias, devendo ser contado de forma contínua, visto
que não é um prazo intraprocessual, mas sim um prazo pré-processual.

IX. Atos processuais praticados por meio eletrônico

O CPC trouxe os arts. 193 a 199.

O art. 193 vai determinar que os atos processuais podem ser totalmente ou parcialmente digitais.

O art. 194 diz que estes atos devem ser praticados observando algumas garantias:

• Disponibilidade: a informação deverá estar disponível.

• Independência da plataforma computacional: não se pode priorizar a utilização exclusiva de
bens de determinada empresa. Ex.: acessar só por computador da Apple. É necessário que,
independente do computador, é possível acessar o sistema.
• Acessibilidade: as informações devem ser acessíveis, principalmente às pessoas com deficiência.
• Interoperabilidade entre sistemas, serviços e dados: quer permitir que o sistema se comunique
adequadamente entre si, e não apenas com um Tribunal específico.

A competência para regulamentar a lei em relação à prática de atos processuais eletrônicos é do

Conselho Nacional de Justiça e apenas supletivamente aos Tribunais.

X. Negócios processuais

Negócios processuais são aqueles pontos afetos ao direito processual que poderão ser objeto de
convenção entre as partes, relacionados ao direito processual, rito, forma do ato processual, etc.

Entre as situações mais corriqueiras que possam ser objeto de convenção serão:

109
 • Possibilidade de as partes convencionar quanto à modificação do procedimento.
• Possibilidade de as partes convencionar quanto à instauração de calendário processual.
• Possibilidade de as partes convencionar sobre o saneamento do processo poder ser efetuado
pelas próprias partes.
• Possibilidade de as partes convencionar sobre a inversão do ônus da prova ser realizado pelas
próprias partes extrajudicialmente.
• Possibilidade de as partes convencionar quanto à renúncia de impenhorabilidade de bens pelas
próprias partes.
• Possibilidade de as partes convencionar quanto à renúncia à força executiva de título
extrajudicial por convenção processual.
• Possibilidade de as partes convencionar quanto à dispensa de caução para cumprimento
provisório de sentença.
• Possibilidade de as partes convencionar quanto aos efeitos do recurso.
• Possibilidade de as partes convencionar a permissão de sustentação oral, ainda que não
previstas em lei, ou aumentar o prazo para sustentação.

Há muitas críticas quanto a estes negócios processuais, mas deverá ser discutido pela doutrina e
jurisprudência.

a) Negócio processual para a modificação do procedimento

Segundo o art. 190, versando sobre direitos que admitam autocomposição, é lícito às partes
plenamente capazes estipular mudanças no procedimento para ajustá-lo às especificidades da causa e
convencionar sobre os seus ônus, poderes, faculdades e deveres processuais, antes ou durante o processo.

O parágrafo único diz que, de ofício ou a requerimento, o juiz controlará a validade das convenções
processuais, recusando-lhes aplicação somente:

• Nos casos de nulidade ou;

• Nos casos de inserção abusiva em contrato de adesão ou;
• Nos casos em que alguma parte se encontre em manifesta situação de vulnerabilidade.

Ou seja, é possível que as partes, de comum acordo, alterem o procedimento. Mas isto, desde que
respeitados os princípios constitucionais, ajustando o procedimento às especificidades da causa. Cabe
ressaltar que tais convenções poderão ser antes ou durante o processo. Nada obsta que as partes venham a
convencionar.

b) Negócio processual para a criação de calendário para a prática de atos processuais

110
 O art. 191 estabelece que é possível as partes convencionarem e criarem um calendário para a prática
dos atos processuais, apesar de ter sido outro estabelecido pela lei.

A vantagem que torna dispensável eventuais intimações para a prática de ato processual ou para
realização de audiência.

O calendário vincula as partes e o juiz, e os prazos somente serão modificados em casos

excepcionais, devidamente justificados.

c) Negócio processual para que o saneamento do processo possa ser efetuado pelas próprias partes

O saneamento do processo é uma atividade desempenhada pelo magistrado, que vai resolver
questões pendentes, solucionar pontos controvertidos e determinar quais provas ainda devem ser
produzidas.

O art. 357, §2º, permitirá que as próprias partes apresentem ao juiz uma delimitação consensual
das questões de fato e de direito, apresentando o saneamento do processo que elas mesmo fizeram, ao
qual, se homologada, vincula as partes e o juiz.

É necessário lembrar que isto não vai subtrair do juiz a possibilidade de solucionar outros pontos
controvertidos, pois caberá a ele o julgamento da causa, ou ainda os meios de prova que entender adequado,
visto que cabe a ele julgar.

Veja, será possível o saneamento do processo pelas próprias partes, o qual será homologado pelo
juiz, mas esta homologação não lhe retira a iniciativa probatória.

d) Negócio processual para a inversão do ônus da prova ser realizada pelas próprias partes
extrajudicialmente

O art. 373, §4, autoriza que o ônus da prova seja convencionado pelas partes, exceto nas seguintes
situações:

• Recair sobre direito indisponível da parte;

• Tornar excessivamente difícil a uma parte o exercício do direito.

Por exemplo, determinada prova será de ônus de uma das partes.

Isto somente será possível se o contrato apresentar manifestações de vontade paritárias quando da
sua formulação. Do contrário, poderá ser revestido de abusividade.

O dispositivo permite que esta inversão de ônus poderá ser realizada extrajudicialmente, ou seja,
antes mesmo de o processo ser instaurado. E isso será previsto em contrato.

111
 e) Negócio processual visando à renúncia à impenhorabilidade de bens por convenção entre as
partes

Já era discutido pela jurisprudência. O CPC, ao dispor sobre os bens impenhoráveis, não fala mais em
bens absolutamente impenhoráveis (art. 833). Isso porque existe a possibilidade da parte renunciar à
impenhorabilidade de bens.

No entanto, é preciso tomar cuidado nos casos de disparidade de forças.

f) Negócio processual visando à renúncia à força executivo do título extrajudicial por convenção
processual

É inédito, previsto no art. 785. Segundo o dispositivo, a existência de título executivo extrajudicial
não impede a parte de optar pelo processo de conhecimento, a fim de obter título executivo judicial.

Trata-se de negócio processual, feito no bojo do processo, por convenção processual, em que a parte
renuncia à força executiva de um título executivo extrajudicial que ela tem, devendo discutir em processo de
conhecimento.

g) Negócio processual para renúncia prévia ao direito de recorrer ou de produzir provas

A parte poderá renunciar ao direito de recorrer ou de produzir provas.

Isto conferirá celeridade.

h) Negócio processual para alteração dos prazos peremptórios

Como é possível o negócio processual para alteração dos prazos peremptórios, aquela classificação
perde força. Ao magistrado é vedado reduzir prazos peremptórios, sem que haja anuência das partes.

Veja, se as partes anuírem, o juiz poderá reduzir e alterar o prazo peremptório, mas poderá ser objeto
de negócio processual.

i) Meios para nulificar os negócios processuais

Na verdade, quando se fala de nulidade, fala-se de um vício do negócio processual.

O CPC pulverizou o tratamento do tema, tendo isso em vários dispositivos.

Rodolfo Hartmann defende que é preciso que se adote uma interpretação sistemática quanto a este
tema, sendo possível, e defensável, que, em qualquer caso de negócio processual, seja possível ao
magistrado negar àquela convenção tenha repercussão no processo, eis que apresenta alguma nulidade.

112
 Há normas no CPC autorizando ao juiz reconhecendo de ofício nulidades em convenções processuais,
como é o caso da eleição de foro e abusividade de contrato de adesão.

Rodolfo Hartmann estabelece que a regra acima deve ser expandida para todos os negócios
processuais. Isto é, se houver uma nulidade ou abusividade, o juiz deverá reconhecer de ofício, sem permitir
que produza efeitos no processo, a partir de uma interpretação sistemática do NCPC.

11. Vícios dos atos processuais

I. Princípios reitores

São princípios reitores dos vícios dos atos processuais:

• Princípio da instrumentalidade das formas

• Princípio do prejuízo
• Princípio da causalidade
• Princípio do interesse

a) Princípio da instrumentalidade das formas

O princípio da instrumentalidade das formas será encontrado no art. 277 do CPC, estabelecendo que,
quando a lei prescrever determinada forma, o juiz considerará válido o ato se, realizado de outro modo, lhe
alcançar a finalidade. Se o ato alcançar o fim a que se destina, o ato será válido.

b) Princípio do prejuízo

Normalmente se explica o princípio da instrumentalidade das formas juntamente com o princípio do

prejuízo. No entanto, são princípios diversos.

O art. 283, parágrafo único, estabelece que será dado aproveitamento dos atos praticados desde que
não resulte prejuízo à defesa de qualquer parte.

c) Princípio da causalidade

Neste momento, o princípio da causalidade está presente no art. 281, que diz: anulado o ato,
consideram-se de nenhum efeito todos os subsequentes que dele dependam, todavia, a nulidade de uma
parte do ato não prejudicará as outras que dela sejam independentes.

Na esfera dos vícios processuais, aproxima-se muito da teoria dos frutos da árvores envenenada. Isto
é, se for declarada a nulidade de um ato, os atos que dele decorrerem também serão nulos.

113
 Cuidado, ao estudarmos a fixação da sucumbência, será estudado o princípio da causalidade
novamente, respondendo pelos ônus e custas aquele que deu causa.

d) Princípio do interesse

O princípio do interesse tutela a boa-fé.

Segundo o art. 276, a decretação do vício não poderá ser requerida pela parte que o tiver
ocasionado.

Se a parte que causou nulidade puder se beneficiar do vício, estaria violando o princípio de que
ninguém pode se beneficiar da própria torpeza.

Há uma discussão se este princípio seria aplicado às nulidades relativas e às nulidades absolutas.

Quem tiver dado causa a uma nulidade absoluta poderá se beneficiar dela?

A doutrina diverge, mas o NCPC não faz esta distinção. E se for pensar na ideia de tutelar a boa-fé
será forçoso convir que deverá ser aplicado tanto a nulidade relativa como a nulidade absoluta.

II. Espécies de vícios processuais

São espécies:

• Inexistência
• Invalidades (nulidade absoluta e relativa)

a) Inexistência

Inexistência é inexistir, ou seja, é um nada jurídico.

O vício da inexistência não se sujeita à preclusão, pois em tese não seria nem o caso de decretar a
inexistência. Caso chegue à justiça, o juiz pode pronunciar de ofício a inexistência. Ex.: sentença assinada
pelo oficial de gabinete ou pelo escrivão. Esta sentença inexiste.

b) Nulidade absoluta e nulidade relativa

Na nulidade absoluta, há a inobservância de uma norma de ordem pública, a qual poderá ser
pronunciada de ofício, sem qualquer provocação.

O que se discute é que, se o ato inquinado por nulidade absoluta deve ser invalidado, ou se este ato
pode ser convalidado.

Há posições em ambos os sentidos. Não há unanimidade.

114
 Exemplo de nulidade absoluta é a ausência de intimação para que o membro do MP atue no
processo, como fiscal da lei.

Perceba, se o membro do MP que oficia perante o Tribunal se manifesta, não haverá supressão da
nulidade. No entanto, eventualmente a jurisprudência mitiga, sob alegação de ausência de prejuízo.

A nulidade relativa decorre da inobservância de uma norma de ordem privada.

No CPC, o art. 73 exige o consentimento de um dos cônjuges para que o outro possa ingressar com
certas demandas, quando se tratar, como regra, de bens imóveis, a depender do regime de bens do casal.

Essa ausência de consentimento é um vício sanável. Inclusive este vício poderá ser suprido
judicialmente. No caso de ausência de consentimento, apesar de ser relativa, poderá ser pronunciado de
ofício pelo magistrado.

c) Anulabilidade

O que é a anulabilidade?

Rodolfo Hartmann criará novas classificações, distinguindo nulidade relativa de anulabilidade, em

que pese a maioria da doutrina não diferenciar.

Para ele, anulabilidade é uma situação que decorre do descumprimento de uma norma dispositiva.
Diferentemente da nulidade relativa, a anulabilidade é um vício que não pode ser pronunciado de ofício.
Além disso, irá precluir se não for alegado na primeira oportunidade manifestada pelo interessado.

Se pensarmos numa nulidade por incompetência relativa (anulabilidade), alguns atos proferidos por
juiz incompetente poderão ser, em tese, anulados. Se a parte, na sua contestação, não alega a incompetência
relativa, haverá prorrogação da competência, e o juiz não poderia se pronunciar de ofício. Neste caso, estaria
convalidado o vício. Então seria um caso de anulabilidade, segundo Rodolfo Hartmann.

Veja, em tese, a diferença da nulidade relativa para a anulabilidade seria o fato de que esta
(anulabilidade) não admite que seja reconhecida de ofício, enquanto a nulidade relativa seria possível o
reconhecimento de ofício. Além disso, a anulabilidade deveria ser arguida na primeira oportunidade, sob
pena de se convalidar o vício.

d) Rescindibilidade

E o que é a rescindibilidade?

A rescindibilidade é um vício processual que justifica a propositura de uma ação rescisória. Trata-se
de um vício que produz coisa julgada material, mas só pode ser pronunciado e reconhecido no bojo de uma

115
ação rescisória. As rescindibilidades são aquelas situações que autorizam a propositura de uma ação
rescisória. Ex.: sentença transitada em julgado proferida por juiz absolutamente incompetente, cabendo
ação rescisória e havendo coisa julgada material.

Por isso, este vício processual será um vício rescindível.

Após os 2 anos do trânsito em julgado, haverá coisa soberanamente julgada.

d) Irregularidade

O que é irregularidade?

Irregularidade é uma categoria de vícios dos atos processuais que não macula a existência, validade
ou mesmo a eficácia dos atos.

O ato está em desconformidade pela maneira pretendida pela lei, mas a esta inconformidade não
gera qualquer consequência.

Ex.: a lei diz que as peças processuais devem ser redigidas em língua portuguesa. O sujeito atravessa
uma petição com partes dela com língua inglesa. No entanto, isto é mera irregularidade.

116
PROCESSO DE CONHECIMENTO
1. Processo de conhecimento e o procedimento comum

I. Distinção entre processo e procedimento

O processo de conhecimento é aquele instaurado pelo interessado que busca uma tutela satisfativa,
a qual vai satisfazer o seu direito material.

Processo é relação jurídica processual em que há uma sequência de atos processuais, conforme uma
determinação legal.

Procedimento é a sequência de atos processuais, também sendo denominado de rito.

Há quem diga que processo é procedimento animado pelo contraditório.

O CPC não repetiu diversos dispositivos do CPC/73. Entre eles estão alguns ritos, como o rito sumário,
rito da usucapião, rito da ação de depósito, rito da nunciação de obra nova, etc.

II. Indisponibilidade do procedimento

O procedimento, em regra, não pode ser objeto de escolha pelos litigantes, mas esta máxima de
indisponibilidade do procedimento sofreu mitigação, conforme art. 190.

Por vezes, admite-se que haja a escolha de procedimentos pela parte.

Ex.: demandante pode optar, em uma ação cujo conteúdo econômico não ultrapassa o limite de 40
salários mínimos, entre propor uma ação perante a vara cível ou perante o juízo do juizado especial cível.
Veja, é possível escolher o procedimento em certas hipóteses.

Outro exemplo é aquele em que o autor pode optar por usar o mandado de segurança ou por
instaurar uma demanda, observando o rito comum.

Via de regra, não se pode escolher, mas em certas poderá escolher.

Destaque-se que a partir dos negócios processuais vai autorizar que as partes de comum acordo
possam criar o próprio rito.

III. Procedimento comum

O procedimento comum é o que deve ser observado quando não houver rito especial.

Basicamente, a ordem do procedimento comum é a seguinte:

117
 • Petição inicial
• Deferimento da petição inicial e a consequente determinação de citação do demandado
• Audiência, em tese, obrigatória de conciliação e mediação
• Demandado apresenta defesa, trazendo a contestação e a reconvenção (na própria contestação)
• Providência preliminares
• Possibilidade de julgamento antecipado do mérito, seja parcial (decisão interlocutória) ou total
(sentença)
• Saneamento do processo, pode ser feito em gabinete, em audiência ou pelas partes e submetido
à homologação
• Audiência de instrução e julgamento, se necessária
• Sentença

2. Petição inicial

I. Requisitos

A petição inicial é a peça que inaugura o processo.

O art. 319 do CPC traz os requisitos da petição inicial:

• Indicação do juízo ou Tribunal

• Identificação e qualificação das partes
• Causa de pedir
• Pedido
• Valor da causa
• Provas com que o autor pretende demonstrar a verdade dos fatos alegados
• Opção do autor pela realização ou não de audiência de conciliação ou de mediação
• Indicação do endereço do patrono e assinatura

O juiz, se verificar que a petição inicial não preenche tais requisitos ou que apresenta defeitos e
irregularidades capazes de dificultar o julgamento de mérito, determinará que o autor, no prazo de 15 dias,
emende ou complete a petição inicial, indicando com precisão o que deve ser corrigido ou completado. Caso
o autor não cumpra essa diligência, o juiz indeferirá a petição inicial.

a) Identificação e qualificação das partes

São elementos identificadores e qualificadores das partes: nomes, os prenomes, o estado civil, a
existência de união estável, a profissão, o número de inscrição no Cadastro de Pessoas Físicas ou no Cadastro
Nacional da Pessoa Jurídica, o endereço eletrônico, o domicílio e a residência do autor e do réu)

118
 O nome poderá ser dispensado se for possível delimitar a pessoa ou as pessoas que ocuparão o polo
passivo (ex.: ocupação pelo MST).

Caso o demandante não disponha de todos estes elementos, ou ao menos suficientes para delimitar
o polo passivo, deverá requerer auxílio do poder judiciário para obter as informações faltantes, conforme
§1º do art. 319, que diz que, caso não disponha das informações relativas à identificação e qualificação,
poderá o autor, na petição inicial, requerer ao juiz diligências necessárias a sua obtenção.

O demandante ficará dispensado dessas informações se for excessivamente difícil de se obtê-las.

b) Causa de pedir

Lembrando que causa de pedir é um dos elementos da ação.

A causa de pedir tem fatos e fundamentos jurídicos. Fatos são causa de pedir remota e o
fundamento jurídico é causa de pedir próxima, que é como a ciência jurídica qualifica ou nomina o fato.

Rodolfo Hartmann traz um exemplo interessante. Segundo o autor, basta imaginarmos uma
demanda em que apresente na petição inicial a postulação, no sentido de se anular o contrato, sob
fundamento de que havia sofrido o demandante uma coação. A coação é o fundamento jurídico, sem que
precise dizer qual é o artigo que trata da coação, bastando afirmar o fundamento jurídico.

c) Pedido

O pedido é o núcleo essencial de toda e qualquer petição inicial. É o pedido que limita a atuação do
juiz, pois, com base no princípio da congruência, não pode o juiz decidir nem aquém e nem além do pedido.

É importante diferenciar o objeto imediato do pedido do objeto mediato.

• Objeto imediato do pedido: é aquele dirigido ao Estado-Juiz, em que há o pedido para que haja
um provimento jurisdicional da tutela que o demandante pretende obter ao final do processo.
• Objeto mediato do pedido: é o bem da vida, ou seja, a providência de cunho material que
efetivamente quer obter.

O pedido deve ser certo e determinado. Pedido certo é pedido expresso. E pedido determinado
significa que está delimitado.

i. Pedido implícito

Embora frequentemente se diga que os pedidos devam ser interpretados restritivamente, já que o
princípio é da inércia, o CPC inova, prevendo que na interpretação do pedido deve se considerar o conjunto
da postulação, observando-se o princípio da boa-fé.

119
 Por vezes, é possível o reconhecimento de pedido implícito, visto que não está no corpo da petição,
mas decorre de expressa previsão normativa. Ex.: condenação ao pagamento de juros.

Outro exemplo é a condenação de prestações periódicas que vão vencendo ao longo do processo de
uma ação decorrente de uma obrigação de caráter continuado. Neste caso, segundo o art. 323, há a
possibilidade de considerar procedente o pleito e condenar o pagamento das prestações periódicas que
forem vencendo ao longo do processo, pois o caráter é implícito.

Outro ainda é a ausência de pedido para que a parte pague as custas processuais e honorários, ainda
que não tenha havido o pedido.

Embora a legislação autorize pedidos implícitos, a decisão do juiz que reconhece esses pedidos
devem ser expressa no que toca ao reconhecimento desses pedidos implícitos, pois, do contrário, o
advogado deverá opor embargos de declaração para suprir a omissão. É o teor da Súmula 453 do STJ.

A jurisprudência, no que diz respeito aos juros e correção monetária, poderão ser exigidos mesmo
nos casos em que a decisão transitada em julgado tiver sido omissa, sendo o fundamento a vedação do
enriquecimento sem causa.

ii. Pedido genérico

O pedido genérico é aquele que é expresso, mas não é delimitado.

Não é delimitado porque o autor não tem condições de delimitar a abrangência do bem da vida
que pretende obter. Nestas situações a lei vai admitir que a fixação do valor da causa servirá para
atendimento da lei.

As hipóteses pedido genérico, dentre outras, são:

• Ações universais, se o autor não puder individuar os bens demandados

Ações universais são aquelas demandas em que se discutem, por exemplo, a propriedade de
determinado bem, sem que se possa dizer quais são os bens exatamente. Como não dá para
delimitar, o pedido será genérico.

• Quando não for possível determinar as consequências do ato ou do fato praticado

É o caso do acidente, sendo necessário primeiro verificar os gastos com hospital, veículo, cirurgia,
etc., para somente depois verificar ainda se precisará de uma pensão vitalícia, ou mesmo qual
será a extensão da sequela.
Neste caso, perceba claramente que não é possível delimitar, autorizando o pedido genérico.

120
 • Quando a determinação do objeto ou do valor da condenação depender de ato que deva ser
praticado pelo réu
Ou seja, somente com um ato praticado pelo demandado é que se saberá qual é a delimitação
exata do pedido. Ex.: ação de exigir contas. Neste caso, como o sujeito não presta contas, não é
possível saber o tamanho do furo do administrador. Este caso autoriza que o pedido seja
genérico.

O CPC proibiu expressamente o pedido genérico de danos morais. Então, o valor da causa deverá
ser exatamente o que o sujeito pretende receber.

iii. Pedido certo e determinado de danos morais: valor inferior ao postulado

Como dito, o valor dos danos morais deve ser determinado pela parte autora.

Caso na sentença o juiz fixa um valor inferior aquele que foi postulado, como será avaliada a
sucumbência?

Ex.: sujeito pediu 10 mil reais, mas o juiz fixou em 2 mil reais os danos morais. A jurisprudência
entende que, mesmo nesta hipótese, será o demandado que arcará exclusivamente com as custas e
honorários.

O fundamento é de que o pedido do autor foi integralmente acolhido, eis que o arbitramento do
dano moral é um desdobramento da procedência do pedido. O juiz realmente reconheceu que houve o dano
moral.

O outro fundamento é de que não seria razoável que quem fosse vitorioso no pleito tivesse que arcar
com as despesas processuais, eis que atingiria até mesmo o valor da indenização.

A Súmula 326 do STJ vai dizer que na ação de indenização por dano moral, a condenação por
montante inferior de danos morais não implica sucumbência recíproca. Neste caso, o demandado vai ter
de pagar as custas processuais e honorários.

iv. Cumulação de pedidos

Cumulação de pedidos é a formulação de mais de um pedido dentro do mesmo processo. Ex.: sujeito
pede indenização de danos morais e materiais.

O art. 327 estabelece que é lícita a cumulação, em um único processo, contra o mesmo réu, de
vários pedidos, ainda que entre eles não haja conexão.

São requisitos para a cumulação de pedidos:

121
• Pedidos sejam compatíveis entre si;
• Juízo competente para ambos os pleitos;
• Seja adequado o mesmo tipo de procedimento para ambos os pedidos;
• Pedidos sejam formulados em face do mesmo réu.

São modalidades de cumulação de pedidos:

• Cumulação comum ou simples

A cumulação comum ou simples quando o demandante formula mais de um pedido no mesmo
processo, e entre estes pedidos há independência, podendo um ser acolhido e o outro não.
Ex.: indenização por danos morais e materiais. Poderá tanto um quanto o outro ou os dois ser
acolhidos. O valor da causa, no caso de cumulação simples, será a soma de ambos os pedidos.

• Cumulação sucessiva
Na cumulação sucessiva, a parte autora faz mais de um pedido, mas há um pedido principal e um
pedido sucessivo.
Ex.: autor pleiteia o reconhecimento de inexistência de uma dívida, e sucessivamente que a
instituição seja condenada ao pagamento de danos morais em razão de um protesto realizado
com base neste suposto débito indevido.
Se o juiz declarar que o débito inexiste, cabe a indenização por danos morais, razão pela qual,
acolhendo um acolherá o outro.
Por outro lado, se disse que o débito existia, não é possível acolher o dano moral.
Com isso, verifica-se que há uma relação de prejudicialidade, ou seja, há uma ordem hierárquica
entre o pedido principal e o pedido sucessivo.

• Cumulação eventual ou subsidiária

Na cumulação eventual ou subsidiária, apenas um deles pretende que seja acolhido. Ou seja, se
o pedido primário for acolhido, nem será julgado o pedido subsidiário.
Se o pedido primário for julgado improcedente, o pedido subsidiário deverá ser analisado.
Por isto a cumulação é subsidiária.
O valor da causa será o do conteúdo econômico do pedido principal.
Não existe a necessidade de se aplicar a exigência de que os pedidos sejam compatíveis entre si.
Isso porque, quando falamos de cumulação eventual ou subsidiária, pois só haverá a apreciação
de um se o outro for julgado improcedente.

• Cumulação alternativa
Na cumulação alternativa, o demandante vai apresentar dois pedidos, mas para que o juiz acolha
um deles. O valor da causa será o do conteúdo econômico do maior pedido.

122
 Não confunda pedido alternativo com cumulação alternativa.
No pedido alternativo do art. 325, há um pedido único, que pode ser prestado de diversas
formas. Há a possibilidade de a obrigação de direito material ser satisfeita por mais de uma
maneira. Neste caso há o pedido alternativo, e não cumulação alternativa.
Ex.: se Samer ingressar com o feito pedindo ou a anulação do contrato ou a redução da vantagem
da outra parte, haverá cumulação alternativa.
No caso de pedido alternativo, Samer contrata uma pessoa para pintar a casa, mas o sujeito não
foi. Logo, ele ingressa com o feito, pedindo que o juiz fixe multa, ou mande outro indivíduo para
pintar a casa, às custas do demandado, ou transferindo dinheiro para pagar, etc. Veja, a
pretensão de direito material pode ser cumprida de diversas formas, mas é só essa satisfação
que Samer quer.

d) Indicação do valor da causa

A indicação do valor da causa deve corresponder ao proveito econômico que o demandante

pretende obter. Este valor da causa é considerado como de ordem legal.

Por conta disso, o art. 292, §3º, afirma que o juiz corrigirá, de ofício e por arbitramento, o valor da
causa quando verificar que não corresponde ao conteúdo patrimonial em discussão ou ao proveito
econômico perseguido pelo autor, caso em que se procederá ao recolhimento das custas correspondentes.

Normalmente poderá determinar a emenda à petição inicial, a fim de que o demandante corrija o
valor da causa. Caso não corrija o valor da causa, o juiz indeferirá a petição inicial, por meio de uma
sentença terminativa, isto é, sem resolução do mérito.

e) Indicação das provas que se pretende produzir

Geralmente, o autor protesta pela produção de todas as provas em direito admissíveis. Mas isto deve
ao menos ocorrer.

Detalhe, em se tratando de processo de execução, não se faz necessária esta indicação, visto que não
se pretende produzir qualquer prova.

f) Indicação da opção pela realização ou não de audiência conciliação e mediação

Esta é uma inovação do CPC 2015.

Em regra, a audiência de conciliação e mediação será obrigatória, mas cabe ao demandante informar
expressamente ao juízo se pretende realizar uma audiência de conciliação e mediação.

123
 Lembrando que na conciliação alguém conduz a autocomposição, mas na mediação quem se
autocompõe são as partes.

Atente-se que esta audiência de conciliação e mediação somente não irá acontecer quando ambas
as partes tiverem peticionado afirmando expressamente o desinteresse na conciliação e mediação, ou
quando o direito litigioso não permitir esta solução consensual.

Se o réu, na sua resposta, disser que também não deseja, aí não haverá a audiência.

g) Indicação do endereço do patrono e assinatura

Deverá conter o endereço do patrono e assinatura. Lembrando ainda que deverá conter o endereço
eletrônico.

h) Forma da petição inicial: escrita ou oral

A petição inicial poderá ser escrita ou oral.

Nos Juizados Especiais Cíveis, a petição inicial pode ser oral, mas deverá ser reduzida a termo.

II. Propositura da ação e seu juízo inicial

Vem uma petição inicial, uma vez elaborada, deverá ser registrada, se for num juízo único, ou será
distribuída, quando houver mais de um órgão jurisdicional competente.

a) Distribuição

A distribuição ocorrerá por meio de sorteio eletrônico, o qual deverá ser alternado e ser aleatório,
a fim de permitir a observância e obediência ao princípio do juízo natural.

Feita a distribuição, a qual ocorrerá na mesma base territorial, quando houver mais de um juízo com
igual competência.

A realização de distribuição poderá ser livre ou dirigida, sendo esta última denominada de
distribuição por dependência.

Na distribuição livre poderá cair em qualquer juízo.

Na distribuição por dependência, não. Isso porque já há uma distribuição vinculada, sendo
direcionada a determinado juízo.

São hipóteses de distribuição por dependência:

• Quando entre os processos existir vínculo de conexão ou continência

124
 Se entre o novo feito e o feito antigo há conexão ou continência, será distribuído por
dependência ao juízo que já está prevento.

• Quando o processo primitivo tiver sido extinto sem resolução de mérito, for reiterado o
pedido, ainda que em litisconsórcio com outros autores ou que sejam parcialmente alterados
os réus da demanda
Do contrário, poderia haver violação ao juízo natural.

• Quando houver ajuizamento de ações idênticas, sendo prevento o juiz que tramita a ação
anterior.
Este juízo extinguirá a nova demanda por litispendência ou coisa julgada.

O art. 290 do CPC vai dizer que a petição inicial, para ser distribuída, deverá vir acompanhada do
recolhimento das custas. Se ausente o recolhimento, deverá a parte ser intimada para que, em 15 dias,
regularize esta situação. Do contrário, haverá o cancelamento da distribuição.

Apesar da expressão “cancelamento da distribuição”, há uma sentença terminativa, isto é, sem

resolução do mérito. Neste caso, caberá recurso de apelação, no prazo de 15 dias, admitindo-se juízo de
retratação pelo juiz.

Caso o sujeito proponha um novo feito, deverá ser distribuído ao mesmo órgão, pois ele está
prevento.

b) Possibilidade de emenda da petição inicial

Emendar é corrigir. O art. 321 autoriza que o magistrado determine a emenda da petição inicial no
prazo de 15 dias, quando constatar que esta petição inicial não observa os requisitos do art. 319, ou que
tenha vindo desacompanhada de documentos tidos como indispensáveis.

Caso não venha, poderá haver a extinção do processo sem resolução do mérito.

A autoridade judiciária, na sua decisão para que seja emendada a petição inicial, já deve indicar o
ponto que deve ser emendado.

Isso ocorrerá quando o vício encontrado comportar emenda. Do contrário, se for vício
extremamente grave, poderá desde logo indeferir a petição inicial (art. 330).

c) Indeferimento da petição inicial

Nessa situação, o juiz irá proferir o que a lei chama de despacho liminar de conteúdo negativo. E é
isto que deverá ser marcado em provas objetivas.

125
 Na verdade, não se trata de despacho, e sim sentença, ou, no mínimo, de decisão interlocutória, se
for caráter parcial.

Esse despacho liminar de conteúdo negativo tem natureza de sentença.

Se o indeferimento for apenas parcial, haverá decisão interlocutória.

São hipóteses de indeferimento da petição inicial (art. 330), sendo este rol meramente
exemplificativo:

• Petição inicial for inepta

São várias as formas em que a petição poderá ser considerada inepta, como quando não tiver
pedido, não tiver causa de pedir, contiver pedido genérico fora das hipóteses admitidas, quando
dos fatos narrados não decorrer da conclusão, pedido juridicamente impossível ou incompatíveis
entre si. Na maioria desses casos, o juiz deverá determinar que haja a emenda à petição inicial.
• Ilegitimidade das partes
• Ausência de interesse processual
• Não atendidas as prescrições dos arts. 106 e 321.

Frise-se que aquelas situações que admitem o indeferimento da petição inicial são situações que
não precluem. Isto é, quer dizer que o demandado na sua defesa, ou em qualquer outro momento, o juiz
poderá reconhecer esta ausência dos requisitos legais.

Percebendo o juiz que há uma ilegitimidade da causa ao longo do processo, não poderá mais o juiz
indeferir a petição inicial, situação na qual haverá um julgamento conforme o estado do processo (art. 354).

No caso de indeferimento da petição inicial, por se tratar de sentença, caberá recurso de apelação,
no prazo de 15 dias, admitindo-se juízo de retratação pelo juiz.

III. Improcedência liminar

O art. 332 autoriza que o magistrado sentencie liminarmente o processo, resolvendo o mérito, antes
mesmo de citar o requerido, mas desde que se trate de uma sentença de improcedência e que se dispense
a etapa instrutória (produção de provas).

Ou seja, é uma improcedência liminar, que é antes da citação, e não há necessidade de produção
de provas em audiência.

Na verdade, essa improcedência liminar é um caso de tutela de evidência, prestada em caráter

definitivo, fazendo coisa julgada material, visto que é evidente a falta do direito alegado pelo demandante.

126
 Para que seja proferida esta sentença, é preciso observar os demais requisitos do art. 332.

Ou seja, será possível julgamento liminar de improcedência quando o pedido contrariar:

• Quando o pleito contraria enunciado de Súmula do Supremo Tribunal Federal ou Súmula do

Superior Tribunal de Justiça;
• Quando o pleito contraria acórdão proferido pelo Supremo Tribunal Federal ou acórdão
proferido pelo Superior Tribunal de Justiça em julgamento de recursos repetitivos;
• Quando o pleito contraria entendimento firmado em incidente de resolução de demandas
repetitivas ou de assunção de competência;
• Quando o pleito contraria enunciado de súmula de Tribunal de Justiça sobre direito local;
• Quando o pleito estiver prescrito ou já estiver operado a decadência do direito do autor;

Percebe a força que o NCPC trouxe para a jurisprudência.

Veja, aqui há uma sentença, sendo cabível o recurso de apelação, no prazo de 15 dias, admitindo o
juízo de retratação pelo juiz.

IV. Despacho liminar de conteúdo positivo

Não sendo caso de improcedência liminar do pedido, de indeferimento da petição inicial, o juiz irá,
tendo sido realizado emenda, ou não sendo realizada a emenda à petição inicial, o juiz irá deferir a petição
inicial, sendo este ato denominado de despacho liminar de conteúdo positivo.

Este despacho liminar de conteúdo positivo determina a citação do demandado.

No entanto, pode ser que este despacho liminar de conteúdo positivo tenha natureza de decisão
interlocutória.

Caso, no momento em que o juiz defere a inicial, também analise um requerimento, como a
concessão da antecipação dos efeitos da tutela em caráter provisório, haverá uma decisão interlocutória,
passível de agravo de instrumento.

O art. 240, §1º, do CPC, c/c 208, I, do CC, estabelecem que este ato proferido pelo magistrado
(despacho liminar de conteúdo positivo) tem o condão de interromper a prescrição.

3. Comunicação dos atos processuais

Esse estudo é divido em dois grupos:

• Citação e intimação
• Cartas

127
 I. Citação

O art. 238 do CPC diz que citação é o ato pelo qual são convocados o réu, o executado ou o
interessado para integrar a relação processual.

Quem não integrava a relação processual, passa a integrar com a citação.

A citação é pressuposto de validade do processo, conforme estabelece o art. 239. O processo não
deixa de ser instrumento. Por conta disso, tal dispositivo afirma que para a validade do processo é
indispensável a citação do réu ou do executado, ressalvadas as hipóteses de indeferimento da petição inicial
ou de improcedência liminar do pedido.

E o § 1º dispõe que o comparecimento espontâneo do réu ou do executado supre a falta ou a

nulidade da citação, fluindo a partir desta data o prazo para apresentação de contestação ou de embargos
à execução.

a) Teoria da aparência

O art. 242 do CPC diz que a citação será feita pessoalmente ao réu, podendo ser feita na pessoa do
representante legal ou do procurador do réu, do executado ou do interessado.

A teoria da aparência ganha relevância nos casos de réu pessoa jurídica. O que vem sendo admitido
é a realização da citação na pessoa do funcionário que exteriorize esse poder de gestão, esse poder de
decisão no dia a dia das atividades empresariais.

A teoria da aparência traz a ideia de que, ainda que este funcionário, no estatuto, não contenha
poderes para receber uma citação, se ele age e se exterioriza como tal, então é considerada válida a citação
daquela pessoa jurídica.

No caso da citação via postal o CPC admite expressamente que seja assinado pelo funcionário
responsável pelo recebimento de correspondências. Se quem recebe a citação é pessoa que aparentemente
tem poder para receber a citação, em caso de pessoa jurídica, ainda que formalmente não tenha esse
poder, valerá a citação. Visa coibir a fraude.

b) Situações em que a citação não pode ser realizada

Em regra, a citação pode ser realizada em qualquer lugar em que se encontre o réu, o executado ou
o interessado.

O militar em serviço ativo será citado na unidade em que estiver servindo, se não for conhecida sua
residência ou nela não for encontrado.

128
 São hipóteses em que não poderá ser realizada a citação, salvo para perecimento do direito:

• a quem estiver participando de ato de culto religioso

• ao cônjuge, ou companheiro ou de qualquer parente do morto, consanguíneo ou afim, em linha
reta ou na linha colateral em 2º grau, no dia do falecimento e nos 7 (sete) dias seguintes
• aos noivos, nos 3 primeiros dias seguintes ao casamento;
• os doentes, enquanto grave o seu estado.

O CPC traz situações excepcionais que não admitem a citação naquele momento. É o CPC positivando
o bom-senso, e trazendo segurança jurídica.

Todavia, para evitar a prescrição ou qualquer outro perecimento de direito será possível citar.

c) Modalidades de citação

É preciso diferenciar dois grupos de citação:

• Citação pessoal
A diferença está no fato de que na citação pessoal o réu é efetivamente citado, enquanto na
citação ficta, presume-se que o réu tenha sido citado. Outra diferença reside na ausência da
manifestação do demandado após ele ter sido citado.
Se a citação é pessoal, é gerado o efeito da revelia, e aí está autorizado o julgamento
antecipado do mérito, conforme art. 355, II, CPC, caso em que o juiz julgará antecipadamente o
pedido, proferindo sentença com resolução de mérito, quando o réu for revel, ocorrer o efeito
previsto no art. 344 e não houver requerimento de prova, na forma do art. 349.
Neste caso, por ter havido a citação pessoal do réu, sabe-se que ele teve o conhecimento do
feito. Se não apresentou a contestação há revelia, podendo julgar diretamente o mérito, caso
assim seja possível.

• Citação ficta
Quando há a citação ficta, há a presunção de que foi citado, havendo ausência de atuação do
réu, situação em que não vai motivar o julgamento antecipado do mérito, mas poderá motivar
a nomeação de um curador especial, o qual apresentará defesa, sem ônus da impugnação
especificada. Neste caso, o curado especial poderá apresentar contestação por negativa geral.
Ou seja, não será presumidamente verdadeiro os fatos alegados pelo autor.

i. Citação pela via postal

A citação pela via postal é uma citação pessoal e é a modalidade preferencial.

129
 O art. 248 vai dizer que determinada a citação postal, cabe ao serventuário remetê-la com cópia
reprográfica da petição inicial e do despacho do juiz que autorizou esta citação. Nesta remessa feita pelo
serventuário, já vai comunicar o prazo de resposta, bem como o endereço do juízo.

No caso do procedimento comum, na demanda já vai constar a data e o horário da audiência de

conciliação e mediação.

A Súmula 429 do STJ vai dizer que a citação postal, quando determinada por lei, exige o aviso de
recebimento.

ii. Citação por oficial de justiça

A citação pode ser dar também por oficial de justiça nas hipóteses em que é proibida a citação
postal. Também poderá ser feita a citação por oficial de justiça quando a citação postal tiver sido frustrada
ou mesmo quando houver dúvida se foi o próprio demandado quem assinou o AR, ou se foi outra pessoa.

Nesse caso, o cartório emitirá um mandado de citação e o oficial cumprirá este mandado.

Ao chegar no local, o oficial promoverá a leitura do mandado de citação e entrega ao demandado

uma contrafé (cópia da petição inicial).

A citação por oficial de justiça pode ocorrer em dias úteis, entre 6 horas e 20 horas. Só que a citação,
por oficial, poderá ocorrer nos domingos, feriados, dias úteis, fora do horário acima, independentemente de
autorização judicial.

iii. Citação pelo escrivão ou chefe de secretaria, se o citando comparecer em cartório

A citação poderá ser feita pelo escrivão ou chefe de secretaria, se o citando comparecer em cartório.

É uma modalidade de citação pessoal.

iv. Citação por meio eletrônico

Essa citação por meio eletrônico é considerada citação pessoal, visto que tomou conhecimento da
demanda contra o réu proposta.

v. Citação por edital

A citação por edital é espécie de citação ficta, não sendo citação real ou pessoal.

A citação por edital poderá ser realizada nas hipóteses autorizadas por lei:

• Desconhecido ou incerto o demandado:

130
 • Incerto, ignorado ou inacessível o lugar em que o demandado se encontra
• Previstos e autorizados em lei

No primeiro caso, o demandado é realmente desconhecido pelo demandante. Ex.: ação de usucapião
de bem móvel, mas não se sabe quem é o dono do bem.

No segundo caso, sabe-se quem é o demandado, mas não se sabe o lugar em que ele está, ou tal
lugar é inacessível. Ex.: réu não foi localizado após várias buscas, mas o único caminho que resta é o da citação
por edital.

Lembre-se que no Juizado Especial não cabe citação por edital.

Na terceira hipótese, por exemplo, pode se dar no caso da lei de execução fiscal, em que prevê que
o executado, quando residente no exterior, deve ser citado por edital. Esta interpretação legal vem sendo
mitigada, mas ao ponto de o STJ ter simulado pelo Enunciado 414, em que estabelece ser a citação por edital
cabível, na execução fiscal, quando frustradas as demais modalidades.

O STJ diz que é preciso homenagear a ampla defesa e o contraditório, de maneira que se sabe onde
está e quem é o executado, deve-se citá-lo de modo pessoal. Caso frustradas estas tentativas, aí sim faz-se
citação por edital.

A citação por edital se dará por meio da publicação do edital na rede mundial de computadores, no
sítio do respectivo tribunal e na plataforma de editais do Conselho Nacional de Justiça, que deve ser
certificada nos autos.

Pode ainda ser determinada a publicação de editais em jornal local de ampla circulação. O prazo dos
editais vai variar entre 20 e 60 dias. Depois de escoado o prazo dos editais é que irá contar o prazo para que
o agora citado apresente a sua resposta.

Caso não apresente resposta neste prazo, a citação, que é considerada ficta, não gerará o efeito da
revelia, devendo o juiz nomear um curador para apresentar resposta sem o ônus da impugnação
especificada.

vi. Citação por hora certa

A citação também poderá ser por hora certa, sendo também espécie de citação ficta.

Caberá citação por hora certa quando o oficial tiver comparecido ao endereço demandado por 2
oportunidades, não encontrando o demandado e tendo uma suspeita de que ele está se ocultando para não
ser citado. Neste caso, caberá ao oficial retornar no dia seguinte, ou marcar uma data, a fim de voltar pela
terceira vez, situação na qual irá intimar alguém da família ou vizinho, deixando lá a contrafé.

131
 No caso da citação por hora certa, há ainda a necessidade de o servidor do judiciário expeça uma
carta registrada, com destino ao citando, para informar tudo que aconteceu.

O prazo para o sujeito apresentar a resposta será do primeiro dia útil seguinte à juntada do mandado
cumprido pelo oficial de justiça, e não da expedição da carta e nem pela juntada do aviso de recebimento
dessa carta registrada, noticiando ao demandado tudo que aconteceu.

Sendo certo que o demandado foi citado por hora certa, situação em que não apresentou resposta,
neste caso, como se trata de citação ficta, o juiz irá nomear curador especial para apresentar resposta sem
o ônus da impugnação especificada.

d) Efeitos da citação

A citação pode apresentar efeitos processuais e também materiais.

• Efeito processual: induz litispendência, visto que se compara a relação jurídico-processual com
outra, visto que quem não integrava a relação jurídica anterior, passa a integrar, sendo possível
verificar se há litispendência ou não.
• Efeito material: torna litigiosa a coisa e constitui em mora o devedor. Lembre-se que essa
constituição em mora é feita pela citação, quando a mora não tiver se dado por outra forma, tal
como ocorre com a mora ex re.

e) Consequências da falta de citação ou nulidade da citação

A falta de citação é o caso em que o sujeito não foi citado. Nulidade da citação é o caso em que o
sujeito foi citado, mas não foi válida.

Aquele processo em que a citação for inexistente ou nula está maculado.

Ainda que tenha sido proferida a sentença, ou que a sentença tenha transitado em julgado ou ainda
que tenha sido formado a coisa julgada material soberana (ou coisa soberanamente julgada ou coisa julgada
soberana), em todos esses casos, caso tenha havido a nulidade ou inexistência de citação, será questionável
a validade do processo, visto que há mácula insanável. Neste caso, será dito que a eventual ausência de
citação autoriza uma querela nulitatis insanabilis, em que há uma insanável nulidade que acomete o feito.

Quanto ao meio processual para que este vício da falta de citação ou que a nulidade de citação venha
a ser reconhecido, esta falta ou nulidade poderá ser arguida na fase de conhecimento, contestação,
impugnação ao cumprimento de sentença, embargos à execução, inclusive de ofício.

II. Intimação

132
 O art. 269 do CPC diz que intimação é o ato pelo qual se dá ciência a alguém dos atos e dos termos
do processo.

A intimação pode ser dirigida tanto à parte como a um terceiro (perito, testemunha, etc.).

Para alguns, a intimação é a ciência de um ato que já ocorreu e notificação é a ciência de um ato que
irá ocorrer. Mas a legislação não traz esta diferenciação.

A regra é que a intimação se dê pela publicação no diário oficial, caso não se dê por meio eletrônico.
O meio eletrônico é o preferencial.

Pode ser realizada intimação de formas diferentes, inclusive pelo próprio magistrado, caso se dê na
presença das partes e dos respectivos advogados, considerando que foram intimados desde já.

Em relação a intimação, há dois pontos de inovação do CPC.

O art. 272, §1º, traz a hipótese em que os advogados requerem a intimação apenas em nome da
sociedade a que pertençam, desde que devidamente registrada na Ordem dos Advogados do Brasil.

Outra inovação é a necessidade de que as intimações tenham os nomes completos das partes e dos
advogados, vedado conter qualquer abreviaturas, inclusive com o respectivo número de inscrição na Ordem
dos Advogados do Brasil, ou, se assim requerido, da sociedade de advogados, sob pena de nulidade (art.
280).

Por vezes, a legislação irá autorizar que a intimação se realize com o encaminhamento dos próprios
autos, como ocorre com o MP, AGU, DP, etc. Nestes casos, há intimação pessoal.

III. Cartas

a) Carta precatória

A carta precatória se faz presente quando um juízo requer a outro juízo de igual hierarquia que seja
cumprida uma decisão.

Isso ocorre pelo fato de que o primeiro juízo (deprecante) não tem competência territorial para atuar
naquela localidade (deprecado).

Esta carta precatória se dará por meio físico ou por meio eletrônico.

Deverá a carta precatória conter as peças processuais necessárias para aquela diligência e
cumprimento da carta precatória.

133
 Ao chegar a carta precatória no juízo deprecado, as questões decididas pelo juízo deprecado serão
bem limitadas, visto que a competência é do juízo deprecante.

Todavia, apesar de bastante limitado, o juízo deprecado poderá decidir certas questões relativas ao
cumprimento da carta precatória.

Se a prova produzida na carta precatória for imprescindível à resolução do mérito, o juízo deprecante
não poderá julgar, devendo determinar o sobrestamento do processo até o cumprimento da carta precatória.
Este sobrestamento poderá se dar pelo prazo de até 1 ano, a fim de que seja cumprida a carta precatória no
juízo deprecado.

Atente-se que há uma suspensão imprópria do processo, visto que o processo continua correndo.
Isto é, a carta precatória faz parte do processo e ela está sendo cumprida, ou seja, parte do processo continua
em andamento.

A carta precatória poderá ser dispensada, quando se tratar de um ato que será praticado numa
localidade contígua ou naquelas que compõem a mesma região metropolitana.

A carta precatória é uma forma de cooperação nacional, dentre diversas outras formas.

b) Carta de ordem

A carta de ordem decorre da hierarquia entre o órgão que determina a prática do ato e aquele que
vai cumpri-la. O juízo deprecado não poderá recusar cumprimento à carta. Isso porque a carta é de ordem.
Ex.: juiz determina ao órgão de primeira instância que cumpra a medida.

c) Carta arbitral

A carta arbitral é a carta do árbitro.

O objetivo é dar cumprimento à decisão proferida pelo árbitro, pois os árbitros não têm poder de
efetivação de suas decisões, podendo o próprio árbitro buscar o poder judiciário para adoção dos meios
executivos, com o objetivo de satisfazer aquela obrigação.

d) Pedido de cooperação internacional: auxílio direto e carta rogatória

O pedido de cooperação internacional pode ser realizado de duas formas:

• Auxílio direto: modalidade adequada para atos que não necessitam de prestação jurisdicional.
• Carta rogatória: é uma carta oriunda de um país, com destino a outro país. Neste caso, serve
para o cumprimento de medida judicial. Seria uma espécie de carta precatória entre países
diferentes.

134
 O art. 27 irá enumerar de forma exemplificativa as medidas que podem ser objeto de cooperação
jurídica internacional:

• Citação
• Intimação
• Notificação (judicial ou extrajudicial)
• Colheita de provas
• Homologação de decisão
• Cumprimento de decisão
• Concessão de medida judicial de urgência
• Assistência jurídica internacional
• Qualquer ato judicial ou extrajudicial, desde que não vedado pela legislação brasileira

i. Auxílio direto

Auxílio direto ocorre quando o pedido de cooperação não tenha por objeto uma decisão judicial
estrangeira que esteja sujeita a um juízo de delibação feita pela autoridade brasileira. O auxílio direto é
típico de medidas de cunho administrativo, extrajudicial.

O art. 29 diz que a solicitação de auxílio direto será encaminhada pelo órgão estrangeiro interessado
à autoridade central, cabendo ao Estado requerente assegurar a autenticidade e a clareza do pedido. A
autoridade central á o Ministério da Justiça. Caso não esteja claro, poderá a autoridade central pedir
esclarecimentos antes de decidir.

O art. 30 traz um rol das hipóteses que poderão ser caso de auxílio direto:

• Auxílio direto para obtenção e prestação de informações sobre o ordenamento jurídico e sobre
processos administrativos ou jurisdicionais findos ou em curso;

• Auxílio direto para colheita de provas, salvo se a medida for adotada em processo, em curso no
estrangeiro, de competência exclusiva de autoridade judiciária brasileira;

• Qualquer outra medida judicial ou extrajudicial não proibida pela lei brasileira.

ii. Carta rogatória

A carta rogatória necessita passar por um filtro feito pelo Superior Tribunal de Justiça, situação na
qual concede o exequatur. Nesta situação será necessário um juízo de delibação.

Neste caso, um juiz federal dará cumprimento a esta carta rogatória na primeira instância. Após,
encaminhará ao STJ, o qual emitirá o envio à autoridade central (Ministério da Justiça).

135
4. Audiência de conciliação e mediação

I. Introdução

Feita a citação do demandado, se for o procedimento comum, deverá comparecer à audiência de

conciliação e mediação. Somente após a frustração de tentativa de solução consensual do conflito é que
inicia o prazo para o demandado apresentar a sua resposta.

Tanto a conciliação como a mediação demandam a presença de um terceiro.

Caso o terceiro conduza o diálogo, haverá uma conciliação. Se a postura do terceiro se limita apenas
a apartear o diálogo entre os envolvidos, será apenas um mediador.

Como o pagamento do conciliador ou do mediador é inicialmente suportado pelo demandante,

poderá o demandante optar que o próprio magistrado faça esta conciliação, a fim de que ele não arque
com esses valores.

O art. 165 do CPC estabelece que os Tribunais vão criar centros judiciários para solução de conflitos
para realizar audiência de conciliação e mediação.

O art. 166 traz a regra que impõe a confidencialidade de todas as informações produzidas no
procedimento, não podendo ser utilizada para outros fins, impondo sigilo ao conciliador, mediador, para
equipe envolvida, etc.

O CPC ainda proíbe que conciliadores e mediadores exerçam advocacia no juízo que desempenhem
suas atividades. Isso por conta de impedimento e moralidade. Além dessa restrição, conciliadores e
mediadores não podem assessorar, representar ou patrocinar qualquer das partes que tenham participado
de uma audiência que tiver conciliado ou mediado. Este impedimento dura 1 ano.

O mediador não pode ser advogado no mesmo juízo que atuou como conciliador ou mediador, nem
mesmo ser advogado de uma parte que ele tenha feito a conciliação ou mediação dentro do prazo 1 ano
em qualquer juízo. A ideia é se buscar a imparcialidade do conciliador e do mediador.

É possível que as partes, de comum acordo, escolham o conciliador ou mediador. O trabalho

desenvolvido pelo conciliador ou mediador poderá ser remunerado por meio de uma tabela fixada pelo
Tribunal, mas também é possível o trabalho voluntário.

O art. 174 diz que a União, os Estados, o Distrito Federal e os Municípios vão criar câmaras de
mediação e conciliação, com atribuições relacionadas à solução consensual de conflitos no âmbito
administrativo. Trata-se de desjudicialização do direito administrativo. É a possibilidade de autocomposição
dos conflitos no âmbito da administração pública.

136
 II. Audiência de conciliação e mediação

O art. 334 estabelece que a audiência de conciliação e mediação só não vai ocorrer se as partes
manifestarem expressamente a sua não vontade de realizar. Portanto, o autor deverá se manifestar na
inicial de que não quer que seja realizada a audiência, assim como o demandado também o fará, por simples
petição, até 10 dias antes da data fixada para a audiência.

Há ainda outra hipótese em que poderá ser dispensada a audiência de conciliação e mediação, sendo
aquela hipóteses em que o litígio não permite autocomposição.

Caso uma das partes não compareça na audiência de conciliação e mediação é considerado um ato
atentatório à dignidade da justiça, podendo aplicar sanção pecuniária. Rodolfo Hartmann critica esta
previsão.

Obtida a solução consensual, o processo será encaminhado ao juiz para que prolate uma sentença
definitiva, estando encerrado o processo, inclusive fazendo coisa julgada material.

Mas se não houver a solução consensual, começará a correr o prazo para que o sujeito apresente
resposta (prazo de 15 dias).

III. Casuística envolvendo a incompetência do juízo em que audiência será realizada

João propõe uma ação perante o juízo incompetente. Primeiro o réu deverá aparecer na audiência,
se não sair esta audiência, começará a correr o prazo.

Mas caso o juiz seja incompetente, será necessário ir até a audiência? Caso contrário haverá multa
por ato atentatório à dignidade da justiça?

O art. 340 permite que a contestação já seja apresentada antes mesmo da audiência de conciliação
e mediação, levantando a incompetência relativa ou absoluta.

5. Reconhecimento do pedido ou inércia

I. Introdução

Realizada a citação do demandado, poderá ele realizar diferentes comportamentos, podendo

apresentar resposta ou reconhecimento de procedência do pedido, ou até mesmo ficar inerte, podendo
gerar revelia.

II. Reconhecimento da procedência do pedido

137
 Uma vez citado, o demandado poderá constituir advogado e peticionar nos autos pelo
reconhecimento de procedência do pedido.

Neste caso, o juiz deverá julgar conforme o estado do processo, prolatando sentença resolvendo o
mérito, em virtude do reconhecimento da procedência do pedido.

No caso de reconhecimento parcial de procedência do pedido, o juiz poderá desde logo proferir um
julgamento antecipado parcial do mérito, sendo constituído imediatamente um título executivo judicial,
permitindo ao credor executar o devedor daquela parcela incontroversa.

III. Ausência de resposta (revelia)

Citado o demandado, caso não responda à demanda, poderá conduzir à revelia.

Em verdade, poderá conduzir à revelia a ausência de contestação.

A revelia é a consequência que advém ao demandado, caso ele não apresente a sua contestação
tempestivamente.

A revelia gera efeitos materiais e efeitos processuais.

Mas destaque-se: revelia é efeito da falta de contestação.

a) Efeito material da revelia

O sujeito poderá apresentar outra resposta, mas a falta de contestação não impede a revelia. Este é
o fato de que a reconvenção não inviabiliza os efeitos da revelia.

No entanto, por vezes, admite-se que a reconvenção obste a verificação do efeito material da
revelia, como é o caso em que a reconvenção afirma que o fato é contrário do que foi narrado na petição
inicial do demandante, haverá uma controvérsia fática, não podendo a sentença ser contraditória. Todavia,
nesta situação, não obstará as consequências de efeitos processuais pela revelia.

O efeito material é presunção de veracidade dos fatos afirmados pelo autor na sua petição inicial.

Por vezes, o efeito material da revelia não vai se vislumbrar, conforme art. 345 do CPC:

• Não haverá o efeito material da revelia quando houver pluralidade de réus, algum deles
contestar a ação;
• Não haverá o efeito material da revelia quando o litígio versar sobre direitos indisponíveis;
• Não haverá o efeito material da revelia quando a petição inicial não estiver acompanhada de
instrumento que a lei considere indispensável à prova do ato, a despeito da resposta do réu;

138
 • Não haverá o efeito material da revelia quando as alegações de fato formuladas pelo autor
forem inverossímeis ou estiverem em contradição com prova constante dos autos.

b) Efeito processual da revelia

No caso de efeito processual da revelia, os prazos irão correr independentemente de nova

intimação do demandado revel. Este é o efeito processual da revelia.

Todavia, o demandado revel poderá vir a interferir no processo, mas aí irá acompanhar o processo
no estágio em que se encontrar.

IV. Diferença entre contumácia, revelia e ônus da impugnação especificada da prova

A contumácia é estado de inércia de qualquer das partes. Equivale a contumácia à uma

desobediência deliberada, ou em estar presente ou atender a uma deliberação judicial.

A revelia é uma espécie de contumácia. Ou seja, é a inércia do demandado, que não apresenta sua
contestação no prazo legal.

O ônus da impugnação especificada da prova diz que o demandado tem que, por ocasião da sua
contestação, deverá impugnar os fatos afirmados pelo demandante, de forma que, se não for impugnado
um dos fatos pelo demandante, serão tido estes fatos como verdadeiros, e por isso haveria o ônus da
impugnação especificada.

O ônus da impugnação especificada é aplicado a qualquer das partes do processo e não só ao

demandado.

Pode acontecer da peça de defesa o réu levantar fatos extintivos, modificativos ou impeditivos do
direito do autor, neste caso, o juiz deverá dar vista ao autor para apresentar réplica. Neste momento, o autor
deverá impugnar os fatos extintivos, modificativos ou impeditivos trazidos pelo réu.

V. Revelia em desfavor da Fazenda Pública

Via de regra, não há revelia em desfavor da Fazenda Pública, pois atua em juízo na defesa de direito
indisponível. Portanto, o efeito material não seria gerado na Fazenda Pública.

VI. Revelia nos embargos à execução

Como se sabe, o sujeito promove uma execução por título extrajudicial. Os embargos à execução
permitem que haja um novo processo, sendo processo de conhecimento.

139
 Mas se o embargado, que é o demandado nos embargos à execução, não apresentar resposta, não
haverá revelia. O fundamento é que o embargado já tem presunção que lhe favorece, visto que tem um
título executivo extrajudicial.

6. Apresentação de resposta

I. Contestação

Contestação é a modalidade de resposta por excelência, permitindo a apresentação tanto de defesa

de cunho processual como defesas de cunho material.

O momento de apresentação de contestação é o prazo de 15 dias, contados da impossibilidade de

solução consensual do conflito na audiência de conciliação e mediação.

Nos casos em que houver requerimento de tutela provisória de urgência cautelar, a contestação
deverá ser apresentada no prazo de 5 dias, a contar da citação.

a) Princípio da eventualidade

O princípio da eventualidade também é denominado de princípio da concentração de defesa (art.

336). Segundo este princípio, o demandado deverá alegar na contestação todas as matérias de defesa.

Esta regra comporta exceções, situação em que o réu apresentará teses após a contestação:

• quando se tratar de uma matéria de ordem pública, podendo o juiz conhecê-la de ofício;
• quando se tratar de direito superveniente;
• quando houver expressa autorização legal no sentido de que o sujeito poderá apresentar a tese
defensiva após a contestação.

b) Questões preliminares

Questões preliminares são matérias defensivas que são apresentadas pelo demandado no início da
sua contestação.

Preliminar é uma defesa de cunho processual. A questão preliminar pode trazer uma matéria
processual de cunho dilatório ou de cunho peremptório.

Se o demandado alegar falta ou nulidade da citação, ou incompetência absoluta ou relativa,

incorreção do valor da causa, incapacidade da parte ou defeito de representação, a indevida concessão da
gratuidade da justiça, tudo isto será matéria de cunho processual. Todavia, todas estas são defesas
dilatórias, pois em qualquer dessas o processo continuará a sua tramitação. Atente-se que estas matérias
poderão perder o cunho dilatório se não for solucionado o problema.

140
 Caso seja apresentado que a petição inicial é inepta, há perempção, litispendência ou coisa julgada
material, ou ainda que existe convenção de arbitragem, que a parte é ilegítima, ou que falta interesse
processual. Há aqui situações em que as matérias de defesa de cunho peremptório.

Todas estas matérias processuais serão consideradas como objeções, ou seja, que podem ser
conhecidas de ofício, com exceção da convenção de arbitragem e incompetência relativas, eis que não
podem ser conhecidas de ofício.

O NCPC permite que o réu alegue a sua ilegitimidade passiva, e se o demandante concordar com a
alegação do réu, o CPC diz que a petição inicial será emendada para a exclusão do demandado primitivo e
para inclusão do demandado que se mostrou adequado. Neste caso, a ilegitimidade de parte não implicará
a extinção do processo.

O demandado que alega a sua ilegitimidade, deverá declinar na sua contestação, apresentando
quem deveria ter sido citado para figurar no polo passivo, sob pena do próprio demandado arcar com as
custas processuais e indenização ao autor.

c) Questões prejudiciais

Questão prejudicial é qualquer matéria ou tema que o magistrado deverá enfrentar antes da
resolução do mérito da causa, pois atinge o mérito da causa.

A questão prejudicial pode ser no mesmo processo (homogênea), ou pode ser em processo distinto
(heterogênea).

A questão prejudicial homogênea é analisada nos próprios autos, situação em que o próprio juiz faz
a análise da questão (ex.: prescrição).

A questão prejudicial heterogênea (externa) é analisada em outro processo, sendo necessário

aguardar este outro processo para que então o primeiro possa ser decidido.

Ex.: ingressa-se com uma ação de alimentos, ainda que seja concedido os alimentos provisórios. No
entanto, João ingressou com uma ação negatória de paternidade. Se ficar provado após que ele não era o
pai, esta ação vai determinar o destino da ação de alimentos. Veja, é uma questão prejudicial heterogênea
(externa).

II. Reconvenção

A reconvenção corporifica o exercício do direito de ação. Um novo direito de ação é exercido.

141
 A reconvenção inaugura uma nova relação jurídica processual dentro dos mesmos autos, trazendo
novos fatos e uma nova pretensão. Todavia, estes fatos trazidos são conexos aos fatos constantes na petição
inicial ou na contestação.

A reconvenção não é acessória, de forma que, ainda que o demandante primitivo desista da ação
originária, a reconvenção continua e será julgada.

A reconvenção não impede os efeitos primários (materiais) e secundários (processuais) da revelia,

mas excepcionalmente será possível que a causa de pedir da reconvenção seja um fato, que se alegado na
contestação, constituiria uma defesa de mérito indireta.

A reconvenção se baseia num fato impeditivo ou modificativo no direito do autor. E nesse caso, o
sujeito se vale desse fato conexo da petição inicial, a fim de promover uma cobrança na reconvenção.

a) Distinção entre reconvenção, pedido contraposto e as ações dúplices

• Reconvenção: decorre do exercício do direito de ação. Cria uma nova relação jurídico-processual
nos mesmos autos. O demandante reconvinte pode trazer novos fatos, desde que conexos
àqueles constantes da petição inicial ou contestação.

• Pedido contraposto: também é uma forma de exercício do direito de ação, mas só é deduzido
nas hipóteses autorizadas em lei, e no próprio corpo da contestação. Também deverá ser com
base nos mesmos fatos alegados pelo autor. Isto é, o pedido contraposto não autoriza a inserção
ou a introdução dos novos fatos conexos à contestação ou à petição inicial. Ele se baseia nos
mesmos fatos. Também é autônomo em relação à demanda primitiva, de modo que se for extinto
a demanda originária não impede a análise do pedido contraposto. A Lei 9.099/95 veda a
reconvenção e permite o pedido contraposto.

• Ações dúplices: são ações em que se o pedido for julgado improcedente há um benefício ao réu.
Em outras palavras, o demandado poderá ter o reconhecimento do seu direito a partir da
improcedência da ação exercida pelo demandante, sem exercer o direito de ação. Demandas
declaratórias são essencialmente ações de caráter dúplice, se não é reconhecido o que o autor
pleiteia ser declarado, é forçoso convir que há uma declaração em benefício do réu.

b) Processos e procedimento que admitem a reconvenção

Reconvenção é o instrumento utilizado apenas em processo de conhecimento, e apenas nestes. A

reconvenção só pode ser oferecida em processo que observa o procedimento comum.

A reconvenção não é cabível na execução.

142
 Só haverá procedimento especial admitindo reconvenção quando eles possam ser convertidos em
processos que obedecem ao rito comum. Ex.: na ação monitória, se o sujeito apresenta contestação, se
tornará rito comum.

Em suma, caberá reconvenção quando:

• Processo de conhecimento pelo procedimento comum

• Procedimento especial que admite conversão para o rito comum.

Por isso, a Súmula 229 do STJ diz que a reconvenção é cabível na ação monitória. E esse é o sentido
do art. 700, §6º, do CPC.

Outro procedimento que admite reconvenção é o da ação rescisória. Isso porque se trata de
procedimento especial que admite conversão em procedimento comum.

c) Procedimento na reconvenção

A reconvenção deve ser apresentada na mesma peça da contestação. É novidade do NCPC.

Recomenda-se que venha num capítulo próprio na peça.

Nesta petição da reconvenção deverá constar o valor da causa, já que se está tratando de um direito
de ação.

O prazo para o oferecimento da reconvenção é de 15 dias, que é o prazo coincidente da contestação,

devendo ser exercida no mesmo momento da contestação.

Quanto à legitimidade da reconvenção, só poderá ser apresentada pelo demandado originário em

face do demandante primitivo.

Excepcionalmente, vem sendo admitido que outra pessoa figure num dos polos da reconvenção,
como é o caso do litisconsórcio necessário, permitindo que haja o alargamento de um dos polos,
subjetivamente falando.

Quando uma das partes primitivas estiver sendo substituída processualmente (substituto processual),
a reconvenção é possível?

SIM, desde que na reconvenção também seja possível a substituição processual. Neste caso,
claramente é possível apresentar a reconvenção em substituição processual.

Ao analisar a peça da reconvenção, o juiz deverá analisar se deve ser indeferida de plano ou não.
Caso indefira de plano, haverá decisão interlocutória, cabendo agravo de instrumento.

143
 Se o juiz entender que deve ser deferida a reconvenção, será intimado na pessoa do advogado do
reconvindo (demandante da ação originária, mas deveria ser citado).

Intimado o reconvindo, apresentará a sua resposta no prazo de 15 dias.

Existe uma discussão se seria possível se o reconvindo pudesse oferecer a reconvenção da

reconvenção. Rodolfo Hartmann entende que não, pois se fosse autorizado, por via oblíqua, estaria
admitindo uma emenda à inicial, visto que inseriria novos pedidos não incluídos na inicial. Além disso, causa
enorme prejuízos à marcha processual.

Vale dizer que o CPC, quando disciplina o procedimento monitório, veda expressamente a
reconvenção da reconvenção.

Uma vez apresentada a defesa do reconvindo, o juiz determinará o prosseguimento do processo.

Ao final do processo, prolatará uma sentença para a demanda originária juntamente com a
reconvenção.

7. Providências preliminares

I. Julgamento conforme o estado do processo no sentido da extinção

O autos vindos conclusos ao juiz, deverá ele analisar se é possível sentenciar o processo sem
resolução do mérito ou reconhecer prescrição ou decadência.

Depois de apresentada a citação com a resposta do réu, os autos são conclusos ao juiz. Neste caso,
poderá o juiz proferir o julgamento conforme o estado do processo a fim de extinguir o processo pela
prescrição ou decadência, desde que dê intime a outra parte.

Pode também o juiz homologar a transação ou uma renúncia ao direito do autor, o reconhecimento
da procedência do pedido pelo réu.

II. Julgamento antecipado do mérito do processo

Não confundir o julgamento conforme o estado do processo com o julgamento antecipado do mérito
do processo. Para o julgamento antecipado do mérito é necessário que antes tenha havido a citação do
demandado.

E isso vai diferenciar do julgamento antecipado do mérito da denominada improcedência liminar (art.
332). No julgamento antecipado do mérito há a possibilidade de inclusive se julgar procedente o pedido, e
na improcedência liminar dispensa-se a citação, visto que o pedido será julgado improcedente.

144
 Será cabível o julgamento antecipado do mérito do processo nas seguintes hipóteses:

• Quando não houver necessidade de produção de outras provas

• Quando houver revelia, produzindo o seu efeito material, e não houver requerimento de prova

III. Julgamento antecipado parcial do mérito

Pode ser que o julgamento antecipado seja parcial do mérito.

O art. 356 do CPC passou a admitir que seja realizado o julgamento antecipado seja parcial do mérito
através de uma decisão interlocutória, sendo possível nos casos de pedidos contrapostos e nos casos em
que é permitido o julgamento por ter havido parcela incontroversa (não houve impugnação especificada dos
fatos) ou que parte daqueles fatos não demanda produção de provas.

Em suma, segundo o art. 356, o juiz decidirá parcialmente o mérito quando um ou mais dos pedidos
formulados ou parcela deles:

• mostrar-se incontroverso;
• estiver em condições de imediato julgamento, quando não houver necessidade de produção de
outras provas e quando houver revelia, produzindo o seu efeito material, e não houver
requerimento de prova.

O credor fica autorizado a promover a execução da parcela que já foi julgada em autos apartados. O
processo seguirá com relação à parcela litigiosa do pedido.

Ainda se reconhece no CPC que esta decisão do julgamento antecipado parcial do mérito, apesar
de ser uma decisão interlocutória, produz coisa julgada material. Isso porque enfrenta o mérito com
cognição exauriente, ainda que seja parcial.

A despeito de coisa julgada material e de se tratar de cognição exauriente, da decisão interlocutória

caberá agravo de instrumento.

IV. Saneamento do processo

O saneamento do processo é uma decisão interlocutória.

O objetivo do saneamento é:

• Resolver as questões processuais que estão pendentes

• Fixar os pontos controvertidos
• Definir a distribuição do ônus da prova
• Determinar quais as provas a serem produzidas

145
 • Designar, se necessário, audiência de instrução e julgamento.

Lembrando que o CPC permite que haja convenção entre as partes para fins de saneamento do
processo, levando ao juiz para que homologue este saneamento.

Outra regra pontual é a previsão da possibilidade de audiência de saneamento.

8. Provas

I. Conceito

Prova é o meio que se permite persuadir alguém a respeito de alguma coisa. É como se convence
alguém de como o fato ocorreu.

II. Classificação das provas

a) Provas típicas e atípicas

• Provas típicas: as provas típicas são aquelas expressamente previstas no CPC. Ex.: depoimento
pessoal das partes, prova pericial, etc.
• Provas atípicas: são provas não positivadas no CPC. Podem ser empregadas por não serem
ilícitas. Ex.: exibição de um vídeo em audiência, inspeção in loco realizada pelo oficial de justiça,
etc.

b) Provas ilícitas

Provas ilícitas são as provas produzidas em violação ao ordenamento jurídico, em desconformidade

às normas constitucionais ou infraconstitucionais. A vedação das provas ilícitas está prevista na
Constituição, não se podendo admitir no processo qualquer prova obtida por meio ilícito.

Lembrando que não apenas a prova ilícita deve ser desconsiderada, mas também a prova que
surgiu a partir daquela prova ilícita, como decorrência dela. É a aplicação da teoria dos frutos da árvore da
envenenada. Apesar da não previsão legal no CPC, surge da decorrência lógica da vedação constitucional das
provas ilícitas.

c) Provas indiciárias

São provas que não têm expressa previsão no CPC. Trata-se de uma prova que é obtida através de
indícios. Por vezes, a prova vai recair sobre fatos que não são os que o magistrado tem que analisar.

A prova vai recair sobre outros fatos, os quais irão permitir que o juiz faça um raciocínio indutivo, a
fim de chegar à conclusão de que uma das partes está afirmando.

146
 Não é regulada pelo CPC.

d) Prova emprestada

Prova emprestada é uma prova de outro processo que é levada para outro processo.

O art. 372 do CPC passa a admitir expressamente o uso da prova emprestada, que é uma prova que
se junta no processo judicial, podendo ter sido produzida num processo judicial ou mesmo num processo
administrativo.

A prova emprestada receberá o direito processual civil o tratamento de uma prova documental.

e) Prova de fora da terra

A prova de fora da terra, apesar do nome, é a prova produzida num juízo de outra base territorial,
distinta da base em que tramita o processo.

Quando uma prova é produzida por meio de carta precatória, por exemplo é ouvida uma
testemunha em outra comarca, há uma prova de fora da terra (da terra do juízo).

f) Prova diabólica

Prova diabólica é aquela que se faz presente nos casos em que a produção da prova é impossível,
ou então é extremamente difícil para a parte que alegou aquele fato.

Isto é típico de fato negativo. Ou seja, João não apareceu no escritório no dia X. Como comprovar
que João não compareceu nesse dia, se o escritório não tem câmera?

Neste caso, o próprio João poderá comprovar que não compareceu ao escritório, pois é mais fácil ele
comprovar o fato positivo do que a outra parte comprovar o fato negativo.

III. Objeto da prova

A prova vai recair sobre fatos relevantes, os quais normalmente são pretéritos. A parte tem o
objetivo de demonstrar ao magistrado que aquele fato efetivamente ocorreu.

Se a tutela é inibitória, que é aquela que visa impedir que alguém venha a fazer algo, o objeto da
prova deverá recair sobre os atos preparatórios ou fatos que indicam que há uma intenção de praticar o
ilícito.

O objeto da prova também podem recair sobre atos normativos, apesar disso ser pouco comum. O
CPC autoriza que o juiz possa exigir prova da existência e da vigência de prova de lei municipal, lei estadual,
lei estrangeira ou mesmo de normas decorrentes de costumes.

147
 IV. Fatos que independem de prova

Existem alguns fatos que não precisam ser provados:

• Fatos notórios (ex.: dia 7 de setembro era feriado).

• Fatos afirmados por uma parte e confessados pela parte contrária;
• Fatos admitidos no processo como incontroversos;
• Fatos em cujo favor milita presunção legal de existência ou de veracidade.

O que justifica os incisos II do III é que no caso de fatos afirmados por uma parte e confessados pela
parte contrária, a parte tem uma postura ativa, enquanto no caso de fatos admitidos no processo como
incontroversos a parte tem uma postura passiva.

V. Etapas para a produção da prova

As provas podem ser determinadas de ofício pelo magistrado. E isso não retira a sua imparcialidade.

São etapas para a produção da prova:

• Requerimento da prova
• Deferimento da prova
• Produção da prova

Nem sempre será necessário passar por cada uma dessas fases da prova, como é o caso da prova
documental. A parte requer a produção de prova documental, mas caso deferida é produzida num único
momento.

Em relação ao requerimento para produção de prova, via de regra deverá constar da petição inicial
e já da contestação. O juiz deferirá as provas, via de regra, na decisão de saneamento. Sendo deferidas, as
provas serão produzidas.

Sendo uma prova oral, ela será realizada numa audiência de instrução e julgamento.

Sendo uma prova pericial, será realizada provavelmente no local do evento, mas pouco provável em
juízo.

VI. Critérios para valoração da prova

Como se sabe, o sistema adotado no Brasil é o do livre convencimento motivado. Mas é necessário
entender como o juiz valora esta prova.

148
 Uma vez produzida uma prova, esta passará a pertencer ao processo, é o princípio da comunhão das
provas. Dessa forma, é indiferente quem tenha produzido. A prova pode ter sido produzida pelo
demandante, que arrolou a testemunha, e ela se mostrar útil para o demandado. Não há problema com isso.

Como será feita a valoração da prova?

• Sistema da íntima convicção: sujeito decide sem necessidade de fundamentar. Não se sabe
como foi valorada a prova. Ex.: tribunal do júri. Não é adotado no processo civil.
• Sistema da prova tarifada: a prova tem o seu valor determinado pelo próprio legislador. Via de
regra, não é adotado, mas encontra alguns pontos no NCPC. Por exemplo, o art. 406 do CPC diz:
quando a lei exigir instrumento público como da substância do ato, nenhuma outra prova, por
mais especial que seja, pode suprir-lhe a falta. Há aqui o critério da prova tarifada.
• Sistema do livre convencimento motivado (ou persuasão racional): o magistrado tem plena
liberdade para analisar os meios de prova, desde que motive adequadamente a sua decisão. É o
que se extrai do art. 93, IX, da CF, e do art. 371 do NCPC.

VII. Ônus da prova

O ônus da prova é a incumbência de provar.

Via de regra, o ônus da prova é estático, conforme o art. 373.

Isso porque compete ao demandante o ônus da prova quanto ao fato constitutivo de seu direito e
incumbe ao réu o ônus da prova quanto à existência de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito
do autor.

Todavia, o NCPC adota expressamente a possibilidade do ônus da prova ter caráter dinâmico
quando prever que a prova deverá ser produzida pela parte que tem maiores condições de produzir esta
prova, independentemente de ter sido esta parte requerente ou não da medida.

a) Distinção entre inversão do ônus da prova e dispensa do ônus da prova

Na inversão do ônus da prova, o juiz determina que uma das partes produza a prova do fato alegado
pela outra parte.

Na dispensa do ônus da prova, o juiz dispensa o demandante de produzir a prova dos fatos alegados.
Se o demandando quiser produzir prova em contrário, poderá fazê-lo. É o que ocorre no CDC nos art. 12, §3º,
c/c art. 14, §3º, quando diz que o fabricante ou fornecedor somente não são responsabilizados quando
demonstrarem que não colocaram o produto no mercado.

b) Momento de inversão do ônus da prova

149
 Até que momento é possível que o magistrado promova ou defira a inversão do ônus da prova? Até
o saneamento do feito? Até o momento da sentença?

É possível a inversão do ônus da prova até o saneamento do processo, com base no contraditório e
ampla defesa, conforme art. 373, §2º, CPC (regra de procedimento): a decisão de inversão do ônus da prova
não pode gerar situação em que a desincumbência do encargo pela parte seja impossível ou excessivamente
difícil. Ou seja, ao magistrado é vedado realizar a inversão do ônus na própria sentença, pois tornaria
impossível a incumbência do encargo pela parte.

c) Ônus financeiro da prova determinada de ofício pelo juiz

No caso de prova determinada de ofício pelo juiz, terá o ônus de arcar com os custos o demandante.

As próprias partes podem convencionar, de comum acordo, a inversão do ônus da prova, inclusive
em caráter extrajudicial e previamente ao processo. Trata-se de mais um negócio jurídico processual.

VIII. Produção antecipada de provas

Produção antecipada de provas é a prova produzida antes do momento em que ela normalmente
seria produzida.

Produção antecipada de provas é um processo cautelar autônomo. Com essa mesma nomenclatura
(produção antecipada de provas) também foram abrangidas as hipóteses de arrolamento e a justificação.

A competência para produção antecipada de provas é do juízo do foro em que a prova deva ser
produzida ou do juízo do foro do domicílio do réu, conforme art. 381, §1º.

O órgão jurisdicional que produzir esta produção antecipada de provas não fica prevento para
eventual demanda posterior (art. 381, §2º).

O juízo estadual tem competência para produção antecipada de prova requerida em face da União,
de entidade autárquica ou de empresa pública federal se, na localidade, não houver vara federal.

São hipóteses de produção antecipada de provas:

• Quando houver fundado receio de que venha essa prova venha a se tornar impossível ou muito
difícil a verificação de certos fatos na pendência da ação (ex.: testemunha com 99 anos e
internada).

• Quando a prova a ser produzida seja suscetível de viabilizar a autocomposição ou outro meio
adequado de solução de conflito;

150
 • Quando o prévio conhecimento dos fatos possa justificar ou evitar o ajuizamento de ação.

O processamento da produção antecipada de provas seguirá o CPC com a possibilidade de requerer

outras provas não discriminadas na petição inicial.

O magistrado não se pronuncia sobre fatos que não sejam objetos de prova e nem sobre as
consequências jurídicas do fato. Ele apenas preside a instrução para que a prova seja produzida.

Tanto é que é vedado o oferecimento de defesa ou de recurso neste procedimento, salvo se o juiz
indeferir a produção antecipada de provas. Produzida a prova, os autos da produção antecipada de provas
são entregues ao requerente.

IX. Provas em espécie

a) Ata notarial

O art. 384 do CPC traz uma nova espécie de prova.

Ata notarial é uma ata ou certidão lavrada pelo tabelião. Pode estar representada por uma imagem
ou som que ateste a existência ou modo de existir de algum determinado fato.

Logicamente, a ata notarial tem peso relativo.

b) Depoimento pessoal

Depoimento pessoal é a colheita em juízo das declarações de uma das partes principais do processo
(demandante ou demandado).

O depoimento pessoal é realizado na audiência de instrução e julgamento. Se houver urgência

poderá ser prestado em sede de produção antecipada de prova.

A parte poderá se recusar a depor em juízo. Neste caso, o juiz deverá interpretar a recusa como
confissão. O mesmo vai acontecer se a parte deixar de comparecer à audiência de instrução em julgamento,
ou se o depoente deixou de apresentar respostas ou foi evasivo. Nestes casos, o juiz entenderá que houve
confissão (art. 386).

O depoimento pessoal da parte que residir em outra comarca ou seção judiciária, poderá ser colhido
por meio de videoconferência ou outro recurso tecnológico de transmissão de sons e imagens em tempo
real, podendo ocorrer durante a realização da audiência de instrução e julgamento.

A parte deverá responder pessoalmente sobre os fatos articulados, não podendo utilizar de escritos
preparados, permitindo-se a consulta a notas breves, desde que objetivem completar esclarecimentos.

151
 O depoente não é obrigado a depor sobre:

• Fatos criminosos ou torpes que lhe sejam imputados (direito a não autoincriminação);
• Fatos a cujo respeito, por estado ou profissão, deva guardar sigilo;
• Fatos acerca dos quais não possa responder sem desonra própria, de seu cônjuge, de seu
companheiro ou de parente em grau sucessível;
• Fatos que coloquem em perigo a vida do depoente ou de seu cônjuge, de seu companheiro ou
de parente em grau sucessível.

Cabe ressaltar que estes casos não se aplicam às ações de estado e de família.

c) Confissão

Confessar é admitir a ocorrência de um fato contrário ao interesse próprio em favor à outra parte.

A confissão, que será judicial ou extrajudicial, ocorre quando a parte admite a verdade de fato
contrário ao seu interesse e favorável ao do adversário.

A confissão judicial pode ser espontânea ou provocada:

• Confissão espontânea: pode ser feita pela própria parte ou por representante com poder
especial.
• Confissão provocada: constará do termo de depoimento pessoal.
• Confissão judicial: ocorrida nos próprios autos. Faz prova contra o confitente, não prejudicando,
todavia, os litisconsortes.
• Confissão extrajudicial: ocorre fora do processo. Quando feita oralmente, só terá eficácia nos
casos em que a lei não exija prova literal.
• Confissão simples: é a confissão comum.
• Confissão qualificada: é aquela em que o réu confessa o fato, mas apresenta a defesa de mérito
direta. Isto é, ele confessa os fatos, mas nega os efeitos pretendidos pelo demandante.
• Confissão complexa: é aquela confissão em que o réu reconhece os fatos, mas argui um outro
fato modificativo, extintivo ou impeditivo do direito do autor. Há uma defesa de mérito indireta.

No caso de confissão na seara judicial ou na seara extrajudicial, deverá ser realizada pela própria
parte ou por mandatário com poderes especiais.

Nas ações que versarem sobre bens imóveis ou direitos reais sobre imóveis alheios, a confissão de
um cônjuge ou companheiro não valerá sem a do outro. A confissão valerá se o regime de casamento for o
de separação absoluta de bens.

152
 A confissão não pode prejudicar os demais litisconsortes, independentemente da natureza do
litisconsorte, seja unitário, simples, necessário ou facultativo.

A confissão também não pode ser admitida quando ela se referir a fatos relacionados a direitos
indisponíveis, conforme art. 392.

A confissão será ineficaz se feita por quem não for capaz de dispor do direito a que se referem os
fatos confessados. A confissão feita por um representante somente é eficaz nos limites em que este pode
vincular o representado.

A confissão é irrevogável, mas pode ser anulada se decorreu de:

• Erro de fato
• Coação

A legitimidade para a ação é exclusiva do confitente e pode ser transferida a seus herdeiros se ele
falecer após a propositura.

O art. 395 diz que a confissão é, em regra, indivisível. Isto é, a parte não pode invocar a confissão
como meio de prova num tópico que a beneficia e rejeitá-la num tópico que a prejudica. Mas é possível que
a confissão aborde mais de um fato, sendo possível que em relação a um dos fatos seja verdadeiro e em
relação a outro não admita.

d) Exibição de documento ou coisa

Qualquer parte pode requerer ou o juiz pode determinar a exibição de ofício que um documento
ou uma coisa que se encontre com qualquer um dos litigantes ou que estejam em poder de uma terceira
pessoa.

Na hipótese de requerimento cabe ao demandante demonstrar:

• Individuação do documento ou da coisa;

• Finalidade da prova, indicando os fatos que se relacionam com o documento ou com a coisa;
• Circunstâncias em que se fundamentam a afirmação de que o documento ou a coisa se acha
em poder da parte contrária.

Nada impede que a exibição de documento seja requerida pelo réu. Ou seja, tanto o autor como o
réu pode requerer a exibição.

153
 Feito o requerimento, o juiz determinará que a parte contrária apresente a coisa ou documento,
bem como se manifeste no prazo de 5 dias. Isso porque, por vezes, a legislação autoriza que haja uma
recusa, situação na qual a parte irá se manifestar nesse sentido.

Após a apresentação da resposta, caberá ao magistrado determinar a intimação do requerente a fim

de, em seguida, decidir.

O juiz não admitirá a recusa se:

• Requerido tiver obrigação legal de exibir;

• Requerido tiver aludido ao documento ou à coisa, no processo, com o intuito de constituir
prova;
• Documento for comum às partes.

Supondo que a parte recuse apresentar o documento, e o juiz entenda pela sua necessidade de
exibição, bem como pela falta de justa causa na recusa, o CPC autoriza que os fatos que o documento ou a
coisa atestariam serão considerados como verdadeiros.

Ou seja, serão presumidos como verdadeiros os fatos quando:

• Requerido não exibir e nem fizer nenhuma declaração no prazo de 5 dias da intimação;
• Recusar ilegitimamente a exibição.

Caso a coisa não esteja em poder das partes, mas sim em poder de terceiros, deverá haver a emenda
da inicial para que este terceiro seja incluído no polo passivo no prazo de 15 dias. Haverá um litisconsórcio
passivo necessário.

Estando em poder de terceiro, e se o juiz entender que a recusa não é legítima, não tem como o juiz
considerar legítima as alegações do autor contra o réu, visto que foi o terceiro que se recusou. Nesta
situação, o juiz determinará um mandado de apreensão, a fim de consolidar a medida.

A parte e o terceiro podem deixar de exibir, em juízo, se o documento ou a coisa:

• For relacionado a negócios da própria vida da família;

• Puder violar dever de honra;
• A publicidade redundar em desonra à parte ou ao terceiro, bem como a seus parentes
consanguíneos ou afins até o 3º grau, ou lhes representar perigo de ação penal;
• Sua exibição acarretar a divulgação de fatos a cujo respeito, por estado ou profissão, devam
guardar segredo;
• Houver outros motivos graves que, segundo o prudente arbítrio do juiz, justifiquem a recusa da
exibição;

154
 • Houver disposição legal que justifique a recusa da exibição.

Se os motivos de recursa disserem respeito a apenas uma parcela do documento, a parte ou o

terceiro exibirá a outra em cartório, para dela ser extraída cópia reprográfica, de tudo sendo lavrado auto
circunstanciado.

e) Prova documental

Recomenda-se que seja lido os arts. 405 a 438 do CPC.

A prova documental deve vir acompanhada da petição inicial ou da contestação.

É lícito que o interessado traga aos autos, em qualquer momento antes da sentença, a prova
documental.

i. Força probante dos documentos

O documento público faz prova:

• Da sua formação e;
• Dos fatos que o escrivão, o chefe de secretaria, o tabelião ou o servidor declarar que ocorreram
em sua presença.

Se a lei exigir instrumento público como da substância do ato, nenhuma outra prova poderá suprir
sua falta. Vigora o princípio da prova tarifada por aqui.

O documento feito por oficial público incompetente ou sem a observância das formalidades legais,
sendo subscrito pelas partes, terá a mesma eficácia probatória do documento particular.

As declarações de documento particular escrito e assinado ou somente assinado presumem-se

verdadeiras em relação ao signatário. Todavia, se contiver declaração de ciência de determinado fato, o
documento particular prova a ciência, mas não o fato em si, incumbindo o ônus de prová-lo ao interessado
em sua veracidade.

A data do documento particular, quando a seu respeito surgir dúvida ou impugnação entre os
litigantes, poderá ser provado por todos os meios de direito.

Em relação a terceiros, será considerado datado o documento particular:

• No dia em que foi registrado;

• Desde a morte de algum dos signatários;
• A partir da impossibilidade física que sobreveio a qualquer dos signatários;

155
 • Da sua apresentação em repartição pública ou em juízo;
• Do ato ou do fato que estabeleça, de modo certo, a anterioridade da formação do documento.

Será considerado autor do documento particular:

• Quem o fez e o assinou;

• Aquele por conta de quem ele foi feito, estando assinado;
• Aquele que, mandando compô-lo, não o firmou porque, conforme a experiência comum, não se
costuma assinar, como livros empresariais e assentos domésticos.

Será considerado autêntico o documento quando:

• Tabelião reconhecer a firma do signatário;

• Autoria estiver identificada por qualquer outro meio legal de certificação, inclusive eletrônico;
• Não houver impugnação da parte contra quem foi produzido o documento.

O documento de cuja autenticidade não se tem dúvida prova que o seu autor fez a declaração que a
ele é atribuída.

O documento particular admitido expressa ou tacitamente é indivisível, sendo vedado à parte que
pretende utilizar-se dele aceitar os fatos que lhe são favoráveis e recusar os que são contrários ao seu
interesse, salvo se provar que estes não ocorreram.

O telegrama, o radiograma ou qualquer outro meio de transmissão tem a mesma força probatória
do documento particular se o original constante da estação expedidora tiver sido assinado pelo remetente.

A firma do remetente poderá ser reconhecida pelo tabelião, declarando-se essa circunstância no
original depositado na estação expedidora.

O telegrama ou o radiograma presume-se conforme com o original, provando as datas de sua

expedição e de seu recebimento pelo destinatário.

As cartas e os registros domésticos provam contra quem os escreveu quando:

• Enunciam o recebimento de um crédito;

• Contêm anotação que visa a suprir a falta de título em favor de quem é apontado como credor;
• Expressam conhecimento de fatos para os quais não se exija determinada prova.

O escrito pelo credor em qualquer parte de documento que expresse uma obrigação, ainda que não
assinada, faz prova em benefício do devedor.

156
 Os livros empresariais provam contra seu autor, sendo lícito ao empresário, todavia, demonstrar,
por todos os meios permitidos em direito, que os lançamentos não correspondem à verdade dos fatos. Se
eles preencherem os requisitos exigidos por lei provam a favor de seu autor no litígio entre empresários.

A escrituração contábil é indivisível, e, se dos fatos que resultam dos lançamentos, uns são
favoráveis ao interesse de seu autor e outros lhe são contrários, ambos serão considerados em conjunto,
como unidade.

O juiz pode ordenar, a requerimento da parte, a exibição integral dos livros empresariais e dos
documentos do arquivo:

• Na liquidação de sociedade;
• Na sucessão por morte de sócio;
• Quando e como determinar a lei.

Neste caso, o juiz pode, de ofício, ordenar à parte a exibição parcial dos livros e dos documentos,
extraindo-se deles a suma que interessar ao litígio, bem como reproduções autenticadas.

Qualquer reprodução mecânica, como a fotográfica, a cinematográfica, a fonográfica ou de outra

espécie, tem aptidão para fazer prova dos fatos ou das coisas representadas, se a sua conformidade com o
documento original não for impugnada por aquele contra quem foi produzida.

As fotografias digitais e as extraídas da rede mundial de computadores fazem prova das imagens
que reproduzem. Se se tratar de fotografia publicada em jornal ou revista, será exigido um exemplar original
do periódico, caso impugnada a veracidade pela outra parte.

As reproduções dos documentos particulares, fotográficas ou obtidas por outros processos de

repetição, valem como certidões sempre que o escrivão ou o chefe de secretaria certificar sua conformidade
com o original.

Terão o mesmo valor do original a cópia de documento particular, desde que o escrivão, intimadas
as partes, conferir e certificar a conformidade entre a cópia e o original.

Fazem a mesma prova que os originais:

• Certidões textuais de qualquer peça dos autos, do protocolo das audiências ou de outro livro a
cargo do escrivão ou do chefe de secretaria, se extraídas por ele ou sob sua vigilância e por ele
subscritas;
• Traslados e as certidões extraídas por oficial público de instrumentos ou documentos lançados
em suas notas;

157
 • Reproduções dos documentos públicos, desde que autenticadas por oficial público ou
conferidas em cartório com os respectivos originais;
• Cópias reprográficas de peças do próprio processo judicial declaradas autênticas pelo
advogado, sob sua responsabilidade pessoal, se não lhes for impugnada a autenticidade;
• Extratos digitais de bancos de dados públicos e privados, desde que atestado pelo seu emitente,
sob as penas da lei, que as informações conferem com o que consta na origem;
• Reproduções digitalizadas de qualquer documento público ou particular, quando juntadas aos
autos pelos órgãos da justiça e seus auxiliares, pelo Ministério Público e seus auxiliares, pela
Defensoria Pública e seus auxiliares, pelas procuradorias, pelas repartições públicas em geral e
por advogados, ressalvada a alegação motivada e fundamentada de adulteração.

Os originais dos documentos digitalizados deverão ser preservados pelo seu detentor até o final do
prazo para propositura de ação rescisória.

Tratando-se de cópia digital de título executivo extrajudicial ou de documento relevante à instrução

do processo, o juiz poderá determinar seu depósito em cartório ou secretaria.

Sendo declarado falso, cessará a fé do documento público ou particular.

A falsidade consiste em:

• Formar documento não verdadeiro;

• Alterar documento verdadeiro.

Cessa a fé do documento particular quando:

• Impugnada sua autenticidade e enquanto não se comprovar sua veracidade;

• Assinado em branco, for impugnado seu conteúdo, por preenchimento abusivo.

Haverá abuso quando quem recebeu documento assinado com texto não escrito no todo ou em parte
completá-lo, violando o pacto feito com o signatário.

Incumbe o ônus da prova:

• Falsidade de documento ou de preenchimento abusivo: caberá à parte que a arguir a falsidade

o ônus da prova;
• Impugnação da autenticidade: caberá à parte que produziu o documento alegar a falsidade.

ii. Arguição de falsidade

A falsidade deve ser suscitada:

158
 • Na contestação
• Na réplica
• No prazo de 15 dias da intimação da juntada do documento aos autos.

Arguida a falsidade, será resolvida como questão incidental, salvo se a parte requerer que o juiz a
decida como questão principal. Neste caso, a parte deverá os motivos que fundam a falsidade e os meios
com que provará o alegado.

Após a oitiva da parte contrária no prazo de 15 dias, será realizado o exame pericial. Não haverá
perícia se a parte concordar em retirar o documento falso.

A declaração sobre a falsidade do documento, quando suscitada como questão principal, constará
da parte dispositiva da sentença e sobre ela incidirá também a autoridade da coisa julgada.

iii. Produção da prova documental

Incumbe à parte instruir a petição inicial ou a contestação com os documentos destinados a provar
suas alegações.

Se o documento for produzido como reprodução cinematográfica ou fonográfica, a parte deverá

trazer nos autos a sua exposição, a qual será realizada em audiência, intimando-se previamente as partes.

É lícito às partes, em qualquer tempo, juntar aos autos documentos novos, quando destinados a
fazer prova de fatos ocorridos depois dos articulados ou para contrapô-los aos que foram produzidos nos
autos.

Admite-se a juntada posterior de documentos formados após a petição inicial ou a contestação,

bem como dos que se tornaram conhecidos, acessíveis ou disponíveis após esses atos, cabendo à parte que
os produzir comprovar o motivo que a impediu de juntá-los anteriormente e incumbindo ao juiz, em qualquer
caso, avaliar a conduta da parte de acordo com o princípio da boa-fé.

A parte, intimada a falar sobre documento constante dos autos, poderá:

• Impugnar a admissibilidade da prova documental;

• Impugnar sua autenticidade;
• Suscitar sua falsidade, com ou sem deflagração do incidente de arguição de falsidade;
• Manifestar-se sobre seu conteúdo.

O réu se manifestará na contestação sobre os documentos anexados à inicial, e o autor se

manifestará na réplica sobre os documentos anexados à contestação.

159
 Sempre que uma das partes requerer a juntada de documento aos autos, o juiz ouvirá, a seu respeito,
a outra parte, que disporá do prazo de 15 dias para impugnação.

Poderá o juiz, a requerimento da parte, dilatar o prazo para manifestação sobre a prova documental
produzida, levando em consideração a quantidade e a complexidade da documentação.

O juiz requisitará às repartições públicas, em qualquer tempo ou grau de jurisdição:

• Certidões necessárias à prova das alegações das partes;

• Procedimentos administrativos nas causas em que forem interessados a União, os Estados, o
Distrito Federal, os Municípios ou entidades da administração indireta.

Recebidos os autos, o juiz mandará extrair, no prazo máximo e improrrogável de 1 mês, certidões ou
reproduções fotográficas das peças que indicar e das que forem indicadas pelas partes, e, em seguida,
devolverá os autos à repartição de origem.

As repartições públicas poderão fornecer todos os documentos em meio eletrônico, conforme

disposto em lei, certificando, pelo mesmo meio, que se trata de extrato fiel do que consta em seu banco de
dados ou no documento digitalizado.

f) Arguição de falsidade do documento

A arguição de falsidade do documento deve ser apresentado na contestação, caso tenha sido
apresentado na petição inicial, na réplica, caso tenha sido apresentado na contestação, ou mesmo em
qualquer outra petição caso tenha sido apresentado posteriormente, desde que tenha sido apresentado no
prazo de 15 dias, contados da juntada aos autos do documento.

O ônus da prova quanto à falsidade compete à parte que arguir a falsidade do documento, salvo
quando a impugnação se referir à autenticidade do documento. Neste caso, competirá à parte que produziu
o documento.

Após as manifestações das partes, haverá o exame pericial para averiguar a falsidade, salvo se a parte
que está sendo acusada da falsificação concordar em retirar o documento dos autos.

Esta questão é decidida por decisão interlocutória. Via de regra, essa decisão que encerra a arguição
de falsidade de documento é interlocutória.

Mas é possível que qualquer das partes requeira que não seja analisada a questão da falsidade do
documento sob o viés de uma questão prejudicial, mas sim sob o viés de uma questão principal. É o art. 430,
parágrafo único. Nesses casos, a declaração de falsidade passará a constar da parte dispositiva da sentença,
situação na qual será cabível recurso de apelação.

160
 g) Documentos eletrônicos

Os documentos eletrônicos são disciplinados pelo CPC.

Impõe que seja necessária a forma impressa dos documentos eletrônicos, bem como a necessária
certificação de sua autenticidade.

O CPC diz que em relação aos documentos eletrônicos somente serão admitidos os que forem
produzidos e conservados conforme a legislação específica (Lei 11.419/06).

h) Prova testemunhal

A prova testemunhal consiste na tomada do depoimento prestado por alguém que não é parte
principal no processo.

Deve a atuação da testemunha se limitar a informar se o fato ocorreu, como ocorreu, se ele não
ocorreu, em qual circunstâncias ocorreu.

A testemunha não pode realizar um juízo de valor dos fatos. Deve narrar os fatos.

Cada parte poderá arrolar até 10 testemunhas no processo. Se for deferida no saneamento do
processo, as partes terão mais 15 dias para que o rol de testemunhas seja apresentado, se este rol não tiver
sido apresentado anteriormente.

O CPC permite que a intimação de testemunha seja realizada diretamente pelo patrono da parte
(advogado), mas a ideia do CPC visa dar maior agilidade à intimação.

O art. 447 proíbe que sejam arroladas testemunhas incapazes (interditadas, menores de 16 anos,
etc.), bem como as testemunhas impedidas (ascendentes e descendentes das partes, etc.). Também não se
permite a inquirição de testemunhas suspeitas (aquelas que têm algum interesse no litígio, amigo íntimo ou
inimigo das partes, etc.)

Apresentado o rol de testemunhas, poderá haver a substituição das testemunhas, quando, por
exemplo, uma delas falecer, não tiver condições de depor (ex.: internada), ou ainda quando uma tiver
mudado de residência e não tiver mais sido encontrada.

A regra é a de que as testemunhas sejam ouvidas na audiência de instrução e julgamento. No

entanto, a própria parte pode se comprometer a trazer a testemunha em audiência, independentemente
de intimação.

Se a parte se comprometeu em trazer a testemunha, mas a testemunha não foi à audiência, esta
ausência será interpretada como desistência.

161
 Caso a testemunha tenha sido intimada, mas a testemunha não compareceu, não haverá desistência,
autorizando a expedição de um mandado de condução coercitiva da testemunha.

Durante a audiência de instrução e julgamento, o juiz seguirá a seguinte ordem:

• Oitiva das testemunhas arroladas pelo demandante

• Oitiva das testemunhas arroladas pelo demandado

Esta é a ordem, podendo ser alterada se as partes de comum acordo não se opuserem a isso.

Não sendo caso de impedimento, suspeição ou incapacidade da pessoa, o juiz vai exigir que a
testemunha preste o compromisso, ou ainda na qualidade de informante, bem como advertirá à testemunha
no sentido de que poderá incorrer no crime de falso testemunho.

São hipóteses em que a testemunha poderá se silenciar:

• Quando o seu depoimento puder gerar grave dano pessoal ou material a sua pessoa
• Quando o seu depoimento puder gerar grave dano patrimonial ao seu companheiro, cônjuge ou
a parente até 3º grau
• Quando o fato a cujo respeito deva guardar sigilo ou por estado ou por profissão.

A oitiva da testemunha se dá através do sistema cross examination. O advogado efetua pergunta

diretamente à testemunha.

i. Incidente de recusa de prova testemunhal

O art. 457, §1º autoriza que qualquer das partes contradite a testemunha arrolada pela outra parte,
arguindo incapacidade, impedimento ou suspeição, por meio de petição ou por meio oral, no momento
imediatamente anterior à tomada de compromisso daquela testemunha.

Caberá ao juiz indagar à testemunha a respeito dessa arguição. Se a testemunha concordar será
dispensada ou ouvida na qualidade de informante, visto que tenha se mostrado suspeita.

Se a testemunha discordar da contradita, é possível que pessoa prove a contradita, seja por meio de
prova documental ou por meio de oitiva de até 3 testemunhas que tenham sido apresentadas no ato.

Finda a instrução, o juiz irá proferir uma decisão interlocutória para resolver a contradita.

i) Prova pericial

Prova pericial é a prova do perito, sendo uma prova essencialmente técnica, visto que exige
conhecimento específico sobre o assunto em questão.

162
 A prova pericial consiste em exame, vistoria ou avaliação.

No procedimento comum, cabe às partes requerer a produção da prova pericial, no momento

oportuno, isto é, até o momento do saneamento do feito.

Deferida a produção da prova, as partes serão intimadas para indicar assistente técnico e arguir o
impedimento ou suspeição do perito nomeado.

As partes poderão apresentar os quesitos no prazo de 15 dias, os quais serão direcionados ao perito.

O perito não precisa prestar compromisso, mas a sua função e o seu encargo deve ser prestado
escrupulosamente (art. 466).

As partes serão previamente intimadas da data e do local em que será realizada a diligência para
que possam acompanhar aquela diligência.

Feita a diligência, o perito deverá apresentar um laudo no prazo em que o juiz determinar, admitindo
a prorrogação motivada do prazo.

Na hipótese de já ter sido uma audiência de instrução e julgamento, o laudo deverá ser apresentado
pelo perito com pelo menos 20 dias de antecedência da audiência.

Os assistentes técnicos irão apresentar os seus pareceres no prazo de 15 dias após a intimação do
laudo juntado aos autos.

Se for necessário algum esclarecimento, o perito será intimado para realizar o esclarecimento por
escrito. Não sendo suficiente, será prestado em sede de instrução e julgamento.

O art. 478 vai deixar claro que o sistema é o livre convencimento motivado, dizendo que o juiz não
fica adstrito ao laudo pericial.

O art. 464, §§3º e 4º, os quais consagram a possibilidade de o juiz determinar uma prova técnica
simplificada, para os pontos controvertidos que tiver deixado no saneamento do processo. Esta prova técnica
simplificada consiste na inquirição de um especialista em audiência.

j) Inspeção judicial

Inspeção é judicial, ou seja, do juiz. Esta inspeção poderá ser de ofício ou a requerimento da parte,
em qualquer fase do processo.

Sempre que for necessário ao magistrado deve verificar fazer esta inspeção judicial,

163
 Neste caso, o juiz se desloca para onde está a pessoa ou a coisa. Isso quando não for possível
apresentar a coisa ou a pessoa em juízo sem grandes dificuldades, ou quando for ordenada a reconstituição
dos fatos.

Muito comum é a inspeção pelo oficial de justiça, quando o magistrado não puder comparecer. Trata-
se de prova atípica, mas é válida.

k) Interceptação de dados telemático e uso desta prova no processo civil

Segundo a CF, o afastamento do sigilo, e portanto da interceptação dos dados telemáticos, só pode
recair sobre comunicações telefônicas se estiverem presentes 3 requisitos:

• Ordem judicial
• Investigação penal ou instrução processual penal
• Nas hipóteses em que a lei estabelece

A lei que regulamenta é a Lei 9.296/96.

Como se sabe, essa prova poderá ser utilizada no processo civil, desde que a interceptação seja
determinada no processo penal, situação em que será anexada ao processo civil ou a processo
administrativo, na qualidade de prova documental (prova emprestada).

9. Audiência de instrução e julgamento

I. Conceito

A AIJ é um ato processual complexos, pois se começa com uma tentativa de conciliação, após a
produção de prova, podendo ter as alegações finais orais da parte, e, por fim, a sentença, hipótese em que
poderá haver interposição de recurso.

Veja como é um ato processo complexo.

O CPC permite que a audiência de instrução e julgamento seja realizada nos dias úteis entre 6 horas
e 20 horas, com a ressalva de que esta audiência possa terminar após às 20 horas, desde que a interrupção
gere prejuízo ao ato ou dano grave que justifique a continuidade da audiência a despeito de passar do
horário.

A audiência de instrução e julgamento deve ser considerada uma audiência una e contínua. Ou seja,
se houver a necessidade de prosseguimento em outra data, esta circunstância não implica nova audiência e
sim continuação da audiência que se iniciou.

II. Princípios informativos

164
 São princípios informativos da audiência de instrução e julgamento:

• Princípio da publicidade (art. 368): todos os atos processuais devem ser públicos. Não se trata
de um princípio pleno, pois poderão tramitar em segredo de justiça os processos que assim exigir
o interesse público ou interesse privado relevante (casamento, filiação, separação, divórcio,
alimentos, guarda de menores, etc.).
• Princípio da concentração: como dito, a audiência é una, devendo ser praticados todos os atos
naquela audiência. Só poderá ser cindida excepcionalmente.
• Princípio da oralidade: permite que os atos praticados durante a AIJ sejam praticados oralmente,
embora haja a necessidade de redução a termo desses atos, ou sua gravação.
• Princípio da imediatividade: este princípio recomenda que a sentença seja proferida pelo juiz
que tiver contato direto com a prova, eis que conhece melhor o processo.

III. Adiamento da audiência de instrução e julgamento

É possível que se adie a audiência de instrução e julgamento, visto que tenha havido convenção das
partes ou por qualquer outro motivo (ex.: não compareceu uma das partes de forma motivada).

Segundo o CPC, a audiência poderá ser adiada:

• Por convenção das partes;

• Se qualquer pessoa que dela deva necessariamente participar não puder comparecer, por motivo
justificado;
• Por atraso injustificado de seu início em tempo superior a 30 minutos do horário marcado.

Poderá ainda adiar a audiência de instrução e julgamento se um dos advogados não puder estar
presente. Neste caso, bastará apresentar justificativa antes da audiência de instrução e julgamento, pois do
contrário irá se realizar com a dispensa das provas requeridas pela partes cujo advogado não se encontre
presente no ato (art. 362, §2º).

IV. Estrutura da audiência de instrução e julgamento

A audiência de instrução e julgamento inicia-se com o pregão, que é a chamada das partes,
advogados e testemunhas, normalmente feito por oficiais de justiça.

Antes de iniciar a instrução, o juiz tentará conciliar as partes.

Não havendo a conciliação, passa-se diretamente à instrução.

Com relação à colheita de provas, o art. 361 diz que as provas orais serão produzidas em audiência,
ouvindo-se nesta ordem, preferencialmente:

165
 • Esclarecimento do perito e dos assistentes técnicos, caso não respondidos anteriormente por
escrito;
• Depoimento do autor e, em seguida, depoimento do réu;
• Oitiva das testemunhas arroladas pelo autor e pelo réu, que serão inquiridas.

Isto é denominado PART (perito, autor, réu e testemunhas).

Adota-se o sistema do cross examination, que autoriza que as perguntas sejam realizadas
diretamente pelos advogados das partes.

Após a instrução, as partes realizarão suas alegações finais orais, as quais serão reduzidas a termo.
O prazo é de 20 minutos para cada parte, sendo possível prorrogação por mais 10 minutos, a critério do juiz.

Sendo caso de litisconsórcio ou intervenção de terceiros, o prazo para alegações finais orais será de
30 minutos, sendo divididos igualmente entre os litisconsortes ou entre os intervenientes e partes, salvo se
dispuserem de forma diferente.

Pode ocorrer de a situação se mostrar bastante complexa, ou seja, a situação de fato ou de direito
de maior complexidade. O art. 364, §2º, autoriza que nestes casos as alegações finais orais sejam
substituídos por memoriais escritos, fixando o juiz o prazo de 15 dias, contados sucessivamente os seus
memoriais escritos.

Em seguida, o juiz irá prolatar a sentença. O juiz poderá prolatar imediatamente ou no prazo de 30
dias, podendo ser dobrado se houver justificativa (60 dias). Trata-se de prazo impróprio.

Existem duas normas no §5º e §6º do art. 367 que autorizam a gravação da audiência, seja por áudio
seja por imagem, por meio digital, analógico ou análogo. Mas é a previsão do §6º que causa certo receio na
doutrina, pois traz uma previsão que permite a gravação da audiência de instrução e julgamento por
qualquer das partes, independentemente de autorização judicial.

Prolatada a sentença, é possível que a parte interponha recurso de apelação.

Quanto às decisões interlocutórias, é possível que apresente agravo de instrumento, desde que se
trate de hipótese prevista em lei.

10. Sentença

I. Conceito

Art. 203. Os pronunciamentos do juiz consistirão em sentenças, decisões

interlocutórias e despachos.

166
 § 1o Ressalvadas as disposições expressas dos procedimentos especiais, sentença é o
pronunciamento por meio do qual o juiz, com fundamento nos arts. 485 e 487, põe fim à
fase cognitiva do procedimento comum, bem como extingue a execução.

Sentença diz respeito ao encerramento da fase de conhecimento ou à extinção do processo de

execução. Se a fase de conhecimento do processo como um todo for encerrada – quer seja por uma decisão
sem resolução de mérito (art. 485, CPC) ou com resolução de mérito (art. 487, CPC) – para um ou mais réus,
a despeito do juiz ter se pronunciado com base no art. 485, CPC, não há que se falar em sentença, visto que
não pôs fim ao processo como um todo. Tem-se, nesse caso, uma decisão parcial de mérito, ou seja, decisão
interlocutória que resolve parte do mérito ou decisão interlocutória que extingue o processo sem resolução
de mérito.

OBS.: Nos procedimentos especiais é possível que haja uma sentença que não põe fim ao
processo/fase de conhecimento. É possível, inclusive, que em um mesmo processo haja mais de uma
sentença, é o que ocorre na ação de demarcação de terras particulares (art. 581 – 1ª sentença: traçado da
área; e art. 587 – 2ª sentença: homologa a demarcação).

Art. 581. A sentença que julgar procedente o pedido determinará o traçado da linha
demarcanda.

Parágrafo único. A sentença proferida na ação demarcatória determinará a restituição da

área invadida, se houver, declarando o domínio ou a posse do prejudicado, ou ambos.

Art. 587. Assinado o auto pelo juiz e pelos peritos, será proferida a sentença homologatória
da demarcação.

Estudado o conceito de sentença, o de decisão interlocutória dá-se por exclusão. Aquilo que tiver
carga decisória, mas que não for sentença, ou seja, que não pôr fim à fase de conhecimento e nem extinguir
a execução é uma decisão interlocutória, independentemente de resolver parte do mérito ou extinguir uma
parte do processo sem resolução de mérito.

II. Fundamentos da sentença

O CPC pontua qual é o conteúdo constante na sentença (arts. 485 ou 487).

a) Fundamento sem resolução do mérito (coisa julgada formal)

No art. 485 há a sentença terminativa, em que não há resolução do mérito e que gera coisa julgada
formal:

• Autoriza a extinção do processo por motivo de indeferimento da petição inicial;

167
 • Autoriza a extinção quando o processo ficar parado durante mais de 1 ano por negligência das
partes ou quando o autor abandonar a causa por mais de 30 dias por não promover os atos e as
diligências que lhe cabia. Atente-se que neste caso, o CPC impõe que o juiz determine a
intimação pessoal da parte para que ela dê andamento ao processo no prazo de 5 dias, antes
de extinguir o feito sem resolução do mérito.

• Autoriza a extinção do processo quando verificar a ausência de pressupostos processuais de

constituição e de desenvolvimento válido e regular do processo;

• Autoriza a extinção do processo quando verificar presença de pressupostos processuais

negativos, os quais autorizam a reconhecer a existência de perempção, de litispendência ou de
coisa julgada;

• Autoriza a extinção do processo quando verificar ausência de legitimidade ou de interesse

processual. Lembre-se que se tratam de condições da ação.

• Autoriza a extinção do processo quando acolher a alegação de convenção de arbitragem ou

quando o juízo arbitral reconhecer sua competência. Lembre-se que o juiz não poderá
reconhecer de ofício.

• Autoriza a extinção do processo quando o juiz homologar pedido de desistência formulado pelo
demandante da ação. Não se confunde com a renúncia, visto que gera apenas coisa julgada
formal, ao contrário do reconhecimento do pedido.

• Autoriza a extinção do processo em caso de morte da parte, e a ação for considerada

intransmissível por disposição legal. Exemplo disso ocorre com o credor de alimentos que no
curso do processo vem a falecer.

• Autoriza a extinção do processo nos demais casos prescritos neste Código. Exemplo é o
cancelamento da distribuição em razão de o demandante não ter efetuado o pagamento das
custas após a sua intimação para recolhimento.

b) Fundamento com resolução do mérito (coisa julgada material)

Prevista no art. 487, a sentença, nestes casos, estará acobertada pelo manto da coisa julgada formal
e material.

• Haverá resolução de mérito quando o juiz acolher ou rejeitar o pedido formulado na ação ou na
reconvenção;
• Haverá resolução de mérito quando o juiz decidir, de ofício ou a requerimento, sobre a
ocorrência de decadência ou prescrição;

168
 • Haverá resolução de mérito quando o réu reconhece a procedência do pedido formulado pelo
autor na ação ou na reconvenção. Não se confunde com a confissão, visto que esta poderá não
gerar procedência do pedido do autor. No caso do reconhecimento, o réu entende que o autor
deverá ganhar a ação.
• Haverá resolução de mérito quando as partes transigirem, situação em que o juiz homologará.
• Haverá resolução de mérito quando o demandante renuncia à pretensão formulada na ação ou
na reconvenção.

O CPC adota o princípio da primazia da resolução do mérito, visto que o juiz deverá se esforçar para
possibilitar efetivamente a análise da pretensão material.

Quanto aos fundamentos que justificam a extinção do processo, tem-se em regra sentenças
terminativas ou sentenças definitivas.

Em caráter excepcional, uma mesma sentença poderá ter um conteúdo terminativo e um conteúdo
definitivo, nos casos em que o ato decisório possuir mais de um capítulo.

Ex.: autor postulou dois pedidos e o juiz julgou procedente um desses pedidos e em relação ao outro
reconheceu a ilegitimidade ativa.

III. Espécies de sentença

a) Quanto às suas consequências: terminativas e definitivas

• Sentença terminativas
• Sentença definitivas

O que é sentenças falsamente terminativas?

Atenção àquilo que Cândido Rangel Dinamarco chama de sentenças falsamente terminativas.

Sentenças falsamente terminativas são atos decisórios que têm conteúdo definitivo, mas que por
um grave equívoco do juiz, neles constam conteúdos nele terminativos.

Por exemplo, o juiz reconhece que a parte é ilegítima, e portanto extingue o processo sem resolução
do mérito analisando o acervo probatório. Na questão de ilegitimidade ad causam deve ser levado em conta
a teoria da asserção. Se o juiz está analisando prova há análise do mérito, de modo que esta sentença será
falsamente terminativas.

Outro exemplo de sentença falsamente terminativa é o caso de uma sentença terminativa numa
demanda em que há o reconhecimento da usucapião, mas a sentença diz que o autor não conseguiu

169
demonstrar o lapso temporal para obter o reconhecimento do seu pedido e que portanto deverá ser extinto
sem resolução do mérito. Veja, se o autor não conseguiu provar, deverá ser julgado improcedente o pedido.
É falsamente terminativa.

Uma sentença falsamente terminativa é apta a fazer coisa julgada material, já que o conteúdo já
analisou a pretensão de direito material após uma cognição exauriente.

b) Quanto ao seu conteúdo

Leva-se em conta a natureza da pretensão de direito material que foi posta em juízo. Há duas
correntes doutrinárias:

• classificação trinária
• classificação quinária

i. Classificação trinária

Esta corrente trinária estabelecerá que a sentença poderá ser:

• Sentença declaratória:
É a sentença que julga procedente um pedido de natureza declaratório. A finalidade do pleito é
eliminar o estado de incerteza ou de dúvida, declarando a existência ou inexistência de um
direito. O pleito declaratório não está sujeito a prazo prescricional e nem a prazo decadencial.
Esta sentença, uma vez proferida, possui duas características peculiares:
i. Não há necessidade de executar esta sentença;
ii. Só produzirá efeitos após o trânsito em julgado, inclusive com efeitos retroativos, pois só
reconhecerá a existência ou inexistência do direito. Isso porque, caso haja a possibilidade de
recurso, é possível que exista alguma dúvida. Por isso, é indispensável o trânsito em julgado.
Hoje, até se admite a execução da sentença declaratória, apesar de via de regra não estar sujeita
à execução. Ex.: o objeto da declaração recaia sobre uma obrigação, seja de pagar, fazer ou não
fazer, entrega de coisa, como é o caso de sentença declaratória da existência de um crédito,
situação na qual poderá ser promovida uma execução desse crédito, caso o sujeito não pague.
Outra observação importante é que toda a sentença de improcedência possui natureza
declaratória, pois declarará que o demandante não tem o direito alegado.

• Sentença constitutiva:
A sentença constitutiva altera alguma coisa, criando, alterando ou extinguindo uma relação
jurídica de direito material. Via de regra só produzirá efeitos após o trânsito em julgado,
dispensando o cumprimento da sentença.

170
 A diferença para a sentença declaratória é que os efeitos produzidos pela sentença constitutiva
é que são ex nunc, ou seja, não retroagem. Por exemplo, sentença que decreta o divórcio não
retroage.
É possível observar hipóteses em que uma sentença constitutiva tenha efeitos retroativos.
Professor Rodolfo Hartmann traz um exemplo em que uma sentença desconstitui um negócio
por vício de consentimento. Neste caso, será anulado o negócio, mas terá efeitos retroativos.
Por vezes a sentença constitutiva também poderá gerar efeitos antes do trânsito em julgado,
quando a lei assim autorizar, como é o caso de sentença de interdição. A sentença de interdição
produz efeitos imediatamente, ainda que interposto o recurso de apelação. O recurso contra a
decisão que decreta a sentença de interdição tem efeito apena devolutivo, não tendo efeito
suspensivo.

• Sentença condenatória
A sentença condenatória é aquela em que o juiz impõe ao demandado uma obrigação, seja de
fazer, não fazer, dar, entregar um bem. A sentença condenatória, portanto, se não for cumprida
voluntariamente, deverá ser executada.
A condenatória costuma ter efeitos retroativos, pois se o réu for condenado ao pagamento de
uma dívida, deverá ser condenado ao pagamento desde o nascimento dessa dívida, correndo
correção monetária e juros.
Em relação à eficácia, a sentença condenatória deverá ter eficácia imediata, independentemente
do trânsito em julgado, visto que já é possível promover a execução provisória, caso o recurso de
apelação não seja recebido com efeito suspensivo.

ii. Classificação quinária

Esta corrente quinária estabelecerá que a sentença poderá ser:

• Sentença declaratória
• Sentença constitutiva
• Sentença condenatória
• Sentença mandamental
• Sentença executiva latu senso

Tanto a sentença mandamental quanto a sentença executiva latu senso têm um conteúdo
condenatório, mas estas sentenças já trazem ínsitas a elas um meio executivo. Este meio executivo poderá
ser a sub-rogação ou coerção:

• Sub-rogação: o magistrado estabelece um meio como dar o cumprimento direto da obrigação.

O juiz promove a execução direta, permitindo que um terceiro cumpra a obrigação ao invés do

171
 executado. Quando um meio de sub-rogação já é fixado na sentença, há uma sentença executiva
latu senso. Ex.: ação de reintegração de posse ou ação de despejo, pois se o sujeito não sair, o
oficial de justiça, com auxílio policial, retira o réu do local. Veja, é sub-rogação por execução
direta. A sentença é executiva latu senso.

• Coerção: é a sentença que traz em seu conteúdo meios de coerção, ou seja, são meios de
execução indiretos. Estes meios de coerção são fixados com a finalidade de estimular o
cumprimento da obrigação pelo próprio executado. Quando este meio for adotado na sentença,
esta passará a ter um conteúdo, tendo natureza mandamental, pois traz uma coerção ínsita. É
típico das ações de fazer ou não fazer, visto que o não cumprimento poderá ensejar a fixação de
astreintes.

c) Sentenças determinativas

Sentenças determinativas podem ser compreendidas como aquelas sentenças que impõe obrigação
ou condenação que irão perdurar no tempo. Neste caso, trata-se de uma obrigação de trato sucessivo.

Exemplo disso ocorre nos casos de sentença que condena o demandado a pagar alimentos, benefício
previdenciário, etc.

A discussão reside no fato de esta sentença fazer ou não coisa julgada material. Mas isto será visto
mais à frente.

IV. Estrutura da sentença

Segundo CPC, a sentença deverá ter:

• Relatório
• Fundamentação
• Dispositivo

a) Relatório

Relatório é narrativa dos acontecimentos do processo.

No relatório conterá os nomes das partes, a identificação do caso, com a suma do pedido e da
contestação, e o registro das principais ocorrências havidas no andamento do processo.

A ausência de relatório enseja nulidade da sentença. Excepcionalmente poderá ser dispensado,

como nos Juizados Especiais.

b) Fundamentação

172
 É a motivação dos atos decisórios. No CPC foi criada uma norma indicativa das hipóteses em que a
decisão judicial não é considerada fundamentada.

Decorre de uma imposição constitucional nos termos do art. 93, inciso IX, da CF4.
O NCPC se preocupou de tal forma com a fundamentação das decisões que no art. 489, §1º, do CPC,
considera algumas situações como decisões/sentenças não fundamentadas.

§ 1o Não se considera fundamentada qualquer decisão judicial, seja ela interlocutória,

sentença ou acórdão, que:
I - se limitar à indicação, à reprodução ou à paráfrase de ato normativo, sem explicar sua
relação com a causa ou a questão decidida;

➔ É preciso que o juiz faça o cotejo analítico entre a norma que está sendo utilizada para fundamentar
a decisão e o caso concreto.

II - empregar conceitos jurídicos indeterminados, sem explicar o motivo concreto de sua

incidência no caso;

➔ Não adianta alegar que a conduta do réu viola a boa-fé objetiva ou o princípio da função social, por
exemplo, sem fazer a ligação com o caso concreto.

III - invocar motivos que se prestariam a justificar qualquer outra decisão;

➔ Não se pode, simplesmente, fazer uma decisão padrão (que poderia ser utilizada para qualquer
questão) e sequer relacionar essa decisão com o caso concreto. O juiz tem que enfrentar cada uma
as discussões apresentadas nas petições.

IV - não enfrentar todos os argumentos deduzidos no processo capazes de, em tese, infirmar a
conclusão adotada pelo julgador;

➔ Este inciso leva à falsa percepção de que todas as questões devem ser enfrentadas pelo juiz, e isso
não é verdade. Se o juiz afasta uma tese quando se tem outra tese sucessiva, ou seja, uma tese que
somente poderia ser analisada se a primeira tese fosse acolhida, ele não precisará enfrentar a
segunda tese. Portanto, o juiz não é obrigado a enfrentar todas as teses.
➔ Ex.: O autor alega nulidade do contrato e requer a declaração de nulidade, sendo este contrato nulo
por: (i) incapacidade do autor à época da celebração e por (ii) coação. O juiz julga procedente o
pedido e reconhece a nulidade do contrato porque a parte era incapaz. Neste caso, o juiz não precisa,

4
Revisar aulas anteriores.

173
 em tese, enfrentar a tese da coação, uma vez que já anulou, pois o conhecimento acerca da coação
não poderia infirmar a conclusão já consolidada em razão da incapacidade da parte.
➔ Exemplo: Embargos de Declaração no MS 21.315/DF5.

V - se limitar a invocar precedente ou enunciado de súmula, sem identificar seus

fundamentos determinantes nem demonstrar que o caso sob julgamento se ajusta àqueles
fundamentos;

➔ À luz do art. 927, do CPC, têm-se os precedentes vinculantes. O juiz, ao decidir, deverá adotar os
precedentes vinculantes, se houver. O que o juiz não pode fazer é, simplesmente, invocar um
precedente ou uma súmula sem fazer o cotejo analítico com o caso concreto. Além de citar o
precedente, é necessário demonstrar às partes que as balizas fáticas e jurídicas do precedente e do
caso concreto são as mesmas.

5
Nos termos do art. 1.022 do NCPC (Lei nº 13.105/15), cabem embargos declaratórios para esclarecer obscuridade ou
eliminar contradição (inc. I); suprir omissão de ponto ou questão sobre o qual devia se pronunciar o juiz de ofício ou a
requerimento (inc. II) e para corrigir erro material (inc. III). O parágrafo único do citado dispositivo legal estabelece que
se considera omissa a decisão que deixar de se manifestar sobre tese firmada em julgamento de casos repetitivos ou
em incidente de assunção de competência aplicável ao caso sob julgamento ou que incorra em qualquer das condutas
descritas no art. 489, parágrafo 1º.

O questionamento acerca de violação ao disposto no art. 37, §6º e 144, II, §2º da CF c/c o art. 936 e 927 do Código Civil,
art. 20 do CTB e art. 333, I do CPC.de 1973 encontra-se apreciado no voto condutor, que se baseia na constatação de
ato omissivo do ente público no seu dever de diligência quanto à fiscalização e manutenção de barreiras protetivas nas
rodovias federais, a fim de se evitar a invasão de animais, o que, vale ressaltar, não reflete conduta isolada, mas,
infelizmente, corriqueira nas estradas nacionais.

Neste diapasão, subsiste responsabilidade ao DNIT, já que tem tal autarquia a atribuição legal de zelar pela adequada
conservação da malha viária federal.

O nexo causal, por sua vez, está patente, pois em face da negligência do DNIT, ocorreu o sinistro, que causou ao Autor
a incapacidade temporária para o trabalho.

Os pontos trazidos como omissos nos embargos foram devidamente analisados no julgado embargado, sendo que, na
verdade, pretende o embargante rediscutir a matéria, sendo que, conforme amplamente sabido por todos, os mesmos
não se prestam à inovação, à rediscussão da matéria ou à correção de eventual error in judicando (PROCESSO:
08017867920144050000, DESEMBARGADOR FEDERAL MARCELO NAVARRO, Terceira Turma, JULGAMENTO:
13.11.2014).

Ressalte-se, por fim, que "o julgador não está obrigado a responder a todas as questões suscitadas pelas partes,
quando já tenha encontrado motivo suficiente para proferir a decisão. O julgador possui o dever de enfrentar apenas
as questões capazes de infirmar (enfraquecer) a conclusão adotada na decisão recorrida. Assim, mesmo após a
vigência do CPC/2015, não cabem embargos de declaração contra a decisão que não se pronunciou sobre
determinado argumento que era incapaz de infirmar a conclusão adotada." STJ. 1ª Seção. EDcl no MS 21.315-DF, Rel.
Min. Diva Malerbi (Desembargadora convocada do TRF da 3ª Região), julgado em 8/6/2016 (Info 585).

174
 VI - deixar de seguir enunciado de súmula, jurisprudência ou precedente invocado pela
parte, sem demonstrar a existência de distinção no caso em julgamento ou a superação do
entendimento.

➔ O juiz não pode deixar de aplicar o precedente sem demonstrar a distinção entre o caso concreto e
o precedente, ou que aquele precedente já foi superado.

Técnicas de aplicação de distinção e superação dos precedentes:

a) Distinguishing: a parte invoca um precedente, para que este seja aplicado, às balizas fáticas e
jurídicas do caso concreto devem ser idênticas àquelas que geraram o precedente. Se forem
diferentes, tem-se um caso de distinção, isto é, o caso concreto é diferente do caso que gerou o
precedente. Portanto, aplica-se o distinguishing para não aplicar o precedente.

b) Overruling: quando o juiz analisa que as balizas fáticas e jurídicas do precedente são as mesmas do
caso concreto, só que o STJ já mudou o seu entendimento, havendo assim, a superação do
entendimento esposado.
No entanto, a fim de se buscar maior segurança jurídica, ter-se-á:

o Retrospective overruling: ao superar um precedente, poderá atingir processos que já estão

em curso, relacionados a fatos passados.

o Prospective overruling: o tribunal, ao modificar o seu precedente, poderá conceder efeitos

prospectivos, o que significa que este precedente modificado será aplicado apenas para
casos futuros.

3.2.1. Fundamentação per relationem (aliunde ou por referência)

É aquela na qual o juiz se vale de outra decisão proferida no processo ou do parecer do Ministério
Público e adota como razão de decidir aqueles fundamentos.
Esta fundamentação é admitida pelo STJ e STF casuisticamente, conforme a situação.

Art. 46, Lei nº 9.099/95. “O julgamento em segunda instância constará apenas da ata, com a
indicação suficiente do processo, fundamentação sucinta e parte dispositiva. Se a sentença for
confirmada pelos próprios fundamentos, a súmula do julgamento servirá de acórdão”.

Faz-se necessário, dois pressupostos para a adoção da fundamentação per relationem:

175
 (i) É preciso que a decisão/manifestação de referência esteja substancialmente fundamentada;
(ii) É preciso que não haja qualquer fato novo e nem alegação de fato novo que ainda não foi
enfrentado pelas partes e juiz. Ex.: AgInt no AgInt no AREsp 903.995/SC6.

c) Dispositivo

Dispositivo é a conclusão do ato.

No dispositivo o juiz externa o ato, se foi concluída com ou sem resolução do mérito.

A ausência de dispositivo implica inexistência do ato. Apenas a conclusão do dispositivo é

acobertada pela coisa julgada.

Por isso se a questão prejudicial é enfrentada como questão principal, estará ela no dispositivo.

d) Assinatura

O juiz não poderá deixar de assinar a sentença, seja manualmente seja eletronicamente, sob pena
de o ato ser considerado inexistente.

V. Fixação da sucumbência: honorários e custas

6
AGRAVO INTERNO NO AGRAVO INTERNO NO AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL. PROCESSUAL CIVIL. OFENSA AO ART.
535 DO CPC/73. ARGUMENTAÇÃO GENÉRICA. SÚMULA 284/STF. FUNDAMENTAÇÃO PER RELATIONEM. CABIMENTO.
MANDADO DE SEGURANÇA. COISA JULGADA. SÚMULA 7/STJ.

1. É deficiente a fundamentação do recurso especial em que a alegação de ofensa ao art. 535 do CPC/73 se faz de forma
genérica, sem a precisa demonstração de omissão (Súmula 284 do STF).

2. "Reveste-se de plena legitimidade jurídico-constitucional a utilização, pelo Poder Judiciário, da técnica da motivação
'per relationem', que se mostra compatível com o que dispõe o art. 93, IX, da Constituição da República. A remissão
feita pelo magistrado - referindo-se, expressamente, aos fundamentos (de fato e/ou de direito) que deram suporte a
anterior decisão (ou, então, a pareceres do Ministério Público ou, ainda, a informações prestadas por órgão apontado
como coator) - constitui meio apto a promover a formal incorporação, ao ato decisório, da motivação a que o juiz se
reportou como razão de decidir" (AI 825.520 AgR-ED, Rel. Min. Celso de Mello, Segunda Turma).

3. Não se mostra cabível, nesta via, perquirir acerca da inexistência de coisa julgada ante o óbice constante da Súmula
7/STJ, especialmente quando o Tribunal a quo concluiu que "é certo que houve reprodução de ação idêntica e já
definitivamente julgada".

4. Agravo interno a que se nega provimento. (AgInt no AgInt no AREsp 903.995/SC, Rel. Ministro OG FERNANDES,
SEGUNDA TURMA, julgado em 20/04/2017, DJe 02/05/2017).

176
 Os critérios para fixação da sucumbência são:

• Critério da causalidade: quem deu causa para a propositura da demanda vai arcar com a
sucumbência, e não necessariamente o vencido. Há casos em que o vencedor foi quem deu causa
à demanda, como na consignação em pagamento, pois é julgado procedente o pedido, mas a
recusa do credor foi que deu causa à propositura da ação.

• Critério da dupla sucumbência: é o critério adotado pelo Juizados Especiais. Nessa situação, o
demandante ingressa em juízo, independentemente do pagamento das custas. Após a sentença,
o recorrente apresenta o seu recurso, acompanhado do preparo ou faz o pagamento em até 48
horas após a interposição independentemente de uma nova intimação. Depois, somente se
perder novamente na análise do seu recurso, é que será fixada uma verba honorária em prol do
advogado da outra parte. É por isso que se diz que se adota o modelo da dupla sucumbência.

VI. Fixação da sucumbência à luz do art. 85 do CPC

O art. 85 do CPC traz 19 parágrafos, que buscam esclarecer os critérios que os honorários
advocatícios serão fixados.

Este dispositivo diz que os honorários advocatícios serão fixados em percentuais entre 10% e 20% da
condenação. Não sendo possível mensurar o valor da condenação, serão fixados entre 10% e 20% do valor
da causa.

Nas causas em que for inestimável o proveito econômico ou que for irrisório o proveito econômico,
ou valor muito baixo do valor da causa, o juiz fixará os honorários com base na apreciação equitativa.

O art. 85, §3º, regulamenta os honorários quando a Fazenda Pública for vencida. Nestes casos,
quanto maior for a condenação da fazenda pública, menor será o percentual dos honorários que cabem ao
advogado do vencedor.

O Tribunal, quando for apreciar o recurso, irá majorar os honorários, levando em conta o trabalho
adicional do advogado em grau recursal. É vedado ao tribunal, mesmo majorando, ultrapassar os limites
fixados no CPC.

Cabe ressaltar que o STF entendeu que é cabível os honorários para o recorrido, ainda que não
tenha ofertado contrarrazões recursais.

Quanto à Fazenda Pública, quando o CPC dispõe no art. 85, §7º, no sentido de que não são devidos
honorários advocatícios na execução de sentença contra a fazenda pública que enseja a expedição de
precatório, desde que não tenha sido embargada esta execução, o CPC apenas consagra aquilo que já vinha
sendo previsto na Lei 9.494/97.

177
 O art. 85, §14, vai consagrar o entendimento de que os honorários advocatícios têm natureza
alimentar. E por isso gozam do mesmo privilégio oriundo da legislação do trabalho. Por conta disso, fica
vedada a compensação de honorários em sucumbência parcial.

Atente-se que o STJ entendeu que é possível ser o advogado obrigado, em ação de cobrança, a
devolver os valores que recebeu a título de honorários, no caso em que a decisão judicial que ensejou a
fixação de honorários de sucumbência seja parcialmente rescindida por meio de ação rescisória, ainda que
o causídico, de boa-fé, já a tenha levantado.

O art. 85, §18, vai dizer que é possível que uma ação autônoma seja ajuizada para definição e
cobrada, quando não tiverem sido fixados honorários advocatícios na sentença que foi prolatada no processo
anterior.

O art. 85, §15, autoriza que o advogado faça um requerimento para que o pagamento dos honorários
seja feita à sociedade a que ele pertence. Isto traz um benefício tributário, já que será a incidência de imposto
de renda pessoa jurídica.

O art. 85, §19, passa a permitir que advogados públicos recebam honorários de sucumbência nos
termos da lei. Haverá de vir uma lei para tratar do assunto.

VII. Sucumbência na cumulação subjetiva de ações (litisconsórcio)

A cumulação é subjetiva, pois há mais de um sujeito num dos polos da ação. Há aqui um
litisconsórcio.

O art. 87 diz que, concorrendo diversos autores ou diversos réus, os vencidos irão responder pelas
despesas e honorários em proporção. Deve a sentença distribuir de forma expressa o montante a cada um
dos vencidos.

Se a sentença for omissa, os vencidos irão responder solidariamente pelas despesas e honorários
fixados ou existente.

VIII. Sucumbência e gratuidade de justiça

Ainda que a parte seja beneficiária da gratuidade da justiça, esta parte deverá ser condenada a arcar
pela sucumbência.

O que acontece aqui é que o art. 98, §3º, diz que esta condenação fica suspensa pelo prazo de 5
anos, prazo este prescricional. Durante este tempo, o credor poderá provar que superou a situação de
hipossuficiência do devedor, ou seja que é possível a cobrança das custas processuais, honorários
advocatícios, sem prejuízo do sustento próprio ou da família do devedor.

178
 IX. Sucumbência no mandado de segurança e habeas data

Mandado de segurança não permite que a parte vencida seja condenada a pagar honorários.
Admite-se, porém, a condenação do vencido ao pagamento das custas processuais.

A jurisprudência adota idêntico raciocínio no caso de habeas data.

X. Sucumbência na ação civil pública

Segundo o art. 18 da Lei 7.347, nas ações civis públicas, não haverá adiantamento de custas,
emolumentos, honorários periciais e quaisquer outras despesas, nem condenação da associação autora,
salvo comprovada má-fé, em honorários de advogado, custas e despesas processuais.

Este dispositivo vem sendo interpretado de forma ampliativa, de maneira que qualquer legitimado
não é condenado ao pagamento de custas, despesas e honorários advocatícios, salvo se houver má-fé.

Contudo, isso ocorre se a associação autora for a vencida. No entanto, se o réu perder a ação civil
pública, deverá arcar com custas, despesas e honorários advocatícios.

XI. Sucumbência na ação popular

Segundo o art. 5º, LXXIII, da CF, qualquer cidadão é parte legítima para propor ação popular, que vise
anular ato lesivo ao patrimônio público, à moralidade administrativa, ao meio ambiente, ao patrimônio
histórico-cultural, ficando o autor, salvo comprovada má-fé, isento de custas judiciais e do ônus da
sucumbência.

Perceba que, se o autor vencer a ação, a parte ré deverá arcar com custas, despesas e honorários
advocatícios.

XII. Vícios na sentença

a) Sentença ultra, extra e citra petita

Tais vícios na sentença violam o princípio da congruência, ou seja, são hipóteses em que o
magistrado julga em desconformidade com aquilo pedido na petição inicial.

Nesses casos, a sentença poderá ser:

• Ultra petita: o magistrado decidiu além dos limites da provocação. O seu ato decisório foi além
daquilo que o autor deduziu na petição inicial. Neste caso, há uma nulidade na sentença. É
necessário arguir esta nulidade. Caso não seja arguida a nulidade, poderá haver coisa julgada
material e o vício restar sanado. Deve arguir, por exemplo, em apelação.

179
 • Extra petita: o magistrado profere uma sentença distinta dos limites da provocação. Rodolfo
Hartmann diz que a sentença extra petita deve ser considerada inexistente, pois não há sequer
provocação. Há quem entenda que esta sentença extra petita seja apenas nula.
• Citra petita: o ato decisório não enfrenta todas as questões levantadas pela parte e que sejam
relevantes para o mérito. Neste caso, por conta de uma omissão relevante, caberá embargos de
declaração para sanar esta omissão, ou mesmo optar por recurso de apelação, visando a
anulação da sentença, no que toca ao fato de ter sido citra petita.

Não confundir sentença citra petita com sentença infra petita.

A sentença citra petita é uma sentença que contém um vício, visto que o magistrado apreciou menos
do que deveria ter apreciado. Na sentença infra petita, o magistrado apreciou tudo que deveria, mas
concedeu apenas em parte o pleito autoral. O juiz julgou parcialmente procedente o pedido, razão pela qual
é plenamente válida.

b) Sentença condicional

Sentença é um título executivo judicial. A obrigação constante num título deve ser líquida, certa e
exigível. Isto é, a obrigação deve estar vencida (exigível), com relação à liquidez, há necessidade de saber o
quantum. Em relação à certeza, é necessário saber qual a obrigação deve ser cumprida (certeza).

A sentença condicional acaba sendo incerta. Isto é, ela não decide conclusivamente sobre a existência
ou não de um direito, ou uma obrigação, submetendo isso a um evento futuro. Não resolve a questão de
dúvida existente antes do pleito autoral. Por conta disso, a sentença é nula.

Ex.: juiz julga procedente o pedido, resolvendo o mérito, a fim de declarar a paternidade do
demandado se este se submeter a exame de DNA, e este for procedente.

Veja, esta sentença é condicional, ficando a condição de ser pai sujeito a um evento futuro e incerto,
ou seja, uma condição efetivamente. A sentença condicional equivale a dizer que é uma sentença incerta.

Pode ser que a sentença seja certa e líquida, e ainda assim tenha a sua eficácia subordinada a um
termo ou a uma condição. Neste caso a sentença é válida, pois ela é certa.

Há sentença condicional quando a sentença é incerta, não dizendo se existe o débito, a obrigação ou
o vínculo, ou seja, afirma apenas que poderá existir se o direito for afirmado.

Isto não ocorre quando a sentença condena o vencido ao pagamento das custas processuais. Isso
porque, neste caso, apesar de ficar suspensa a exigibilidade das custa do vencido, caso ele mude de situação
econômica, poderá o vencedor ou o Estado executar o vencido. Em que pese tratar de um evento futuro e

180
incerto, ou seja, de ser uma condição, a sentença é certa, ou seja, ela traz a certeza, diferentemente do que
ocorre com a sentença condicional, que é incerta.

c) Correção da sentença

A sentença quando é publicada não pode mais ser modificada (art. 494), salvo algumas exceções.
Segundo o dispositivo, publicada a sentença, o juiz só poderá alterá-la:

• para corrigir, de ofício ou a requerimento da parte, inexatidões materiais ou erros de cálculo;

• por meio de embargos de declaração.

Ex.: juiz ter declarado na fundamentação que o dano moral seria de 3 mil reais, mas no dispositivo
apareceu 30 mil reais. Há erro material, podendo ser corrigido de ofício.

Só os embargos de declaração terão o prazo de 5 dias, desde que o ato seja omisso, contraditório,
obscuro ou erro material.

Eventualmente, o juiz poderá corrigir a sentença nos casos em que a lei autoriza juízo de retratação
em sede de recurso de apelação. Neste caso, poderá exercer este direito, alterando a sentença, mesmo após
a sua publicação.

EFICÁCIAS DA SENTENÇA

São efeitos/eficácias da sentença:

• Principal: diz respeito ao bem da vida pleiteado. Por exemplo, o principal efeito de uma sentença
condenatória, é a condenação do réu.

• Anexa: é aquele efeito que a sentença produz independentemente de manifestação da parte ou do

prolator da sentença, porque decorre da própria lei. Por exemplo, não é necessário mencionar na
sentença que aquela decisão é um título executivo judicial; ou que a sentença vale como hipoteca
judiciária.

• Reflexa: é possível que uma sentença atinja reflexamente quem não fez parte do processo. Por
exemplo, ação de despejo promovida pelo locador contra o locatário, caso o pedido seja julgado
procedente, atingirá o sublocatário de forma reflexa.

181
 • Probatória: a sentença por ser um documento público, faz prova da sua própria existência; do seu
conteúdo. Ou seja, a sentença não faz prova do fato em si, mas prova que houve um litígio; que as
partes estiveram em audiência, etc.

• HIPOTECA JUDICIÁRIA (ART. 495, CPC)

•
• Art. 495. A decisão que condenar o réu ao pagamento de prestação consistente em
dinheiro e a que determinar a conversão de prestação de fazer, de não fazer ou de dar
coisa em prestação pecuniária valerão como título constitutivo de hipoteca judiciária.
•
•
• Importante: Hipoteca judiciária é sempre uma decisão que condena a uma prestação pecuniária ou
que condena a uma obrigação de fazer; de não fazer ou de dar coisa que foi convertida em prestação
pecuniária7.
• A sentença valerá como hipoteca judiciária, e o credor, independentemente de requerimento; de
homologação; de autorização judicial, realiza a averbação da sentença no Cartório de Registro de
Imóveis. O qual gerará direito de preferência e de garantia ao credor, em relação ao bem e aos
demais credores.
•

Perguntas:
1- E se a condenação for genérica?
R: Se genérica no sentido de precisar liquidar, ainda assim será admitida hipoteca judiciária.

2- E se a sentença ainda não transitou em julgado?

R: A sentença valerá como hipoteca judiciária, pouco importando se houve ou não trânsito em julgado.

3- E se o credor já constringiu bens do devedor?

R: Será possível.

4- E se houver recurso com efeito suspensivo?

7
Examinador tenta confundir o candidato, mencionando o seguinte: “A decisão que condena a prestação em dinheiro
ou que condena a uma obrigação de fazer, valerão como hipoteca judiciária” → Incorreta.

182
 R: Do mesmo modo a sentença valerá como hipoteca judiciária.

•
•
• OBS. 1: Se ocorreu a constrição dos bens ou; não houver trânsito em julgado, a sentença valerá como
hipoteca judiciária, mas o credor se submete a aplicação da teoria do risco-proveito. Isso significa
que no futuro, se a sentença for cassada ou reformada, os danos causados a parte contrária em razão
da hipoteca judiciária, deverão ser arcados pelo credor que averbou a sentença. Portanto, tem-se
que a responsabilidade do credor é objetiva – princípio da cooperação, dever de proteção.
•
• OBS. 2: O direito de preferência após a averbação da sentença diz respeito aos demais credores do
devedor, mas cede lugar, para as preferências do direito material. Por exemplo, se o devedor tiver
outro credor hipotecário constante na averbação do imóvel, a hipoteca gerada pelo direito
processual, cede para as preferências decorrentes do direito material.
SENTENÇA E FATO SUPERVENIENTE

A sentença deve ter como base o estado de fato e de direito no momento da sua prolação. Dessa
forma, os fatos supervenientes a propositura da ação, poderão ser levados em consideração ao proferir a
decisão.

Art. 493. Se, depois da propositura da ação, algum fato constitutivo, modificativo ou
extintivo do direito influir no julgamento do mérito, caberá ao juiz tomá-lo em
consideração, de ofício ou a requerimento da parte, no momento de proferir a
decisão.
Parágrafo único. Se constatar de ofício o fato novo, o juiz ouvirá as partes sobre ele
antes de decidir.

O parágrafo único oportuniza o exercício do poder de influência – Art. 10, do CP. Por exemplo, uma
ação de execução fundada em um título executivo extrajudicial ainda não vencido, inexiste inadimplemento.
O juiz, ao receber a ação, verifica que o vencimento da dívida ocorreu após a propositura da ação, mas antes
da citação do réu. Neste caso, o magistrado poderá admitir o fato superveniente e manter intacta a ação.
- STJ: É plenamente possível o reconhecimento da prescrição aquisitiva quando o prazo exigido por
lei se exauriu no curso da ação de usucapião – ação de conhecimento -(Agravo Regimental no Recurso
Especial 1.163.175/PA, Ministro Luis Felipe Salomão, 4ª turma).

Pressupostos para a aplicação do art. 493, do CPC

São três os pressupostos:

183
 • 1º Fato superveniente a propositura da ação;
• 2º Deve ter havido contraditório sobre o fato;
• 3º Fato novo deve estar provado no processo, para que possa reconhecê-lo de ofício.

Pergunta:
1- A regra do art. 493 pode beneficiar o réu?
R: Pode beneficiar tanto o autor quanto o réu. Por exemplo, se no curso de uma ação de cobrança o réu
passa a ser credor do autor, em razão de uma compensação. E tendo o crédito surgido após a propositura
da ação, tem-se um fato superveniente que será levado em consideração pelo juiz no momento da
prolação da sentença.

XIII. Coisa julgada

a) Conceito

Coisa julgada é um valor ou instituto valoroso, pois prestigia a segurança jurídica.

Chiovenda dizia que coisa julgada é a eficácia que decorre da própria sentença. Apesar disso, o
entendimento não prevalece.

Liebman diz que coisa julgada é a autoridade da sentença que a torna imutável quanto ao seu
conteúdo e quanto ao seus efeitos.

O conceito de coisa julgada material encontra-se no artigo 502, do CPC.

Art. 502. Denomina-se coisa julgada material a autoridade que torna imutável e indiscutível
a decisão de mérito não mais sujeita a recurso.

A expressão “autoridade” significa dizer, que coisa julgada não é efeito da sentença, mas sim
autoridade da decisão de mérito que a torna indiscutível e imutável.
Denota-se, portanto, que enquanto houver recurso pendente, não haverá coisa julgada, pois o
recurso impede a formação da coisa julgada. De modo geral, os recursos previstos no nosso sistema
produzem diversos efeitos, mas o principal deles é o efeito obstativo da coisa julgada.
Logo, coisa julgada trata-se de um direito fundamental previsto no art. 5º, XXXVI, da Constituição
Federal.
Pergunta:
1- A coisa julgada é pressuposto para que a sentença produza efeitos?

184
 R: Não. Pois ainda que não haja coisa julgada, a sentença produz seus efeitos normalmente. Tem-se como
exemplo, o recurso que não foi recebido no efeito suspensivo, porque o cumprimento provisório da
sentença poderá ser requerido pela parte. Outro exemplo é a hipoteca judiciária que produz efeito anexo
da sentença.

Segundo o CPC, no art. 502, denomina-se coisa julgada material a autoridade que torna imutável e
indiscutível a decisão de mérito não mais sujeita a recurso.

b) Cognição e atos que podem gerar coisa julgada

i. Cognição que pode gerar coisa julgada

Cognição é o grau de aprofundamento do juiz quanto às questões de fato e de direito submetidas ao

magistrado. Há uma cognição superficial ou sumária, e uma cognição exauriente, que é aprofundada.

• Cognição exauriente: significa que o ato decisório decorre de um juízo de certeza. Por conta
disso, poderá transitar em julgado, ou seja, poderá haver coisa julgada material.

• Cognição sumária: o magistrado profere uma decisão não com base no juízo de certeza, mas sim
juízo de probabilidade. Como a instrução não chegou ao fim, poderá ela ser alterada. Dessa
forma, não fará coisa julgada. Ex.: tutela provisória de urgência antecipada.

ii. Atos que podem gerar coisa julgada

Existem atos proferidos pelo juiz que podem sofrer os efeitos decorrentes da coisa julgada material:

• Acórdão;
• Decisões monocráticas do Relator, quando decide questão conforme jurisprudência pacífica do
Tribunal;
• Sentenças, desde que tenham julgamento decorrente de cognição exauriente ou que resolvam
em caráter definitivo a pretensão de caráter material (reconhecendo prescrição ou decadência).
• Decisão interlocutória, desde que não tenha sido interposto agravo de instrumento: ocorrerá
quando houver o julgamento antecipado do mérito. Ex.: João deve 100 mil a Pedro. Pedro ajuíza
a ação, mas Pedro contesta dizendo que deve 80 mil, e não 100 mil. Há uma parcela incontroversa
de 80 mil. Em relação a este valor já haverá trânsito em julgado, e poderá ser concedido por meio
de tutela de evidência. Este valor será reconhecido em decisão interlocutória, por meio de
decisão interlocutória que proferiu o julgamento antecipado do mérito.

c) Coisa julgada, preclusão e estabilidade da decisão

185
 • Coisa julgada: é uma qualidade que torna imutável o conteúdo de um ato decisório que não se
sujeita mais a qualquer recurso. Depende, em regra, de cognição exauriente.

• Preclusão: é a imutabilidade de um ato decisório se não for interposto qualquer recurso. A

preclusão atinge qualquer ato decisório, diferentemente da coisa julgada.

• Estabilidade da decisão: significa que essa esta estabilidade da decisão judicial poderá até gerar
preclusão no processo, mas não irá gerar coisa julgada. Este termo é utilizado para designar o
regime da tutela provisória de urgência antecipada, quando a mesma é deferida e não é
interposto qualquer recurso pela parte ré. O processo será extinto e os efeitos da liminar serão
extintos, não mais passíveis de alteração nos próprios autos. Há uma estabilidade da decisão
judicial. A parte endereçada terá 2 anos, por meio de uma ação própria de impugnação para
reverter essa decisão. Após não mais será possível.

d) Classificação da coisa julgada

A coisa julgada poderá ser:

• Coisa julgada formal: atua exclusivamente no processo em que a sentença foi proferida. Tem
efeito endoprocessual. Todo processo possui coisa julgada formal. Caso não tenha havido recurso
contra a decisão, ela terá transitou em julgado formalmente, não podendo mais ser discutido o
que foi decidido naquele processo, mas poderá ser julgado noutro. Há uma sentença terminativa.
• Coisa julgada material: ocorre quando os efeitos da coisa julgada extrapolam aquele processo,
não se permitindo uma nova discussão sobre aquele fato em qualquer outro processo. Típico de
sentença definitiva.
• Coisa soberanamente julgada: ocorre quando uma decisão transita em julgado e há o prazo de
2 anos para a propositura de ação rescisória. Neste caso, passado este prazo de 2 anos, surge a
denominada coisa soberanamente julgada, pois não é possível sequer ação rescisória.

e) Coisa julgada pro et contra

Basicamente, todas as decisões que possuem coisa julgada terão também a coisa julgada pro et
contra.

Coisa julgada pro et contra quer dizer que a coisa julgada se forma independentemente, via de
regra, do resultado do processo ter sido ou não ter sido favorável aos intentos do demandante. A coisa
julgada será tanto pró quanto contra o autor.

f) Limites subjetivos da coisa julgada

186
 A coisa julgada só vai vincular demandante e demandado no processo em que foi proferida. A
sentença faz coisa julgada às partes, não prejudicando terceiros, como regra.

Excepcionalmente, a coisa julgada poderá atingir terceiros que não participaram do processo,
como por exemplo:

• Substituto processual: alguém age em nome próprio defendendo direito alheio. Logo, eventual
sentença proferida, atingirá a esfera subjetiva de terceiro, a despeito de não ser parte no
processo.

• Litisconsórcio facultativo unitário: dois ou mais acionistas tentam obter judicialmente a nulidade
de uma assembleia, fundamentando na mesma causa de pedir (ausência de quórum para
deliberação). Se é a mesma causa de pedir, o acionista poderá ingressar sozinho ou em
litisconsórcio facultativo. Neste caso, há um litisconsórcio facultativo unitário, pois será a
assembleia anulada ou não, seja para um seja para o outro. O teor da sentença, portanto, irá
vincular não apenas o que participou do processo, mas todos aqueles que figuraram no processo
como litisconsórcio facultativo unitário. Ada Pellegrini Grinover discorda desse entendimento.

• Dissolução parcial da sociedade: o CPC estabelece que nestas demandas deverão figurar na
demanda todos os sócios e também a pessoa jurídica. O próprio CPC dispensa a citação da pessoa
jurídica quando todos os sócios estiverem citados. Neste caso, a pessoa jurídica será atingida pela
coisa julgada, apesar de não participar do processo.

g) Limites objetivos da coisa julgada

Coisa julgada alcança objetivamente o dispositivo da sentença ou do ato decisório.

Atente-se que o art. 503, §1º, passou a prever que a coisa julgada também vai abranger, além da
questão principal, a questão prejudicial interna, desde que p enfrentamento dessa questão seja necessário
para resolver o mérito. Neste caso, tendo sido respeitado o contraditório prévio e a competência do juiz, tal
decisão fará coisa julgada material.

São requisitos para que haja a resolução de questão prejudicial, decidida expressa e incidentemente
no processo, se:

• Dessa resolução depender o julgamento do mérito;

• A seu respeito tiver havido contraditório prévio e efetivo, não se aplicando no caso de revelia;
• O juízo tiver competência em razão da matéria e da pessoa para resolvê-la como questão
principal.

No sistema anterior, para isso acontecer, era necessário propor uma ação declaratória incidental.

187
 Professor Rodolfo Hartmann entende que deverá ser feita uma interpretação restritiva para formar
a coisa julgada da questão prejudicial interna apenas se houver o requerimento da parte, a fim de não julgar
em desconformidade com o pedido do demandante.

No entanto, o próprio CPC não traz essa necessidade de requerimento da parte, motivo pelo qual
haveria automaticamente essa possibilidade.

h) Efeitos da coisa julgada

São três efeitos da coisa julgada:

• Efeito vinculativo: os limites subjetivos da coisa julgada material, alcançando a coisa julgada
apenas as partes principais.

• Efeito sanatório: os vícios processuais são convalidados com o trânsito em julgado material. Ex.:
incompetência absoluta após o trânsito em julgado, situação na qual haverá o efeito sanatório
da coisa julgada material. Existem exceções como a inexistência (falta de citação) não será
sanado, alguns casos de rescindibilidade (nulidades absolutas que permitem instauração de ação
rescisória).

• Efeito preclusivo: no momento em que a coisa julgada se forma estarão repelidos todos os
argumentos que a parte poderia invocar no processo, tenha ou não sido invocado. Ex.: João cobra
de Samer 100 mil reais. Samer entende que João merece 80 mil reais, pois não prestou o serviço
adequadamente. Na contestação, Samer alega apenas a prescrição, mas não fala nada sobre a
má prestação do serviço. Neste caso, o juiz não acolheu a alegação da prescrição e julgou
procedente o pedido. Transitando em julgado a decisão, não poderá Samer alegar mais a má
prestação, visto que houve o efeito preclusivo da coisa julgada.

i) Coisa julgada no mandado de segurança

No mandado de segurança não há dilação probatória. A prova trazida pelo impetrante deverá ser
uma prova pré-constituída.

Denegada a segurança, é necessário verificar se a decisão foi com ou sem resolução de mérito.

A discussão reside na situação em que a segurança é denegada por ausência de direito líquido e certo,
não havendo prova pré-constituída do direito.

Muitas vezes a denegação por este fundamento, o direito líquido e certo é considerada como uma
condição específica da ação de mandado de segurança, situação na qual implicaria decisão terminativa, o
que autorizaria a utilização do procedimento comum, já que não seria necessário direito líquido e certo.

188
 Veja, não haveria coisa julgada material.

Rodolfo Hartmann, na linha de Cândido Dinamarco, vai dizer que a afirmação do juiz de que a
segurança deverá ser denegada por ausência de direito líquido e certo configura o julgamento improcedente
do pedido por falta de provas. Neste caso, haveria uma decisão definitiva, razão pela qual haveria coisa
julgada material, não sendo possível ajuizar ação sequer pelo procedimento comum.

j) Coisa julgada nas sentenças determinativas

Sentença determinativa é a sentença que o juiz impõe ao vencido uma obrigação de trato sucessivo.
É típica da ação de alimentos.

A grande dúvida é se essa sentença tem ou não aptidão para gerar coisa julgada material, já que o
conteúdo poderá ser alterado numa demanda posterior.

A verdade é que sentença determinativa pode gerar coisa julgada formal e coisa julgada material.
Isso porque, se o sujeito propõe posteriormente uma ação de revisão de alimentos, esta ação se fundará
numa nova causa de pedir e há um novo pedido.

Primeiro porque o pedido anterior era do reconhecimento de alimentos e o segundo é de revisão de

alimentos, motivo pelo qual não há identidade de pedidos.

E segundo, porque agora a causa de pedir está fundada na alteração do binômio necessidade x
possibilidade, visto que já está reconhecida a paternidade.

Como se vê, não se está repetindo a ação de pedir, pois inexiste identidade de causa de pedir e
pedido. Portanto, poderá dizer que a sentença anterior transitou em julgado.

k) Relativização da coisa julgada nas ações de desapropriação

Esse tema ganhou relevância em razão de indenizações que foram sendo estabelecidas em ações de
desapropriação que já haviam transitado em julgado, mas cujo valor da indenização fixado em sentença era
absolutamente desproporcional e injusto. Era uma fonte de enriquecimento ilícito do particular em
detrimento do Erário.

O STJ decidiu que sentenças dessa natureza nem sempre transitam em julgado, visto que haveria um
interesse público afeto à sociedade em corrigir estas distorções que causam grave prejuízo ao Erário,
autorizando ainda questionamentos no título no decorrer dessa sentença em face do Erário.

Veja, nesses casos o interesse público desautorizaria a formação de coisa julgada.

l) Relativização da coisa julgada nas ações de estado

189
 Ações de estado são processos instaurados com o objetivo de criar, modificar, extinguir um estado,
conferindo um novo estado àquela pessoa. Ex.: ação de paternidade, divórcio, etc. são ações de estado.

A relativização da coisa julgada ganha importância nas ações de reconhecimento de paternidade

julgadas improcedentes por falta de provas, mas à época não havia e/ou não foi realizado o exame de DNA.
Se não foi realizado o exame de DNA e foi julgado improcedente o pedido, o STJ entende que a coisa julgada,
nesse caso, deverá ser relativizado. O STF foi na mesma linha.

Portanto, será possível o ajuizamento de uma nova ação de paternidade sem que a anterior tenha
sido desconstituída. Não é preciso ação rescisória.

O argumento é de que, se a ação não tiver sido peremptoriamente negada, seria possível um novo
processo, instruído com novas provas.

Apesar do STJ não usar a expressão, há uma coisa julgada secundum eventum probationis, ou seja,
se o sujeito fez o exame de DNA, e deu que ele não seria o pai, não há mais o que discutir. Por outro lado, se
não fez o exame de DNA, mas a sentença disse que ele não era o pai. Caberá a relativização para submeter
ao exame.

m) Coisa julgada inconstitucional

Prolatada uma sentença que contraria frontalmente a Constituição, e transitando em julgado, haverá
uma coisa julgada inconstitucional.

O art. 525, §12, vai dizer que é inexigível uma sentença fundada num ato normativo reputado
inconstitucional pelo STF, ou sentença tido como incompatível com a Constituição Federal pela Suprema
Corte.

Aqui há uma sentença já transitada em julgada.

O CPC vai dizer que no §15 que, se a sentença for proferida antes da decisão do STF, que declarou o
ato normativo inconstitucional ou a interpretação dada como incompatível com a CF, caberá ação rescisória
dessa decisão. Essa proposta deverá ser oferecida no prazo de 2 anos, cujo termo inicial é o trânsito em
julgado da decisão prolatada pela Suprema Corte.

LIQUIDAÇÃO DE SENTENÇA

INTRODUÇÃO

190
 Como regra, a sentença deverá ser líquida ainda que o pedido seja genérico. Mas quando estivermos
diante de uma sentença ilíquida, será necessário passar por um procedimento chamado de liquidação.
Não existe liquidação de título executivo extrajudicial, tão somente de título executivo judicial –
decisão interlocutória de mérito ilíquida, por exemplo.
Na fase de liquidação de sentença, é vedado discutir a lide/mérito que constituiu o título, bem como
modificar a sentença – art. 509, parágrafo 4º, do CPC.

Art. 509. Quando a sentença condenar ao pagamento de quantia ilíquida, proceder-se-á à sua
liquidação, a requerimento do credor ou do devedor:
§ 4º Na liquidação é vedado discutir de novo a lide ou modificar a sentença que a julgou.

FASE DE LIQUIDAÇÃO

A fase de liquidação de sentença não se trata de um procedimento autônomo, mas uma simples fase
dentro do mesmo processo. Ocorre o que chamamos de sincretismo processual.
Essa fase vem regulada nos artigos 509 ao 512 do CPC.

Art. 509. Quando a sentença condenar ao pagamento de quantia ilíquida, proceder-se-á à sua
liquidação, a requerimento do credor ou do devedor:
I - por arbitramento, quando determinado pela sentença, convencionado pelas partes ou exigido pela
natureza do objeto da liquidação;
II - pelo procedimento comum, quando houver necessidade de alegar e provar fato novo.
§ 1º Quando na sentença houver uma parte líquida e outra ilíquida, ao credor é lícito promover
simultaneamente a execução daquela e, em autos apartados, a liquidação desta.
§ 2º Quando a apuração do valor depender apenas de cálculo aritmético, o credor poderá promover,
desde logo, o cumprimento da sentença.
§ 3º O Conselho Nacional de Justiça desenvolverá e colocará à disposição dos interessados programa
de atualização financeira.
§ 4º Na liquidação é vedado discutir de novo a lide ou modificar a sentença que a julgou.

Art. 510. Na liquidação por arbitramento, o juiz intimará as partes para a apresentação de pareceres
ou documentos elucidativos, no prazo que fixar, e, caso não possa decidir de plano, nomeará perito,
observando-se, no que couber, o procedimento da prova pericial.

Art. 511. Na liquidação pelo procedimento comum, o juiz determinará a intimação do requerido, na
pessoa de seu advogado ou da sociedade de advogados a que estiver vinculado, para, querendo,
apresentar contestação no prazo de 15 (quinze) dias, observando-se, a seguir, no que couber, o
disposto no Livro I da Parte Especial deste Código.

Art. 512. A liquidação poderá ser realizada na pendência de recurso, processando-se em autos
apartados no juízo de origem, cumprindo ao liquidante instruir o pedido com cópias das peças
processuais pertinentes.

191
LEGITIMIDADE (ART. 509, CAPUT, CPC)

Terão legitimidade para requerer a liquidação de sentença o credor ou o devedor, após a tutela de
certificação do direito.

NATUREZA DA DECISÃO DE LIQUIDAÇÃO

Para sabermos a natureza jurídica da decisão liquidação da sentença, se faz necessário a seguinte
distinção:

• Liquidação na ação individual: a liquidação proferida em uma ação individual tem natureza
declaratória, pois declara tão somente o valor, visto que o direito já foi certificado e o título
constituído.

• Liquidação individual de sentença coletiva: a liquidação requerida de forma individual que teve por
base uma ação coletiva recebe a nomenclatura de “transporte in utilibus da coisa julgada”. Ou seja,
temos o cumprimento de uma sentença coletiva no plano individual.
Denota-se, portanto, o que chamamos de liquidação imprópria, a qual possui dois objetivos: (i) Aferir
o quantum debeatur; (ii) Aferir a titularidade do crédito.
Segundo a doutrina, a natureza jurídica da liquidação individual de sentença coletiva é constitutiva.

LIQUIDAÇÃO PROVISÓRIA

É plenamente possível a liquidação provisória, conforme estatui o artigo 512, do CPC.

Art. 512. A liquidação poderá ser realizada na pendência de recurso, processando-se em autos
apartados no juízo de origem, cumprindo ao liquidante instruir o pedido com cópias das peças
processuais pertinentes.

VEDAÇÃO DE SENTENÇA ILÍQUIDA (ART. 491, CPC)

Via de regra, a sentença deve ser líquida ainda que se tenha formulado pedido genérico, essa
previsão encontra-se estampada no art. 491, do CPC.

192
 Art. 491. Na ação relativa à obrigação de pagar quantia, ainda que formulado pedido genérico, a
decisão definirá desde logo a extensão da obrigação, o índice de correção monetária, a taxa de juros,
o termo inicial de ambos e a periodicidade da capitalização dos juros, se for o caso, salvo quando:
I - não for possível determinar, de modo definitivo, o montante devido;
II - a apuração do valor devido depender da produção de prova de realização demorada ou
excessivamente dispendiosa, assim reconhecida na sentença.
§ 1o Nos casos previstos neste artigo, seguir-se-á a apuração do valor devido por liquidação.
§ 2o O disposto no caput também se aplica quando o acórdão alterar a sentença.

É possível ainda, que uma sentença inicialmente líquida, tendo em vista o recurso interposto e o seu
efeito substitutivo, se torne ilíquida (§2º).
Nos Juizados Especiais - Lei nº 9.099/95, ainda que o pedido seja genérico, a sentença deve sempre
ser líquida.

Art. 38 da Lei nº 9.099/95. A sentença mencionará os elementos de convicção do Juiz, com breve
resumo dos fatos relevantes ocorridos em audiência, dispensado o relatório.
Parágrafo único. Não se admitirá sentença condenatória por quantia ilíquida, ainda que genérico o
pedido.

MODALIDADES DE LIQUIDAÇÃO (ART. 509, CPC)

O atual Código de Processo Civil prevê duas modalidades de liquidação: a liquidação por
arbitramento e liquidação pelo procedimento comum. Não mais subsiste a liquidação por artigos, conforme
mencionava o antigo CPC.
Por arbitramento (inciso I):

É cabível “quando determinado pela sentença, convencionado pelas partes – negócio jurídico
processual -, ou exigido pela natureza do objeto da liquidação”.
O procedimento da liquidação por arbitramento seguirá o disposto no artigo 510 do CPC, vejamos:

193
 Na liquidação por arbitramento, o credor deve realizar o requerimento de liquidação. Em seguida, o
juiz intima as partes para a apresentação de pareceres ou documentos elucidativos, no prazo que fixar e,
caso não possa decidir de plano, nomeará perito, observando-se no que couber, o procedimento da prova
pericial – art. 464 e seguintes do CPC. Após decidas as impugnações, a sentença será liquidada, o valor
apurado e homologado pelo juiz.

Procedimento comum (inciso II):

É cabível “quando houver necessidade de alegar e provar fato novo”.

Fato novo não diz respeito a fato posterior ao trânsito em julgado/formação do título, fato novo é,
portanto, aquele que já existia, mas por alguma razão não foi apreciado o quantum debeatur na sentença.

O procedimento comum se dará conforme dispõe o artigo 511, do CPC. O credor irá requerer a
liquidação e o juiz determinará a intimação do requerido na pessoa de seu advogado ou da sociedade de
advogados a que estiver vinculado, para, querendo, apresentar contestação no prazo de 15 (quinze) dias,
observando-se, no que couber, o procedimento comum.

Lembrem-se: Fato novo não é aquele que ocorreu após a sentença ou o trânsito em julgado, mas
sim, aquele fato não apreciado em sentença e necessário para a apuração do valor devido. Fato novo não é
capaz de alterar o julgamento!

Quadro esquemático:

Liquidação de forma diversa X coisa julgada

Pergunta-se: Se o juiz na sentença determinar que a liquidação deva ser feita por arbitramento. É
possível que a liquidação seja feita pelo procedimento comum?

194
 R: Sim. A Súmula 344 do STJ dirá que a liquidação de forma diversa daquela prevista na sentença não
ofende a coisa julgada.

SENTENÇA COM UMA PARTE LÍQUIDA E OUTRA ILÍQUIDA

Estabelece o artigo 509, § 1º, do CPC.

§ 1o Quando na sentença houver uma parte líquida e outra ilíquida, ao credor é lícito promover
simultaneamente a execução daquela e, em autos apartados, a liquidação desta8.

Desse modo, em autos apartados liquida-se a parte ilíquida e, nos autos principais, seguirá o
cumprimento da sentença no que diz respeito à parte líquida.

“LIQUIDAÇÃO” DEPENDENTE DE MEROS CÁLCULOS ARITMÉTICOS

Dispõe o artigo 509, § 2º do CPC.

§ 2º Quando a apuração do valor depender apenas de cálculo aritmético, o credor poderá

promover, desde logo, o cumprimento da sentença9.

Veja que o parágrafo não menciona nada sobre liquidação, mas tão somente, simples cálculo
matemático.

PROCEDIMENTOS ESPECIAIS DE JURISDIÇÃO CONTENCIOSA

1. Consignação em pagamento

I. Introdução

A consignação em pagamento pode ser realizada tanto extrajudicialmente como judicialmente.

II. Consignação extrajudicial

Com relação à consignação extrajudicial, o art. 539 vai dizer que o devedor ou um terceiro vai se
dirigir a uma instituição financeira e irá lá fazer a consignação.

8
Dispositivo recorrente em provas.

9
Examinador tenta confundir o candidato asseverando que a liquidação por meros cálculos aritméticos trata-se de uma
fase do processo, e que, portanto, teríamos as seguintes modalidades de liquidação: por arbitramento, pelo
procedimento comum e pelo rito dos meros cálculos aritméticos.

195
 Esta consignação se dará por uma abertura de conta bancária que receberá o depósito. Em seguida,
a instituição financeira cientificará o credor a respeito do numerário.

Se o credor aceita expressamente o valor depositado, poderá sacar e encerrar o problema. Mas se
ele não se manifestar no prazo de 10 dias, o devedor ficará livre da sua obrigação e o credor passa a ser
titular daquele numerário.

III. Consignação judicial

Mas e se não houver concordância do credor?

O credor terá o prazo de 10 dias para recusar, contado da data de ciência do depósito.

Nesse caso de recusa do credor, o devedor terá o prazo de 1 mês para que proponha a ação de
consignação em pagamento. Neste caso, o depósito anteriormente perderá sua eficácia.

Poderá haver consignação judicial diretamente, ou seja, não é necessário passar pela consignação
judicial.

O art. 530 do CPC diz que em se tratando de valores, a demanda deverá ser proposta no lugar do
pagamento. Este é o juízo competente.

É legitimado ativo para propor a ação é o devedor, mas também é o terceiro, seja juridicamente ou
não juridicamente interessado. No polo passivo irá figurar o credor.

O art. 541 permite que a consignatória possa ter por objeto prestações periódicas, devendo o
devedor depositar as prestações.

Ponto polêmico da ação consignatória é saber se poderá estar acompanhada de um pedido de

revisão dos valores da prestação. Isto é, se é possível consignar revisão com consignação em pagamento.

Segundo o STJ, a consignação em pagamento pode ser usada para o “acertamento” da relação
jurídica de direito material, sendo possível a cumulação de pedidos entre pleito consignatório com pleito
revisional.

Feita a petição inicial, e verificada sua regularidade, determinará o juiz que o réu seja citado.

Citado, mas não havendo contestação, haverá revelia, possibilitando o julgamento antecipado do
mérito.

Caso deseje apresentar resposta, terá o prazo de 15 dias para apresentar a contestação.

196
 O réu até poderá apresentar reconvenção, mas é difícil vislumbrar uma situação. Não se admite, por
falta de interesse processual, já que a via seria inadequada, que o demandado apresente reconvenção com
o intuito de obter uma decisão judicial que condene o autor a pagar ao demandado eventuais diferenças.

Isso porque a consignatória já possui este caráter dúplice. Isto é, o credor já deverá trazer esta
alegação em sede de contestação, e não em sede de reconvenção.

O devedor deposita 80 mil, o credor alega que deve 100 mil. Isto poderá ser dito em contestação,
não sendo admissível a reconvenção, visto que a via eleita é inadequada.

Então se for outra situação, poderá ser possível a reconvenção.

O valor incontroverso numa consignação em pagamento poderá ser imediatamente levantado pelo
credor. Ao término da instrução irá o juiz proferir uma sentença.

Após ser alegada a insuficiência do depósito pelo credor, é possível que o devedor complemente o
depósito feito dentro do prazo de 10 dias.

O que há aqui é o reconhecimento do que consta na contestação. É uma espécie da improcedência,

mas não é. Com esse reconhecimento, o juiz irá julga procedente o pedido e irá liberar o autor.

Nesse caso, quem pagará os ônus da sucumbência será o autor, apesar de ter sido julgado
procedente o feito, pois ele deu causa à instauração da ação, com base no princípio da causalidade.

Se o magistrado vier a entender que o valor depositado pelo autor é o correto, e que não subsistem
as defesas apresentadas pelo réu, haverá uma sentença de procedência do pedido. Esta sentença tem
natureza declaratória, pois declara a inexistência de débito, liberando o devedor, e o credor será o
responsável pelo pagamento da sucumbência, já que deu causa ao feito.

Há ainda um outro rito, quando se tratar em consignatória fundada em outro motivo, que é a
consignatória fundada quando o devedor tiver dúvidas sobre quem é o credor.

O CPC, no art. 547, impõe que o autor (devedor), na inicial, já decline o motivo de suas dúvidas e
indique quem são os supostos credores.

Na sequência, os réus serão citados. Se estes réus não questionarem a obrigação do valor, mas
subsistir a dúvida de quem é o legítimo a receber o valor, o juiz irá proferir uma decisão para liberar o devedor
do feito, condenando os réus a arcar com os honorários advocatícios e custas processuais.

Após, o processo irá prosseguir em relação aos dois supostos credores, sendo um adversário do
outro.

197
 Ao final, se ficar evidenciado de quem é o numerário, julgará procedente o pedido e determinará que
o valor seja levantado.

Caso não fique demonstrado quem é o credor, a lei vai dizer que este valor será convertido em
arrecadação de coisas vagas (art. 542, II).

2. Ação de exigir contas

I. Introdução

Não há mais ação de prestação de contas.

A partir de agora, alguém exige a prestação de contas.

Para que a ação de exigir contas possa ser empregada, é necessário que haja um vínculo material
entre as partes. Uma delas é a gestora ou administradora do patrimônio da outra e esta exige a prestação de
contas daquela. Ex.: contrato de mandato.

Quanto às demandas que envolvem condomínio, sabe-se que o síndico deve prestar contas. Mas em
relação à Lei 4.591, o condomínio não tem obrigação de oferecer contas a um condômino isoladamente, e
sim a todos os condôminos, perante uma assembleia no condomínio.

Então, eventuais demandas de exigências de contas exigidas por um condômino serão extintas sem
resolução de mérito, pois haveria ilegitimidade ativa.

Nesta ação, o mérito será duplo, pois será apreciada em dois momentos distintos:

1º: Aprecia-se se existe o dever de prestar contas. Existindo o dever.

2º: Aprecia-se o momento em que estas contas vão ser liquidadas/prestadas.

Eventualmente estas duas questões serão julgadas no mesmo instante, quando o réu, ao invés de
apresentar resposta, irá simplesmente oferecer as contas dentro do prazo de 15 dias.

Neste caso, não há discussão do demandado quanto ao vínculo obrigacional, pois realmente deveria
prestar contas. Diante disso, o juiz intimará o autor sobre as contas prestadas.

O autor terá 15 dias para se manifestar. Caso haja um saldo favorável ao réu, poderá este executar
o autor. Isso porque a ação de exigir contas tem caráter dúplice. Nesta situação, haverá o cumprimento de
sentença pelo réu.

Contudo, o demandado pode optar por oferecer resposta, sendo o rito dilatado, pois o juiz deverá
analisar se existe esta relação obrigacional, ou este dever de prestar contas por parte do réu.

198
 Existindo o dever de prestar contas, passará à liquidação das contas. Neste caso, a resposta do réu,
num primeiro momento, deverá ser apresentada em 15 dias, sendo feita a instrução.

Feita a instrução, o magistrado sentencia.

Em caso de procedência, é prolatada uma sentença condenatória, condenando o réu a prestar

contas, o qual deverá fazê-la em 15 dias, sob pena de considerar aquelas apresentadas pelo demandante
como corretas.

Finda a 1ª etapa, com o trânsito em julgado da sentença condenatória para que o demandado preste
contas no prazo de 15 dias. Após, o autor será intimado sobre as contas apresentadas pelo réu.

Caso estas contas não sejam prestadas pelo demandado, o próprio demandante irá prestar essas
contas, o qual vai carreá-las aos autos em 15 dias também.

Havendo necessidade, vão ser determinadas outras provas, e o magistrado, após apreciar tudo, vai
proferir sentença declaratória do valor que foi prestado.

Esta sentença poderá apresentar um saldo, favorável ao autor ou ao réu, o qual poderá ser objeto
de cumprimento de sentença por qualquer das partes.

3. Ações possessórias

I. Introdução

É possível que a posse, que é um dos atributos da propriedade, sofra diversos tipos de moléstia.

Poderá haver esbulho, turbação ou de ameaça àquela posse.

• Esbulho: o sujeito, que tinha a posse legítima, tem a perda total da posse.
• Turbação: o sujeito tem o comprometimento parcial da posse, perdendo em parte o exercício da
posse.
• Ameaça: o sujeito ainda não perdeu a posse, mas há um temor fundado de que a sua posse venha
a sofrer esbulho ou venha sofrer uma turbação.

Havendo esbulho ou turbação, o próprio código admite que haja uma autotutela, denominado de
desforço imediato.

Supondo que não seja o caso de desforço imediato, é necessário buscar a tutela do poder judiciário.

Havendo a necessidade de pleitear a tutela da posse, o legitimado terá de propor ação possessória.

• Esbulho: o autor deverá propor ação de reintegração de posse, pois havia perdido.

199
 • Turbação: haverá a ação de manutenção da posse.
• Ameaças de efetiva ofensa à posse: haverá uma ação de interdito proibitório.

O art. 554 vai consagrar uma fungibilidade entre as ações possessórias, ou seja, se o sujeito ingressa
com um interdito proibitório, tendo em vista que havia uma ameaça, mas durante o trâmite processual houve
o esbulho, a decisão determinará a reintegração de posse.

Veja, há uma fungibilidade entre as ações possessórias.

II. Reintegração de posse

É o procedimento base, servindo para as demais ações possessórias.

Na reintegração de posse, a competência dependerá da natureza do bem cuja posse foi perdida:

• Bem móvel: a competência será do foro do domicílio do réu.

• Bem imóvel: a competência será do foro em que o imóvel se encontra.

No caso de haver um número enorme de demandados, a lei autoriza que a citação seja realizada aos
ocupantes que estiverem no local, e por edital aos demais que não tiverem no local no momento em que o
oficial de justiça chegar ao local para fazer a citação.

É admitido que o autor peça apenas a proteção possessória, mas também é permitido que o autor
peça a condenação em perdas e danos. Veja, são possíveis pedidos cumulativos na ação possessória,
cumulando o pedido possessório e perdas e danos. É possível inclusive que haja o pleito de outras
providências, mas se o autor resume seu pleito à reintegração de posse e à indenização por perdas e danos,
haverá a continuidade do procedimento possessória.

Mas se ele cumular pedidos de outra natureza, como a rescisão de um contrato, deixa de observar o
procedimento especial possessório para observar o rito comum.

O procedimento possessório especial só é admitido se a moléstia à posse tiver ocorrido dentro do

período de 1 ano e 1 dia, ou seja, são as ações de posse nova ou ações de força nova.

Quando ultrapassado o prazo de 1 ano e 1 dia, haverá ação de posse velha ou ação de força velha.
Neste caso, observa-se o pleito comum, ainda que seja possível uma tutela antecipada, mas não se admitindo
mais o rito específico.

Segundo o art. 561, incumbe ao autor provar na petição inicial:

• Sua posse;
• Turbação ou o esbulho praticado pelo réu;

200
 • Data da turbação ou do esbulho;
• Continuação da posse, embora turbada, na ação de manutenção; a perda da posse, na ação de
reintegração.

A peculiaridade é de que a petição inicial, no rito específico possessório, deve vir acompanhada da
prova da posse do autor e da prova do esbulho que o autor sofreu, e da data que o esbulho ocorreu. Provada
que havia a posse, provado que havia o esbulho e provado que o esbulho ocorreu dentro do prazo de 1 ano
e 1 dia, o juiz irá deferir, inaudita altera pars, isto é, sem a oitiva do réu, a liminar, a fim de determinar a
reintegração da posse.

Quando a ré for a Fazenda Pública, esta liminar deverá ser concedida após a oitiva da pessoa jurídica
de direito público.

Observe que antes de o autor ajuizar a ação de reintegração de posse não é necessário que ele
notifique extrajudicialmente o invasor para que ele saia do imóvel, eis que não se trata de documento
essencial à propositura da ação possessória de que trata o art. 560. Este é inclusive o entendimento do STJ
(Inf. 594).

Já o art. 565 vai dizer que nos casos em que esta liminar tiver sido deferida, em litígio coletivo pela
posse, se o provimento não for cumprido no prazo de 1 ano, não há mais como cumprir simplesmente,
devendo designar uma audiência de mediação. Isso porque há uma posse coletiva do imóvel, devendo
encontrar uma solução razoável para ambas as partes.

Mas e se a petição inicial não tiver sido instruída com a prova da posse, prova do esbulho ou data do
esbulho? Ou seja, se o magistrado não estiver convencido dos requisitos para a concessão da liminar...

Neste caso, há a designação de uma audiência de justificação, situação na qual o réu será citado para
comparecer à audiência, a qual terá o objetivo exclusivo de permitir com que o autor prove os fatos exigidos
pela lei. O réu não apresentará qualquer defesa.

O art. 562 do CPC/2015 afirma que o réu deverá ser citado para comparecer a essa audiência, porém,
não será, em regra, ouvido na audiência. Em regra, o réu irá participar da audiência ouvindo as testemunhas
arroladas pelo autor, não podendo levar testemunhas suas, considerando que ainda haverá o momento
para isso, qual seja, a audiência de instrução.

Durante a audiência de justificação, o réu poderá formular perguntas ou oferecer contradita, sempre
por meio de advogado. Nessa audiência, o juiz também deverá tentar obter a conciliação entre as partes.

Tanto é que a lei vai dizer que o prazo para o réu contestar somente irá iniciar quando ele tiver sido
intimado da decisão, quer deferindo a medida antecipatória quer indeferindo.

201
 É vedado ao autor e ao réu discutir qualquer questão de direito de propriedade, discutindo apenas
a posse.

Se o réu não for citado para comparecer à audiência de justificação, não haverá nulidade absoluta
do processo. Segundo entendeu o STJ, o termo “citação” foi utilizado de forma imprópria no art. 562 do
CPC/2015, pois o réu não é chamado para se defender, mas sim para, querendo, comparecer e participar da
audiência de justificação. Na audiência de justificação, a prova é exclusiva do autor, cabendo ao réu, caso
compareça, apenas fazer perguntas.

Após a realização da audiência de justificação prévia: Depois de colher as provas, o magistrado deverá
decidir sobre a medida liminar, podendo fazê-lo na própria audiência ou no prazo de 10 dias. Se o juiz se
convencer dos argumentos do autor, deverá conceder a liminar. Nesse caso, fala-se que o juiz considerou
suficiente a justificação (art. 563 do CPC/2015). Se o juiz considerar que os argumentos não foram suficientes
mesmo após a audiência, deverá denegar a liminar.

O recurso cabível contra a decisão que concede ou denega a liminar é o agravo de instrumento.

Concedida ou não a liminar, o réu será citado para contestar a ação, no prazo de 15 dias. Quando for
ordenada a justificação prévia, o prazo para contestar será contado da intimação da decisão que deferir ou
não a medida liminar.

De acordo com o art. 566, aplica-se, quanto ao mais, o procedimento comum.

III. Ação de manutenção da posse

Tudo que foi dito para reintegração de posse será aplicado para a manutenção da posse. O que muda
é apenas o fato gerador.

IV. Interdito proibitório

A única diferença é que aqui a demanda é preventiva. O ilícito ainda não ocorreu.

Portanto, o requerimento da liminar é para que o juiz estabeleça uma pena pecuniária para que, caso
o réu desrespeite a decisão, venha a ser condenado ao pagamento daquela verba ou da pena pecuniária.

V. Caráter dúplice das ações possessórias

Vale lembrar que as ações possessórias possuem caráter dúplice. Então, se o juiz julga improcedente
em relação ao demandante, significa que a posse do réu não tem vício.

Ademais, é cabível pedido contraposto do réu para que o autor o indenize por perdas e danos. Não
é necessária a reconvenção.

202
4. Ação de divisão e de demarcação de terras particulares

I. Introdução

Está regulamentado nos arts. 569 a 573.

A ação de demarcação é cabível para estabelecer uma linha divisória entre terrenos, caso exista
alguma confusão entre os bens.

A ação de divisão tem por finalidade extinguir um condomínio existente, pois aí serão divididos os
quinhões que serão adjudicados aos comunheiros (condôminos).

Tanto a ação de demarcação quanto a ação de divisão poderão ser realizadas extrajudicialmente,
por escritura pública. Isso se todos os interessados forem capazes, maiores e entre eles não exista qualquer
litígio.

II. Ação de demarcação de terras particulares

No caso de demanda de demarcação, há natureza de caráter dúplice. Nesta demanda, os réus

confrontantes serão citados para apresentar resposta no prazo de 15 dias.

Após apresentada a resposta, o procedimento comum é adotado.

Portanto, ainda que haja pluralidade de réus, defendidos por diferentes procuradores, o prazo é o
comum de 15 dias. Esta é a especificidade.

Apresentou resposta, segue o rito comum.

Terminada a instrução, prolatada sentença favorável e tendo esta transitado em julgado, aí começa
a fase executiva, hipótese em que o perito efetuará a demarcação, colocando os marcos que se mostrem
necessários (art. 582).

III. Ação de divisão de terras particulares

No tocante à ação de divisão, o prazo de resposta também será de 15 dias.

Com a resposta, o procedimento passará a ser o comum.

Ao final, é prolatada a sentença, a qual transitará em julgado no sentido da divisão, será feita esta
divisão e registrada em cartório.

5. Dissolução parcial de sociedade

I. Introdução

203
 Veja, a dissolução é parcial, ou seja, a sociedade continua.

A dissolução parcial serve para apurar os haveres de quem está se desligando da sociedade.

Promovida a ação, o prazo para resposta será de 15 dias.

O CPC autoriza que a sociedade formule um pedido de indenização compensado com os haveres que
serão apurados em benefício do sócio que está se desligando. Dessa forma, entre os haveres que têm direito
e a indenização que a sociedade poderá haver uma compensação.

Quando o CPC autoriza que a sociedade postule essa indenização, está consagrando um caráter
dúplice à ação de dissolução parcial da sociedade.

Não havendo controvérsia, o juiz julga o feito e condena os envolvidos, na proporção devida, e ficam
isento das custas processuais.

Mas se for apresentada a defesa no prazo de 15 dias, há controvérsia, etc., o processo seguirá e terá
sua sentença prolatada.

Quando for prolatada a sentença, e transindo em julgado, iniciará a etapa específica de liquidação.

II. Etapa de liquidação

Liquidação é a apuração de haveres, verificando quanto o sujeito terá direito.

Nesta hipótese, admite-se que haja prova pericial para fins de apuração de haveres.

O CPC, no art. 608, diz que, até a data da resolução, integram o valor devido ao ex-sócio, ao espólio
ou aos sucessores a participação nos lucros ou os juros sobre o capital próprio declarados pela sociedade
e, se for o caso, a remuneração como administrador.

Após a data da resolução, o ex-sócio, o espólio ou os sucessores terão direito apenas à correção
monetária dos valores apurados e aos juros contratuais ou legais.

6. Inventário e partilha

I. Introdução

Como se sabe, a transmissão da propriedade se dá com a morte (princípio de saisine).

Este procedimento é necessário para que os sucessores tenham um título para regularização de
todos os bens. Este título é denominado de formal de partilha ou a carta de adjudicação dos bens.

204
 O CPC, no art. 672, autoriza a cumulação de inventário para partilha de herança de pessoas
diversas. Mas o juiz pode determinar a separação e que não ocorra essa cumulação.

Nem sempre existe a necessidade de se instaurar um inventário. Por exemplo, o levantamento de

valores que estão em contas de FGTS, PIS/PASEP, saldos bancários, caderneta de poupança, podem ser
realizados através de simples alvará.

Também nos casos em que não exista discordância entre herdeiros maiores e capazes a regularização
dos bens pode ser realizada no cartório extrajudicial diretamente, não sendo preciso o ajuizamento da ação.

II. Inventário judicial

Caso não seja nenhuma dessas situações, é necessário a instauração de inventário judicial, que é um
processo de conhecimento e procedimento de jurisdição contenciosa.

Neste rito, é comum falar em alguns sujeitos:

• autor da herança: é o falecido

• inventariante: é o administrador dos bens do falecido
• espólio: é a massa patrimonial formada pelos bens do de cujus. Tem personalidade judiciária,
mas não tem personalidade jurídica, representado pelo inventariante.

A competência para o inventário e partilha é o juízo estadual do local do último domicílio do autor
da herança.

O CPC prevê duas modalidades de inventário:

• Inventário litigioso: há discordância entre os herdeiros ou presença de incapazes.

• Arrolamento: é um procedimento simplificado, realizado em caráter amigável, a despeito de ser
em caráter judicial.

O inventário deverá ser requerido em até 2 meses da abertura da sucessão (morte do autor da
herança), devendo ser concluído nos 12 meses subsequentes.

O inventário se inicia com petição inicial com a certidão de óbito do autor da herança, já que não se
pode discutir herança de pessoa viva.

O juiz irá nomear inventariante, o qual terá 5 dias para prestar compromisso de fiel e bem
desenvolver o seu cargo.

205
 Nos 20 dias seguintes ao compromisso, o inventariante irá apresentar suas primeiras declarações,
descrevendo os bens do falecido, os créditos que possuía, as obrigações do espólio, atribuição de valores aos
bens, a nomeação dos sucessores, etc.

Na sequência, serão citados o cônjuge ou companheiros, os herdeiros e os legatários. Além disso,

serão intimados a Fazenda Pública federal, estadual e municipal.

O Ministério Público irá atuar quando estivermos diante de um caso em que há herdeiros incapazes
ou herdeiros ausentes.

Após essas intimações e citações, os citados têm o prazo comum de 15 dias para impugnar as
primeiras declarações do inventariante.

Findo o prazo, ou após ter sido decididas essas impugnações, o juiz irá nomear um perito para avaliar
os bens do espólio.

Apresentado o laudo, as partes serão intimadas a se manifestar no prazo de 15 dias.

Não há necessidade de se nomear perito se houver concordância de todos quanto aos valores
constantes nas primeiras declarações do inventariante. Neste caso, só será viável se não houver herdeiro
incapaz. Do contrário, ou seja, havendo herdeiro incapaz, será nomeado perito independentemente da
concordância de todos.

Superada essa etapa de avaliação, o inventariante presta as últimas declarações, possibilitando

alteração ou emenda das primeiras declarações.

Se o juiz aceitar essas novas declarações, determinará que seja realizado o cálculo do ITCMD. Após,
proferirá decisão homologando esses cálculos do imposto, encerrará a primeira etapa do inventário, devendo
ser iniciada a segunda etapa.

III. Partilha dos bens

É a segunda etapa do inventário.

O art. 649 do CPC vai dizer que nos casos de bens insuscetíveis de divisão cômoda, será feita uma
licitação entre os interessados e o valor apurado será partilhado, ou seja, cada um receberá o seu quinhão.

Não existindo dúvidas quanto ao quinhão de cada herdeiro, os autos serão remetidos ao partidor
judicial que fará o esboço da partilha.

Na sequência será recolhido o ITCMD, devendo ser juntada a certidão de inexistência de dívidas para
com a Fazenda Pública.

206
 Juntada a certidão, o juiz profere uma sentença apreciando essa partilha e essa sentença terá força
de título executivo judicial entre os sucessores e o inventariante.

IV. Arrolamento

O arrolamento é hipótese de jurisdição voluntária, e não jurisdição contenciosa.

Lembrando que todos os herdeiros são capazes, e não há entre eles qualquer discordância.

Se houver herdeiro incapaz, será encaminhado para o inventário e partilha.

Poderá haver:

• Arrolamento sumário: é o caso em que o valor do patrimônio que está sendo arrolado é
irrelevante. Pode ser de 1 bilhão e não faz diferença. Vinda a petição inicial, o juiz nomeia o
inventariante, situação na qual informará a existência dos bens, as suas respectivas avaliações,
não sendo necessária citação e avaliação dos bens. A fazenda pública é cientificada para verificar
o recolhimento dos tributos que sejam pertinentes. Ao final, é homologado a partilha ou o
arrolamento, expedindo-se o formal de partilha ou a carta de adjudicação. Esse procedimento
do arrolamento sumário pode ser feito inclusive extrajudicialmente.

• Arrolamento comum: é o arrolamento mais simplificado ainda, pois envolve bens de pequeno
valor, quando o patrimônio é igual ou inferior a 1.000 salários mínimo. Mesmo que haja incapaz,
é possível que se adote o arrolamento comum, desde que todas as partes concordem e também
o Ministério Público.

7. Embargos de terceiro

I. Introdução

A natureza jurídica dos embargos de terceiro é de processo de conhecimento.

São utilizados quando um terceiro tem a sua esfera jurídica atingida por um ato de apreensão judicial.
É o que a doutrina chama de esbulho judicial.

O sujeito tem a penhora de um bem que pertence a um terceiro.

A competência para apreciar os embargos de terceiro é do mesmo juízo que determinou a constrição
judicial do bem.

Os embargos de terceiro ficam autuados em apenso daquele processo que teve a constrição do bem
decretada.

207
 A legitimidade ativa é do terceiro, proprietário do bem ou possuidor da coisa. Também se reconhece
a legitimidade ativa do cônjuge para ajuizar embargos de terceiro para defesa de sua meação.

Na legitimidade passiva, quem vai figurar poderá ser o exequente ou o executado, a depender quem
foi que indicou o bem para ser constrito por ordem judicial, e quem beneficia essa constrição. Pode acontecer
ainda de os dois exequente e executado figurar no polo passivo dos embargos de terceiro.

Em sede de execução, o art. 675 estabelece que o termo final para utilização de embargos de terceiro
se dá após os 5 dias posteriores à adjudicação, à alienação ou à arrematação do bem.

Após esses 5 dias, já não cabem mais estes embargos de terceiro.

A lei ainda afirma que este prazo final deve ser antes da assinatura da respectiva carta de
adjudicação, situação na qual não caberá sequer embargos de terceiro.

Na petição inicial, o embargante deverá apresentar os fundamentos do seu pedido. Caso seja
deferida a liminar, serão suspensas as medidas constritivas que recaíam sobre o bem que é objeto dos
embargos.

Os embargados (demandados) têm o prazo de 15 dias para apresentar contestação. E a finalidade

dos embargos de terceiro é fazer cessar o esbulho judicial.

Após a apresentação de resposta, o procedimento se converte em comum.

Atente-se que por vezes o próprio embargante foi o responsável pela situação. Por exemplo, o
embargante emprestou determinado móvel para ficar em poder do executado. Neste caso, houve a penhora
do bem móvel do terceiro. O embargante acabou induzindo a erro o exequente. Nessas hipóteses, os
embargos serão julgados procedentes, mas quem deu causa foi o próprio embargante, deverá ele arcar
com a sucumbência.

Nesse sentido, o STJ entendeu que, nos embargos de terceiro cujo pedido foi acolhido para
desconstituir a constrição judicial, os honorários advocatícios serão arbitrados com base no princípio da
causalidade, responsabilizando-se o atual proprietário (embargante), se este não atualizou os dados
cadastrais. Os encargos de sucumbência serão suportados pela parte embargada, porém, na hipótese em
que esta, depois de tomar ciência da transmissão do bem, apresentar ou insistir na impugnação ou recurso
para manter a penhora sobre o bem cujo domínio foi transferido para terceiro (Info 591).

8. Oposição

I. Introdução

208
 No CPC 73, a oposição era tratada como intervenção de terceiros, mas agora, com o NCPC, passou a
ser um procedimento especial de jurisdição contenciosa.

Na verdade, a oposição é uma demanda autônoma, situação na qual o sujeito opõe a demanda em
face do demandante e do demandado de um processo que já foi instaurado.

Nesse processo, o terceiro busca obter no todo ou em parte uma coisa ou um direito que está sendo
discutido no processo primitivo.

Logo, a competência para apreciar o feito é o mesmo do juízo competente para o processo primitivo.

Nada impede que esta ação seja proposta após a ação primitiva, contra aquele que se saiu vitorioso
na demanda primitiva.

A oposição cria um litisconsórcio passivo necessário entre o demandante e demandado da ação

primitiva.

Esta oposição distribuída antes da audiência de instrução e julgamento da demanda primitiva será
autuada em apenso e vai correr simultaneamente ao processo primitivo. Ambos serão julgados na mesma
sentença.

Primeiro o juiz deverá enfrentar a oposição para somente então resolver o mérito do processo
primitivo (art. 686).

Porém, se no primeiro processo já tiver sido realizada a audiência de instrução e julgamento, a

oposição irá tramitar no mesmo juízo, mas não vai tramitar em apenso e nem necessariamente irá ser julgada
na mesma sentença.

Nada impede que o juiz determine a suspensão do feito primitivo até o encaminhamento da
oposição, julgando ambas na mesma sentença.

9. Ações de família

O CPC traz um novo procedimento denominado de ações de família, abrangendo:

• Processos litigiosos de divórcio

• Separação
• Reconhecimento e extinção de união estável
• Guarda
• Visitação
• Filiação

209
 A competência via de regra será do domicílio do guardião do filho incapaz.

Os processos de ações de família tramitam em segredo de justiça.

O art. 695 diz que, quando o juiz receber a petição inicial, determinará a citação do demandado para
que ele compareça a uma audiência conciliação e mediação, mas a lei diz que o mandado de citação não
conterá cópia da petição inicial.

A ideia é que as partes possam comparecer com os espíritos desarmados, propensos ao acordo.

É admitido o fracionamento da audiência de conciliação e mediação quantas vezes forem necessárias

essas cisões, pois visa possibilitar ao máximo a busca da solução consensual.

Não havendo acordo, passará a ser o procedimento comum.

10. Ação monitória

Ação monitória é utilizada sempre que alguém busca obter uma soma em dinheiro ou a entrega de
uma coisa, seja fungível, infungível, seja de um bem móvel seja de um bem imóvel, mas que haja o
cumprimento dessa obrigação para considerar que houve o adimplemento dessa obrigação de fazer, não
fazer, dar ou entregar coisa.

A ação monitória é um processo de conhecimento.

A ideia é ter por finalidade uma rápida formação de um título executivo judicial.

O grande diferencial da ação rescisória ocorre no início do processo, quando defere a inicial
determinando a citação, pois no mesmo ato o juiz determinará que seja expedição a citação com uma ordem
de cumprimento da obrigação.

Se o sujeito já cumpre a obrigação no prazo de 15 dias, ficará isento das custas do processo (art. 701,
§1º).

Caso não cumpra e não apresente resposta, por meio dos embargos monitórios, ocorrerá, de
imediato, a conversão do mandado inicial de cumprimento em mandado executivo por sentença, formando
um título executivo judicial.

Essa conversão do mandado inicial em mandado executivo por sentença é dado pelo juiz, mas é, em
verdade, de uma conversão automática, obrigatória, decorrente de lei.

A súmula 339 do STJ diz que é cabível ação monitória contra a fazenda pública.

210
 Com isso, o NCPC trouxe expressamente permissão de ajuizamento de ação monitória em face da
fazenda pública (art. 700, §6).

Há muitas súmulas para ação monitória:

Súmula 531 do STJ diz que, em ação monitória fundada em cheque prescrito, ajuizada contra o
emitente do cheque, é dispensável a menção do negócio jurídico subjacente à emissão da cártula. Ou seja,
não discute-se o negócio.

Petição inicial, numa ação monitória, deve vir acompanhada da prova escrita do crédito, mas sem
força do título executivo, pois, do contrário, promoverá uma execução.

A Súmula 299 do STJ vai autorizar a ação monitória fundada em cheque prescrito.

É bom lembrar da Súmula 247 do STJ, estabelecendo que o contrato de abertura de crédito em conta
corrente, acompanhado do demonstrativo de débito, constitui documento hábil para o ajuizamento de ação
monitória. Portanto, considera-se que há uma prova escrita, mas que não tem força de título executivo.

A Súmula 513 vai dizer que o prazo para ajuizamento da ação monitória em face de cheque sem força
executiva é quinquenal de 5 anos, os quais são contados do dia seguinte à data da emissão que está
estampada na cártula.

Em relação à nota promissória, a Súmula 504 diz que o prazo para ajuizamento da ação monitória em
face do emitente de nota promissória sem força executiva terá o prazo quinquenal, mas é contado do dia
seguinte ao vencimento do título.

A citação na ação monitória pode ser realizada pessoalmente ou citação ficta (por edital ou por hora
certa). Ou seja, é possível qualquer modalidade de citação na ação monitória.

Essa citação por edital é inclusive teor da súmula 288 do STJ, que diz caber citação por edital em ação
monitória.

Após realizada a citação, o mandado é juntado aos autos, iniciando o prazo de 15 dias para o
cumprimento da obrigação ou para apresentação de resposta.

O CPC inova ao permitir que o demandado parcele a dívida, pagando 30% à vista e o restante em 6
vezes com a incidência de 1% de juros ao mês. Trata-se de uma moratória legal, em que o credor tem que se
submeter.

No caso do parcelamento, no entanto, o credor não fica isento das custas processuais que ficaria se
tivesse pagado à vista.

211
 Pode ser que o demandado apresente resposta através dos embargos monitórios e inclusive poderá
opor reconvenção. Em relação à resposta, os embargos monitórios serão juntados aos próprios autos.

Neste caso, o rito especial torna-se procedimento comum.

Cabe reconvenção em ação monitória, mas no momento em que o sujeito impõe embargos
monitórios. Este é o teor da súmula 292 do STJ, que diz que a reconvenção é cabível na ação monitória após
a conversão do procedimento em rito ordinário (leia-se procedimento comum).

11. Restauração de autos

É um procedimento especial que busca atender necessidades que nasceram de outro processo.

É a via adequada quando o processo houver sido extraviado, perdido, destruído, etc.

A restauração de autos é uma das raras possibilidade em que a jurisdição poderá ser prestada de
ofício.

Caso seja por provocação, o interessado deduz o requerimento por petição inicial, situação em que
já apresentará as peças que possui (ex.: cópias das audiências e peças que possui).

A parte contrária será citada para apresentar defesa em 5 dias, cabendo a ela exibir as peças e cópias
que possuir.

Durante a instrução, algumas provas podem ser repetidas ou renovadas, caso não haja forma para
recuperá-las de outra forma.

Neste caso, o juiz proferirá uma decisão restaurando o processo anterior.

A partir daí o processo primitivo vai então seguir de novo a sua regular tramitação.

PROCEDIMENTOS ESPECIAIS DE JURISDIÇÃO VOLUNTÁRIA

1. Introdução ao procedimento de jurisdição voluntária

A jurisdição voluntária é jurisdição, ou é o exercido de uma atividade administrativa pelo juiz?

Há quem defenda que seja exercício da jurisdição. Mas a doutrina tradicional ainda sustenta que a
jurisdição voluntária é uma atividade meramente administrativa, já que estão ausentes a maior parte das
características da jurisdição, sendo uma administração pública de interesses privados.

Portanto, a jurisdição voluntária seria uma atividade administrativa, se distinguindo da jurisdição

contenciosa:

212
 • Seria um procedimento administrativo conduzido pelo magistrado.
• Neste procedimento não há partes, mas apenas interessados.
• Não há litígio, mas interesses convergentes.
• A decisão proferida pelo juiz não faz coisa julgada, não se tornando imutável.

Por tudo isso é que não há jurisdição, mas administração pública de interesses privados.

O rito básico nestes processos de jurisdição voluntária funciona da seguinte forma:

• Há um requerimento do interessado ou do Ministério Público, instruindo com os documentos

que se mostram necessários
• São citados os interessados para apresentar resposta no prazo de 15 dias. Caso o MP não tenha
sido requerente, deverá se manifestar, caso haja hipótese de atuação.
• A Fazenda Pública poderá ser intimada a participar do feito, quando houver interesse
evidenciado da Fazenda.
• Apresentado ou não resposta, se houver necessidade de produção de provas.
• Caso sejam produzidas, o juiz produzirá uma sentença. É autorizado que o magistrado decida por
equidade (art. 723).
• Da sentença caberá recurso de apelação, e não há coisa julgada material.

2. Notificação e interpelação

Notificação e interpelação são manifestações formais de vontade.

A finalidade é prevenir responsabilidade. Na notificação e interpelação não há constrição de qualquer

bem, tampouco a possibilidade da outra parte apresentar resposta.

O requerente apenas notifica ou interpela a outra parte.

Ao final, o magistrado determina que os autos da notificação e interpelação sejam entregue à parte.

3. Alienação judicial

A alienação judicial só é possível quando não existir acordo entre os interessados pelo modo como
se dará a alienação do bem. Se houver acordo, poderá ser extrajudicial.

Na alienação judicial, os bens são avaliados e vendidos em leilão pela maior oferta.

A maior oferta poderá ser inclusive menor do que a avaliação do bem, desde que não se trate de
preço vil.

No caso de bem de incapaz, a lei considera que o preço é vil se é inferior a 80% do preço da avaliação.

213
 Há precedente recente do STJ que diz que se o valor for inferior a 50% do valor da avaliação, haverá
preço vil.

4. Divórcio e separação consensuais

O CPC trata da separação, mas Flávio Tartuce entende que com a EC 66/10 não há mais separação.

No entanto, o CPC continua tratando do tema.

I. Separação ou divórcio consensual extrajudicial

A separação ou divórcio podem ser realizados extrajudicialmente, mas é preciso que preencham
alguns requisitos:

• haja caráter consensual

• não existam nascituros e nem filhos menores ou incapazes
• os requerentes estejam representados ao menos por 1 advogado
• deve ser dar através de escritura pública, estando autorizada inclusive a tratar de temas como o
nome que vão adotar, divisão de patrimônios, eventuais alimentos prestados por um cônjuge ao
outro, etc.

II. Separação ou divórcio consensual judicial

O legitimado para uma ação de divórcio ou separação só pode ser quem está casado.

A competência é do foro do guardião do filho incapaz. Como o caso é de jurisdição voluntária,

estarão de comum acordo quanto ao foro.

• A petição inicial virá com a certidão de casamento.

• Na própria petição inicial já poderá constar a descrição dos bens do casal, a sobrepartilha, a
estipulação de acordo dos filhos menores, como será o regime de visitação, eventual pensão
alimentícia de um ex-cônjuge ao outro, bem como questões envolvendo nome a ser utilizado.

O restante do procedimento seguirá o regramento geral dos procedimentos especiais.

5. Testamento e codicilo

I. Testamento

Testamento, segundo o art. 1.857 do CC, é um ato jurídico personalíssimo, unilateral, gratuito, solene
e revogável por quem testou.

214
 Através desse ato, o testador dispõe do seu patrimônio, seja através do todo ou em parte do seu
patrimônio, para depois de sua morte. Não se pode dispor de herança de pessoa viva.

II. Codicilo

Codicilo é um testamento informal, que trata de bens de pequena relevância, ou de pequena monta,
como bens pessoais de pequeno valor (ex.: deixar o som para alguém).

III. Procedimento perante o Poder Judiciário

• Testamento ordinário cerrado: deverá ser apresentado em juízo para que o juiz possa constatar
que este testamento ainda se encontra intacto. O juiz determinará a abertura do testamento, a
sua leitura na presença na presença de quem entregou o testamento cerrado e na sequência é
lavrado um auto de abertura do testamento.
• Testamento ordinário público: não é necessário verificar o lacre. Não se fala em abertura, e sim
em apresentação do testamento.

Em relação aos demais testamentos, eles deverão ser confirmados de que as testemunhas vieram a
juízo, a fim de que depois eles sejam cumpridos.

Este procedimento irá respeitar o disposto no art. 737, que vai enumerar os legitimados em juízo, e
se iniciará através de uma petição inicial, com a produção de provas para demonstrar que realmente foi feito
o testamento. Com isso, o juiz irá confirmar o testamento.

Confirmado o testamento, deverá ser dado cumprimento ao testamento.

6. Herança jacente

Herança jacente é anterior à herança vacante10.

Quando alguém morre e deixa bens, mas não deixa testamento e nem herdeiros e sucessores
conhecidos, há uma herança jacente.

Neste caso, o procedimento pode ser deflagrado inclusive pelo juiz, com a devida arrecadação dos
bens e nomeação de um curador.

Serão publicados 3 editais na imprensa e na internet. A finalidade é de que venham se habilitar

herdeiros e sucessores.

10 Para saber que primeiro a herança é jacente e depois a vacante, basta lembrar que primeiro vem a letra “J” e depois a letra “V”.

215
 Passado o período de 1 ano, sem que tenham vindo herdeiros e sucessores, a herança que era
jacente é declarada vacante.

Com a declaração de vacância da herança, a fazenda pública ficará como depositária, aguardando o
decurso do prazo de 5 anos para abertura da sucessão.

7. Interdição

A finalidade de uma interdição é declarar a incapacidade de uma pessoa, a qual não poderá firmar
contrato, assumir a obrigação, vender ou comprar, etc.

Na petição inicial, o interessado deverá especificar os fatos que revelam essa anomalia. E então irá
assinalar a incapacidade do interditando de gerenciar a sua própria vida, bem como os seus bens.

O juiz receberá essa petição inicial e determinará a citação do interditando, a fim de que compareça
em dia e hora designados pelo juiz.

O juiz irá examinar o interditando, não se trata de perícia, mas de uma simples conversa para verificar
o grau de incapacidade.

Após ser feita a audiência de entrevista do interditando, terá ele o prazo de 15 dias para impugnar o
prazo de interdição, findo o qual o juiz nomeará um perito para proceder ao exame pericial.

Feito o laudo, o juiz designará audiência de instrução e julgamento, caso haja a necessidade.

Após, haverá o juiz profere sentença, acolhendo o negando o pedido.

Se for acolhida, essa sentença terá natureza declaratória, visto que reconhece a existência de uma
interdição, bem como natureza constitutiva, pois será averbada no registro civil de pessoas naturais,
implicando a nomeação de um curador.

Essa sentença produzirá efeitos desde logo (efeitos ex nunc), não retroagindo, situação que
reconhecerá o estado de interdição. A partir daquele momento, os negócios firmados por aquele sujeito
serão considerados inclusive nulos.

Com relação aos negócios anteriores, se restar demonstrado que essa pessoa sabia da incapacidade
do contratante, aí haverá a nulidade do negócio, visto que o direito não tutela a má-fé. Por outro lado, se o
agente contratou de boa-fé, o negócio será mantido.

No caso de recurso de apelação de sentença de interdição, não haverá efeito suspensivo.

EXECUÇÃO CIVIL

216
1. Teoria geral da execução

I. Introdução

A execução já foi apenas um processo. Hoje poderá ser processo, mas poderá ser uma etapa de um
processo sincrético (fase de conhecimento e fase de execução).

O magistrado, nesta fase ou processo, determina medidas executivas para o cumprimento de

obrigação que consta em título executivo.

Este título executivo pode ser judicial ou extrajudicial.

II. Características da execução

Dentre as características da execução, 3 delas irão se destacar:

• Substitutividade:
A substitutividade se faz presente na execução, eis que ela substitui a atividade da outra parte.
Ex.: João está devendo a Samer 100 mil reais. O juiz penhora o valor das contas de João. Houve
a substituição da atividade de João.

• Definitividade:
É bastante controvertido se a sentença proferida em execução pode ou não pode gerar coisa
julgada.
Há entendimento de que não pode porque a cognição é desenvolvida de forma sumária, não
havendo necessidade de produzir prova (Humberto Theodoro Jr.).
Mas a verdade é que o art. 794 do CPC vai dizer que a sentença executiva pode ter por
fundamento: indeferimento da petição inicial (pode ser uma execução de título extrajudicial cuja
execução vai inaugurar o processo), reconhecendo ou extinguindo a obrigação por qualquer
meio ou qualquer modo, renúncia do crédito, reconhecendo prescrição intercorrente, etc.
Veja, há fundamentos de uma sentença executiva muito próximos aos fundamentos de uma
sentença em processo de conhecimento. Quando há uma sentença, em sede de execução, que
reconhece que houve prescrição intercorrente, é forçoso convir que não há como julgar
novamente depois.
Por essa razão, é possível chegar à conclusão que uma sentença executiva poderá transitar em
julgado materialmente. Há inclusive precedentes do STJ nesse sentido.

• Subsidiariedade:
A execução vai admitir a aplicação das regras do processo de conhecimento quando não tiver um
regramento específico próprio.

217
 III. Princípios da execução

a) Princípio da disponibilidade ou do desfecho único

Na execução, o exequente pode desistir da execução a qualquer momento, independentemente da

anuência do executado.

O CPC, no art. 775, vai estabelecer que somente se forem apresentados embargos, ou se houver
impugnação versando sobre a relação jurídica de direito material, é que haverá necessidade de
concordância da outra parte.

Mesmo assim, se houver embargos ou impugnação, como no caso em que não houve concordância,
e o exequente quer desistir da execução, neste caso, a execução será extinta, mas a defesa irá prosseguir
com a feição de demanda autônoma.

Portanto, o princípio da disponibilidade no âmbito da execução, é possibilidade do credor/exequente

desistir da execução a qualquer momento sem a necessidade de anuência da outra parte. A lei ressalva os
casos de embargos ou impugnação, questionando a relação jurídica de direito material.

b) Princípio do menor sacrifício do executado (menor onerosidade ao devedor)

Se o juiz vislumbra que o devedor possui vários bens e que são suficientes ao pagamento da dívida,
o juiz deverá optar pelo bem que se mostre menos gravoso ao devedor.

Por outro lado, há uma outra limitação, visto que este bem deva ser suficiente.

Se não for suficiente, não poderá sofrer esta escolha, visto que o mínimo é a suficiência.

O art. 805, parágrafo único, impõe ao executado que, quando ele alegar que a medida foi a mais
grave, e que ele poderia optar pela menos grave, indique outros meios mais eficazes ou tão eficazes quanto
aquele, mas menos onerosos, sob pena de serem mantidos os meios executórios atuais.

IV. Espécies de execução

Existem execução provisória e execução definitiva:

• Execução definitiva
• Execução provisória

a) Execução definitiva

Execução definitiva é aquela lastreada em título definitivo, ou seja, título judicial já transitado em
julgado ou título executivo extrajudicial.

218
 b) Execução provisória

A execução provisória é aquela que ainda pode ser revertida, pois se baseia numa decisão que sofre
algum recurso que possa mudar o seu sentido.

É baseada em título judicial não transitada em julgado.

O art. 522 vai dizer que o requerimento do início do cumprimento provisória da sentença deve ser
dirigido ao juiz competente.

O art. 516 estabelece que, se o processo não for eletrônico, este pedido requerendo a execução
provisória deverá trazer junto as cópias reprográficas de peças relevantes para o objeto da medida do
processo. Isso porque o título executivo judicial é provisório, significa que a outra parte apelou (pois senão
seria definitivo), razão pela qual os autos estão no Tribunal.

Caso a execução provisória seja promovida, mas depois haja reforma da decisão, o exequente terá
responsabilidade objetiva pela reparação dos prejuízos que eventualmente tenha sofrido o suposto
devedor.

A execução provisória se desenvolve praticamente da mesma forma que a execução definitiva. Há

alguns detalhes que se diferenciam.

Se no curso da execução provisória, o exequente pretender levantar o depósito feito em dinheiro, ou

de alienação dos bens depositados, deverá ele prestar caução (contracautela).

Existem situações em que a caução é dispensada:

• diante de créditos de natureza alimentar

• quando pender agravo de decisão que não admitiu recurso extraordinário e recurso especial
• quando a sentença estiver de acordo com a súmula de jurisprudência dominante do STF ou do
STJ
• acórdãos relativos a julgamento de casos repetitivos
• quando o credor demonstrar situação de necessidade. Cuidado, pois o art.521, parágrafo único,
traz uma observação importante, no sentido de que não será dispensada a caução em nenhuma
hipótese que ocorrer situação de grave dano ou de difícil ou incerta reparação.

O credor poderá até levantar o valor, mas se for o caso em que não conseguirá reparar, não caberá
o levantamento.

A execução provisória poderá ser convertida em execução definitiva.

219
 Mas e a execução definitiva poderá se tornar provisória?

Apesar de alguma divergência, prevalece o entendimento de que não, devendo ser considerada
definitiva até o final.

Este é inclusive o entendimento da Súmula 317 do STJ que diz que é definitiva a execução de título
extrajudicial, ainda que pendente a apelação da sentença que tenha julgado improcedente o pedido
deduzido em embargos à execução.

2. Competência na execução

A competência vai variar de acordo com a natureza do título envolvido.

I. Título executivo extrajudicial

Em se tratando de título executivo extrajudicial, a execução poderá ser proposta no:

• foro de domicílio do executado

• foro de eleição constante no contrato
• foro do local dos bens sujeitos à execução

Se houver mais de um domicílio, o executado poderá ser demandado em qualquer deles.

Se for incerto o domicílio do executado, a execução pode ser proposta no lugar em que o executado
for encontrado ou no foro do domicílio do exequente.

Se houver mais de um executado, cada um com domicílio diferente, a execução poderá ser proposta
no domicílio de qualquer um desses devedores.

A execução poderá ainda ser proposta no foro do local em que se praticou o ato que deu origem
ao título.

II. Título executivo judicial

Em se tratando de execução de título executivo judicial:

• se for o caso de competência originária de Tribunal, a competência será do TJ ou TRF.

• se for caso de primeira instância, a etapa executiva deverá se dar no mesmo órgão jurisdicional
que o processo foi deflagrado para dar cumprimento da decisão.

Existem algumas hipóteses em que se inicia a etapa executiva distinto daquele juízo em que o título
executivo judicial foi constituído:

220
 • quando a execução é no juízo cível, mas os efeitos civis decorrem de uma sentença penal
condenatória.
• quando há sentença arbitral, a qual será considerada título executivo judicial.
• quando há sentença estrangeira homologada pelo STJ, situação em que será competente o juiz
federal de 1ª instância.

Haverá essa distinção de juízos quando se está diante de uma execução individual no juízo cível de
uma sentença proferida em sede de processo coletivo. Neste caso, poderá haver alteração, não
necessariamente o mesmo juízo que julgou o processo coletivo é que vai dar cumprimento à execução
individual do beneficiado, quando se tratar, por exemplo, de direitos individuais homogêneos.

Também é possível essa distinção quando se está diante de execução de alimentos perante um juízo
diferente do que proferiu a decisão, dependendo do atual do atual domicílio do credor dos alimentos. Por
exemplo, se o credor de alimentos mudou de domicílio, poderá propor a ação no novo domicílio.

Na execução contra devedor insolvente, se a execução está lastreada em um título executivo de

competência cível, é possível que as regras de organização judiciário do Estado prevejam que a competência
para executar, no caso de devedor insolvente, seja uma outra vara, que não aquela que adveio o título
executivo judicial. Neste caso, também haverá essa distinção.

Há ainda a distinção em execução fundada em título judicial, proferido pela justiça estadual, quando
o seu segmento se dá com a União intervindo e sucedendo processualmente o executado, situação na qual
haverá o deslocamento da execução para a justiça federal. A União passa a ser executada e nesse caso, não
poderá ser na justiça estadual, apesar de o título executivo ter ali se formado.

Além dessas hipóteses, o art. 516 do CPC prevê a possibilidade de o credor escolher a base territorial
em que irá promover a execução entre:

• o juízo que tiver proferido a sentença

• a base territorial em que se encontra o executado (domicílio do devedor)
• o foro em que este executado possuir bens para constrição judicial (lugar da obrigação)
• localidade em que a obrigação de fazer ou não fazer deverá ser cumprida (lugar que tenha bens)

III. Competência para o processamento e julgamento dos embargos e da impugnação

Os embargos serão oferecidos e julgados no mesmo juízo que tramita a execução por título
extrajudicial. Estes embargos serão distribuídos por dependência e serão autuados em apartados aos autos
da execução.

221
 Tratando-se de impugnação, há execução de título judicial. Neste caso, a impugnação deverá ser
apresentada nos mesmos autos. Neste caso, a competência é do mesmo órgão jurisdicional.

3. Partes na execução e responsabilidade patrimonial

I. Legitimação ativa

O art. 778 do CPC vai trazer os legitimados ativos para a execução:

• Credor
• MP, caso haja interesse social ou interesse individual indisponível
• Espólio
• Herdeiros
• Sucessores do credor (ex.: empresa que incorporou uma empresa que era credora)
• Cessionário
• Sub-rogado

No caso do título executivo judicial, o CPC também dá legitimação ativa ao próprio devedor para
iniciar a execução.

II. Legitimação passiva

No caso da legitimação passiva, via de regra, será:

• Devedor
• Espólio
• Herdeiros do devedor
• Sucessores do devedor

O novo devedor, que assumiu a obrigação com consentimento do credor, também passará a ser
legitimado passivo.

É possível que a legitimação passiva venha a recair sobre o fiador judicial. Lembre-se que o fiador
não tem débito, mas apenas responsabilidade (haftung).

Poderá também ser legitimado passivo o responsável do bem vinculado por garantia real ao
pagamento do débito, bem como o responsável tributário.

III. Intervenção de terceiros na execução

A princípio, não se admite intervenção de terceiros na execução, com exceção de:

222
 • Incidente de desconsideração da personalidade jurídica
• Recurso interposto por terceiro
• Arguição por preferência

Há uma modalidade ainda de intervenção de terceiros que é própria da execução, denominada de

arguição por preferência.

Essa arguição por preferência ocorre na petição de um dos credores que é protocolado em outro
processo. Ou seja, o credor vai até o outro processo e argui a sua preferência no valor que será apurado com
a alienação do bem que foi penhorado naquele processo.

Essa preferência pode decorrer tanto da hipoteca judiciária como da realização da penhora.

A arguição por preferência tem de ser empregada nos casos em que há vários credores, em
execuções distintas, e o dinheiro recebido pela expropriação de um bem, por exemplo, vai ser distribuído e
entregue aos credores, de acordo com as respectivas preferências (prelações).

Dessa forma, cabe a terceiros estranhos ao processo peticionar informando essa situação de
preferência ao juízo em que os bens foram expropriados, ou então este terceiro poderá requerer que o juízo
faça comunicação ao outro juízo em que tramita a outra execução.

Essa modalidade de intervenção de terceiros não gera deslocamento de competência, ainda que se
trate de União. Inclusive este entendimento está súmula pela súmula 270 do STJ, que diz que o protesto pela
preferência de crédito apresentado por um ente federal numa execução que tramita na justiça estadual não
desloca a competência para a justiça federal.

IV. Responsabilidade patrimonial primária e secundária

No caso de responsabilidade patrimonial primária e secundária, devemos lembrar do schuld e do

haftung.

A responsabilidade patrimonial é a sujeição de um patrimônio a medidas executivas.

O art. 789 vai dizer que o devedor ou o responsável responde por todos os bens presentes e futuros,
salvo restrições estabelecidas em lei (bens impenhoráveis).

O CPC não fala mais em bens absolutamente impenhoráveis.

Geralmente, quem tem o débito (schuld) é o responsável pelo pagamento, tendo o seu patrimônio
responsável pela obrigação. Normalmente quem tem o schuld tem o haftung. Neste caso, há uma
responsabilidade patrimonial primária.

223
 No entanto, caso esteja numa situação em que um terceiro, apesar de não dever, responder com o
seu patrimônio pela dívida, não terá o schuld, mas terá o haftung. Neste caso, há uma responsabilidade
patrimonial secundária. O exemplo clássico é o contrato de fiança.

O CPC busca estabelecer as hipóteses de responsabilidade, ou seja, estará sujeito à execução de

bens:

• Sucessão singular de bem afetado ao cumprimento da sentença

Quando há um bem afetado ao cumprimento de sentença, mas o sujeito aliena este bem, estará
alienando coisa litigiosa. Esse negócio jurídico não é oponível ao credor exequente, sendo
ineficaz. Rodolfo Hartmann diz que este negócio é insensível ao credor exequente.

• Sujeição dos bens do sócio

Não se trata de desconsideração da personalidade jurídica, mas responsabilidade subsidiária do
sócio. Pelas obrigações da sociedade, o sócio poderá ter responsabilidade subsidiária.

• Responsabilidade do devedor, ainda que em poder de terceiros;

• Estarão sujeitos à execução os bens do cônjuge ou companheiro, quando houver dívida

contraída em prol da entidade familiar, independentemente do regime de casamento.
Neste caso, quem está respondendo é o terceiro por uma dívida que foi contraída pelo devedor.
Mas a lei traz uma justificativa, no sentido de que a obrigação foi contraída em prol da entidade
familiar.

• Ficam sujeitos à execução os bens do devedor que foram alienados ou gravados com ônus real
em fraude à execução;
Aqui, a alienação será tida como ineficaz.

• Ficam sujeitos à execução os bens do devedor alienados em fraude contra credores, cuja
alienação ou gravação com ônus real tenha sido anulada;
Aqui, a alienação é anulável, devendo ser ajuizada ação pauliana.

• Ficam sujeitos à execução os bens do devedor responsável, nos casos de desconsideração da

personalidade jurídica.

V. Fraude de execução

Fraude à execução consiste no ato do devedor de alienar ou gravar com ônus real (ex.: dar em
hipoteca) um bem que lhe pertence, em uma das situações previstas nos incisos do art. 792 do CPC. A
fraude contra a execução, além de causar prejuízo ao credor, configura ato atentatório à dignidade da Justiça
(art. 774, I, do CPC).

224
 Fraude à execução é uma modalidade fraudulenta de alienação de bens extremamente grave.
Ocorrerá quando há a transferência de um bem do devedor ou do responsável para um terceiro no curso de
uma execução. Essa alienação será tida como ineficaz.

Caberá ao credor informar o juiz dessa alienação por meio de uma simples petição.

Neste caso, o juiz vai reconhecer a fraude à execução, não desconstituindo o negócio, pois ele é
válido, mas será ele ineficaz perante o credor.

Por exemplo, se o sujeito vendeu um apartamento na praia por 500 mil reais, mas devia 250 mil ao
credor. O apartamento será penhorado e depois alienado judicialmente, situação na qual se arrecada os 500
mil e o credor recebe os 250 mil, devendo o valor remanescente ser devolvido ao adquirente do
apartamento. Isso porque o negócio jurídico é válido, mas só era ineficaz em relação ao credor.

Para que a fraude à execução seja reconhecida, atualmente necessita de 2 elementos:

• Elemento objetivo: insolvência do executado.

• Elemento subjetivo: demonstrada a má-fé do adquirente.

O art. 844 do CPC traz uma hipótese de presunção absoluta de má-fé, estabelecendo que, para
presunção absoluta de conhecimento por terceiro, cabe ao exequente providenciar a averbação do arresto
ou da penhora no registro competente.

Neste caso, haverá presunção absoluta do conhecimento do terceiro quando o sujeito promover a
averbação da penhora realizada.

Se não promover a averbação não haverá presunção absoluta. Então não se está discutindo se há ou
não boa-fé.

Portanto, na fraude à execução deve-se demonstrar a má-fé do comprador.

O entendimento inclusive está sumulado pelo STJ, por meio do enunciado 375, que diz que o
reconhecimento da fraude à execução depende do registro da penhora do bem alienado ou da prova de
má-fé do terceiro adquirente.

a) Hipóteses em que há fraude à execução

Segundo o art. 792, a alienação ou a oneração de bem é considerada fraude à execução:

• Quando sobre o bem pender ação fundada em direito real ou com pretensão reipersecutória,
desde que a pendência do processo tenha sido averbada no respectivo registro público, se
houver;

225
 • Quando tiver sido averbada, no registro do bem, a pendência do processo de execução, na forma
do art. 828;
• Quando tiver sido averbado, no registro do bem, hipoteca judiciária ou outro ato de constrição
judicial originário do processo onde foi arguida a fraude;
• Quando, ao tempo da alienação ou da oneração, tramitava contra o devedor ação capaz de
reduzi-lo à insolvência;
• Nos demais casos expressos em lei.

Se o devedor alienou ou gravou com ônus real determinado bem praticando fraude à execução, esse
bem continua respondendo pela dívida e poderá ser executado (poderá ser expropriado pelo credor).

Veja que não é possível que ocorra fraude à execução se a alienação ou oneração ocorrer antes que
a execução tenha sido proposta, tendo em vista que, para se falar em fraude à execução, é necessário que
a execução tenha sido ao menos ajuizada.

b) Termo inicial da fraude à execução

Em regra, para que haja fraude à execução, é indispensável que a alienação ou oneração tenham
acontecido após o devedor ter sido citado. Quando o devedor é citado, existe a certeza de que, a partir
daquele momento, ele tem consciência da existência do processo.

Logo, se o devedor vender ou onerar o bem depois de a execução ter sido ajuizada, mas antes de ele
ser citado, em regra, não haverá fraude à execução.

Fala-se “em regra”, pois, mesmo sem citação válida, haverá fraude à execução se, quando o devedor
alienou ou onerou o bem, o credor já havia realizado a averbação da execução nos registros públicos (art.
828 do CPC). Presume-se em fraude de execução a alienação ou oneração de bens realizada após essa
averbação (§ 4º do art. 828) (art. 792, II).

Ainda em relação à delimitação do seu termo inicial. Segundo o art. 792, IV, será considerada fraude
à execução quando, ao tempo da alienação ou ao tempo da oneração do bem, corria contra o devedor
demanda capaz de reduzi-lo à insolvência.

Essa demanda capaz de reduzi-lo à insolvência é processo de conhecimento ou deve ser execução?

A redação não é clara, surgindo várias correntes:

1ªC: Basta um processo de conhecimento, que seja capaz de reduzi-lo à insolvência para haver fraude
à execução.

2ªC: Min. Luiz Fux diz que para fraude à execução, é necessário que se tenha iniciado uma execução.

226
 3ªC: Não basta que a execução tenha começado, é necessário que o executado tenha ciência prévia
contra si, o que se dá por meio da citação.

Em relação à 3ª corrente, há precedente do STJ.

O CPC buscou estabelecer um critério mais objetivo para caracterização do momento a partir do qual
há fraude à execução. Por esse motivo, manteve-se a norma anterior do art. 828 do CPC/73.

Esta norma autoriza que o exequente promova a averbação da certidão de distribuição da execução,
admitida pelo juiz. Neste caso, pegará a certidão da execução que foi distribuída e vai averbar perante
órgãos em que constam registros de bens do executado. Neste caso, não é necessário aguardar a penhora.
Caso o sujeito venda, poderá dizer que houve a má-fé.

Recentemente (Inf. 594), com base na aplicação do CPC/73, o STJ entendeu que a fraude à execução
só poderia ser reconhecida se o ato de disposição do bem for posterior à citação válida do sócio devedor,
quando redirecionada a execução que fora originariamente proposta em face da pessoa jurídica. Ex: havia
uma execução tramitando apenas contra a sociedade empresária; durante o curso deste processo, um dos
sócios vendeu bem que estava em seu nome; algum tempo depois, o juiz determinou a desconsideração da
personalidade jurídica e o redirecionamento da execução contra o sócio; esta alienação realizada pelo sócio
não ocorreu mediante fraude à execução; isso porque, quando ele vendeu o bem, ainda não tinha sido citado.

Com o novo CPC, este entendimento gerará polêmica. Isso porque o CPC/2015 traz uma nova regra,
que não havia no Código passado, afirmando que a fraude à execução tem como marco a data da citação
da pessoa jurídica que é objeto da desconsideração.

De acordo com o art. 792, §3º, nos casos de desconsideração da personalidade jurídica, a fraude à
execução verifica-se a partir da citação da parte cuja personalidade se pretende desconsiderar. Desse
modo, os efeitos da desconsideração deverão retroagir à data em que a pessoa jurídica foi citada.

No caso da desconsideração inversa (ou invertida) da personalidade jurídica, em que o juiz autoriza
que os bens da pessoa jurídica sejam utilizados para pagar as dívidas dos sócios, deverá ser entendido que,
primeiro, haverá a citação da pessoa física, que está sendo executada; depois, o juiz faz a desconsideração e
determina a citação da pessoa jurídica;. Logo, os efeitos da fraude à execução irão retroagir para a data da
primeira citação (da pessoa física).

O art. 828, §4, vai dizer que caso a averbação seja realizada, serão presumidos em fraude à execução
a alienação ou oneração dos bens feitas após esta averbação.

O art. 828, §1, vai dizer que o exequente deverá realizar essa averbação da certidão da distribuição
da execução e deverá comunicar essa averbação ao órgão jurisdicional no prazo de 10 dias.

227
 c) Terceiro adquirente do bem fruto da fraude à execução

Ao mesmo tempo que se deve evitar a fraude à execução, é também necessário que se proteja o
terceiro de boa-fé. Pensando nisso, o STJ firmou o entendimento de que somente será possível reconhecer
a fraude à execução se:

• Ficar provada a má-fé do terceiro adquirente; ou

• Se, no momento da alienação, o bem vendido já estava penhorado na execução e essa penhora
estava registrada no cartório de imóveis (art. 844).

Para tanto, o STJ editou a Súmula 375, estabelecendo que o reconhecimento da fraude à execução
depende do registro da penhora do bem alienado ou da prova de má-fé do terceiro adquirente.

O ônus de provar que o terceiro adquirente estava de má-fé dependerá se o bem adquirido pelo
terceiro era sujeito a registro ou não:

• Bem adquirido pelo terceiro era sujeito a registro público para averbar processo de execução
ou de constrição judicial (Ex: bens imóveis no registro de imóveis e os automóveis no DETRAN).
Se o exequente fez a averbação no registro informando que havia uma execução contra o
proprietário do bem ou uma constrição judicial (ex: penhora) sobre a coisa, neste caso, a má-fé
do adquirente é presumida pelo registro público.
Se o exequente não fez a averbação no registro, neste caso, o exequente terá que comprovar a
má-fé do adquirente.

• Bem adquirido pelo terceiro era sujeito a registro público para averbar processo de execução
ou de constrição judicial (Ex: um quadro, uma joia etc.).
Nesta hipótese, o terceiro adquirente é quem terá o ônus de provar que adotou as cautelas
necessárias para a aquisição, mediante a exibição das certidões pertinentes, obtidas no domicílio
do vendedor e no local onde se encontra o bem. Se não provar, será reconhecida a fraude à
execução e ele perderá o bem. Isso porque, se o terceiro adquirente não fizer a comprovação de
que tomou tais cautelas, será presumivelmente adquirente de má-fé, e o juiz declarará a fraude
à execução.

d) Registro de penhora e averbação

Como se sabe, penhorar significa apreender judicialmente os bens do devedor para utilizá-los, direta
ou indiretamente, na satisfação do crédito executado. A penhora ocorre depois que já existe execução em
curso e o executado já foi citado e não pagou.

228
 Após ser realizada a penhora, o exequente, para se resguardar ainda mais, pode pegar na Secretaria
da Vara onde tramita a execução uma certidão de inteiro teor narrando que foi realizada a penhora sobre
determinado bem. Após, de posse dessa certidão, ele poderá ir até o cartório de registro de imóveis e pedir
que seja feita a averbação da penhora. Isso está previsto no art. 844 do CPC.

Caso faça a averbação, ela irá gerar uma presunção absoluta de que todas as pessoas sabem que
esse bem está penhorado. Logo, se alguém adquirir o bem, tal pessoa será considerada terceiro de má-fé e
essa venda não será eficaz.

Em outras palavras, o terceiro, mesmo tendo pago o preço, perderá a coisa porque adquiriu bem cuja
penhora estava registrada.

e) Contraditório prévio

Outra importante novidade do CPC/2015 está na obrigatoriedade de oportunizar contraditório ao

terceiro adquirente antes que seja declarada a fraude à execução. Esta previsão, que não existia no Código
passado, foi expressamente inserida nos seguintes termos art. 792, §4º.

Segundo o dispositivo, antes de declarar a fraude à execução, o juiz deverá intimar o terceiro
adquirente, que, se quiser, poderá opor embargos de terceiro, no prazo de 15 dias.

VI. Fraude contra credores

A fraude contra credores tem previsão no código civil (art. 158), ocorrendo quando o executado, de
forma dolosa, capciosa ou ardilosa, aliena a integralidade do seu patrimônio com o objetivo de frustrar o
pagamento de seus credores.

Portanto, a fraude contra credores exige:

• Elemento subjetivo: é o conluio fraudulento entre o devedor/vendedor e o terceiro adquirente,

a fim de prejudicar terceiros.
• Elemento objetivo: é a diminuição do patrimônio do devedor ao ponto de reduzi-lo à insolvência.

Se o ato de alienação é praticado a título gratuito, o conluio fraudulento será presumido.

Só pode ser reconhecida a fraude contra credores no bojo de conhecimento, denominado de ação
pauliana. Essa ação é proposta em face do devedor que vendeu o bem e em face do terceiro que adquiriu,
sendo hipótese de litisconsórcio passivo necessário.

Apesar de parte da doutrina entender que a fraude contra credores seria caso de ineficácia da
alienação, a verdade é que o Código Civil consagram que a fraude contra credores torna o negócio anulável.

229
4. Título executivo

I. Conceito

A despeito de alguma divergência, o título executivo é um pressuposto processual específico à

execução.

O título executivo é um ato jurídico a que a lei atribui eficácia executiva, e portanto torna adequada
a utilização da via executiva como forma de fazer atuar essa responsabilidade patrimonial. Este é o conceito
de Alexandre Freitas Câmara.

Caso a parte tenha em mãos um título executivo extrajudicial, o CPC autoriza que a parte abra mão
da força executiva e opte por iniciar um processo de conhecimento.

O CPC ainda autoriza que haja a cumulação de execução, hipótese em que serão executados dois ou
mais títulos no processo. E por isso, haverá cumulação de execução.

Ex.: Samer possui 3 cheques em face de João, cada um de 5 mil reais. Samer resolver promover a
execução dos 3 cheques, havendo 3 títulos de crédito cumulados.

II. Classificação dos títulos executivos

Os títulos executivos podem ser classificados em:

• Títulos executivos judiciais

• Títulos executivos extrajudiciais

a) Títulos executivos judiciais

O art. 515 traz nove incisos sobre o que seriam títulos executivos judiciais:

• são títulos executivos judiciais as decisões proferidas no processo civil que reconheçam a
exigibilidade de obrigação de pagar quantia, de fazer, de não fazer ou de entregar coisa;
• é título executivo judicial a decisão homologatória de autocomposição judicial;
• é título executivo judicial a decisão homologatória de autocomposição extrajudicial de qualquer
natureza;
• é título executivo judicial o formal e a certidão de partilha, exclusivamente em relação ao
inventariante, aos herdeiros e aos sucessores a título singular ou universal;
Ou seja, só haverá título executivo judicial em relação àqueles que participaram do feito, e não
em relação as outras.

230
 • é título executivo judicial o crédito de auxiliar da justiça, quando as custas, emolumentos ou
honorários tiverem sido aprovados por decisão judicial;
• é título executivo judicial a sentença penal condenatória transitada em julgado;
• é título executivo judicial a sentença arbitral;
Se houver alegação de nulidade da sentença arbitral, é possível fazer isso de duas formas,
conforme a teoria da dupla porta: a primeira é o ajuizamento da ação com o objetivo de
reconhecer a nulidade da sentença arbitral dentro do prazo de 90 dias; a segunda ocorrerá no
momento em que o sujeito for cumprir a sentença arbitral, situação na qual será apresentada
pelo suscitante uma impugnação ao cumprimento dessa sentença arbitral.
• é título executivo judicial a sentença estrangeira homologada pelo Superior Tribunal de Justiça;
Na verdade, não é a sentença estrangeira que será título executivo judicial, e sim o acórdão
proferido pelo STJ que homologou a sentença estrangeira.
• é título executivo judicial a decisão interlocutória estrangeira, após a concessão do exequatur
à carta rogatória pelo Superior Tribunal de Justiça;

b) Títulos executivos extrajudiciais

Os títulos executivos extrajudiciais estão num rol exemplificativo no art. 784 do CPC.

O inciso XII do art. 784 inclusive autoriza que serão títulos executivos extrajudiciais todos os demais
títulos aos quais, por disposição expressa, a lei atribuir força executiva. Ex.: Estatuto da OAB diz que o
contrato escrito que estipula honorários de advogado é título executivo extrajudicial.

São títulos executivos extrajudiciais:

• a letra de câmbio, a nota promissória, a duplicata, a debênture e o cheque;

Neste caso, é necessário de apresentação da via original do título, pois é título de crédito
(cartularidade). Para os demais títulos abaixo, basta cópia autenticada.

• a escritura pública ou outro documento público assinado pelo devedor;

O STJ entende que esta hipótese abrange também contratos administrativos.

• o documento particular assinado pelo devedor e por 2 (duas) testemunhas;

• a transação referendado pelo Ministério Público, pela Defensoria Pública, pela Advocacia
Pública, pelos advogados dos transatores ou por conciliador ou mediador credenciado por
tribunal;
Transação referendada por defensoria pública é título executivo extrajudicial.

231
 • o contrato garantido por hipoteca, penhor, anticrese ou outro direito real de garantia e aquele
garantido por caução;

• o contrato de seguro de vida em caso de morte;

• o crédito decorrente de foro e laudêmio;

• o crédito, documentalmente comprovado, decorrente de aluguel de imóvel, bem como de

encargos acessórios, tais como taxas e despesas de condomínio;

• a certidão de dívida ativa da Fazenda Pública da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos
Municípios, correspondente aos créditos inscritos na forma da lei;

• o crédito referente às contribuições ordinárias ou extraordinárias de condomínio edilício,

previstas na respectiva convenção ou aprovadas em assembleia geral, desde que
documentalmente comprovadas;
Estes créditos de rateio das despesas do condomínio serão considerados títulos executivos
extrajudicial se assim tiver sido estabelecido na convenção ou na ata da reunião que foi
convocada especialmente para este fim.

• a certidão expedida por serventia notarial ou de registro relativa a valores de emolumentos e

demais despesas devidas pelos atos por ela praticados, fixados nas tabelas estabelecidas em
lei;

• todos os demais títulos aos quais, por disposição expressa, a lei atribuir força executiva.

III. Requisitos para o título executivo: certeza, liquidez e exigibilidade

O título executivo deverá conter uma obrigação. Esta obrigação deverá possuir os seguintes
requisitos para o título executivo:

• Certeza: é a obrigação certa é o an debeatur, ou seja, é a afirmação de que a obrigação existe.

• Liquidez: é a obrigação líquida é o quantum debeatur, ou seja, a obrigação existe e ela já está
delimitada quanto ao seu conteúdo.
• Exigibilidade: é a obrigação vencida, ou seja, o devedor já se encontra em mora e é possível
executá-lo.

IV. Liquidação da sentença

232
 A liquidação da sentença pode ser conceituada como a etapa do processo que ocorre após a fase de
conhecimento e que se destina a descobrir o valor da obrigação (quantum debeatur) quando não foi possível
fixar essa quantia diretamente na sentença.

O objetivo da liquidação é descobrir o quantum debeatur e, assim, permitir o cumprimento da

sentença (execução). Ou seja, a sentença diz o an debeatur, mas falta dizer a delimitação do conteúdo da
prestação.

Eventualmente será necessário fazer a liquidação da sentença.

A liquidação é regulada por disposições específicas do CPC (art. 509 a 512), sendo considerada como
uma outra etapa que eventualmente vai ser inserida entre a etapa de conhecimento e a etapa de execução.

A liquidação da sentença não gera um processo autônomo, pois é penas de uma nova fase do
processo. Sua natureza é, portanto, de fase procedimental. A liquidação tem natureza cognitiva, ou seja,
trata-se de uma fase de conhecimento, não sendo considerada como uma fase executiva (execução).

A regra é que, na ação de obrigação de pagar quantia, ainda que a parte tenha formulado pedido
genérico, a decisão deverá definir desde logo a extensão da obrigação ("quanto se deve"), o índice de
correção monetária, a taxa de juros, o termo inicial de ambos e a periodicidade da capitalização dos juros.

Em duas situações será permitido que o magistrado deixe de fixar os parâmetros acima:

• quando não for possível determinar, de modo definitivo, na sentença, o montante devido;
• quando a apuração do valor devido depender da produção de prova de realização demorada
ou excessivamente dispendiosa, assim reconhecida na sentença.

Ocorrendo um desses dois casos, o valor devido deverá ser apurado por meio de liquidação de
sentença.

Todavia, nem sempre a liquidação é necessária. Isso porque, em algumas hipóteses, a própria lei
veda o juiz de proferir sentença genérica ou ilíquida, como é o caso do Juizado Especial.

Outro caso ocorre quando a liquidação é dispensada porque a decisão judicial não precisa ser
liquidada, pois depende apenas de cálculos aritméticos.

No curso da liquidação, é proibido tentar discutir novamente a lide, ou tentar modificar a sentença
que julgou. O an debeatur já está decidido.

Em regra, o juiz deverá prolatar a sentença líquida (art. 491). O CPC prevê, no entanto, duas situações
excepcionais em que será autorizado que o magistrado profira sentença ilíquida.

233
 Quando a apuração do valor depender apenas de cálculo aritmético, o credor poderá promover,
desde logo, o cumprimento da sentença (§ 2º do art. 509 do CPC). Nestes casos, o próprio credor (com o
auxílio do seu advogado e de programas existentes na internet) elabora os cálculos e, após eles estarem
prontos, apresenta-os em juízo, instaurando-se logo em seguida o cumprimento de sentença.

Vale ressaltar que quando na sentença houver uma parte líquida e outra ilíquida, o credor poderá
promover simultaneamente a execução da parte líquida e a liquidação da outra parte (em autos apartados).

No tocante à parte ilíquida, caso seja feita uma liquidação é possível ao julgador, na fase de
liquidação de sentença por arbitramento, acolher as conclusões periciais fundadas em presunções e
deduções para a quantificação do prejuízo sofrido pelo credor a título de lucros cessantes. Este é o
entendimento do STJ (Info 590).

Segundo a Corte, as presunções não são apenas admitidas pelo direito processual, como em algumas
situações são fundamentais para a decisão do juiz. Quando se fala em lucros cessantes estamos tratando
sobre o ganho que a parte prejudicada deixou de obter e que ela conseguiria naturalmente com o exercício
do seu trabalho normal. Na apuração dos lucros cessantes a utilização de deduções e presunções é, na
maioria dos casos, imprescindível. Isso porque não se pode exigir do credor que aponte uma conta exata do
quanto deixou de lucrar em decorrência do ato ilícito praticado pelo devedor, sob pena de se exigir do credor
a prova de fatos que não aconteceram. Essa exigência é considerada como prova diabólica e impossível. O
resultado disso seria praticamente negar a reparação integral do dano considerando que o credor não teria
condições de provar algo que não ocorreu (um lucro que não aconteceu por culpa do devedor).

O art. 512 autoriza que haja a liquidação provisória, a qual será promovida pelo interessado na
pendência de um recurso perante o Tribunal. E por isso, admite-se a liquidação provisória, ainda que o
recurso interposto tenha o efeito suspensivo.

Existem duas espécies de liquidação:

• Liquidação por arbitramento

• Liquidação em procedimento comum

a) Liquidação por arbitramento

A liquidação por arbitramento ocorre quando for necessária a realização de uma perícia para se
descobrir o quantum debeatur.

A liquidação por arbitramento deverá ser feita quando:

• o magistrado assim determinar na sentença;

• as partes convencionarem que será feito dessa forma;

234
 • a natureza do objeto da liquidação exigir que seja feita dessa forma.

Requerida a liquidação por arbitramento, o juiz nomeará o perito e fixará o prazo para que ele
entregue o seu laudo.

Ex.: João estava construindo um prédio, tendo essa construção causado danos na estrutura do imóvel
vizinho. O juiz condena João a indenizar o autor da ação. Na fase de liquidação, um engenheiro irá fazer um
laudo dos prejuízos causados.

b) Liquidação em procedimento comum

A liquidação em procedimento comum é a antiga liquidação por artigos, ocorrendo quando for
necessário alegar e provar um fato novo para que se possa determinar um valor exato da condenação
(quantum debeatur).

Será utilizada quando forem necessários outros meios de prova para se determinar o valor da
condenação, além da perícia. Deve-se esclarecer que, na liquidação por artigos, também pode ser realizada
perícia se esta for necessária para provar um fato novo. O critério que a diferencia da liquidação por
arbitramento é que na liquidação em procedimento comum será necessário provar um fato novo.

Obs.: fato novo é aquele que não tenha sido analisado e decidido durante o processo. Não significa
necessariamente que tenha surgido após a sentença. Novo é aquele ainda não apreciado no processo.

O procedimento da liquidação em procedimento comum vai prever a intimação do advogado

requerido para que ele apresente uma contestação no prazo de 15 dias.

Ex.: Pedro foi vítima de infecção hospitalar. O juiz condena o hospital a pagar todas as despesas que
ele já teve por conta da moléstia, bem como as que ainda terá após a sentença. Na fase de liquidação da
sentença, Pedro irá alegar e provar os gastos que teve após a sentença.

Se houver necessidade de produção de provas em audiência, será necessário observar o rito do

procedimento comum.

Vale destacar que a súmula 344 do STJ diz que a liquidação por forma diversa estabelecida na
sentença não ofende coisa julgada. Ex.: juiz disse na sentença que a liquidação será feita por arbitramento,
mas a liquidação se deu em procedimento comum, não haverá ofensa à coisa julgada.

Todas as decisões proferidas no curso da liquidação comportarão agravo de instrumento.

Mas o ato final que julga a liquidação vem sendo considerado pela doutrina e pela jurisprudência
como sentença, apesar de desafiar recurso de agravo de instrumento.

235
 O fundamento é de que, quando há sentença ilíquida, a primeira sentença reconheceu o an
debeatur, mas após há uma segunda sentença que reconhece o quantum debeatur. Neste caso, compõe-
se as duas para formação do título executivo judicial.

Este é o entendimento de Fredie Didier, Guilherme Marinoni, Alexandre Câmara e do Superior

Tribunal de Justiça.

5. Procedimento comum para obrigação de pagar

I. Procedimento específico para obrigação de pagar constante em título judicial

A ordem dos atos processuais, nesse procedimento específico para obrigação de pagar constante em
título judicial, segue basicamente o seguinte rito.

• Há o requerimento para início do cumprimento da sentença.

• O devedor é intimado do cumprimento. Caso não cumpra em 15 dias, incide multa de 10% sobre
o valor da condenação e 10% de honorários advocatícios
• Inicia-se do momento em que é intimado, via de regra, o prazo de 15 dias para impugnar o
cumprimento de sentença.
• Depois é julgada a impugnação, acolhido ou não o pleito.
• Após é feita a expropriação dos bens e o pagamento dos credores
• Sentença declarando satisfeita a obrigação e extinguindo a execução.

a) Requerimento

O requerimento é uma simples petição.

O credor, normalmente autor, requer através de uma petição que inicie a fase executiva.

O exequente poderá indicar os bens do devedor que pretende penhorar, bem como requerer a
penhora, inclusive a online.

Esse requerimento deve vir acompanhado de uma planilha com o valor atualizado da dívida.

O CPC permite que o credor pegue a sentença e a proteste, após o esgotamento do prazo voluntário
fixado em sentença.

Pode ainda requerer que o magistrado inclua o nome do executado no cadastro de inadimplente.

Esses são meios de coerção para obrigar o credor a cumprir a obrigação.

b) Multa de 10%

236
 A multa ocorrerá após a intimação para pagamento voluntário no prazo de 15 dias.

Essa intimação é realizada na pessoa do advogado constituído pelo devedor, através de publicação
no Diário da Justiça.

Caso tenha sido defendido pela Defensoria Pública, a intimação irá se dar por carta de aviso de
recebimento (AR).

Feita a intimação, e caso não cumpra voluntariamente o pagamento, incidirá a multa de 10%,
incidindo novos honorários advocatícios no valor de 10%, como regra.

Em relação à possibilidade de utilizar essa multa de 10% em procedimentos especiais, não há óbice
em seu emprego.

É bom ressaltar que se a executada é Fazenda Pública, não é possível que incida a multa de 10%,
visto que há norma proibindo essa regra expressamente (art. 534, §2º), além da Fazenda Pública não poder
pagar voluntariamente, devendo pagar por meio de precatório ou RPV.

c) Fixação de honorários advocatícios

O art. 523, §1º, diz que se o executado não cumprir a obrigação no prazo de 15 dias, incidirão
honorários advocatícios no valor de 10%.

Destaque-se que se o pagamento for realizado parcialmente no prazo de 15 dias, a multa incidirá e
os honorários também, mas recairão sobre a parcela em aberto (art. 523, §2º).

d) Cumprimento do mandado de penhora e avaliação

O credor foi intimado, não cumpriu a obrigação no prazo de 15 dias, sendo expedido o mandado de
penhora e avaliação, sendo realizado tais atos, via de regra, pelo oficial de justiça.

Existe a necessidade de uma garantia prévia do juízo para o oferecimento de impugnação em sede
cumprimento de sentença?

Existia essa regra no CPC 1973, mas o NCPC passou a dispensar a prévia penhora para fins de
recebimento da impugnação (art. 525).

Após os 15 dias para cumprimento da obrigação, automaticamente se inicia os 15 dias para que o
sujeito possa oferecer a impugnação.

Caso não sejam localizados bens passíveis de penhora, a execução ficará suspensa (art. 921, III).

e) Natureza jurídica da impugnação

237
 A impugnação é um incidente cognitivo, de conhecimento, instaurado no curso de cumprimento de
sentença.

Há uma sentença que condena o demandado a uma obrigação de pagar, mas no momento em que é
realizado o procedimento de cumprimento, é instaurado pelo executado um incidente cognitivo no
cumprimento de sentença.

f) Diferença entre impugnação e embargos

A impugnação e os embargos têm em comum o objetivo de desconstituir um título executivo e de

encerrar uma execução.

A diferença entre eles é:

• Embargos à execução tem natureza de ação. Impugnação é incidente.

• Embargos não possui restrição de matérias. Impugnação tem um rol de teses fixadas em lei.
• Embargos criam uma nova relação jurídica processual, exigindo a citação do embargado.
Impugnação ocorre apenas a intimação.
• Embargos são decididos por sentença, comportando apelação. Impugnação comporta decisão
interlocutória ou por meio de sentença, motivo pelo qual comportará agravo de instrumento ou
apelação.

g) Procedimento na impugnação

A impugnação deve ser apresentada no prazo de 15 dias após a intimação do devedor (art. 513,
§2º).

Se há litisconsortes passivos, com diferentes procuradores, há a dobra do prazo de 15 dias para

apresentar impugnação.

De acordo com o STJ, se o devedor estiver assistido pela Defensoria Pública, o prazo deverá ser
contado em dobro, ou seja, o executado terá 30 dias para o débito (Inf. 594).

Atente-se que há dúvidas se o entendimento permanece válido com o novo CPC. Isso porque o art.
513, § 2º, II, do CPC/2015 determina que se o devedor for assistido da Defensoria Pública, ele deverá ser
intimado para cumprir a sentença por meio de carta com aviso de recebimento. Essa previsão não existia no
CPC/1973. Assim, em tese, a intimação para cumprimento da sentença não demandaria mais nenhum ônus
para o Defensor Público. Logo, em princípio, não haveria motivo para se aplicar o prazo em dobro, já que o
cumprimento voluntário teria deixado de ser um ato de natureza dúplice e seria, agora, um ato a ser
praticado apenas pela parte. É preciso, no entanto, aguardar para se ter certeza. Qualquer novidade, você
será alertado no site.

238
 Apresentada a impugnação, a qual não tem automaticamente efeito suspensivo, razão pela qual atos
como penhora, avaliação e até expropriação do bem já poderão ser realizados, pois a impugnação, via de
regra, não tem esse efeito suspensivo.

Poderá haver efeito suspensivo, desde que o juízo esteja garantido, e desde que os fundamentos
sejam relevantes, de forma que exista a possibilidade de que o prosseguimento da execução cause um dano
grave ao executado.

O CPC não menciona, mas geralmente se costuma a dar o mesmo prazo para o exequente apresentar
uma resposta, uma resistência, a essa impugnação, que será uma manifestação após 15 dias.

A impugnação irá se processar dentro dos mesmos autos da execução, ou poderá se processar em
apenso. O que irá definir isso é se ela terá efeito suspensivo ou não.

Tendo efeito suspensivo, processa-se nos mesmos autos, pois a execução não vai continuar. Não
tendo efeitos suspensivos, a impugnação correrá por conta própria.

Ainda que tenha efeito suspensivo, o legislador continuou permitindo que o exequente possa
requerer o prosseguimento da sua execução, mas desde que ofereça uma caução idônea e suficiente nos
próprios autos.

h) Inexigibilidade do título fundado em ato normativo declarado inconstitucional

O art. 525, §1º, c/c §12, vai considerar inexigível uma obrigação fundada ou reconhecida em título
judicial que se fundamenta em ato normativo ou lei declarado inconstitucional pelo Supremo Tribunal
Federal.

Há a inexigibilidade de uma obrigação reconhecida em sentença cujo fundamento foi ato normativo,
ou interpretação dada ao ato normativo, considerada pelo STF como incompatível com a Constituição, seja
em controle difuso ou concentrado de constitucionalidade.

Há o que a doutrina denomina de sentença inconstitucional.

Neste caso, a sentença não tem exigibilidade, e isso implicará o fim de uma execução.

E se a decisão do STF é posterior ao trânsito em julgado da sentença?

O CPC passa a prever uma ação rescisória em cada processo que aplicou a lei tida como
inconstitucional pelo STF. A parte prejudicada, e agora beneficiada com a decisão do STF, vai ter o prazo de
2 anos para propositura da ação rescisória, contados da data da decisão prolatada pelo STF. Isso porque a
decisão do STF é posterior ao trânsito em julgado.

239
 Esse raciocínio, como diz o art. 1.057, só vai se mostrar verdadeiro em relação a sentenças que
transitaram em julgado na vigência do novo CPC.

i) Fim da execução

Caso a impugnação tenha sido acolhida, a execução será extinta e findo estará o processo.

Não sendo acolhida, haverá a continuidade da execução, passando à etapa expropriatória.

Na etapa expropriatória, há o objetivo de alienar o patrimônio do devedor, situação na qual poderá

haver adjudicação, alienação ou apropriação de frutos ou rendimentos.

Com a alienação dos bens do devedor, o pagamento do credor também possibilitará a extinção da
execução.

A execução poderá ainda ser extinta por indeferimento por qualquer motivo. Ex.: prescrição ou
prescrição intercorrente.

II. Procedimento específico para obrigação de pagar constante em título extrajudicial

A ordem dos atos processuais é basicamente a seguinte:

• Petição inicial, situação em que o juiz defere, determinando que o executado pague a dívida no
prazo de 3 dias, vindo a fixação de honorários.
• Não sendo pago, haverá a possibilidade de cumprimento de um mandado de penhora e avaliação
a partir do 4º dia.
• Se o devedor ficar inerte, sofrerá penhora e avaliação, podendo requerer o parcelamento.
• Mesmo que não requeira o parcelamento, poderá apresentar embargos.
• Caso ofereça embargos, haverá o julgamento dos embargos.
• Por fim, se não forem acolhidos, haverá a fase expropriatória e o fim da execução por título
extrajudicial.

a) Petição inicial, título executivo e planilha

O devedor deverá apresentar a inicial com o demonstrativo do cálculo.

O CPC, no art. 509, §3º, diz que o CNJ vai desenvolver e colocar à disposição dos interessados um
programa de atualização dos cálculos.

Além do demonstrativo de cálculo, a petição inicial deverá vir acompanhada de título executivo
extrajudicial. O título executivo extrajudicial é indispensável para a propositura da demanda. Do contrário,
será determinada a emenda à inicial ou mesmo o seu indeferimento.

240
 O CPC autoriza tanto a possibilidade de averbação da petição inicial da execução perante o registro
de imóveis ou de veículos, bem como autoriza que seja averbado o próprio termo ou auto de penhora.

A finalidade para levar a registro no registro de imóveis de uma ação de execução visa que um
comprador do bem alegue que é terceiro de boa-fé, visto que foi comprado sabendo que havia execução
contra o sujeito.

O CPC permite que o nome do executado seja incluído no cadastro de inadimplentes.

No momento em que o juiz defere a execução, haverá a interrupção da prescrição, retroagindo à

data da propositura da ação.

b) Fixação dos honorários

A fixação de honorários ocorrerá quando o juiz despacha a inicial, fixando uma verba honorária de
10% do valor executado.

Vão incidir honorários advocatícios, pois estar-se-á diante de uma nova ação.

O que justifica a incidência dos honorários é o fato de que se o executado pagar integralmente a
dívida no prazo de 3 dias, haverá a redução de 50% da verba honorária.

Acaba sendo um estímulo para que haja um adimplemento no prazo determinado.

O art. 829 passa a prever que esse prazo de 3 dias para que o executado pague a dívida seja contado
a partir da citação, e não a partir da juntada aos autos do mandado de citação cumprido.

Essa nova previsão é incoerente quando se confronta com outras normas do CPC, como é o caso do
prazo para oferecer embargos, que é de 15 dias, mas da juntada aos autos do mandado de citação cumprido.

Acredita-se que a jurisprudência fará uma interpretação de que os 3 dias serão contados a partir da
juntada do mandado de citação cumprido.

c) Citação e arresto

Citação é o ato pelo qual é convocado o réu, executado ou interessado, para integrar a relação
processual.

Se o executado não for localizado, poderá o sujeito publicar edital para localizar o devedor.

Esses editais podem não ser interessantes, pois o exequente deve ponderar sobre a viabilidade de
promover o arresto, que poderá ocorrer antes da citação, caso ele tenha o conhecimento de bens da
propriedade do devedor.

241
 Com o arresto, haverá a ultimada a realização dessa pré-penhora, de forma que o exequente
publique os editais, os quais já servirão para converter o arresto em penhora, bem como para citar a parte
executada.

Como é o credor que deverá adiantar essas custas para o edital, já terá ele garantia desse valor, já
que já fez o arresto.

A verdade é que o ideal é que o devedor já faça o arresto antes da publicação do edital.

Se o executado for citado pessoalmente e não comparecer em juízo, a execução prosseguirá

regularmente.

Por outro lado, citado de forma ficta, o seu não comparecimento ensejará a nomeação de curador
especial, o qual poderá oferecer embargos, conforme súmula 196 do STJ.

Citado o executado, poderá ele:

• não fazer nada

• pagar a integralidade da dívida no prazo de 3 dias
• requerer o parcelamento da dívida no prazo de 15 dias (moratória legal)
• oferecer embargos à execução no prazo de 15 dias

d) Parcelamento ou moratória legal

Esse parcelamento, para ser deferido, deve preencher alguns requisitos. Neste caso, deverá pagar
30% da dívida e o restante em 6 parcelas, com juros de 1% ao mês.

Esse parcelamento independe da anuência do credor. Por isso há uma moratória legal.

Quem opta pelo parcelamento, se não honrar o pagamento, ficará impedido de embargar
posteriormente.

Além disso, sujeita-se o devedor a uma multa de 10% sobre o saldo restante, ou seja, sobre aquilo
não adimplido, caso não pague nos prazos.

Feito o pagamento, ficará suspensa a execução enquanto não houver a integralidade do pagamento
daquele parcelamento.

Caso a penhora já tenha sido realizada antes do requerimento do parcelamento, como é o caso do
arresto convertido em penhora, esta penhora não deverá ser desfeita, pois é forma de garantir que o sujeito
possa receber caso não haja o cumprimento da moratória legal.

242
 O art. 916, §7º, não vai admitir moratória legal no caso de cumprimento de sentença. Há vedação
expressa.

e) Embargos à execução

Embargos à execução é uma ação em face da execução promovida. O executado estará se opondo à
execução.

Os embargos têm natureza de ação, instaurando-se um processo de conhecimento.

Essa demanda é autuada em apenso aos autos da execução.

Nos embargos, a pretensão é de natureza constitutiva negativa, eis que se quer desfazer um título
executivo extrajudicial, ou no mínimo a revisão do valor constante no título.

i. Prazo oferecimento de embargos

O prazo oferecimento de embargos será de 15 dias, contados do respectivo mandado de citação

juntado aos autos.

Aqui, ainda que no polo passivo da execução haja um litisconsórcio facultativo, não deve ser
aguardado a juntada do último mandado para fluência do prazo de 15 dias para o sujeito embargar.

Ainda que tenha litisconsórcio facultativo com procuradores diferentes, não haverá dobra do prazo,
visto que se trata de norma específica dos embargos.

Existem embargos que são oferecidos com prazos diferenciados, mas via de regra têm prazo de 15
dias, como é o caso de:

• insolvência civil: embargos deverão ser oferecidos em 10 dias.

• execuções fiscais e execuções promovidas em face da fazenda pública: embargos serão
oferecidos no prazo de 30 dias.

ii. Efeito suspensivo nos embargos

O mero oferecimento dos embargos não vai gerar a suspensão da execução (art. 919).

Se a execução é garantida, então poderá ser discutido o efeito suspensivo.

Garantindo-se a execução, e se estiverem presentes os fundamentos para uma tutela provisória, ou

seja, fundamentos relevantes, risco de dano ao executado, então o juiz poderá proferir uma decisão a fim de
conceder o efeito suspensivo aos embargos.

243
 O art. 919, §1º, o efeito suspensivo só pode ser concedido se houver requerimento por parte do
embargante, ou seja, o juiz não poderia conceder de ofício o efeito suspensivo. Este é o entendimento que
prevalece, apesar de doutrina minoritária entender em sentido contrário.

Havendo autorização legal, poderá haver a imediata expropriação dos bens, realizada ainda que os
embargos tenham sido recebidos com efeito suspensivo. O art. 852 autoriza a alienação antecipada dos
bens nas hipóteses de deterioração ou depreciação do bens. O fato de ter sido recebido com efeito
suspensivo não estará impedindo a alienação, mas apenas o levantamento do produto obtido com a
alienação pelo exequente.

Da mesma forma, não se pode esquecer que o efeito suspensivo concedido nos embargos pode não
ser total. Isso porque se os embargos de fundam no excesso de execução, pode continuar a execução em
relação à quantia incontroversa, de forma que poderá ser autorizado a realização de atos tendentes à
expropriação dos bens constritos.

Vale ressaltar que os embargos são oferecidos independentemente de garantia, mas caso queira
conceder efeito suspensivo, então deverá garantir o juízo.

iii. Exceção de pré-executividade

A exceção de pré-executividade é uma defesa que é aceita pela doutrina e jurisprudência há tempos,
pois possibilita ao executado trazer uma matéria que poderia ter sido conhecida de ofício pelo juiz.

Tinha muita importância quando era necessário garantir o juízo para oferecer os embargos. Mas
agora não há mais essa necessidade.

Todavia, isso não significa que a exceção de pré-executividade tenha acabado. Como se trata de uma
simples petição, poderá ser apresentada em qualquer tempo, até mesmo após a oposição de embargos à
execução.

O STJ vem alargando as matérias da exceção de pré-executividade, de forma que não seja apenas
matérias que possam ser conhecidas de ofício pelo juiz, e sim defesas indiretas, que sejam extintivas da
execução, como é o caso em que o executado já tenha feito o pagamento do débito.

iv. Procedimento nos embargos

O procedimento nos embargos é o seguinte.

Embargos são apresentados por petição inicial, que trará o valor da causa, que é o proveito
econômico pretendido pelo embargante. Não necessariamente será o valor da execução, pois no caso de

244
excesso à execução, o proveito econômico é a diferença entre aquilo que se alega dever e o que o exequente
acha que deve.

O art. 917 estabelece quais são as matérias que podem ser veiculadas por meio de embargos, porém
este rol é meramente exemplificativo.

A petição dos embargos é oferecida ao mesmo juízo que tramita a execução.

Os embargos serão autuados em apenso, já que se trata de uma nova ação.

Eventualmente, os embargos podem ser oferecidos e até mesmo julgados perante o juízo
deprecado, sendo essa uma autorização do art. 914, §2º, a depender da matéria e de onde reside o
executado.

O CPC impõe que os embargos, por serem autuados em apartado, sendo eles acompanhados das
peças processuais relevantes.

Se a execução procede e os embargos não, como é o caso em que há recurso, o Tribunal irá analisar
se aqueles embargos merecem ou não ser acolhidos. Para isso, é necessário ter a cópia de documentos
importantes da execução.

Não sendo caso de rejeição liminar dos embargos, o juiz determina a citação do exequente, que é
agora o embargado, sendo citado na pessoa do seu advogado, embora o CPC se utilize da expressão
intimação.

O embargado vai apresentar uma resposta no prazo de 15 dias.

Caso não apresente resposta, não haverá efeito material da revelia, pois a seu favor tem um título
que traz uma presunção do que ele fala é verdade. A ausência de resposta nos embargos gera o efeito
processual da revelia.

Após o oferecimento da resposta, o juiz está autorizado a julgar a pretensão, salvo se for necessária
instrução probatória e audiência.

Com a apresentação de resposta, caso o pedido formulado nos embargos venha a ser acolhido, ou
seja, julgado procedente, a execução será extinta.

Caso não sejam acolhidos os embargos, haverá início da etapa expropriatória.

Caso tenham sido acolhidos os embargos, mas não tenham efeito suspensivo, a etapa expropriatória
já começou.

245
 Na etapa expropriatória, o objetivo é alienar o patrimônio do devedor para satisfazer o crédito do
credor.

São modalidades de expropriação:

• adjudicação
• alienação
• apropriação de frutos e rendimentos

Com a alienação dos bens e consequente pagamento do credor, a execução também estará extinta.

III. Penhora

Penhora é o ato judicial de natureza executiva que gera ao credor um direito de preferência sobre
aquele bem. Penhorar significa apreender judicialmente os bens do devedor para utilizá-los, direta ou
indiretamente, na satisfação do crédito executado

O CPC traz uma ordem de preferência para penhora, ou seja, existem bens que devem ser
penhorados antes que outros. Essa lista de prioridades está prevista no art. 835 do CPC/2015:

• dinheiro, em espécie ou em depósito ou aplicação em instituição financeira;

• títulos da dívida pública da União, dos Estados e do Distrito Federal com cotação em mercado;
• títulos e valores mobiliários com cotação em mercado;
• veículos de via terrestre;
• bens imóveis;
• bens móveis em geral;
• semoventes;
• navios e aeronaves;
• ações e quotas de sociedades simples e empresárias;
• percentual do faturamento de empresa devedora;
• pedras e metais preciosos;
• direitos aquisitivos derivados de promessa de compra e venda e de alienação fiduciária em
garantia;
• outros direitos.

A penhora em dinheiro é prioritária. Isso significa que, pela redação legal, não se pode penhorar
nenhum outro bem se houver dinheiro disponível. Para fins de substituição da penhora, equiparam-se a
dinheiro a fiança bancária e o seguro garantia judicial, desde que em valor não inferior ao do débito
constante da inicial, acrescido de 30%.

246
 O juiz pode, nas demais hipóteses, alterar a ordem prevista no art. 835 do CPC, desde que existam
circunstâncias do caso concreto que justifiquem a medida

Dinheiro abrange:

• em espécie (ex: dentro de um cofre, "debaixo do colchão"; é o "dinheiro vivo");

• em depósito (ex: na conta corrente do devedor);
• em aplicação em instituição financeira (ex: dinheiro investido em CDB)

Segundo o STJ, a cota de fundo de investimento não se subsume à ordem de preferência legal
disposta no inciso I do art. 835 do CPC/2015 (art. 655 do CPC/1973). Em outras palavras, as cotas de fundo
de investimento não podem ser consideradas como dinheiro aplicado em instituição financeira (recurso
repetitivo). As cotas de fundo de investimento se enquadram no inciso dos títulos e valores mobiliários com
cotação em mercado.

No mesmo julgado, o STJ decidiu que a recusa da nomeação à penhora de cotas de fundo de
investimento, reputada legítima a partir das particularidades de cada caso concreto, não encerra, em si,
excessiva onerosidade ao devedor, violação do recolhimento dos depósitos compulsórios e voluntários do
Banco Central do Brasil ou afronta à impenhorabilidade das reservas obrigatórias.

Como a penhora é de natureza processual, qualquer lei que discipline a penhora terá aplicação
imediata. Este é um dos fundamentos para a Súmula 205 do STJ que diz que a Lei 8.009, que trata da
impenhorabilidade dos bens de família, tem aplicação aos processos cujas penhoras tenham sido efetivadas
antes da sua vigência. Isso porque se trata de norma de ordem pública e a penhora é ato processual.

A penhora deve ser instrumentalizada por termo ou por um auto.

• Termo de penhora: lavrado por um servidor da justiça. Há indicação de bens por uma das partes.
• Auto de penhora: é lavrado pelo oficial de justiça e no momento em que promove a constrição
desses bens.

Atualmente, esse mandado de penhora não se trata apenas de penhora, mas também de avaliação
do bem.

Portanto, vem o mandado de penhora e avaliação, e atualmente esta avaliação é realizada no mesmo
momento da penhora e realizada pelo oficial de justiça. Tanto uma quanto a outra são atos processuais de
atribuição do oficial de justiça.

a) Nomeação de bens

247
 A iniciativa para indicar bens à penhora será do credor, desde a sua petição inicial, quando requer o
início da execução, ou mesmo com a petição que requer o início do cumprimento de sentença.

O executado também pode realizar a nomeação de bens. Isso ocorrerá quando:

• o devedor alegar, e provar, que o bem que está indicando é menos oneroso que o bem indicado
pelo credor.
• houver determinação judicial nesse sentido, situação em que quem irá escolher será o devedor.
• houver execução fiscal (art. 8 da Lei 6.830/80)

b) Objeto da penhora

A penhora pode recair sobre bens corpóreos (ex.: veículo) ou bens incorpóreos (ex.: direito de crédito
de alguém).

Se a penhora recai sobre um imóvel que está localizado em outra cidade, não é preciso carta
precatória, podendo ser efetivada por termo nos autos, dispensando carta precatória para esta finalidade.

Poderá ser penhorado qualquer bem que já se encontra constrito por uma outra determinação
judicial. Nessa hipótese, deverá observar a ordem das respectivas penhoras.

c) Bens impenhoráveis

No CPC fala apenas em bens impenhoráveis, não fazendo mais a diferença entre bens relativamente
impenhoráveis e bens absolutamente impenhoráveis.

O professor Rodolfo Hartmann faz esta diferença.

A verdade é que o art. 833 vai enumerar os casos de impenhorabilidade:

• são impenhoráveis os bens inalienáveis e os declarados, por ato voluntário, não sujeitos à
execução;
• são impenhoráveis os móveis, os pertences e as utilidades domésticas que guarnecem a
residência do executado, salvo os de elevado valor ou os que ultrapassem as necessidades
comuns correspondentes a um médio padrão de vida;
• são impenhoráveis os vestuários, bem como os pertences de uso pessoal do executado, salvo se
de elevado valor;
• são impenhoráveis os vencimentos, os subsídios, os soldos, os salários, as remunerações, os
proventos de aposentadoria, as pensões, os pecúlios e os montepios, bem como as quantias
recebidas por liberalidade de terceiro e destinadas ao sustento do devedor e de sua família, os

248
 ganhos de trabalhador autônomo e os honorários de profissional liberal, salvo no caso de
prestação alimentícia;
• são impenhoráveis os livros, as máquinas, as ferramentas, os utensílios, os instrumentos ou
outros bens móveis necessários ou úteis ao exercício da profissão do executado;
• são impenhoráveis o seguro de vida;
• são impenhoráveis os materiais necessários para obras em andamento, salvo se essas forem
penhoradas;
• são impenhoráveis a pequena propriedade rural, assim definida em lei, desde que trabalhada
pela família;
• são impenhoráveis os recursos públicos recebidos por instituições privadas para aplicação
compulsória em educação, saúde ou assistência social;
• são impenhoráveis a quantia depositada em caderneta de poupança, até o limite de 40
(quarenta) salários-mínimos (para conta corrente será necessária uma interpretação extensiva);
• são impenhoráveis os recursos públicos do fundo partidário recebidos por partido político, nos
termos da lei;
• são impenhoráveis os créditos oriundos de alienação de unidades imobiliárias, sob regime de
incorporação imobiliária, vinculados à execução da obra (é uma forma de garantir uma obrigação
regida pelo direito do consumidor e garantir o direito fundamental à moradia).

Para Rodolfo Hartmann ainda há a possibilidade de impenhorabilidade relativa, que é aquela

hipótese em que as partes podem renunciar a proteção outorgada por lei, como é o caso do art. 834.

Este dispositivo diz que podem ser penhorados, à falta de outros bens, os frutos e os rendimentos
dos bens inalienáveis. Há uma possibilidade de penhora que num primeiro momento não seria possível. Isso
porque o fruto do bem inalienável não pode ser objeto de penhora, mas se não houver outros bens
penhoráveis, apesar do bem em si ou do bem inalienável não poder ser penhorado.

d) Modificações da penhora

O CPC prevê diversas modalidades de modificação da penhora:

• modificação da penhora por remição (pagamento)

• modificação da penhora por substituição
• modificação da penhora por repetição
• modificação da penhora por redução
• modificação da penhora por ampliação da penhora

i. Modificação da penhora por remição (pagamento)

249
 A modificação da penhora por remição se dá pelo pagamento.

O executado, antes de serem adjudicados ou alienados os bens, objetos de penhora, pode remir a
execução, consignando a importância atualizada da dívida e dos demais consectários.

ii. Modificação da penhora por substituição

A modificação da penhora por substituição da penhora se dá quando ocorre uma das hipóteses
previstas no CPC, como, por exemplo, se a penhora tiver recaído sobre bem objeto de gravame, mesmo o
executado tendo outros bens livres, poderá fazer a substituição da penhora (art. 848).

iii. Modificação da penhora por repetição, por redução ou por ampliação da penhora

Essas hipóteses de modificação da penhora por repetição, por redução ou por ampliação da penhora
são mais simples.

As hipóteses que autorizam a repetição estão no CPC. Se estão excutidos os bens, o produto da
alienação chega até as mãos do credor, mas ele não é suficiente para o pagamento do exequente, poderá
haver a repetição da penhora.

A redução da penhora ocorrerá quando a penhora tiver abrangido bens mais do que suficientes à
satisfação do débito, podendo reduzi-los para que apenas os bens suficiente sejam penhorados.

A ampliação da penhora é o reforço, abrangendo bens que se mostrem inferiores ao valor do débito,
motivo pelo qual deve ser reforçada a penhora.

e) Depositários dos bens penhorados

Os bens penhorados são preferencialmente em poder do exequente, caso não haja depósito judicial.

Só ficarão estes bens em poder do executado, apesar de penhorados, nos casos em que seja de difícil
remoção do bem ou com a autorização do credor.

Existe a possibilidade de ser nomeado um depositário judicial, que é uma terceira pessoa, a qual
poderá declinar dessa tarefa, tanto é que a Súmula 319 do STJ diz que o encargo de depositário de bem
penhorado pode ser expressamente recusado.

f) Modalidades de penhora

São modalidades de penhora:

• penhora em dinheiro ou em depósito numa instituição financeira

• penhora de crédito

250
 • penhora de quota ou penhora de ação
• penhora de empresa, estabelecimento ou de semovente
• penhora de um percentual de faturamento de empresa

i. Penhora em dinheiro ou em depósito numa instituição financeira

Essa penhora em dinheiro ou penhora em depósito numa instituição financeira é popularmente

conhecida como penhora on line.

O art. 854 diz que o juiz, se houver requerimento do exequente, vai requisitar à autoridade
supervisora do sistema bancário que lhe dê informações sobre a existência de ativos em nome do executado,
podendo o juiz determinar que haja a indisponibilidade de ativos até o valor indicado na execução.

Essa providência não viola a intimidade do executado, visto que as informações se restringem à
existência de um depósito ou de uma aplicação até o valor indicado na execução.

Embora não esteja claramente expresso no CPC, a jurisprudência vem admitindo inclusive a
hipótese de arresto on line, e não apenas de penhora.

Em termos técnicos, a penhora é realizada após a citação, e o arresto ocorre anteriormente à citação.

ii. Penhora de crédito

A penhora poderá ser em dinheiro, mas também poderá ser penhora de créditos.

Nesta hipótese, o título ou documento que representa o crédito deverá ser apreendido.

O CPC prevê que seja designada uma audiência especial na execução para que haja depoimento do
executado e do terceiro sobre o crédito.

Portanto, há possibilidade de se instaurar um incidente cognitivo nesse caso, durante a execução,

caso tenha sido de crédito a penhora.

iii. Penhora das quotas ou penhora das ações de sociedades

A penhora poderá se dar sobre as quotas ou sobre as ações de sociedades.

Aqui há uma penhora extremamente complexa, visto que há a necessidade de que a sociedade, num
prazo não superior a 3 meses, cumpra uma série de providências, como a apresentação de um balanço
especial, já que será feita a penhora das quotas ou penhora das ações de sociedades.

Existe uma previsão de que a própria sociedade, se houver a penhora, poderá comprar essas quotas
em questão, desde que se trate de sociedade limitada.

251
 A sociedade anônima não poderá realizar a compra das suas próprias quotas nestes moldes.

Existem norma prevendo a possibilidade de que haja um leilão judicial específico, caso em que
ocorrerá a venda das quotas e a expropriação dos bens.

iv. Penhora de empresa, estabelecimento ou de semovente

A penhora poderá ser de empresa, de estabelecimento ou de semoventes (ex.: navios, aeronaves,

etc.).

Essa modalidade de penhora de empresa, de estabelecimento ou de semoventes deve ser adotada

em caráter subsidiário, conforme o art. 865. Isso porque o risco é que o administrador judicial nem saiba
gerenciar a empresa ou aquela atividade, situação em que levará à empresa em situação de ruína.

v. Penhora de um percentual de faturamento de empresa

A penhora poderá ser de um percentual de faturamento de empresa.

Nesta hipótese é recomendável que o juiz exija do executado um demonstrativo que apresente a
média do seu faturamento diário e de suas despesas, a fim de que possa fixar a penhora num percentual que
não vá comprometer a continuidade e o capital de giro da empresa.

O juiz irá nomear um administrador depositário, o qual prestará contas mensalmente o juiz,
entregando em juízo as quotas recebidas com os respectivos mensais.

IV. Etapa expropriatória

O objetivo da etapa expropriatória é promover a alienação de bens do devedor que foram constritos
para que o pagamento do credor fosse viabilizado.

O art. 825 vai dizer que a expropriação poderá ser:

• adjudicação;
• alienação;
• apropriação de frutos e rendimentos de empresa ou de estabelecimentos e de outros bens.

a) Adjudicação

A adjudicação consiste na possibilidade de o exequente ficar com o bem penhorado para si, pagando
o valor que tiver sido avaliado o bem.

O art. 876, §5º, também outorga a possibilidade de adjudicar o bem aos credores concorrentes que
tenham penhorado o mesmo bem.

252
 Também poderá adjudicar o bem o cônjuge, companheiro, descendente ou ascendente do
executado.

Em caso de concurso de legitimados, vencerá quem ofereceu a melhor oferta.

No caso de igualdade de condições, terá preferência o cônjuge, companheiro, descendente ou

ascendente do executado, nesta ordem.

A lei processual não estabelece pontualmente qual é o termo final para que a adjudicação seja
requerida.

Como a arrematação em leilão é considerada perfeita após a assinatura do auto pelo juiz, a doutrina
vai entender que antes dessa assinatura poderá ter desfeita essa arrematação se um dos legitimados
requerer a arrematação. Depois da assinatura não poderá mais. Portanto, este será o termo final, apesar de
o CPC não dizê-lo expressamente.

Realizada a adjudicação, e após ser assinado o seu auto, a adjudicação deverá ser considerada
perfeita e acabada.

b) Alienação por iniciativa particular

Se não foi efetivada a adjudicação, o requerente poderá requerer a alienação por sua própria
iniciativa.

Neste caso, poderá ser por intermédio de um leiloeiro, desde que credenciado no órgão judiciário,
ou corretor de imóveis.

O juiz fixará um prazo para que a alienação seja efetivada, fixa a forma de como irá se dar a
publicidade, preço mínimo da alienação particular, condições de pagamento, as garantias e, se for o caso, as
condições de como será a comissão de corretagem, caso haja corretor (art. 880, §1º).

Corretores e leiloeiros públicos para participar da alienação por iniciativa particular devem estar em
exercício profissional a pelo menos 3 anos, a fim de garantir a idoneidade do ato.

Com a assinatura do auto, há a alienação perfeita e acabada.

Caso seja necessário, será expedido uma carta de alienação do imóvel, a qual servirá para registro
imobiliário, ou, se for um bem móvel, será expedido um mandado de entrega daquele bem móvel.

c) Alienação em leilão judicial eletrônico ou presencial

A alienação poderá se dar por leilão judicial, seja eletrônico ou presencial.

253
 Essa alienação em leilão judicial acaba sendo a mais comum e tradicional entre todas as modalidades,
embora somente possa ser realizada caso nenhum legitimado tenha requerido a adjudicação do bem, ou não
tendo havido o requerimento de alienação particular.

A preferência de alienação é por meio eletrônico.

d) Atos preparatórios da etapa expropriatória

Na primeira etapa é elaborado um edital, contendo todas as exigências elencadas no CPC, tais como
a informação do valor do bem, descrição do bem, existência de eventuais ônus reais sobre o bem, preço
mínimo, alertar sobre a possibilidade de alertar do segundo leilão, caso o primeiro não tiver sido frutífero
por ausência de interessados.

Tanto a publicidade como a arrematação poderão ocorrer por meio da internet.

O leilão é realizado preferencialmente por meio eletrônico.

O devedor será intimado da data da realização do local em que ocorrerá o leilão. Será intimado, pois
poderá comparecer ao leilão e manifestar seu interesse em remir o bem, conforme autoriza o CPC.

i. Licitação

No dia e horário previsto no edital, será realizado o primeiro leilão.

O exequente tem legitimidade para participar do leilão, visto que ele pode pagar um preço menor no
leilão.

A condução da arrematação poderá ser feita de forma isolada para cada bem penhorado ou em favor
do interessado em arrematar o bem globalmente (art. 893).

O magistrado poderá decidir, durante o leilão, sobre eventuais propostas convenientes para o
pagamento, tal como o pagamento parcelado.

Como regra, aquele que arremata deve pagar imediatamente o preço, seja por meio de um depósito
judicial seja por meio eletrônico, salvo pronunciamento judicial em sentido contrário.

Se o arrematante não apresentar o preço, o que acontece?

Neste caso, o juiz vai impor, em favor do exequente, a perda da caução.

Se arrematante arrematou, oferecendo uma caução de 10 mil reais, mas na hora desistiu de efetuar
o depósito. Neste caso, perderá o valor da caução, pois será necessário realizar um novo leilão.

254
 ii. Assinatura do auto

Feita a arrematação será considerada feita, acabada e irretratável com a assinatura do auto pelo
magistrado, pelo arrematante e pelo leiloeiro.

Após assinado o auto, será expedido em favor do vencedor do leilão uma carta de arrematação,
sendo título idôneo para averbar no registro de imóveis, desde que se trate de arrematação de um bem
imóvel.

iii. Causas de nulidade, ineficácia ou resolução da arrematação

As hipóteses que tornam a arrematação sem efeito estão no CPC.

Estas matérias podem ser alegadas por qualquer interessado no prazo de 10 dias, contados da
assinatura do auto, que torna perfeita a arrematação.

O magistrado irá analisar essa alegação nos próprios autos do processo.

Poderá haver a nulidade da arrematação se tiver havido o preço vil (art. 891). Há decisão do STJ no
sentido de que menos de 50% do valor da avaliação é preço vil.

Pode-se considerar a arrematação ineficaz se o bem gravado por hipoteca, anticrese ou penhor tenha
sido objeto da arrematação, mas o credor pignoratício, hipotecário ou anticrético não foi intimado para
participar.

Ainda, será resolvida a arrematação, caso não tenha sido pago o preço pelo devedor, ou sequer
exibida a caução.

Portanto, há causas de nulidade da arrematação, ineficácia da arrematação e causas de resolução da

arrematação, esta última ocorrendo quando o sujeito arremata, mas não paga a arrematação.

Passado o prazo de 10 dias, e ninguém apresentou petição nenhuma. Nesse sentido, haverá a
expedição da carta de arrematação pelo juiz.

Caso a arrematação tenha sido realizada antes do julgamento de pedido constante nos embargos, e
o embargante vencendo o pleito nos embargos, isto não implica ineficácia ou mesmo nulidade do ato
expropriatório.

O que vai acontecer é que o embargante terá direito de obter do embargado o valor que este recebeu
pela arrematação, mas a arrematação continua perfeita.

V. Evicção

255
 Na evicção há a perda de um bem por motivo de rescisão judicial, relacionada à causa pré-existente
ao contrato.

O art. 447 diz que, nos contratos onerosos, o alienante responde pela evicção. Subsiste essa garantia
ainda que a aquisição tenha se dado em leilão.

Nessa situação, em que alguém que não participa do feito teve um bem constrito irá opor embargos
de terceiro.

Caso a execução já esteja extinta, poderá opor embargos de terceiro? NÃO, mas poderá exercer a
sua pretensão em demanda autônoma.

VI. Penhora de frutos e rendimentos de coisa móvel ou imóvel

Essa penhora vem sendo adotada quando se revela menos gravosa ao devedor.

O art. 868 prevê a necessidade de ser nomeado um administrador depositário no caso de penhora
de frutos e rendimentos de coisa móvel ou imóvel.

Se for possível que uma das partes assuma a condição de administrador depositário não haverá
problema, desde que a outra parte concorde com isso.

6. Suspensão e extinção da execução

I. Hipóteses de suspensão da execução

O art. 921 enumera hipóteses de suspensão da execução, mas o dispositivo traz um rol
exemplificativo:

• autoriza a suspensão da execução nos mesmos casos de suspensão do processo de conhecimento

(ex.: arguição de impedimento do juiz pode gerar a suspensão da execução).
• autoriza a suspensão da execução, no todo ou em parte, quando recebidos com efeito suspensivo
os embargos à execução;
• autoriza a suspensão da execução quando o executado não possuir bens penhoráveis. No
Juizado Especial, caso não haja bens para penhorar, não haverá suspensão da execução, e sim a
extinção da execução (art. 53, §4, Lei 9.099/95). Neste caso, ficará suspensa a execução pelo
prazo de 1 ano, sendo certo que ao final desse prazo, caso não tenha sido encontrados bens para
penhora, será determinado o arquivamento dos autos, momento em que passa a correr a
denominada prescrição intercorrente.

256
 • autoriza a suspensão da execução se a alienação dos bens penhorados não se realizar por falta
de licitantes e o exequente, em 15 dias, não requerer a adjudicação nem indicar outros bens
penhoráveis;
• autoriza a suspensão da execução quando concedido o parcelamento de que trata o art. 916.

II. Sentença e coisa julgada na execução

A execução tem por fim a satisfação de um crédito. Mas ao final da execução, o juiz vai proferir uma
sentença extinguindo a execução.

Esta sentença tem natureza declaratória, ou seja, declara que está extinto um crédito ou um vínculo
obrigacional desde o momento em que surgiu esta causa que extinguiu o vínculo entre as partes. Ou seja,
tem um efeito retroativo (ex tunc), desde o momento em que teve esta causa, pois irá retornar a esse
momento em que ocorreu a extinção do vínculo.

Como essa sentença atingirá a relação processual, pois extinguirá o vínculo da relação, pode-se
entender que essa sentença gerará o efeito material também, e não apenas coisa julgada formal.

Existem doutrinadores, como Fredie Didier, que sustentam que na execução a sentença seria
acobertada apenas pela coisa julgada formal, pois não há o aprofundamento da cognição.

Mas a verdade é que a depender do fundamento da sentença da execução, por exemplo, se já houve
o pagamento terá de impedir que se discuta novamente este tema, havendo, portanto, uma coisa julgada
material.

III. Hipóteses de extinção da execução

O art. 924 vai enumerar as hipóteses de extinção da execução:

• petição inicial for indeferida;

• obrigação for satisfeita;
• executado obtiver, por qualquer outro meio, a extinção total da dívida (ex.: remissão);
• exequente renunciar ao crédito;
• ocorrer a prescrição intercorrente.

7. Procedimentos especiais para obrigação de pagar

I. Execução em face da Fazenda Pública

257
 Trata-se de uma obrigação de pagar. Se a obrigação for de fazer, não fazer, entregar uma coisa, o rito
que será observado, mesmo que a fazenda pública conste do polo passivo, é o mesmo que seria aquele
relacionado se no polo passivo figurasse um particular.

a) Legitimidade passiva

O que é alterado aqui é o fato de estar tratando de obrigação de pagar, cujo polo passivo é ocupado
pela Fazenda Pública.

Quando se fala em legitimidade passiva, estamos falando de Fazenda Pública, a qual abrange:

• União
• Estados
• Distrito Federal
• Municípios
• Autarquia
• Fundação com personalidade de direito público

O pagamento deve ser realizado por meio de precatório ou de RPV.

• Precatório: será realizado o pagamento por precatório quando a dívida superar 60 salários
mínimos.
• Requisição de Pequeno Valor (RPV): será realizado o pagamento dessa forma quando a dívida
não passar de 60 salários mínimos.

Isso na esfera federal.

Na esfera estadual e municipal, há precatórios maiores de 40 salários mínimos no caso de esfera

estadual e maiores de 30 salários mínimos para a esfera municipal, desde que não tenha lei estadual ou
municipal prevendo um valor diferente.

b) Execução provisória e definitiva em face da Fazenda Pública

De uma forma geral, não se admite execução provisória contra a Fazenda Pública, como se verifica
no art. 2º-B da Lei 9.494.

Este dispositivo diz que a sentença que tenha por objeto a liberação de recurso, inclusão em folha de
pagamento, reclassificação, equiparação, concessão de aumento ou extensão de vantagens a servidores da
União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios, inclusive de suas autarquias e fundações, somente
poderá ser executada após seu trânsito em julgado.

258
 Portanto, via de regra, não cabe execução provisória contra a Fazenda Pública. E essa norma vem
sendo interpretada de forma ampliativa, de maneira que qualquer hipótese em que implique ônus financeira
contra a fazenda pública não irá admitir, via de regra, execução provisória, salvo se se tratar de um crédito
de natureza alimentar e não esteja expressamente abrangido pelo art. 2ºB da Lei 9.494.

c) Cumprimento de sentença

O cumprimento de sentença terá início quando o credor apresentar um requerimento, o qual deverá
vir acompanhado de uma planilha que venha discriminando o valor da dívida.

A planilha não deve fazer menção à multa de 10%, pois não é aplicável à Fazenda Pública.

Se o juiz entender que a petição está regular, determinará a intimação da Fazenda Pública.

Nesse momento, o juiz irá fixar honorários advocatícios. No entanto, se a Fazenda Pública não
oferecer resistência, os honorários advocatícios serão indevidos.

Após a Fazenda Pública ser intimada, poderá ela assumir algumas posturas:

• Ficar inerte
• Reconhecer a dívida em sua integralidade
• Reconhecer a dívida em parte
• Oferecer impugnação

Ficando inerte ou se reconhece a integralidade da dívida, o juiz simplesmente requisitará precatório

ou RPV, a depender do valor.

Na situação de reconhecimento de parte da dívida, já haverá a possibilidade de requisição de

pagamento pelo juiz, a depender do valor é que será verificar se é caso de RPV ou de precatório.

Atente-se que este valor incontroverso dependerá, para ser requisitado como RPV ou precatório, do
total do crédito, e não com base no valor incontroverso. Ou seja, ainda que a União reconheça um valor de
40 salários mínimos, o que implicaria RPV, se a execução é de 80 salários mínimo, não caberá RPV e sim
precatório. Isso porque não se admite fracionamento para expedição de pequeno valor.

A hipótese de impugnação ocorrerá na hipótese em que a Fazenda Pública pretender apresentar

defesa, valendo-se de impugnação, ou até mesmo simples petição, a qual alegará impedimento ou suspeição.

São temas que podem ser alegados na impugnação da Fazenda Pública: incompetência relativa do
juiz, inexigibilidade do título, etc.

259
 O prazo para o oferecimento da impugnação é de 30 dias, sendo prazo específico para a Fazenda
Pública.

Sendo rejeitada a impugnação, e não sendo imposto recurso de agravo, o magistrado então
determinará a expedição do precatório, ou mesmo a requisição de pequeno valor.

d) Execução por título extrajudicial contra a Fazenda Pública

Se a execução for por título extrajudicial contra a Fazenda Pública, o exequente deverá apresentar
uma petição inicial, já instruída com título extrajudicial, além de apresentar a planilha atualizando o débito.

Deferida a execução, o juiz determina a citação da Fazenda Pública, já que se está instaurando um
novo processo, e deve nesse momento fixar os honorários advocatícios.

Professor Rodolfo Hartmann entende que nesta situação caberão honorários advocatícios de
qualquer maneira, pois se está diante de um novo feito.

Realizada a citação, o prazo para a apresentação de embargos pela Fazenda Pública será de 30 dias.

Nos embargos, a Fazenda Pública terá a possibilidade de alegar e de levantar qualquer matéria que
seria lícito em processo de conhecimento.

O embargado é citado para uma resposta e aí será observado o que diz a legislação para seguir o rito
até que seja prolatado uma sentença.

Não sendo opostos os embargos, ou tendo sida a pretensão deduzida nos embargos julgada
improcedente, então será requisitado o pagamento por meio de precatório ou por RPV.

e) Requisição do pagamento pela Fazenda Pública

Há a necessidade de aguardar o trânsito em julgado para haver a requisição do pagamento, seja por
meio de precatório seja por meio de RPV.

O juiz deverá prestar diversas informações ao efetuar a requisição do pagamento, devendo indicar o
nome das partes, o valor do crédito, a natureza desse crédito, data do trânsito em julgado, dentro outros,
devendo tais dados serem transmitidos à presidência do tribunal.

Aqui há o exercício típico de atividade administrativa.

A presidência faz a verificação dessa requisição feita pelo juiz.

Sendo hipótese de precatório, o órgão da presidência encaminha essa requisição à Fazenda Pública,
responsável pelo pagamento.

260
 De acordo com a Constituição, as requisições encaminhadas até 1º de julho serão incluída na lei
orçamentária e serão pagas e liquidadas no exercício financeiro seguinte.

Já as requisições que chegarem depois do dia 1º de julho vão ser incluídas na lei orçamentária do
próximo ano, após o exercício financeiro seguinte.

Quando o pagamento for por meio de requisição de pequeno valor basta que haja uma comunicação
ao ente público e à presidência do tribunal, a fim de que seja disponibilizado um numerário vinculado a uma
conta no juízo.

f) Efetivação do pagamento pela Fazenda Pública

Os pagamentos serão feitos por precatórios, respeitadas as respectivas aquisições.

Isso é princípio da igualdade.

No momento da liquidação, a ordem judicial será desdobrada em duas:

1. Recebimento dos créditos de natureza alimentar

2. Recebimento dos créditos de natureza não alimentar

Depois que for liquidado a primeira relação (créditos de natureza alimentar) é que se passa ao
pagamento da segunda ordem (créditos de natureza não alimentar). E esse pagamento fica condicionada à
existência dos créditos respectivos.

A EC 62/09 alterou a CF, criando outros créditos que possuem preferência no recebimento.

A partir de então, tem a previsão na Constituição de que os débitos de natureza alimentar, cujos
titulares tenham 60 anos ou mais, na data da expedição do precatório, ou que seja portadores de doença
grave, terão preferência sobre todos os demais débitos.

Acredito que também seriam incluídos aí aqueles que completem 60 anos ou venha a se tornar
portadores de doença grave, a fim de obter a preferência da preferência.

Cria-se a preferência dentro da preferência. E essa preferência é até o equivalente ao triplo do fixado
em lei para aqueles fixados em lei como requisição de pequeno valor.

Os créditos abertos serão consignados ao poder judiciário, cabendo ao presidente do tribunal

determinar o pagamento desses créditos.

g) Sequestro

261
 Se não for observada a ordem cronológica para pagamento, estará autorizado a requerer que seja
feito o sequestro do valor.

Essa providência deve ser pleiteada diretamente na presidência do tribunal, mas apesar de alguma
discussão não descaracterizaria a natureza administrativa do Tribunal.

Supondo que o levantamento já tivesse sido efetuado em detrimento da ordem pré-estabelecida.

Nesse caso, a presidência deve liberar todos os pagamentos que foram preteridos até regularizar a ordem de
pagamento primitiva.

8. Execução fiscal

A execução fiscal tem um procedimento específico na Lei 6.830/80 (LEF).

É possível que se aplique o NCPC em caráter subsidiário (art. 1º da LEF).

I. Título: a certidão da dívida ativa

O título executivo da execução fiscal é a certidão de dívida ativa (CDA).

A definição de dívida ativa tributária está no CTN (art. 201), estabelecendo que constitui dívida ativa
tributária a proveniente de crédito desta natureza (tributário), regularmente inscrita na repartição
administrativa competente, depois de esgotado o prazo para o sujeito pagar.

Tanto a dívida ativa tributária como a não tributária poderá ser cobrada por meio de execução
fiscal, tem como título executivo uma certidão de dívida ativa (CDA).

A CDA poderá integrar o próprio corpo da execução fiscal.

O §8º do art. 2º da LEF vai permitir que haja a emenda ou a substituição da CDA durante o curso da
execução fiscal. O dispositivo diz que, até a decisão de primeira instância, a Certidão de Dívida Ativa poderá
ser emendada ou substituída, assegurada ao executado a devolução do prazo para embargos.

II. Parcelamento ou moratória legal

É possível o parcelamento ou moratória legal na chamada execução fiscal?

Não é aplicável em sede de execução fiscal quando se está diante de uma dívida tributária, visto que
o CTN exige lei específica para disciplinar parcelamento de crédito tributário.

Então, se for dívida ativa tributária, não caberá moratória legal (30% de entrada e mais 6 parcelas).
Mas se a CDA contempla uma dívida ativa de natureza não tributária, este obstáculo desapareceria, sendo
possível a moratória legal.

262
 III. Garantia do juízo

O executado é citado para que em 5 dias efetue o pagamento da dívida ou, ao menos, indique bens
à penhora.

Na hipótese de não pagar ou não indicar bens à penhora, o juiz irá determinar a indisponibilidade
dos bens ou dos direitos, comunicando a órgãos e entidades que promovem a transferência de bens.

Lembre-se que a regra geral é de que o credor indica bens à penhora, mas aqui é uma exceção,
situação em que será indicado bens à penhora pelo devedor.

A penhora deve recair preferencialmente sobre dinheiro. Não sendo localizado dinheiro na conta
bancária, não será possível fazer a penhora online, podendo a penhora recair sobre quaisquer bens do
executado, salvo os impenhoráveis.

IV. Necessidade de garantia do juízo para o oferecimento de embargos

Em se tratando de execução fiscal, só poderá após a garantia do juízo se ter o início do prazo para o
oferecimento dos embargos. O prazo para apresentação de embargos é de 30 dias.

Atente-se que, na execução fiscal, para oferecer embargos, é necessário garantir o juízo.

Sendo dois os executados no valor de 100 mil reais, mas apenas um deles tem os bens penhorados
no valor da dívida, poderá o outro oferecer os embargos, pois o juízo já está garantido.

Se é preciso garantir a dívida em juízo para opor embargos, em sede de execução fiscal, a exceção de
pré-executividade, que trazem matérias que possam ser conhecidas de ofício pelo juiz, terão o seu uso muito
potencializado na execução fiscal.

V. Etapa expropriatória

Expropriação não difere muito da execução entre particulares. O mais relevante é a circunstância de
que a adjudicação poderá ocorrer em momento posterior à realização da arrematação.

Aqui, na execução, mesmo que o bem tenha sido arrematado poderá ele ser adjudicado. A
arrematação só será perfeita e irretratada após o decurso do prazo de 30 dias Dentro desse prazo, após a
arrematação, é possível que a fazenda pública adjudique esse bem arrematado.

VI. Desistência e sucumbência

O art. 26 da LEF permite que o exequente possa, a qualquer momento, desistir da execução fiscal.

263
 Mas o STJ entende que, por meio da Súmula 153, a desistência da execução fiscal, após o
oferecimento de embargos, não exime o exequente dos encargos da sucumbência, pagando honorários
advocatícios.

VII. Sistemática recursal

Usualmente, a sistemática recursal da execução fiscal não difere do CPC.

No entanto, quando o valor da execução fiscal não ultrapassar 50 OTN’s, só serão cabíveis embargos
infringentes.

Esse recurso de embargos infringentes é um recurso interposto no prazo de 10 dias, porém este
recurso não possui efeito devolutivo, não devolvendo a matéria ao Tribunal, devendo o próprio juiz apreciar
este recurso. Veja, os embargos infringentes têm apenas o efeito regressivo, ou seja, apreciado pelo juízo
prolator da decisão.

Se for o caso, e se houver enquadramento legal, será admissível também o recurso extraordinário.

Recurso especial não caberá, pois só cabe nos casos de julgamento por Tribunal, mas como foi
julgado por juiz de primeira instância não caberá.

9. Execução por quantia certa em face do devedor insolvente: insolvência civil

Há aqui um procedimento específico, tendo previsão no modelo que está previsto no CPC/73, mas
que, mesmo com o advento do NCPC, este tema continuará sendo regulado pelo CPC antigo até que haja
uma lei específica tratando do tema (art. 1.052, NCPC).

A insolvência civil se desdobra em duas etapas: uma com caráter cognitivo, em que o credor tem de
convencer o juiz de que o devedor se encontra insolvente. A outra fase é a de prática de atos com natureza
executiva, havendo apreensão de bens e alienação para o pagamento da dívida.

I. Competência

Na insolvência civil, a competência é da Justiça Estadual, ainda que a União participa do processo.

II. Legitimidade

O legitimado ativo para pedir a decretação da insolvência do devedor é o credor quirografário

(aquele que não tem garantia).

Atenção: o próprio devedor e o espólio do devedor têm legitimidade ativa para a insolvência civil.

264
 Após o término do processo de insolvência, todas as dívidas do devedor serão uniformizadas, e o
prazo prescricional será de 5 anos.

O legitimado passivo é o devedor, seja pessoa física ou sociedade civil.

Atente-se que sociedade empresária não pode ser insolvente, pois existe o procedimento de
falência.

III. Procedimento instaurado pelo devedor ou pelo espólio

O interessado (devedor ou espólio do devedor) apresenta sua petição inicial, relacionando o nome
de seus credores, discriminando os valores e a natureza dos créditos que cada um tem. Com isso, o legitimado
ativo já irá informar o seu patrimônio.

A peculiaridade desse procedimento instaurado pelo devedor é de que não há polo passivo na
demanda.

Vindo a sentença, decretará a insolvência do executado, e aí terá início a fase executiva.

IV. Procedimento instaurado pelo credor quirografário

Na primeira etapa, o credor deve convencer o juiz de que o devedor está insolvente. Nesta etapa,
caberá ao credor apresentar uma petição inicial, juntamente com seu título executivo, bem como uma
planilha apresentando a atualização do crédito.

É importante que o credor apresente o título executivo e a planilha do cálculo, pois o devedor
executado poderá optar pelo chamado depósito elisivo.

Verificada a regularidade da petição inicial, determinará a citação do demandado. Neste caso, o

devedor poderá:

• Ficar inerte, sem fazer nada.

• Fazer o depósito elisivo
• Oferecer embargos

O devedor, optando pelo depósito elisivo, e caso a dívida seja integralmente elidida, o juiz deverá
julgar improcedente o pedido do credor, pois não decretará a insolvência de quem pagou a dívida.

Todavia, o ônus da sucumbência caberá ao devedor executado, visto que, com base no princípio da
causalidade, ele deu causa à instauração do feito.

265
 O possível comportamento do executado é a apresentação de embargos. Estes embargos se
assemelham em muito à contestação, sendo processados nos mesmos autos. O prazo para apresentação
desses embargos na insolvência civil é de 10 dias.

Embora a lei seja omissa, professor Rodolfo Hartmann destaca que o MP deve oficiar como fiscal da
ordem jurídica, visto que existe interesse público. Perceba a natureza cognitiva do procedimento.

Sendo o caso, o juiz autorizará que o MP intervenha no feito e se for o caso determinará a audiência
de instrução e julgamento. Se o magistrado concluir que a insolvência deva ser decretada, ele irá proferir
uma sentença. Esta sentença tem natureza constitutiva, pois passará a ser considerado insolvente. Na
própria sentença, o juiz irá nomear administrador para gerir os bens da massa.

Atenção: esta sentença é impugnável por meio de agravo de instrumento.

Veja, a sentença que encerra a fase cognitiva da insolvência civil é impugnável por agravo de
instrumento.

V. Início da execução coletiva

Com a decretação da insolvência, ocorrerão os efeitos mencionados em lei: vencimento antecipado

da dívida, arrecadação de todos os bens penhoráveis do devedor e o início efetivo da execução coletiva.

Arrecadados e expropriados os bens do devedor insolvente, serão pagos os credores tanto quanto
forem possíveis.

Aqui terá um juízo universal, pois todos os bens do devedor estarão ali, concorrendo também todos
os credores.

A sentença de insolvência deve ser amplamente divulgada, sendo publicada na imprensa, etc. Isso
porque permite que os credores tenham notícia da insolvência, bem como possam promover as respectivas
habilitações de seus créditos, no prazo de 20 dias.

A Fazenda Pública não precisa habilitar o crédito, mas apenas informar o seu crédito, estando
desobrigada de habilitar formalmente o crédito.

Após a habilitação, os demais credores vão ser intimados para que se manifestem a respeito desse
crédito e credores que pretendem se habilitar. Há a possibilidade de apresentação de impugnação em face
de uma habilitação.

Após o trânsito em julgado da decisão proferida em habilitação, será confeccionado o quadro geral
de credores.

266
 VI. Desenvolvimento e fim da execução coletiva

O juiz homologará o quadro de credores.

Feita a homologação, caso a massa tenha algum patrimônio, é realizado o pagamento dos credores
habilitados.

Se todos os credores forem pagos, o juiz irá decretar a extinção de todas as obrigações do devedor e
desde já será habilitado para todos os atos da vida civil.

Caso nem todos os devedores tenham recebido, o devedor insolvente continuará obrigado pelo saldo
restante das dívidas. Nessa hipótese, o processo de insolvência fica sobrestado pelo prazo de 5 anos. Se
aparecer algum bem, o devedor insolvente deverá pagar.

Passados esses 5 anos, caberá ao devedor requerer no próprio processo que seja declarada extinta
as suas obrigações. O juiz proferirá sentença declarando extinta as obrigações, exceto aquelas
supervenientes à insolvência. Esta sentença comportará o recurso de apelação, a qual é recebida no duplo
efeito.

Outra forma de extinção da execução é a composição amigável entre o insolvente e seus credores.

10. Execução de obrigação de prestar alimentos

Existem diversas classificações quanto à verba alimentar.

Do ponto de vista processual, fala-se em:

• Alimentos provisórios: são os alimentos fixados no início do processo.

• Alimentos definitivos: são os alimentos fixados em sentença já transitada em julgado.

No direito material, fala-se em:

• Alimentos legítimos: são os alimentos que decorrem do vínculo de parentesco.

• Alimentos indenizativos: são os alimentos que decorrem de um ato ilícito, destinado à
subsistência de uma vítima.
• Alimentos convencionais: são os alimentos firmados por convenção entre as partes.

Em todos esses alimentos há urgência para o recebimento, visto que tem caráter alimentar.

I. Competência

A competência para julgar a execução de obrigação de alimentos é do domicílio ou residência do

alimentando.

267
 Existe a possibilidade de o exequente, em momento próprio, optar por outros juízos a cumprir a
sentença, quando se optar pelo lugar em que o exequente tenha bens disponíveis, passíveis de penhora, ou
no lugar em que foi prolatada a sentença.

II. Legitimidade

A legitimidade ativa da execução de obrigação de prestar alimentos é do credor de alimentos.

Além dele, poderá o Ministério Público, nas hipóteses tratadas no ECA, quando se estiver tratando
de incapaz.

No polo passivo irá figurar aquele que tem a obrigação de prestar alimentos, ou seja, o devedor da
obrigação alimentar.

Lembrando que o art. 1.698 do CC trata de responsabilidade subsidiária de parentesco. Esse

dispositivo diz que, se o parente, que deve alimentos em primeiro lugar, não estiver em condições de
suportar totalmente o encargo, serão chamados a concorrer os de grau imediato. Sendo várias as pessoas
obrigadas a prestar alimentos, todas devem concorrer na proporção dos respectivos recursos, e, se for
intentada ação contra uma delas, poderão as demais ser chamadas a integrar a lide.

III. Procedimento comum para o cumprimento de decisão de alimentos

Caso o credor já possua uma decisão reconhecendo o seu direito a alimentos, podendos ser uma
decisão interlocutória ou uma sentença. Nessa hipótese, o credor poderá se valer de um procedimento
comum previsto no CPC para recebimento de seus alimentos e obrigações pecuniárias.

Esse procedimento é normalmente utilizado quando se está diante de prestações que se venceram
há mais de 3 meses.

Isso porque, sendo de 3 meses ou menos, aplicar-se-á o procedimento especial, conforme a Súmula
309 do STJ, que diz que o débito alimentar que autoriza a prisão civil do alimentante é o que compreende as
3 prestações anteriores ao ajuizamento da execução e as que se vencerem ao longo do processo.

Ressalta-se que este entendimento do STJ encontra-se positivado no art. 598, §7º, NCPC.

No procedimento comum para o cumprimento de decisão de alimentos não há possibilidade de

prisão do devedor de alimentos. Ex.: há 10 prestações vencidas e não pagas.

Atente-se que o Código Civil estabelece um prazo de 2 anos para que seja feita a cobrança dos
alimentos vencidos e não pagos, contados a partir da data de vencimento da prestação alimentícia.

268
 Atenção!!! Este prazo de 2 anos não corre contra alimentando incapaz, pois em relação a ele não
corre o prazo prescricional. Veja que isso só se refere à prescrição da pretensão de cobrança.

O exequente poderá pleitear ao magistrado um meio de sub-rogação, que é o desconto em folha de

pagamento. Nesse caso, a obrigação está sendo cumprida por um terceiro (empregador), mas protege-se o
alimentando.

O art. 529 permite que o débito seja descontado de outras fontes de renda do executado, mas
desde que não ultrapasse 50% dos seus ganhos líquidos, ou que seja até mesmo parcelado.

Com o cumprimento dessa obrigação, surge a possibilidade de impugnação de realização de

penhora, avaliação, atos de expropriação e outros.

Ou seja, na sequência à decisão que manda pagar os alimentos, vai seguir com a possibilidade de
impugnação, já que se está querendo executar os alimentos, sendo que esta impugnação não vai ter
efetivamente o efeito suspensivo, situação em que fará penhora e avaliará o seu bem por meio de penhora
e avaliação. Após, fará o ato de expropriação, adjudicação, alienação por arrematação, e após pagará o
sujeito.

O at. 532 vai dizer que, durante o cumprimento de alimentos for detectada uma conduta
procrastinatória do executado, caberá ao juiz ou a qualquer pessoa comunicar essa situação ao Ministério
Público para apurar a prática de crime de abandono material.

IV. Procedimento especial para o cumprimento de decisão de alimentos

Os alimentos são reconhecidos por uma decisão judicial, mas estes são mais recentes, sendo o caso
da Súmula 309 do STJ.

Por isso, em relação a estas verbas alimentares, o credor poderá escolher o procedimento comum,
mas poderá escolher o procedimento especial.

O diferencial do procedimento especial é a possibilidade de prisão do devedor de alimentos, que é

um meio coercitivo de extrema gravidade.

No caso do procedimento especial, é determinada a citação do executado, o qual terá o prazo de 3

dias para pagar ou para justificar a impossibilidade de pagamento, já que a prisão somente ocorrerá se a
dívida não for paga injustificadamente.

Ressalta-se que não se admite prisão civil se o caso é de alimentos indenizativos, decorrentes de
ato ilícito.

269
 A prisão civil é um meio de coerção, podendo ser decretada inclusive de ofício pelo juiz.

Segundo o CPC, o prazo dessa prisão terá duração de 1 a 3 meses (art. 528, §3º). Todavia, a lei de
alimentos diz que o prazo dessa prisão é de 60 dias.

Existe uma controvérsia sobre qual prazo deve prevalecer.

Após, passará a correr o procedimento comum.

V. Procedimento especial para execução de alimentos em título executivo extrajudicial

Aqui é o mesmo procedimento já estudado, tendo a possibilidade inclusive de prisão civil.

A única distinção é de que, neste caso, como o título executivo é extrajudicial, a defesa será realizada
por meio de embargos à execução, os quais serão apresentados no prazo de 15 dias.

Podem até ser concedido efeito suspensivo aos embargos, mas mesmo assim isto não impede o
levantamento dos valores mensalmente depositados, visto que se está diante de uma obrigação alimentar.

VI. Constituição de capital

Constituição de capital serve para formar uma espécie de reserva monetária para destinar tal quantia
a alguém.

É uma forma de assegurar o cumprimento da decisão que obriga o demandado a pagar a dívida.

Há uma verba destinada a pagar os alimentos decorrentes de um ilícito civil, situação em que será
constituído um capital como garantia de que será paga esta verba de natureza alimentar.

O executado será intimado para que disponibilize perante o juízo o valor, o qual será aos poucos
liberados ao exequente.

O devedor poderá constituir este capital através de títulos da dívida pública, aplicações financeiras
ou outras formas de garantir de que irá adimplir esses alimentos indenizativos.

Esses bens que garantem os alimentos se tornam inalienáveis e impenhoráveis, constituindo-se em

patrimônio de afetação.

Como se está tratando de alimentos indenizativos, é possível que o devedor de alimentos seja uma
pessoa jurídica.

270
 Neste caso de pessoa jurídica, vem sendo frequentemente utilizado, a fim de substituir a constituição
de capital, a inclusão do credor na folha de pagamento da pessoa jurídica, caso em que não irá descapitalizar
a pessoa jurídica, e irá assegurar a menor onerosidade ao devedor.

Ao fim da obrigação, o capital excedente será liberado e será feito o desconto em folha até o
momento em que cessa a obrigação.

11. Procedimento para obrigação de fazer, não fazer ou de entregar coisa reconhecida em título
executivo judicial

I. Introdução

Esse procedimento é aquele decorrente de título executivo judicial, ou seja, em sentença, motivo
pelo qual se dará por cumprimento de sentença.

O cumprimento de sentença neste caso não será por requerimento do interessado. Isto é, o início
do cumprimento de sentença se dará por uma intimação do demandado para que ele cumpra o decidido,
sob pena de adoção de meios executivos.

Este procedimento deve ser utilizado nas hipóteses em que constar particular, mas também nas
hipóteses em que figura no polo passivo a Fazenda Pública.

O procedimento especial da Fazenda Pública se dá nas hipóteses de cumprimento de obrigação de

pagar. Porém, neste caso, não se trata da obrigação de pagar, e sim de fazer, não fazer ou de entregar coisa.

II. Meios executivos

Meios executivos são aqueles fixados tanto na etapa de conhecimento como na etapa executiva:

• Meio executivo por sub-rogação: é feito a prestação devida pelo devedor e depois é cobrado
deste o valor da do serviço.
• Meio executivo por coerção: é feito a prestação devida pelo próprio devedor de maneira
forçada, tal como multa e o bloqueio de whatsapp.

III. Astreintes

Astreintes representam um meio executivo de coerção.

As astreintes são fixadas normalmente em decisão interlocutória ou sentença, que impõe uma
obrigação de fazer, não fazer ou de entrega de coisa.

Não há muita utilidade para fixar astreintes para a obrigação de pagar, pois se o sujeito não paga,
não significa que onerá-lo ainda mais com multa fará com que pague.

271
 O magistrado pode fixar astreintes de ofício, bem como revisar as astreintes fixadas, de forma a
impedir que elas sejam abusivas ou ínfimas.

O art. 537, §1º, diz que o juiz pode multar a periodicidade da multa vincenda, ou seja, se ao invés de
multa diária fixar multa semanal, não há problema.

O valor das astreintes pode ultrapassar o próprio conteúdo da obrigação, pois se está diante de uma
obrigação de fazer, não fazer ou de entregar coisa, mas desde que não implique enriquecimento sem causa
do exequente.

As astreintes são cabíveis em face da Fazenda Pública, embora tenha alguma resistência da doutrina.

O devedor deve ser intimado pessoalmente da fixação das astreintes, a fim de que possa cumprir a
decisão. Do contrário, não dará para influir as astreintes.

A Súmula 410 do STJ diz que a prévia intimação pessoal do devedor constitui uma condição
necessária para que haja cobrança da multa da obrigação de fazer ou da obrigação de não fazer.

O art. 537, §3º, diz que a decisão que fixa a multa é passível de cumprimento provisório, devendo
ser depositada em juízo, permitido o levantamento do valor após o trânsito em julgado da sentença
favorável à parte.

IV. Procedimento para cumprimento de sentença

O procedimento para cumprimento de sentença será iniciada independentemente de requerimento

do interessado.

O próprio magistrado pode adotar um meio executivo, seja ele de coerção, seja ele de sub-rogação,
esse meio poderá estar previsto na sentença ou o juiz poderá fixar esse meio executivo posteriormente para
que esta obrigação seja satisfeita.

Por se tratar de uma obrigação de ofício, percebe-se claramente que não há o exercício de um novo
direito de ação pelo credor. Portanto, não haverá falar em honorários advocatícios nesta etapa do
cumprimento de sentença.

O juiz então adotará um meio executivo que se mostre idôneo e em seguida o demandado é intimado
para cumprir a obrigação no prazo estabelecido na sentença ou na decisão interlocutória.

Ultrapassado esse prazo, automaticamente começa a correr o prazo de 15 dias para que o sujeito
apresente sua impugnação.

272
 Se a obrigação é efetivamente cumprida, o juiz determinará o arquivamento dos autos (por decisão
interlocutória).

Se a obrigação não tenha sido efetivamente cumprida, e o mecanismo escolhido se revelar

insuficiente, o juiz deverá converter a obrigação de fazer, não fazer ou de entregar coisa, em obrigação de
pagar (perdas e danos).

12. Procedimento para obrigação de fazer, não fazer ou de entregar coisa reconhecida em título
executivo extrajudicial

I. Execução autônoma para entrega de coisa certa

No caso de execução autônoma para entrega de coisa certa, caberão embargos à execução.

II. Execução autônoma para entrega de coisa incerta

No caso de execução autônoma para entrega de coisa incerta, será o mesmo procedimento acima.

Todavia, como se trata de obrigação de entrega de coisa incerta, a primeira coisa a ser feita será a
concentração da obrigação.

O art. 811 do CPC vai dizer que o devedor será citado para entregar a coisa individualizada se couber
esta escolha ao devedor.

E se couber a escolha da coisa a ser entregue ao credor, o credor, na petição inicial, deverá indicar
qual é a coisa.

III. Execução autônoma para obrigação de fazer

Não há grandes peculiaridades.

O devedor será citado para que cumpra a obrigação de fazer. Caberá embargos à execução.

IV. Execução autônoma para obrigação de não fazer

Não há grandes peculiaridades.

O devedor será citado para que não realize determinado ato. Caberá embargos à execução.

PROCESSOS NOS TRIBUNAIS E MEIOS DE IMPUGNAÇÃO DAS DECISÕES JUDICIAIS

1. Teoria geral dos precedentes judiciais e a ordem dos processos nos tribunais

I. Teoria geral dos precedentes judiciais

273
 O CPC no art. 926 passa a recomendar que eles mantenham um conjunto de decisões de forma
estável e íntegra, a fim de assegurar segurança jurídica.

Isso se dá para que os fundamentos das decisões judiciais e as conclusões das decisões dos tribunais
possam ser adotadas como fundamentos de futuras decisões.

O art. 927 impõe que os juízes observem em seus julgamentos os precedentes previstos no
dispositivo, alguns inclusive de caráter obrigatório.

O NCPC propõe uma mudança paradigmática, pois antes havia uma jurisprudência persuasiva, a qual
poderíamos ou não ser adotada. Com o NCPC passa-se a adotar precedentes formalmente vinculantes.

É um caminhar no sentido da common law, diferentemente da civil law.

Por óbvio, eventuais precedentes e jurisprudência podem ser revistos, tanto que o art. 927, §2º, traz
expressamente o denominado overruling, que é essa mudança de paradigma, ou seja, é possibilidade de
revisão do precedente vinculativo. O Tribunal poderá rever a sua posição.

Também existe a previsão no art. 927, §3º, a possibilidade de se modular os efeitos da nova tese
consagrada pelo Tribunal, a fim de garantir interesse social e segurança jurídica.

II. Ordem dos processos no Tribunal

Chegando ao Tribunal os autos de quaisquer processos, certos procedimentos deverão ser

observados, como recurso, incidentes, ações autônoma de impugnação, etc.

Estando os autos no Tribunal, serão registrados e distribuídos a um dos órgãos internos.

Nesse momento, em que há a distribuição, também será sorteado o Relator. Para escolha do relator
deverá ser observado a alternatividade, publicidade e sorteio eletrônico (art. 930), a fim de garantir a
imparcialidade.

III. Atribuições do Relator

Após a distribuição, os autos serão conclusos ao Relator.

Esse relator elabora a sua decisão e após o prazo de 30 dias encaminhará o relatório para secretaria,

Com os autos em seu poder, o Relator, dentre outras atribuições, irá:

• Dirigir e ordenar o processo no Tribunal;

• Apreciará eventual pedido de tutela provisória;

274
 • Se for o caso, não conhece do recurso inadmissível ou prejudicado, ou ainda porque não houve
impugnação específica da decisão recorrida;
• Poderá negar provimento ao recurso monocraticamente em certas circunstâncias;
• Poderá dar provimento ao recurso monocraticamente em determinadas circunstâncias;
• Poderá decidir incidente de desconsideração da personalidade jurídica;
• Poderá determinar a intimação do Ministério Público, quando for o caso de intervenção;
• Exercer outras atribuições previstas no regimento.

Sendo reconhecida a necessidade de produção de prova, aí o Relator irá converter o julgamento em

diligência, sendo esta prova proferida no Tribunal ou no 1º grau de jurisdição.

Produzida a prova, será concluída a instrução e o recurso será julgado.

O art. 940 ensina que se o relator ou outro juiz não se considerar habilitado a proferir o voto
imediatamente, poderá ser solicitada vista dos autos pelo prazo máximo de 10 dias.

Esgotado o prazo, este recurso deve ser reincluído em pauta. Caso os autos não sejam devolvidos
tempestivamente, o presidente da Câmara ou da Turma vai requisitar os autos para que haja o julgamento
do recurso na sessão ordinária subsequente.

Se aquele que fez o pedido de vista não tiver habilitado a votar, neste caso, o presidente irá convocar
um substituto para proferir o seu voto, na forma do regimento interno do Tribunal.

IV. Processamento no dia da sessão

O art. 937 estabelece quais recursos, ações autônomas e incidentes admitem que as partes ou
terceiros façam a sustentação oral.

O prazo para sustentação oral é de 15 minutos.

Admitem sustentação oral:

• Apelação
• Recurso ordinário
• Recurso especial
• Recurso extraordinário
• Embargos de divergência
• Ação rescisória
• Mandado de segurança
• Reclamação

275
 • Agravo de instrumento interposto contra decisão interlocutória que verse sobre tutela provisória
de urgência ou de evidência
• Em outras hipóteses previstas em lei ou no regimento interno

Uma novidade é a previsão no art. 937, §4º, no sentido de que a sustentação oral possa ser realizada
por meio eletrônico, se o advogado tiver domicílio numa outra cidade, distinta daquela em que se situa o
Tribunal, desde que requeira até o dia anterior ao da sessão.

No dia da sessão de julgamento, após a exposição do relatório pelo relator, o presidente dará a
palavra ao recorrente para fins de sustentação oral, após caberá ao recorrido fazer sua sustentação oral.
Depois, quem votará em primeiro lugar será o relator.

Em seguida, os demais julgadores vão proferir o seu voto.

Após proferirem os votos, serão anunciados pelo presidente do órgão fracionário qual é o órgão
fracionário, designando quem será o responsável pela elaboração do acórdão.

Via de regra, o responsável é o Relator quando o seu voto é o vencedor.

Todavia, quando o Relator resta vencido, quem irá redigir o acórdão é o autor do primeiro voto
vencedor, ou seja, aquele que inaugura a divergência.

Lembrando que o NCPC eliminou o recurso de embargos infringentes.

Para substituir o recurso de embargos infringentes que existia, foi criada uma nova técnica de
julgamento para acórdãos não unânimes.

Nesses casos devem ser convocados magistrados tabelares para que possam prosseguir no
julgamento. Como se convocam novos para que prossiga o julgamento, é possível que ocorra uma nova
sustentação oral, já que essa poderá influenciar na convicção do julgador.

Essa técnica irá ser observada em qualquer decisão que seja proferida por maioria em sede de:

• Apelação
• Ação rescisória em que tiver sido julgado procedente por maioria
• Acórdão que deu provimento para agravo de instrumento interposto para impugnar uma decisão
interlocutória de mérito

2. Teoria geral dos recursos

I. Conceito de recurso

276
 Conceitua-se recurso como sendo um remédio voluntário, idôneo, apto a ensejar, dentro do mesmo
processo, a reforma, invalidação, esclarecimento ou integração de uma decisão que se impugna (Barbosa
Moreira).

Como o recurso é um remédio voluntário, isto quer dizer que se o duplo grau é garantido de forma
involuntária, não haverá recurso. Portanto, o reexame necessário (recurso de ofício) não se trata de recurso.

Como o recurso é um remédio voluntário, idôneo, apto a ensejar, dentro do mesmo processo, a
reforma, invalidação, esclarecimento ou integração de uma decisão que se impugna, isto significa dizer que
mandado de segurança, habeas corpus, mandado de injunção, habeas data, não são recursos, pois não são
dentro do mesmo processo.

O recurso mexe com a reforma, invalidação, esclarecimento ou integração.

Quando se busca recorrer de algo, significa que se busca consertar um erro:

• error in judicando
• error in procedendo

a) Error in judicando

No error in judicando há um erro de conteúdo da decisão judicial, ou seja, aquilo decidido não foi o
melhor caminho.

b) Error in procedendo

No error in procedendo a questão não está no conteúdo da decisão judicial, mas há um vício
intrínseco à decisão judicial ou intrínseco ao momento em que a decisão foi proferida. Não se refere àquilo
que está decidido, mas a forma pela qual ou ao momento pela qual foi decidida.

II. Distinção entre recursos e sucedâneos recursais

Sucedâneo recursal é o mecanismo processual que não é recurso, mas que poderá gerar reforma ou
invalidação de uma decisão. Ex.: pedido de reconsideração da decisão.

Ex.: decisão que defira a antecipação dos efeitos da tutela (tutela provisória). Nada obsta que a outra
parte venha peticionar nos autos, requerendo ao magistrado que revogue a tutela. Esse pedido não tem o
condão de suspender a marcha processual, mas pode ser que o juiz reconsidere a sua decisão.

Neste caso, haverá a reforma da decisão por meio de um sucedâneo recursal.

III. Distinção entre recursos e remessa necessária

277
 Remessa necessária não é recurso, pois não há voluntariedade, apesar de ser possível a reforma de
uma decisão, ou mesmo uma invalidação da decisão.

A remessa necessária se faz presente por conta da necessidade de que a decisão tenha eficácia, ou
seja, relaciona-se com a eficácia de um ato decisório, e ao mesmo tempo tenha de ser observada para
transitar em julgado.

A súmula 423 do STF diz que não transita em julgado a sentença por haver omitido o recurso "ex-
oficio", que se considera interposto "ex-lege".

Se está diante de uma remessa necessária, não há trânsito em julgado enquanto não é observado.

Haverá remessa necessária nos casos de condenação da Fazenda Pública em que o valor supere 50
OTN’s.

A Súmula 325 do STJ diz ainda que a remessa oficial devolve ao Tribunal o reexame de todas as
parcelas da condenação suportadas pela Fazenda Pública, inclusive dos honorários de advogado.

Perceba que quando a fazenda pública perde, há reexame necessário. Quando ela ganha, não há.

No entanto, quando sofre parcial procedência, em relação à parte que perdeu, haverá o reexame
necessário, e o Tribunal não teria que apreciar a parte que ela venceu.

A remessa necessária poderá ser dispensada em alguns casos, tais como quando:

• a condenação da Fazenda Pública não excede limites estabelecidos em lei

• a sentença estiver fundamentada em jurisprudência do Plenário do STF ou em Súmula do STF ou
de outro Tribunal Superior

A Súmula 490 do STJ diz que a dispensa de reexame necessário, quando o valor da condenação ou
do direito controvertido for inferior a sessenta salários mínimos, não se aplica a sentenças ilíquidas.

Via de regra, há dispensa da remessa necessária quando o valor da condenação da Fazenda Pública
não é igual ou superior a 60 salários mínimos. Caso a sentença seja ilíquida, deverá ser submetido ao
reexame necessário, pois não se sabe qual é o valor.

IV. Decisões não sujeitas a recurso

Existem decisões não sujeitas a recurso, tais como despachos, mas aqui se refere a decisões
propriamente ditas.

278
 Existem decisões que não podem ser impugnadas por recursos, por expressa previsão legal ou por
interpretação dada pelos Tribunais Superiores. Ainda que a decisão não admita recurso, ela irá admitir os
embargos de declaração.

Dentre as hipóteses que não se admite recurso estão:

• acórdão do Pleno do STF que nega reconhecimento de repercussão geral ao recurso

extraordinário interposto.
• sentença terminativa proferida em Juizado Especial Federal
• decisões interlocutórias em sede de Juizado Especial Cível Estadual

É comum para tais hipóteses empregar mandado de segurança, diante da impossibilidade de se

recorrer de decisão interlocutória em sede de Juizado Especial, o qual será julgado pela Turma Recursal.

Este entendimento não é pacífico, encontrando-se precedente do STF para fazer frente à
impossibilidade de se interpor recurso em face decisão interlocutória em sede de Juizado Especial.

Tais decisões poderão ser impugnadas ou questionadas, mas apenas poderão quando da sentença.
Neste caso, a sentença será prolatada e caberá recurso inominado no prazo de 10 dias. Neste recurso,
questiona-se o conteúdo da sentença, bem como o das decisões interlocutórias que foram sendo prolatadas
ao longo do feito.

V. Princípios recursais

a) Princípio do duplo grau de jurisdição

Não há uma previsão explícita desse princípio na Constituição, apesar de muita gente defender o
contrário. O STF entende que não está previsto.

O princípio do duplo grau de jurisdição permite que o órgão hierarquicamente superior, ou

eventualmente de mesma hierarquia, possa reexaminar a decisão que foi proferida.

b) Princípio da taxatividade

O rol dos recursos é taxativo.

Isto é, a parte só poderá se valer de recurso que tenha previsão legal.

Um dos requisitos de admissibilidade do recurso é justamente o seu cabimento.

O recurso será admissível quando houver previsão legal.

c) Princípio que veda a reforma para pior (reformatio in pejus)

279
 O princípio da reformatio in pejus tem o objetivo de tranquilizar o recorrente, ou seja, possibilitando
que o recorrente recorra a fim de não agravar a situação pessoal.

Esse princípio, apesar de ter previsão para a defesa na seara processual penal, não tem previsão
expressa no Código de Processo Civil.

Existe uma certa discussão se existiria ou não este princípio, porém normalmente é observada a
existência desse princípio da seara processual civil.

Serão vistos algumas situações de aplicação desse princípio.

i. Sentença terminativa impugnada exclusivamente pelo demandante

Sentença terminativa é sentença que não apreciou o mérito. Ou seja, no caso, o demandante teve
contra si uma sentença terminativa, razão pela qual o demandante apela.

Pode ser que o Tribunal venha a aplicar a teoria da causa madura (art. 1.013, §3º). Essa teoria
estabelece a possibilidade de o Tribunal julgar diretamente o mérito da causa, em virtude de já estar em
condições de imediato julgamento (leia-se: madura).

O CPC/2015 repetiu a regra do § 3º do art. 515 do Código passado. Além disso, acrescentou três
novas hipóteses (incisos II, III e IV). Algumas delas já eram admitidas pela jurisprudência, mas agora constam
expressamente na legislação.

Segundo o referido dispositivo, se o processo estiver em condições de imediato julgamento, o

tribunal deve decidir desde logo o mérito quando:

• reformar sentença que não julgou o mérito;

• decretar a nulidade da sentença por não ser ela congruente com os limites do pedido ou da causa
de pedir;
• constatar a omissão no exame de um dos pedidos, hipótese em que poderá julgá-lo;
• decretar a nulidade de sentença por falta de fundamentação

Aplicando essa teoria, o Tribunal vem e resolve o mérito da causa de forma desfavorável ao
recorrente (demandante). Ou seja, o demandante tinha uma sentença terminativa que não apreciava o
mérito, porém o demandante interpôs o recurso, situação na qual o Tribunal resolveu o mérito, julgando
improcedente o pedido.

Não haveria aqui a violação à reformatio in pejus?

280
 Professor Rodolfo Hartmann diz que não há. Isso porque não houve reforma, visto que o mérito não
tinha sido apreciado pelo juiz na primeira instância.

ii. Sentença terminativa impugnada exclusivamente pelo demandado

Há uma sentença terminativa impugnada exclusivamente pelo demandado. A situação é basicamente

a mesma.

A questão é saber se o Tribunal, aplicando a teoria da causa madura, poderia resolver o mérito, mas
de forma desfavorável ao demandado.

A verdade é que perfeitamente possível, já que não houve apreciação do mérito e reforma não há.

iii. Sentença definitiva de procedência parcial impugnada pelo demandante e a possibilidade de o

Tribunal pronunciar de ofício a prescrição

Como houve uma sentença definitiva, houve uma apreciação do mérito, sendo que o pedido foi
julgado parcialmente procedente.

Como esta sentença foi impugnada pelo demandante, seria possível o Tribunal pronunciar de ofício
a prescrição? Veja, o sujeito tem uma sentença em parte favorável, mas resolve recorrer da parte prejudicial.

Nesta situação, há uma mitigação do princípio que veda a reformatio in pejus, pois prescrição e
decadência são matérias de ordem pública, podendo ser reconhecidas de ofício. Portanto, a lei permite que
se faça a reforma para pior, pois a ordem pública prevalece.

iv. Recurso interposto por uma das partes e decisão mantida pelo Tribunal, embora com
fundamento modificado

O sujeito interpôs o recurso, mas o Tribunal mantém o conteúdo da decisão (ex.: pedido continua
sendo improcedente), mas por outra fundamentação.

Esta situação não implica agravamento da situação do recorrente e nem do recorrido, pois acaba
sendo mantido o dispositivo da sentença.

Existem casos que a modificação do fundamento traz efeitos reflexos e efeitos negativos.

Rodolfo Hartmann exemplifica o processo coletivo. Neste processo, há o julgamento de

improcedência com base na insuficiência de provas. Como se sabe, esse pedido não transita em julgado
materialmente. Neste caso, o sujeito interpôs recurso, o Tribunal manteve a improcedência, mas não por
fundamento de ausência de provas, e sim por ausência de direito.

281
 Como se vê, houve alteração do fundamento, a qual trouxe prejuízos ao recorrente. Isso porque a
sentença que conclui pela insuficiência de provas não transita materialmente. A ação pode ser proposta
posteriormente, desde que fundada em novas provas.

Caso ela tenha sido julgada improcedente por inexistência de direito, haverá o trânsito em julgado
material. Isso porque, no processo coletivo, há a denominada coisa julgada secundum eventum probationis.

Portanto, neste caso, a alteração do fundamento trouxe prejuízo ao sujeito, havendo uma reforma
para pior, razão pela qual Barbosa Moreira entende que deve ser vedada essa reforma (majoritário).

d) Princípio da singularidade, unicidade, ou unirrecorribilidade

Com base no princípio da unicidade, só haverá um recurso para cada decisão. Ou seja, só é possível
a interposição de um recurso.

Este princípio não viola a possibilidade de a lei prever vários recursos possíveis para impugnar a
mesma decisão.

Se cada um desses recursos tiver uma finalidade específica, não haverá violação à singularidade.

Ex.: se a decisão afrontar lei federal, caberá o recurso especial; se essa mesma decisão afrontar a CF,
caberá recurso extraordinário.

Vale ressaltar que há exceção a este princípio, como é o caso de omissão da decisão. Neste caso,
caberá embargos de declaração, mas também apelação, como ocorre com a alegação de que a sentença
tenha sido citra petita. Para fins de omissão, então há dois recursos, havendo uma mitigação ao princípio da
unicidade.

e) Princípio da fungibilidade

O princípio da fungibilidade é a substituição de um recurso por outro e alcançar o mesmo resultado.

Portanto, será possível a interposição de um recurso erroneamente, se estão preenchidos os

requisitos de admissibilidade do recurso que deveria ter sido interposto.

Essa fungibilidade de recursos exige que exista uma fundada dúvida a respeito de qual é o recurso
adequado.

Atente-se que não há fungibilidade se o erro é grosseiro. Isto é, se o juiz prolatou uma sentença,
mas o recorrente interpõe agravo de instrumento, haverá erro grosseiro.

282
 Também não se admite a fungibilidade se houver má-fé do recorrente. Isso ocorre quando os prazos
dos recursos são distintos. Ex.: recurso inominado é de 10 dias da sentença, mas o sujeito interpõe apelação
no 14º dia. A má-fé é presumida quando o prazo é maior do que o prazo de que o recurso que efetivamente
seria o adequado.

VI. Classificação dos recursos

a) Recurso de fundamentação vinculada e de fundamentação livre

i. Recurso de fundamentação vinculada

O recurso de fundamentação vinculada é aquele cujas hipóteses de cabimento são taxativamente

previstas em lei. Ex.: o fundamento do recurso deve ser a contrariedade à lei federal (recurso especial), ou
violação à Constituição Federal (recurso extraordinário).

Os embargos de declaração também são recursos de fundamentação vinculada, pois só cabem

quando houver omissão, contradição e obscuridade.

ii. Recurso de fundamentação livre

No caso de recurso de fundamentação livre, permite-se que o recorrente possa abordar qualquer
ponto da decisão, permitindo que haja esse revolvimento de matéria probatória fática.

Exemplo disso é o recurso de apelação.

b) Recurso ordinário e o recurso extraordinário

i. Recurso ordinário

O recurso ordinário é aquele que tem como objetivo tutelar um direito que interesse exclusivamente
a uma parte, autorizando que ela possa questionar fatos decidido ali. Há revolvimento de matéria fática.

ii. Recurso extraordinário

No recurso extraordinário, a preocupação do legislador é de zelar pela higidez do sistema e pela

segurança jurídica. Há a necessidade com o processo objetivo.

Aqui, não há revolvimento de matéria fática, podendo haver controvérsia de aplicação da norma
quanto ao fato.

c) Recurso interposto na modalidade autônoma ou adesiva

i. Recurso autônomo

283
 Recurso autônomo é um recurso que independe de outro, não sendo acessório e nem se subordina
a outro.

ii. Recurso adesivo

Recurso adesivo é o recurso que se subordina ao outro, estando ligado ao recurso anteriormente
interposto pela outra parte.

Se o recurso da outra parte não for recebido, o segundo, adesivo, não será recebido, pois se
subordina ao primeiro.

São requisitos para interposição do recurso adesivo:

• Legitimidade:
Via de regra, somente pode interpor recurso adesivo quem é parte (demandante ou
demandado).
• Necessidade (interesse):
Nasce da sucumbência recíproca.
• Dentro do prazo:
É o mesmo prazo que a parte tem para responder ao recurso interposto pela outra parte.
Ex.: recurso de apelação é de 15 dias. Terá este prazo para recorrer adesivamente.
• Recorrente não possa ter impugnado a matéria anteriormente com outro recurso
• Espécie recursal admita a modalidade adesiva
São eles: recurso de apelação, recurso extraordinário e recurso especial.
É necessário que ambos os recursos (autônomo e adesivo) sejam da mesma espécie recursal.
Existe uma hipótese que ocorre quando a parte fundar a sua tese numa questão constitucional e
uma questão federal. O Tribunal acolhe o pleito da parte, mas valendo-se apenas do argumento
federal, sem acolher o argumento constitucional.
A parte vencida interpõe um RESP, alegando a violação da lei federal. Em tese, a parte recorrida
não teria interesse em recorrer, pois ela venceu.
Mas e se for dado provimento ao RESP? E a questão constitucional perdida?
Se for dado provimento ao RESP, ficará a parte impossibilitada de questionar o texto
constitucional, pois teria havido a preclusão.
Nessa situação, a doutrina vem admitindo o recurso especial cruzado, de forma que se permita
a interposição de RESP pelo vencido, mas se autorize que a parte vencedora venha aderir ao
RESP, por meio de um recurso extraordinário (Barbosa Moreira e Fredie Didier).
Veja, João queria um carro. O Tribunal disse que pela questão constitucional alegada, não seria
possível. Todavia, O Tribunal entendeu que João mereceria o carro, mas por questão federal,

284
 motivo pelo qual foi acolhido o pedido. Ocorre que a outra parte entende que pela questão
federal João também não faria jus ao carro, motivo pelo qual estaria violando questão federal,
situação na qual foi interposto RESP.
A parte vencedora, em tese, não teria interesse em recorrer, visto que venceu o feito. Mas há
uma situação delicada, pois se a outra parte obtiver o provimento do RESP, João terá alterado o
seu processo.
Nesse caso, a doutrina entende que será admitido o recurso especial cruzado, que é uma forma
adesiva, que a depender do julgamento do RESP será remetido ao STF, para que ele julgue o
recurso extraordinário.

VII. Desistência e renúncia do recurso

a) Desistência

Desistência do recurso ocorre após a interposição do recurso. A desistência pode ser manifestada a
qualquer tempo.

Existem hipóteses em que a desistência do recurso não é admitida:

• Recurso extraordinário ou de recurso extraordinário que tenha sido selecionado como

representativo de controvérsias.
• Desembargadores ou Ministros já tiverem exposto parcialmente a conclusão dos seus votos.

A desistência do recurso não se confunde com a desistência da ação.

Isso porque a desistência do recurso não necessita da manifestação da parte contrária, dispensando
a manifestação volitiva da parte contrária.

b) Renúncia

Renúncia do recurso depende da anuência da parte contrária, mas é manifestada antes da

interposição do recurso.

O art. 1.000 diz que a parte que aceitar expressa ou tacitamente a decisão não poderá recorrer.
Considera-se aceitação tácita a prática, sem nenhuma reserva, de ato incompatível com a vontade de
recorrer.

Este dispositivo traz uma hipótese de preclusão lógica, situação na qual a parte cumpre a decisão e
após interpõe o recurso. No entanto, se tiver feita uma ressalva expressa, poderá recorrer!

VIII. Juízo de admissibilidade e de mérito dos recursos

285
 Sempre que um recurso é interposto, ele objeto de duas análises diferentes: juízo de admissibilidade
de juízo de mérito.

No tocante ao juízo de admissibilidade, o juiz verificará se estão presentes os requisitos extrínsecos

e intrínsecos do recurso, a fim de que ele seja admitido.

Sendo positivo o juízo de admissibilidade, passa-se ao juízo de mérito. Neste caso, verifica-se se o
juiz tem razão ou não.

Não confundir conhecimento do mérito do recurso com conhecimento da ação. O recurso poderá
estar levantando uma nulidade processual, uma prova que foi indeferida erroneamente, situação na qual é
interposto o recurso, e no juízo de admissibilidade é confirmado a admissibilidade do recurso. No juízo de
mérito, será anulada a instrução e determina que se produza a prova.

Veja, houve juízo de admissibilidade e juízo de mérito do recurso, mas não houve o julgamento de
mérito do processo.

IX. Requisitos de admissibilidade do recurso

Esses requisitos podem ser:

• Requisitos intrínsecos
• Requisitos extrínsecos

a) Requisitos intrínsecos

É necessário verificar se estão presentes:

• Legitimidade
• Interesse em recorrer
• Cabimento

i. Legitimidade

A legitimidade para recorrer significa que existe autorização para esta pessoa recorrer.
Normalmente, esta autorização cabe às partes.

Existem também outras pessoas que podem recorrer, valendo-se de determinados instrumentos em
certas hipóteses, como o art. 996, o qual autoriza que o recurso seja interposto pelo demandante ou pelo
demandado, mas também pelo Ministério Público ou por terceiro que tenha interesse jurídico.

ii. Interesse em recorrer

286
 Não confundir interesse em recorrer com sucumbência, pois é possível ter ganhado e ainda assim
existir interesse em recorrer. Ex.: indenização abaixo do esperado.

iii. Cabimento do recurso

É necessário que tenha havido uma decisão judicial, visto que recurso desafia decisão judicial.

É preciso que a lei preveja um determinado recurso para aquela decisão.

b) Requisitos extrínsecos

É necessário verificar se estão presentes:

• Tempestividade do recurso
• Recolhido preparo
• Regularidade formal

i. Tempestividade

Tempestividade é a necessidade de interposição do recurso observando o prazo legal.

No NCPC, os recursos têm o prazo de 15 dias, salvo embargos de declaração que é de 5 dias.

O Ministério Público e a Defensoria Pública tem prazo em dobro.

Também tem prazo em dobro nos casos de litisconsortes com procuradores distintos (art. 229). Não
há prazo diferenciado quando se está diante de litisconsortes, com procuradores distintos, se eles pertencem
ao mesmo escritório de advocacia.

Se o processo for eletrônico, não há prazo em dobro para recorrer, ainda que se trate de
litisconsortes com procuradores distintos.

A Súmula 641 do STF diz que não se conta em dobro o prazo para recorrer quando um dos
litisconsortes apenas tiver sucumbido.

Existe divergência se é possível o recebimento do recurso interposto antes da fluência do prazo

(recurso prematuro). A Súmula 418 do STJ está superada com o NCPC, pois diz que é considerado tempestivo
qualquer ato processual praticado antes do seu termo inicial (art. 218, §4º).

Além disso, o CPC dispensa a necessidade de ratificar recurso anteriormente interposto quando a
outra parte tiver interposto embargos de declaração que interromperam o prazo para interposição do outro
recurso.

287
 ii. Preparo

Preparo é pagar ou recolher as custas.

É uma exigência de que o recorrente recolha os custos necessários para que o recurso seja admitido.

O art. 1.007 exige que, no ato da interposição, o recorrente venha comprovar o respectivo preparo,
sob pena de deserção.

Caso o preparo se mostre insuficiente, o juiz deve determinar a intimação do recorrente para que
regularize essa situação, recolhendo essa diferença no prazo de 5 dias. Essa norma só tem aplicação quando
o sujeito recolheu em parte o preparo, mas não recolheu integralmente.

Quando o recurso é interposto sem qualquer recolhimento de custas, a parte é intimada para
regularizar a situação, mas será recolhido em dobro o valor das custas.

A legislação pode dispensar o recolhimento de preparo para recursos interpostos pelo Ministério
Público, pela União, Estados, Municípios e Distrito Federal e pelas suas autarquias.

O art. 1.023 dispensa o preparo para os embargos de declaração.

O art. 1.042 dispensa o recolhimento das custas na hipótese de interposição de agravo aos
Tribunais Superiores.

iii. Regularidade formal

A regularidade formal decorre de alguma especificidade da lei, que deve ser observado de acordo
com aquele recurso interposto.

O agravante, sujeito que interpôs recurso de agravo de instrumento, interpõe diretamente no

Tribunal, devendo o agravante juntar cópia do agravo de instrumento em 3 dias perante à primeira
instância. Se ele não juntar, o agravo de instrumento não será recebido por ausência de regularidade
formal.

c) Consequências da inadmissibilidade de um recurso

A decisão da inadmissibilidade de um recurso tem natureza declaratória, visto que declara a ausência
de um ou mais requisitos extrínsecos do recurso.

Como a decisão tem cunho declaratório, terá efeito retroativo (ex tunc).

A importância disso é que o trânsito em julgado da decisão não será a partir da decisão que negou
seguimento ao recurso por ter sido considerado inadmissível.

288
 Na verdade, o trânsito em julgado terá ocorrido em momento anterior, quando forem preclusas as
vias impugnativas, já que foi interposto um recurso sem observar os seus requisitos.

Portanto, a decisão que não admite embargos de declaração por intempestividade dos embargos
gera efeitos retroativos, caso em que o trânsito em julgado da decisão se opera no dia seguinte do prazo para
a interposição do recurso.

d) Consequências da admissibilidade de um recurso

i. Juízo de retratação

O recurso admitido pode gerar alguns efeitos, tais como o efeito regressivo, que é a possibilidade do
juízo de retratação.

Pelo NCPC, o juízo de retratação deixa de ser como regra a consequência de admissibilidade do
recurso.

Isso porque, hoje em dia, é possível fazer o juízo de retratação antes mesmo de fazer o juízo de
admissibilidade. É o que ocorre com relação ao recurso de apelação, o qual admite juízo de retratação, e
mesmo em recurso extraordinário e recurso especial repetitivos.

Nesses casos, a doutrina faz uma crítica.

No entanto, eventualmente, é possível primeiro a admissibilidade do recurso para depois ser feito
um juízo de retratação, como é o caso do agravo de instrumento. Isso porque nesse caso o Tribunal admite
o recurso, requisita informações ao juiz, o qual, quando for informar o Tribunal, poderá se retratar da sua
decisão, comunicando o desembargador.

Veja, que no caso acima o juízo de retratação foi posterior ao juízo de admissibilidade.

ii. Efeitos do recurso

São efeitos dos recursos:

• Efeito regressivo
• Efeito devolutivo

– Efeito regressivo

É o efeito típico do juízo de retratação, permitindo que o recurso tenha tanto a sua admissibilidade
quanto o seu mérito resolvido pelo mesmo órgão jurisdicional que prolatou a decisão impugnada. O poder
de voltar atrás volta para o juiz que prolatou a decisão.

289
 Os embargos de declaração têm efeito regressivo, pois é o próprio juiz que vai analisar se admite os
embargos e poderá alterar a sua decisão.

– Efeito devolutivo

O efeito devolutivo permite a devolução da matéria a outro órgão jurisdicional de maior hierarquia.

Apesar da doutrina se confundir de onde vem esta expressão. A verdade é que o professor Flávio
Buonaduce explica esta expressão. Antigamente, quem julgava as causas era o Rei, dizendo de quem era o
direito. O que acontece é que as demandas foram se multiplicando, de forma que o Rei não conseguia mais
resolver os problemas de todas as pessoas. Com isso, o Rei delegou a decisão para pessoas que estaria abaixo
dele. Se as pessoas não concordassem com a decisão daqueles que estavam abaixo do Rei, eles recorriam, e
as causas eram devolvidas ao Rei para que ele julgasse. Daí o efeito devolutivo.

Efeito devolutivo na extensão e na profundidade

Na extensão do recurso, o efeito devolutivo é definido em razão da vontade do recorrente. Se o

demandante instaurou um processo, objetivando o ressarcimento de danos morais e materiais, o seu recurso
irá impugnar, por exemplo, o capítulo da sentença que cuida dos danos materiais. Neste caso, o Tribunal não
poderá tratar dos danos morais, pois a limitação da extinção do recurso é feita pelo recorrente.

Já o efeito devolutivo na profundidade decorre da lei, e não da vontade das partes. Ou seja, é a lei
que traz os fundamentos que poderá ser utilizado pelo Tribunal, bem como o que poderá analisar em
relação àquele recurso que foi interposto pela parte. Neste aspecto, os membros do Tribunal podem
analisar diversas questões que não foram sequer impugnadas pelas partes, inclusive matérias que sequer
foram decididas pelo juízo de primeira instância, mas que estão dentro da linha de profundidade do pleito
recursal.

Análise do art. 1.013, § 1º

O art. 1.013, § 1º, diz que serão objeto de apreciação e julgamento pelo tribunal todas as questões
suscitadas e discutidas no processo, ainda que não tenham sido solucionadas, desde que relativas ao
capítulo impugnado da decisão.

Por exemplo, há uma demanda que pretenda receber um crédito. O sujeito promover uma ação de
cobrança. O demandado alega que era incapaz na época e mesmo assim alega que adimpliu a dívida. O juiz
julga improcedente o pedido e julga incapacidade da parte, nem apreciando o pagamento de adimplemento
da dívida.

O demandante recorre e o Tribunal aprecia o recurso, entendendo pela capacidade do recorrido,

situação na qual poderá dar provimento ao recurso, afastando esse tema, mas se vale de outra matéria, que

290
é o pagamento, e pronuncia de ofício que houve o pagamento, situação na qual mantém a improcedência
do pedido, mas por fundamento diverso.

Veja, isto será possível fazer ainda que o juiz a quo não tenha analisado, tendo em vista que a
alegação de pagamento estaria inserida dentro do capítulo impugnado.

Análise do art. 1.013, § 2º

Segundo o art. 1.013, § 2º, quando o pedido ou a defesa tiver mais de um fundamento e o juiz acolher
apenas um deles, a apelação devolverá ao tribunal o conhecimento dos demais fundamentos.

Veja, há um pedido e o juiz acolhe o pedido, mas com base num fundamento. Em relação aos demais
fundamentos, apesar de ter enfrentado, não os acolheu.

Perceba que nesse caso o juiz enfrentou os dois fundamentos: sujeito era incapaz, mas não pago,
julgando improcedente. No Tribunal, foi entendido de que o sujeito era capaz, mas pagou o débito. O Tribunal
inverte os fundamentos, ainda que a conclusão do acórdão permaneça a mesma (improcedência).

Análise do art. 1.013, § 3º

No §3º está a teoria da causa madura.

Essa teoria possibilita que o Tribunal analise diretamente o mérito da causa na apelação, mesmo que
esse mérito não tenha sido apreciado pelo juízo de primeira instância, por conta da prolação de uma sentença
terminativa.

Portanto, essa possibilidade pode ser realizada quando não houver necessidade de dilação
probatória, ou já tiver sido feita a dilação probatória.

Inclusive o desembargador poderá aplicar de ofício a teoria da causa madura.

Segundo o dispositivo, se o processo estiver em condições de imediato julgamento, o tribunal deve

decidir desde logo o mérito quando:

• reformar sentença sem julgamento do mérito (art. 485);

• decretar a nulidade da sentença por não ser ela congruente com os limites do pedido ou da causa
de pedir;
• constatar a omissão no exame de um dos pedidos, hipótese em que poderá julgá-lo;
• decretar a nulidade de sentença por falta de fundamentação.

Essa norma pode ou não ser utilizada em outros recursos que não o recurso de apelação?

291
 Rodolfo Hartmann entende que, apesar de estar inserido no capítulo da apelação, não há obstáculo
para aplicar a teoria da causa madura para o recurso de agravo de instrumento suficientemente instruído
que permita a resolução do mérito diretamente. Para isso, o agravo deve estar bem instruído com o máximo
de cópias do processo.

Este é inclusive o entendimento majoritário da doutrina, e agora também é o entendimento do STJ,

o qual explicita que se admite a aplicação da teoria da causa madura (art. 515, § 3º, do CPC/1973 / art.
1.013, § 3º do CPC/2015) em julgamento de agravo de instrumento. STJ. Corte Especial. REsp 1.215.368-ES,
Rel. Min. Herman Benjamin, julgado em 1/6/2016 (Info 590).

Em relação ao recurso ordinário, o NCPC permite expressamente, pois foi expresso ao afirmar que a
teoria da causa madura terá perfeita aplicação, quando admitido, ao recurso ordinário constitucional
(ROC).

– Efeito translativo

O efeito translativo permite que o Tribunal possa pronunciar de ofício, sem provocação,
determinados fundamentos ou matérias de ordem pública, independentemente de iniciativa da parte.

Isso pode ocorrer quando o Tribunal admite, mas entende que falta pressuposto processual, ou ainda
quando houve violação à coisa julgada material.

– Efeito suspensivo e efeito ativo

No efeito suspensivo há uma decisão que impõe determinado comportamento. Caso não se queira
adotar este comportamento, é necessário interpor recurso.

Esse recurso, se tiver efeito suspensivo ou se for concedido a ele o efeito suspensivo, faz com que os
efeitos da decisão sejam suspensos (efeitos suspensivos).

No efeito ativo há o caminho inverso, visto que se tem uma decisão que não impõe determinado
comportamento, mas o recorrente quer que durante o processamento do recurso venha uma decisão do
Tribunal que permita que seja feito algo. A decisão anterior, de cunho negativo, não permitiu, mas agora
quer que seja permitido que se faça algo.

Ex.: a decisão negou a tutela provisória para que João participe da licitação. Juiz indeferiu. João
recorreu com agravo de instrumento, pedindo que o Tribunal suspenda a decisão do juiz, sem que modifique
nada. O Tribunal estaria dando efeito ativo à decisão, de forma que a decisão do Tribunal conceda a tutela
antecipada, podendo então participar da licitação.

– Efeito expansivo subjetivo

292
 Expansivo quer dizer que abrangeu mais. Sendo subjetivo, significa que o efeito abrangeu mais gente.

Em caso de litisconsórcio, a regra é de que o litisconsorte é litigante distinto em relação ao outro.

Isso significa que um ato do litisconsorte não prejudica nem beneficia o outro litisconsorte.

Numa situação envolvendo litisconsorte facultativo simples, o juiz poderá proferir uma sentença de
improcedência, a qual poderá ser impugnada por um dos litisconsortes, e eventual decisão não prejudica ou
beneficia os outros litisconsortes. É o princípio da pessoalidade do recurso.

Em outros casos, o recurso poderá aproveitar o litisconsorte. Segundo o art. 1.005, o recurso
interposto por um dos litisconsortes a todos aproveita, salvo se distintos ou opostos os seus interesses.
Havendo solidariedade passiva, o recurso interposto por um devedor aproveitará aos outros quando as
defesas opostas ao credor lhes forem comuns.

Como se vê, há uma situação de litisconsórcio unitário, de forma que o feito deva ser julgado
igualmente para todos, ou há uma situação que apesar de o litisconsórcio ser simples, o argumento é comum
às partes. Neste caso, haverá o efeito expansivo subjetivo.

Ex.: João e José eram litisconsortes, mas quem recorreu foi José, mas a decisão do recurso acaba
beneficiando João, de forma que haverá o efeito expansivo subjetivo, ou seja, a decisão deverá ser
rigorosamente a mesma para ambos os litisconsortes.

– Efeito expansivo objetivo

O efeito expansivo objetivo é aquele que o efeito é expansivo em relação ao objeto. Neste caso, há
o objeto do recurso.

Então, quando o provimento do recurso gerar, além da anulação ou da revisão, que foi objeto
daquele recurso, mas trouxer ainda uma série de consequências a diversos outros atos processuais (que
foram praticados posteriormente à decisão) há um efeito expansivo objetivo. Isso porque o recurso produz
efeitos do recurso para outros objetos ou atos processuais, que não foram objeto do recurso.

Ex.: há uma decisão interlocutória indeferindo determinada prova. O sujeito interpõe agravo de
instrumento. Antes do julgamento do agravo de instrumento, que não tem efeito suspensivo, o juiz julga
improcedente o feito por falta de prova. Daí, o recurso de agravo de instrumento é julgado provido, de forma
que seja determinada que seja produzida aquela prova.

A reforma da decisão interlocutória que indeferiu a produção de prova vai implicar a reforma dos
atos subsequente, inclusive da sentença, pois deverá reabrir a instrução e proferir outra sentença.

Neste caso, o objeto do recurso era um, mas houve o efeito expansivo objetivo.

293
 Para compreender, basta se valer, por analogia, do art. 281 do CPC, que diz que anulado o ato,
consideram-se de nenhum efeito todos os subsequentes que dele dependa. Todavia, a nulidade de uma parte
do ato não prejudica a de outras partes que dele sejam independente.

Se o ato for dependente, e o ato principal for anulado, haverá a nulidade dos atos posteriores.

– Efeito substitutivo

O efeito substitutivo é aquele em que substitui a decisão anteriormente recorrida.

Segundo o art. 1.008, o julgamento proferido pelo tribunal substituirá a decisão impugnada no que
tiver sido objeto de recurso.

3. Recursos em espécie

I. Recurso de apelação

A apelação tem por objetivo impugnar uma sentença, seja definitiva ou terminativa.

Há um recurso de fundamentação livre, que permite o reexame de provas.

a) Casos em que uma sentença não comportará o uso da apelação

São casos em que uma sentença não comportará recurso de apelação:

• da sentença que julga o feito no Juizado Especial cabe recurso inominado.

• da sentença que decreta a falência, cabe agravo de instrumento.
• da sentença que julga processo de conhecimento perante a 1ª instância da Justiça Federal, em
que há num dos polos pessoa física ou jurídica estabelecida no Brasil, mas no outro polo há
estado estrangeiro ou organismo internacional, cabe recurso ordinário ao STJ.
• da sentença proferida em execução fiscal, cujo valor não ultrapasse equivalente a 50 OTN’s,
caberá embargos infringentes.

Veja que aqui há sentenças que não admitem apelação.

b) Casos em que o recurso de apelação impugnará ato decisório que não é sentença

São casos em que o recurso de apelação impugnará ato decisório que não é sentença:

• recurso de apelação que não questiona apenas aquilo previsto na sentença, mas questione
também os fundamentos constantes em decisões interlocutórias que foram proferidas ao longo
do processo, desde que elas não pudessem sido questionadas por meio de agravo de
instrumento.

294
 Ex.: a parte derrotada, no mesmo recurso de apelação da sentença, apresenta argumentos
contrários a uma decisão interlocutória que indeferiu prova pericial. Ela vai combater os
argumentos da sentença também, mas em preliminar irá questionar o que ficou decidido.

• Pode ocorrer de a parte não tenha interesse em recorrer da sentença, mas sim apenas de uma
decisão interlocutória. Neste caso, por não caber agravo de instrumento, deverá interpor
apelação, a fim de questionar o conteúdo da decisão interlocutória.
Ex: durante o feito tenha havido uma decisão interlocutória que mudou o valor da causa de 1
milhão para 100 mil reais. Neste caso, a decisão fixou o valor dos honorários em 10% sobre o
valor da causa. Então, se o pedido foi julgado procedente, em tese não teria interesse em
recorrer, mas sobre o valor da causa, o demandante tem interesse em recorrer da decisão
interlocutória que alterou o valor da causa.
Portanto, em caráter excepcional, o recorrente poderá interpor apelação e no corpo dela deverá
esclarecer apenas para combater uma decisão interlocutória.

c) Efeitos da apelação

Em regra, a apelação tem efeito suspensivo e efeito devolutivo.

Existem situações em que o recurso de apelação não tem efeito suspensivo (art. 1.012, §1º):

• não tem efeito suspensivo a sentença que homologa divisão ou demarcação de terras
• não tem efeito suspensivo a sentença que condena a pagar alimentos
• não tem efeito suspensivo a sentença que se extingue sem resolução do mérito ou julga
improcedentes os embargos do executado;
• não tem efeito suspensivo a sentença que julga procedente o pedido de instituição de
arbitragem;
• não tem efeito suspensivo a sentença que confirma, concede ou revoga tutela provisória;
• decreta a interdição

Nesses casos, a apelação não tem efeito suspensivo.

O recorrente, no entanto, mesmo nessas situações, poderá tentar obter o efeito suspensivo, sendo
necessário fazer um requerimento a ser analisado pelo desembargador, cabendo ao apelante demonstrar a
probabilidade de que seu recurso seja provido, ou se for relevante o fundamento, de que haja risco dano ou
grave de um dano grave ou de difícil reparação, para então o desembargador relator conceda efeito
suspensivo ao recurso.

d) Processamento da apelação em primeira instância

295
 O recurso de apelação deve ser interposto perante o órgão que prolatou a sentença, acompanhado
do seu respectivo preparo.

O prazo para a apelação é de 15 dias.

Na peça do recurso deverá constar o nome, qualificação das partes, fundamentos de fato e de direito
e o requerimento de uma nova decisão.

É possível que questões de fato não propostas no juízo inferior sejam suscitadas na apelação. Isso
ocorre quando a parte provar que deixou de suscitar estas questões fáticas por motivo de força maior (art.
1.014 do CPC). Nestes casos, o Relator poderá determinar que estas provas produzidas para comprovar estes
fatos alegados como novidade pela parte recorrente.

O CPC prevê que o juiz poderá se retratar da sentença.

Se isso ocorrer, será exercido antes mesmo da admissibilidade do recurso, pois o juízo de
admissibilidade da apelação é feito pelo Tribunal apenas.

Após, o recorrido é intimado para apresentar contrarrazões ao recurso de apelação no prazo de 15

dias.

Pode o apelado postular, em preliminar de apelação, para que o Tribunal se manifeste acerca de
determinada decisão interlocutória que foi anteriormente proferida e que não está acobertada pela
preclusão, já que não cabia agravo de instrumento.

Se houver esse pedido, nas contrarrazões, para análise de pedido de decisão interlocutória que lhe
tenha sido desfavorável, deverá o juiz intimar o apelante para que ele se manifeste quanto a este teor, antes
de encaminhar essa peça para o Tribunal. Perceba que o CPC permite nesse caso que haja contrarrazões das
contrarrazões

e) Processamento da apelação em segunda instância

Ao chegar no Tribunal, será feito o juízo de admissibilidade.

Os autos vão para o Tribunal, serão registrados e distribuídos para um dos órgãos internos, seja
câmara ou turma.

No momento da distribuição é sorteado um Relator.

Após, os autos seguem ao Relator, tento o prazo de 30 dias para elaborar o seu voto e restituir os
autos com o relatório para a secretaria.

296
 O Relator pode proferir decisão monocrática, mas, via de regra, é devolvido para secretaria o voto.

Por decisão monocrática, poderá o relator negar seguimento ao recurso por inadmissibilidade, mas
antes disso deverá intimar o recorrente para que, em 10 dias, regularize a sua situação.

Não caberá essa regularização quando o recurso for intempestivo, devendo negar seguimento por
decisão monocrática.

Ainda, o CPC autoriza que o Relator determine a realização ou renovação de um ato processual.

Essa nova instrução poderá se dar no próprio Tribunal ou no 1º grau de jurisdição, quando ficar
constatado que houve um vício e esse vício é sanável e que será sanado.

Se for necessária a produção de prova, o Relator pode converter o julgamento em diligência. Feita a
diligência, poderá ser decidido o recurso.

No dia da sessão, os Relatores põem as suas causas aos seus pares, e o presidente da câmara ou da
turma dá a palavra ao recorrente para sustentação oral. Em seguida, o recorrido sustenta oralmente.

Feito isso, o Relator inicia a votação. Em seguida, os demais irão votar.

Sendo apelação ou agravo serão 3 os julgadores.

O redator do acórdão, como regra, se dá pelo Relator, salvo se ele tiver sido vencido, motivo pelo
qual caberá a redação do acórdão ao primeiro prolator do voto vencedor.

II. Agravo de instrumento

O objetivo do agravo de instrumento é impugnar uma decisão interlocutória. A decisão foi proferida
por um juiz de primeira instância e se quer impugnar essa decisão por meio de agravo de instrumento.

Excepcionalmente caberá agravo de instrumento em face de sentença quando houver expressa

previsão legal.

O agravo de instrumento é recurso de fundamentação livre.

Para que a parte interponha o agravo de instrumento, deverá extrair cópias reprográficas do
processo, se forem autos físicos, a fim de que essas cópias venham a instruir o recurso.

A parte irá atravessar uma petição, protocolizando diretamente no Tribunal, com as cópias tidas
como importantes.

Segundo o art. 1.017, a petição de agravo de instrumento será instruída:

297
 • obrigatoriamente, com cópias da petição inicial, da contestação, da petição que ensejou a
decisão agravada, da própria decisão agravada, da certidão da respectiva intimação ou outro
documento oficial que comprove a tempestividade e das procurações outorgadas aos advogados
do agravante e do agravado;
• com declaração de inexistência de qualquer dos documentos acima referidos, feita pelo
advogado do agravante, sob pena de sua responsabilidade pessoal;
• facultativamente, com outras peças que o agravante reputar úteis.

Como o art. 425, VI, dispõe que fazem a mesma prova que os originais as reproduções digitalizadas
de qualquer documento público ou particular, quando juntadas aos autos pelos órgãos da justiça e seus
auxiliares, pelo Ministério Público e seus auxiliares, pela Defensoria Pública e seus auxiliares, pelas
procuradorias, pelas repartições públicas em geral e por advogados, ressalvada a alegação motivada e
fundamentada de adulteração.

O CPC não exige que o agravante junte as peças originais. Desse modo, se ele apresentar as peças
em formato eletrônico (mídia contendo imagens) acompanhada da declaração de autenticidade pelo
advogado, tal apresentação deverá ser considerada válida, salvo se a parte adversária demonstrar que sejam
inautênticas. Este é inclusive o entendimento do STJ (Info 591).

O agravo de instrumento só é possível das hipóteses previstas em lei (art. 1.015).

Os casos que permitem agravo de instrumento são:

• contra as decisões interlocutórias que versarem sobre tutelas provisórias;

• contra as decisões interlocutórias que versarem sobre mérito do processo (ex.: juiz profere
julgamento antecipado parcial do mérito ou quando o juiz pronuncia a prescrição de um dos
cheques que embasam a demanda)
• contra as decisões interlocutórias que versarem sobre rejeição da alegação de convenção de
arbitragem;
• contra as decisões interlocutórias que versarem sobre incidente de desconsideração da
personalidade jurídica;
• contra as decisões interlocutórias que versarem sobre rejeição do pedido de gratuidade da
justiça ou acolhimento do pedido de sua revogação;
• contra as decisões interlocutórias que versarem sobre exibição ou posse de documento ou coisa;
• contra as decisões interlocutórias que versarem sobre exclusão de litisconsorte;
• contra as decisões interlocutórias que versarem sobre rejeição do pedido de limitação do
litisconsórcio;

298
 • contra as decisões interlocutórias que versarem sobre admissão ou inadmissão de intervenção
de terceiros;
• contra as decisões interlocutórias que versarem sobre concessão, modificação ou revogação do
efeito suspensivo aos embargos à execução;
• contra as decisões interlocutórias que versarem sobre redistribuição do ônus da prova nos
termos do art. 373, § 1o;
• contra as decisões interlocutórias que versarem sobre outros casos expressamente referidos em
lei (ex.: sentença que decreta falência)

O art. 1.015, parágrafo único, vai dizer se admite agravo de instrumento contra decisões
interlocutórias proferidas na:

• fase de liquidação de sentença

• fase de cumprimento de sentença
• processo de execução
• processo de inventário.

O recurso de agravo de instrumento deverá ser instrumentalizado por meio de petição, contendo a
exposição do fato, do direito, das razões, pedido de reforma da decisão ou anulação, bem como o nome e
endereço dos advogados para que sejam intimados.

O prazo para interposição do agravo de instrumento é de 15 dias.

A petição vem obrigatoriamente com cópias reprográficas de várias peças do processo. Atente-se
que para processos que tramitam em meio eletrônico, não há necessidade de juntada desses documentos,
pois o Tribunal poderá ter acesso aos autos do juízo de primeira instância.

A cópia da petição inicial, da contestação e da peça que ensejou a decisão agravada são relevantes
e devem estar no agravo de instrumento.

Ainda, há necessidade de apresentar a certidão de intimação da decisão agravada, pois é com base
nela que o Tribunal verificará a tempestividade.

Após a interposição do recurso, o agravante deverá providenciar a juntada de cópia do agravo de

instrumento ao órgão de primeira instância no prazo de 3 dias.

Tratando-se de processo que tramita por meio eletrônico, a juntada de tal peça na primeira
instância é uma faculdade do recorrente, já que a outra parte terá livremente acesso ao agravo de
instrumento.

299
 Após a interposição do agravo de instrumento, será distribuído a uma das câmaras do Tribunal, sendo
autuado, existindo um sorteio do Relator, situação na qual poderá não conhecer do recurso.

Nesta hipótese de não conhecimento do recurso, o relator irá admitir o recurso, inclusive poderá
julgar o seu mérito diretamente, desde que seja no sentido de desprover o agravo de instrumento.

Não sendo caso de decisão monocrática, no sentido de ser inadmissível o recurso, ou no sentido de
improvimento do recurso, o Relator poderá de ofício, ou a requerimento da parte, conceder o efeito
suspensivo ao agravo de instrumento ou mesmo efeito ativo ao agravo de instrumento, se entender cabível.

Na sequência, o Relator ordenará a intimação do agravado, o qual irá responder no prazo de 15 dias.

Da mesma forma, se for o caso, determinará a intimação do Ministério Público, a fim de que se
manifeste no prazo de 15 dias.

Após, o Relator irá requerer ao presidente da Câmara ou Turma, no prazo não superior a 1 mês, que
seja designado dia e hora para realização do julgamento do agravo de instrumento.

No dia do julgamento do agravo de instrumento, o Relator narrará aos seus pares a respeito do
conteúdo do recurso, proferindo o seu voto. Os outros julgadores poderão acompanhá-lo ou não.

III. Agravo interno

O agravo interno é o recurso adequado para impugnar decisão monocrática, proferida por um
desembargador ou ministro.

Por exemplo, uma decisão monocrática que não admite uma apelação.

O prazo para o agravo interno é de 15 dias úteis.

O agravo interno é instrumentalizado por meio de petição, dirigida ao Relator, sendo determinada a
intimação do agravo para contrarrazões. Após, o relator poderá se retratar. Caso não o faça, o órgão irá se
manifestar.

No agravo interno não existe sustentação oral.

Declarado manifestamente inadmissível ou improcedente o agravo interno, o colegiado vai condenar

o agravante ao pagamento de 1% a 5% do valor atualizado da causa ao agravado, a fim de evitar o exercício
irregular do direito de recorrer.

IV. Embargos de declaração

300
 Os embargos de declaração são recurso que tem por objetivo sanar eventual omissão, contradição,
obscuridade ou erro material.

Nos embargos de declaração há o juízo de admissibilidade e o juízo de mérito feito pelo mesmo órgão
jurisdicional que prolatou a decisão embargada.

Os embargos de declaração são utilizáveis para impugnar qualquer decisão judicial, de qualquer
natureza.

Os embargos de declaração não se sujeita a preparo, mas o prazo é de 5 dias, único diferenciado do
CPC.

O art. 1.024, §3º, diz que o órgão julgador conhecerá dos embargos de declaração como agravo
interno se entender ser este o recurso cabível, desde que determine previamente a intimação do recorrente
para, no prazo de 5 (cinco) dias, complementar as razões recursais, de modo a ajustá-las às exigências do
art. 1.021, § 1º.

O art. 1.025 vai dizer que os embargos de declaração poderão ser utilizados para sanar omissão ou
para fins de pré-questionamento. Segundo o dispositivo, consideram-se incluídos no acórdão os elementos
que o embargante suscitou, para fins de pré-questionamento, ainda que os embargos de declaração sejam
inadmitidos ou rejeitados, caso o tribunal superior considere existentes erro, omissão, contradição ou
obscuridade.

O processamento dos embargos de declaração se dá da seguinte forma, o recurso é interposto e é

submetido a um exame de admissibilidade. Se os embargos de declaração não forem recebidos, existe uma
discussão se teriam efeito interruptivo ou não. O STJ entende que a interposição dos embargos de
declaração interrompe o prazo para os demais recursos, mesmo na hipótese de inadmissão, salvo se
houver intempestividade dos embargos.

Não se pode esquecer que no Juizado Especial passam também a interromper o prazo para
interposição de recursos no caso de embargos de declaração.

O CPC não prevê a oitiva da parte contrária, pois será admitida essa oitiva se houver a possibilidade
de haver efeitos modificativos (infringentes), situação em que intimará o embargado para se manifestar.

A decisão que enfrenta os embargos de declaração tem a mesma natureza da decisão que enfrenta
os embargos de declaração. Ex.: se uma sentença é embargada, a decisão que enfrenta os embargos de
declaração será tida como sentença.

É de se destacar o entendimento pacífico de o Desembargador decidir monocraticamente a

embargos de declaração opostos de uma decisão colegiada.

301
 Se os embargos de declaração são manifestamente protelatório, haverá a imposição de multa de até
2% do valor da causa, sendo ela revertida em favor da parte contrária.

Se houver a reiteração dos embargos de declaração protelatórios, sendo a multa elevada em até
10%, podendo o juiz determinar que haja o imediato recolhimento da multa, sob pena de não conhecer mais
quaisquer recursos interposto pela parte.

O art. 1.026, §4º, diz que não serão admitidos novos embargos de declaração se os 2 (dois)
anteriores houverem sido considerados protelatórios.

V. Recurso ordinário

O recurso ordinário é como se fosse uma apelação. É um recurso de fundamentação livre,

revolvimento de matéria fática e de competência exclusiva do STJ e do STF.

São hipóteses de cabimento de recurso ordinário:

• caberá recurso ordinário contra decisão denegatória de mandado de segurança, habeas

corpus, habeas data ou mandado de injunção decidido por Tribunal Superior (STF julga) ou por
TJ ou TRF (STJ julga).
A diferença é de que caberá tais remédios ao STF contra decisão denegatória originária de
Tribunais Superiores, e para o STJ quando se tratar de decisão denegatória originária de TRF ou
TJ.
No caso de sucumbência parcial, na parte em que não é vitorioso, irá opor recurso ordinário.
Com relação à parte vencida, somente poderá ingressar com recurso extraordinário ou especial,
pois na parte em que a segurança foi concedida não cabe recurso ordinário da concessão.
Ressalte-se que recentemente foi decidido que não se admite recurso ordinário da decisão que
concede habeas corpus, cabendo apenas recurso extraordinário ou especial. Mas admitiu-se
recurso ordinário em decisão concessiva de habeas corpus, quando o objetivo do recurso era
questionar o número de medidas cautelares impostas pelo Tribunal.
Ex.: o Tribunal fixou 10 medidas cautelares para o réu. No entanto, o réu recorreu
ordinariamente, alegando que seriam suficientes apenas 5 medidas cautelares. Neste caso foi
admitido o recurso, pois a ideia seria melhorar ainda mais a situação do paciente.

• caberá recurso ordinário, a ser julgado pelo STJ, nas causas em que forem parte de um lado
estado estrangeiro ou organismo internacional e do outro pessoa residente ou domiciliada no
Brasil.

O processamento do recurso ordinário seguirá o da apelação, conforme art. 1.028.

302
 O recurso ordinário, via de regra, não possui efeito suspensivo.

VI. Recurso extraordinário e recurso especial

O recurso extraordinário e o recurso especial são recursos de fundamentação vinculada, ou seja, para
interpor um ou outro, deverá estar dentro das hipóteses admitidas constitucionalmente.

Não poderão ser utilizados para revolvimento de matéria fática.

São hipóteses de cabimento de recurso extraordinário (art. 102, CF):

• é cabível recurso extraordinário quando a decisão judicial contrariar dispositivo da

Constituição Federal.
• é cabível recurso extraordinário quando a decisão judicial declarar a inconstitucionalidade de
tratado ou lei federal.
• é cabível recurso extraordinário quando a decisão judicial julgar válida lei ou ato de governo
local contestado em face desta Constituição.
• é cabível recurso extraordinário quando a decisão judicial julgar válida lei local contestada em
face de lei federal (não há hierarquia entre União, Estados e Municípios, motivo pelo qual há
necessidade de o STF dizer de quem é a competência da matéria).

São hipóteses de cabimento de recurso especial (art. 105, III, CF):

• é cabível recurso especial quando a decisão judicial, decorrente de TRF ou TJ, contrariar tratado
ou lei federal, ou negar-lhes vigência.
O STJ vem entendendo essa situação de modo ampliativo, de forma a abranger a medida
provisória, decretos autônomos e regulamentos editados pelo Presidente da República.
Não se trata apenas de lei federal, e sim qualquer ato normativo primário federal.
• é cabível recurso especial quando a decisão judicial, decorrente de TRF ou TJ, julgar válido ato
de governo local contestado em face de lei federal.
Não é lei local contestada em face de lei federal, pois seria hipótese de recurso extraordinário.
• é cabível recurso especial quando a decisão judicial, decorrente de TRF ou TJ, der a lei federal
interpretação divergente da que lhe haja atribuído outro tribunal.

O recurso especial só é admitido para impugnar decisão de Tribunal, diferentemente do recurso

extraordinário.

a) Requisitos de admissibilidade comuns ao recurso extraordinário e ao recurso especial

Tanto a interposição desses recursos como o juízo de admitido serão realizado pelo Tribunal de
origem.

303
São requisitos comuns:

• Exaurimento das vias recursais

Isso porque os recursos excepcionais só podem ser utilizados em única ou em última instância.
• Tempestividade dentro de 15 dias úteis
• Pré-questionamento
Pré-questionamento é o enfrentamento prévio da matéria pelo tribunal a quo. Poderá ser
explícito ou implícito.
Quando é explícito, o Tribunal a quo vai indicar textualmente qual é o dispositivo da CF ou da lei
federal. Quando for implícito, haverá a abordagem da matéria ou da norma, mas não há menção
de qualquer artigo.
Embargos de declaração podem ser utilizados para provocar pré-questionamento.

São requisitos específicos do recurso extraordinário:

• Repercussão geral:
A repercussão geral é um requisito específico do recurso extraordinário (natureza jurídica). Na
prática, observamos também que se utiliza a expressão "repercussão geral" como sinônima de
recurso extraordinário repetitivo. Algumas vezes o STF, por meio de seu Plenário, julga um
recurso extraordinário repetitivo e fixa uma tese que vale para todos os casos semelhantes que
estavam aguardando a posição da Corte. O requisito constitucional da repercussão geral aplica-
se aos recursos extraordinários em geral, incluindo também as causas criminais.
O art. 102, §3º, da CF diz que, no recurso extraordinário o recorrente deverá demonstrar a
repercussão geral das questões constitucionais discutidas no caso, nos termos da lei, a fim de
que o Tribunal examine a admissão do recurso, somente podendo recusá-lo pela manifestação
de dois terços de seus membros. Ou seja, deve-se trazer como preliminar a denominada
repercussão geral. O Tribunal pode não entender que haja repercussão geral, mas para tanto é
necessário que 2/3 dos membros assim se manifestem negativamente.
Para efeito de repercussão geral, será considerada a existência ou não de questões relevantes
do ponto de vista econômico, político, social ou jurídico que ultrapassem os interesses
subjetivos do processo. Percebe-se que a repercussão geral tem como tema não apenas fixar
tese com relação às partes do processo, e sim à sociedade, ultrapassando os limites subjetivos
do processo.
Esse requisito deve ser alegado na própria peça, sob pena de irregularidade formal, mesmo que
a matéria já tenha sido reconhecida em processo diverso. Em outras palavras, ainda que o STF já
tenha afirmado em outros processos que aquele tema possui repercussão geral, deverá o

304
recorrente abrir um tópico explicando isso. Atente-se que o Tribunal inferior não poderá dizer se
há ou não repercussão geral.
O STF pode reconhecer que há repercussão geral com base em razões diferentes daquelas
alegadas pela parte recorrente, ou seja, a fundamentação apresentada pelo recorrente para
demonstrar que existe repercussão geral não vincula o STF, podendo o Tribunal admiti-lo por
fundamento diverso.
Havendo o preenchimento da repercussão geral, o STF passará a análise do mérito por um das
Turmas, seja em decisão monocrática ou de acórdão, devendo ser apreciado em até 1 ano.
Se o Pleno do STF vier a negar repercussão geral ao recurso, esta decisão é irrecorrível. A partir
dessa decisão, todos os Tribunais poderão adotar este precedente para negar a admissibilidade
dos recursos extraordinários por falta de repercussão geral.
O art. 1.035, § 3º e o art. 987, § 1º do CPC/2015 preveem 3 hipóteses nas quais há presunção
absoluta da existência de repercussão geral:
o Acórdão impugnado tenha contrariado súmula ou jurisprudência dominante do STF;
o Acórdão impugnado tenha reconhecido a inconstitucionalidade de tratado ou de lei
federal (respeitada a reserva de plenário).
o Acórdão impugnado tenha julgado o mérito de incidente de resolução de demandas
repetitivas.
O Relator do RE poderá admitir, na análise da repercussão geral, a manifestação de terceiros,
subscrita por procurador habilitado, nos termos do Regimento Interno do STF (art. 1.035, § 4º).
Dessa feita, é possível a intervenção de amicus curiae no procedimento de análise da repercussão
geral em recurso extraordinário.
Em regra, é o Plenário do STF que decide se há repercussão geral. No entanto, se a 1ª Turma ou
2ª Turma decidir pela existência da repercussão geral por, no mínimo, 4 (quatro) votos, ficará
dispensada a remessa do recurso ao Plenário para deliberar sobre a repercussão geral, pois já
não mais seria possível a negativa de 2/3 dos membros do STF.
A decisão que não conhece o RE por ausência de repercussão geral pelo STF é irrecorrível.
Recentemente, o STF entendeu que, mesmo a repercussão geral tenha sido reconhecida pelo
Plenário Virtual, é possível que seja posteriormente afastada em sessão presencial. Isso porque
a repercussão geral é um pressuposto de admissibilidade específico do recurso extraordinário, e
o juízo de admissibilidade recursal não preclui por tratar-se de matéria de ordem pública.
O Plenário Virtual é uma sistemática adotada pelo STF por meio do qual os Ministros julgam se
há ou não repercussão geral nos recursos extraordinários interpostos. No Plenário virtual as
manifestações são feitas de forma eletrônica, sem a necessidade que os Ministros se reúnam
presencialmente, o que visa a otimizar os trabalhos. No Plenário Virtual, a critério do Relator,
também poderão ser julgados agravos regimentais e embargos de declaração.

305
 • Violação direta e frontal ao texto constitucional
Este requisito também é próprio do recurso extraordinário.
O art. 1.033 diz que, se o Supremo Tribunal Federal considerar como reflexa a ofensa à
Constituição afirmada no recurso extraordinário, por pressupor a revisão da interpretação de lei
federal ou de tratado, não irá admitir o recurso, situação em que remeterá ao Superior Tribunal
de Justiça para julgamento como recurso especial.

São requisitos específicos do recurso especial:

• Comprovação da divergência
O RESP será cabível quando um acórdão der uma interpretação à lei federal diversa da
interpretação dada por outro Tribunal. Ex.: TJ-RJ entende diferente do TJ-SP.
Se interpor o RESP com base neste fundamento, deverá comprovar a divergência, a qual se dará
por meio de cópia autenticada ou de citação do repositório de jurisprudência que comprove a
divergência.
Não se conhece do recurso especial pela divergência, quando a decisão de Tribunal tenha se
firmado no mesmo sentido da decisão recorrida (Súmula 83, STJ).

b) Procedimento

i. Interposição e não recebimento

1. Tanto o recurso especial quanto o recurso extraordinário são interpostos perante o juízo a quo,
vindo as peças contendo a exposição do fato, do direito, demonstração de que cabe o recurso especial ou o
recurso extraordinário.

2. Após, é intimada a parte contrária, a fim de apresentar contrarrazões.

3. O Tribunal realizará juízo de admissibilidade, podendo negar seguimento quando se tratar de

recurso extraordinário em que o STF não conheceu da repercussão geral ou quando o acórdão impugnado
estiver de acordo com o entendimento do STF.

4. Poderá ainda o Tribunal negar seguimento ao recurso se se tratar de recurso extraordinário ou

especial que esteja em conformidade com o entendimento firmado pelo STF ou STF, em sede de recurso
repetitivo ou repercussão geral. Essa decisão monocrática pelo Presidente do Tribunal poderá ser impugnada
por agravo interno. Consoante o STJ, se, em vez disso, a parte interpuser o agravo em recurso especial para
o STJ (art. 1.042), cometerá erro grosseiro. Chegando ao STJ este agravo, ele não será conhecido e ele não
retornará para que seja julgado pelo Tribunal de origem como agravo interno, como ocorria anteriormente.
Assim, após a entrada em vigor do CPC/2015, não é mais devida a remessa pelo STJ, ao Tribunal de origem,

306
do agravo interposto contra decisão que inadmite recurso especial com base na aplicação de entendimento
firmado em recursos repetitivos, para que seja conhecido como agravo interno.

5. Poderá o Tribunal encaminhar o processo ao órgão julgador, a fim de que o órgão julgador possa
realizar um juízo de retratação, caso tenha manifestado decisão contrária à decisão prolatada em
repercussão geral ou em sede de recurso repetitivo.

6. O Presidente do Tribunal poderá determinar o sobrestamento do recurso, quando se tratar de

controvérsia de caráter repetitivo ainda não decidido pelo STF ou STJ.

7. O Presidente do Tribunal poderá selecionar o recurso como representativo de uma controvérsia

constitucional ou infraconstitucional.

8. O CPC permite que o Tribunal venha a admitir o recurso extraordinário ou o recurso especial, com
a posterior remessa, quando o recurso ainda não tenha sido submetido como representativo no regime de
repercussão geral ou recursos repetitivos.

9. Se o Tribunal recorrido tiver refutado o juízo de retratação, pois o juízo a quo não exerceu o juízo
de retratação, cabendo a remessa ao STF.

10. Se forem admitidos ambos os recursos, o recurso extraordinário e o recurso especial deverão
ser encaminhados primeiramente ao Superior Tribunal de Justiça (STJ). Chegando ao STJ, irá ocorrer a
distribuição de uma das Turmas, com sorteio do Relator, situação na qual haverá um exame de
admissibilidade do recurso especial.

11. Se o recurso extraordinário tiver um cunho prejudicial ao RESP, poderá o Relator do STJ
determinar a remessa do processo ao STF para julgamento do recurso extraordinário. Caso o STF venha a
divergir, determinará novamente o processo ao STJ, caso em que o STJ será obrigado a julgar o recurso
especial primeiro para depois o STF julgar o recurso extraordinário.

12. O tribunal superior realiza o exame de admissibilidade (é o 2º), podendo negar seguimento ao
recurso por uma decisão monocrática do Relator. Neste caso, caberá da decisão o agravo interno.

ii. Interposição e recebimento. Recursos não repetitivos. Efeito.

Como se sabe, recurso especial e extraordinário, via de regra, não têm efeito suspensivo.

O efeito suspensivo poderá ser concedido, desde que a parte interessada apresente petição
requerendo a concessão desse efeito.

307
 No período compreendido entre a interposição do recurso e a publicação de decisão de admissão do
recurso, bem como no caso de recursos sobrestados na origem, o requerimento para concessão de efeito
suspensivo deverá ser apresentado na presidência do Tribunal a quo.

Mas este requerimento também poderá ser feito ao Tribunal ad quem (superior) no período entre a
publicação de admissão do recurso e a distribuição no STJ ou STF.

No recurso especial, o processamento de recurso no Tribunal Superior, não há qualquer

especificidade que chame atenção.

O Relator no STJ profere um decisão monocrática, a qual poderá ser impugnada por meio de agravo
interno. Caso não seja o caso de decisão monocrática pelo Relator, deverá aguardar a realização de
julgamento pelo órgão colegiado, sendo possível sustentação oral.

Vale lembrar que recurso especial ou recurso extraordinário também vão admitir a modalidade de
recurso adesivo.

iii. Interposição e recebimento. Recursos repetitivos

O CPC regulamenta a matéria de forma mais aprofundada no tocante a recursos excepcionais

repetitivos.

No Tribunal de origem, dois ou mais recursos representativos daquela controvérsia serão escolhidos,
os quais serão afetados e encaminhados ao STJ ou ao STF, a depender se for recurso especial ou
extraordinário.

Os demais recursos ficarão sobrestados no Tribunal a quo.

Com a chegada dos recursos afetados ao STF e ao STJ, cabe ao Ministro Relator identificar a questão
a que será submetida a julgamento.

Poderá determinar a suspensão do processamento de todos os processos pendentes, sejam

individuais ou coletivos, que versem sobre aquela questão e que estejam tramitando no território nacional.

Ainda, se for o caso, requisitará aos presidentes dos Tribunais de Justiça ou aos Tribunais Regionais
Federais que façam a remessa de um recurso representativo de controvérsia.

Durante o processamento do recurso extraordinário e do recurso especial afetado ao Tribunal

Superior, há previsão de que se admita a participação de terceiros, inclusive de órgãos e entidades com
interesse na controvérsia, possibilitando a oitiva de amicus curiae, bem como a possibilidade de se convocar
audiências públicas para debater o tema.

308
 Ainda, é possível que o Relator requisite informações aos tribunais inferiores e intime o Ministério
Público para se manifestar.

Após o julgamento dos recursos afetados, os órgãos colegiados declararão prejudicados os demais
recursos que versam sobre idêntica controvérsia, quando o Tribunal Superior tiver decidido no mesmo
sentido do Tribunal inferior, ou então irão decidir pela aplicação da tese firmada pelo Tribunal.

Após a publicação do acórdão paradigma, o Presidente do Tribunal irá negar seguimento a recurso
extraordinário e especial que estiverem sobrestados, se o acórdão recorrido coincidir com a orientação do
Tribunal Superior.

Mas se for detectado que o acórdão paradigma contraria a orientação do Tribunal Superior, o próprio
órgão que proferiu o acórdão recorrido na origem irá reexaminar a questão, podendo exercer juízo de
retratação.

Caso não seja realizado o juízo de retratação, a fim de que seja aplicada a tese, poderão os recursos
serem encaminhados ao STJ e ao STF. Após, será feito um juízo de admissibilidade e encaminhado aos
Tribunais Superiores, já que não houve juízo de retratação.

O art. 1.040 permite que a parte autora desista do processo individual na pendência de um recurso
especial ou extraordinário repetitivo, logo após ter sido proferido o acordão do respectivo processo
paradigma.

Essa desistência independe da manifestação ou concordância do réu, podendo ser feita a qualquer
momento, desde que não tenha sido proferida uma sentença e acompanhado do pagamento de
honorários, caso haja uma contestação.

VII. Agravo ao tribunal superior

Tribunais inferiores fazem juízo de admissibilidade de recurso extraordinário e de recurso especial.

Nos casos de inadmissão recurso extraordinário e de recurso especial pelo tribunal inferior, é possível
que o interessado se valha de um recurso que é o agravo ao tribunal superior.

O art. 1.042 diz que cabe agravo contra decisão do presidente ou do vice-presidente do tribunal
recorrido que inadmitir recurso extraordinário ou recurso especial, salvo quando fundada na aplicação de
entendimento firmado em regime de repercussão geral ou em julgamento de recursos repetitivos

A petição do agravo é dirigida ao Presidente do Tribunal de origem, sendo certo que, em seguida,
será intimado a apresentar contrarrazões.

309
 Caso não haja juízo de retratação pelo Presidente do Tribunal, será o agravo remetido ao Tribunal
superior competente.

VIII. Embargos de divergência

Embargos de divergência são recurso de competência exclusiva do STF e do STJ.

O objetivo é encerrar ou uniformizar a interpretação de um texto normativo.

São hipóteses de embargos de divergência:

• quando no mesmo tribunal superior for detectada uma divergência entre uma decisão proferida
em recurso extraordinário ou recurso especial com outra decisão proferida por qualquer órgão
do mesmo tribunal relativamente ao mérito de um recurso, caberá os embargos de divergência.

• quando se tratar de uma decisão que enfrentou o mérito com outra que não tenha conhecido do
recurso, embora tenha abordado a controvérsia e tenha abordado de forma diversa daquela.

A competência para apreciar embargos de divergência é do Órgão Especial do STJ ou do Pleno do

STF.

A Súmula 420 do STJ diz que é incabível, em sede de embargos de divergência, discutir valor de
indenização de danos morais.

A divergência que autoriza a interposição desse recurso pode se verificar tanto na aplicação de direito
material quanto na aplicação de direito processual, desde que se trate de interpretação de texto normativo.

O prazo de interposição dos embargos de divergência é de 15 dias úteis.

Vale destacar que a interposição dos embargos de divergência no STJ vai interromper o prazo para
interposição de recurso extraordinário.

4. Ações autônomas de impugnação nos Tribunais

I. Ação rescisória

A ação rescisória é o meio processual por meio do qual se busca rescindir uma decisão transitada em
julgado e eventualmente não apenas rescindir, mas também rejulgar a matéria que ali está.

A ação rescisória tem a finalidade de desconstituir um ato decisões transitado em julgado, e que está
impregnado de um vício muito grave, o qual é denominado de rescindibilidade.

310
 Essa desconstituição da decisão transitada em julgada é denominado juízo rescindente. E toda ação
rescisória que tem o seu pedido julgado procedente implica juízo rescindente.

Ultrapassado o juízo rescindente, o Tribunal irá analisar se a hipótese autoriza o juízo rescisório, que
é o novo julgamento da pretensão material, sendo este o juízo rescisório.

Perceba que toda a ação rescisória terá um juízo rescindente, caso tenha um julgamento procedente,
muito embora nem sempre ocorrerá juízo rescisório.

a) Decisões judiciais que podem ser rescindidas

A rescindibilidade é um vício processual de enorme gravidade, surgindo este vício após o trânsito em
julgado. Antes disso é denominado nulidade absoluta.

São diversas as decisões judiciais que podem ser rescindidas.

Se houver há análise do mérito e ocorrer coisa julgada material, esta decisão é passível de ação
rescisória. Então, poderá ser um acórdão, sentença, decisão monocrática, decisão interlocutória que tenha
resolvido parcialmente o mérito, etc.

• O CPC passa a admitir a ação rescisória contra decisões que não enfrentaram o mérito da causa
também. Naqueles casos em que há decisões de cunho terminativo, mas que impede a
propositura de uma nova demanda. Ex.: decisão que pronuncia litispendência não faz coisa
julgada material, pois não enfrenta o mérito da decisão. Porém pode-se oferecer ação rescisória,
pois a partir daquele momento não se pode propor outra ação, já que se reconheceu que havia
litispendência ou coisa julgada. Apesar de ela não fazer coisa julgada material, ela impede a
propositura de nova ação. Neste caso, cabe ação rescisória.

• O CPC admite que, quando haja uma decisão que não tenha recebido um recurso. Ex.: Relator
tenha agido com corrupção, situação na qual não recebeu um recurso. Neste caso, caberia ação
rescisória.

Portanto, são esses os casos em que, ainda que não haja coisa julgada material, seria possível ação
rescisória.

b) Competência

A ação rescisória é uma ação de competência originária de Tribunal.

311
 Se estamos tratando de juízo federal de 1ª instância ou TRF que decidiu, será de competência do TRF
a ação rescisória. Se estamos tratando de juízo estadual de 1ª instância ou TJ que decidiu, será de
competência do TJ a ação rescisória.

Existe uma divergência quando se tratar de uma sentença proferida por um juízo estadual, cuja ação
rescisória tenha sido ajuizada pela União, na condição de terceiro interessado.

A competência aqui será do TJ ou do TRF?

O STF e o STJ têm entendido que a competência é do Tribunal Regional Federal, havendo o
deslocamento de competência, já que a União interveio no feito.

Havendo recurso extraordinário ou especial, tendo sido este recurso conhecido e prolatado uma
decisão de mérito pelo Tribunal Superior, caberá a este Tribunal Superior processar e julgar eventual ação
rescisória. Isso porque, a partir do momento em que conheceu da decisão, há o efeito substitutivo do recurso.

É preciso mencionar que existe norma nos Juizados Especiais que proíbe a via de ação rescisória no
procedimento dos juizados, seja qual for a espécie (federal, estadual ou fazendário).

c) Prazo para ajuizamento

O prazo para ajuizamento da ação rescisória é de 2 anos, contados do trânsito em julgado da decisão
de mérito.

i. Prazo para ajuizamento quando o recurso não tiver sido conhecido

Atente-se que, se o recurso não tiver sido conhecido, o prazo para ajuizamento da ação rescisória
será contado dessa inadmissão a fim de que o sujeito possa interpor ação rescisória.

Ex.: sujeito teve uma decisão contra ele no TJ. Interpôs recurso especial. Após 3 anos, saiu a decisão
inadmitindo o recurso especial. Já havia transitado em julgado a decisão do TJ. No entanto, o STJ editou a
súmula 401, estabelecendo que o prazo decadencial da ação rescisória só se inicia quando não for cabível
qualquer recurso do último pronunciamento judicial.

Se for o caso de não cabimento do recurso, o prazo para a ação rescisória será contado a partir do
momento em que transitou em julgado da decisão que não cabia o recurso.

É o que consta literalmente no CPC (art. 975).

Ou seja, se houve recurso, e este recurso foi inadmitido, este prazo de 2 anos será contado dessa
inadmissão a fim de que o sujeito possa interpor ação rescisória.

312
 ii. Prazo para ajuizamento da ação rescisória quando se tratar de decisão objetivamente complexa,
sem que todos sejam impugnados

A decisão objetivamente complexa é aquela que tenha mais de um capítulo.

Ex.: há dois pedidos: indenização por danos morais e indenização por danos materiais. O autor foi
vitorioso nos dois pleitos, mas impugnou um deles só, em relação ao valor arbitrado para danos morais,
sustentando a sua majoração.

Houve um fracionamento da resolução do mérito.

Neste caso, há no mesmo processo a possibilidade de duas ações rescisórias, pois uma transitou em
julgado e a outra irá transitar dentro de dois anos.

O STF adotou o entendimento de que se admite ação rescisória contra sentença transitada em
julgado, ainda que contra ela não se tenha esgotado todos os recursos. (Súmula 514).

Haveria, portanto, a possibilidade de fracionamento da coisa julgada.

Veja, o CPC diz, no art. 966, §3º, que a ação rescisória pode ter por objeto apenas 1 (um) capítulo
da decisão.

Perceba que o NCPC vai na linha do STJ, estabelecendo que o trânsito em julgado da sentença tenha
momento distintos, podendo cada capítulo transitar em julgado em momentos diferentes, apesar de outro
capítulo estar sendo discutido.

O STJ, porém, vem propondo uma solução distinta. Para o STJ, bastaria o ajuizamento de uma única
ação rescisória. E esse prazo bienal se iniciaria apenas com a formação da coisa julgada no último capítulo
meritório. Este entendimento é minoritário. Trata-se da denominada coisa julgada progressiva.

A coisa julgada progressiva é a hipótese em que capítulos autônomos não teriam transitado em
julgado autonomamente, e sim conjuntamente, ou seja, quando ocorresse a preclusão máxima da última
decisão proferida no processo. A ideia é ter apenas o trânsito em julgado conjunto, tendo a coisa julgada
apenas quando houvesse a preclusão máxima.

Vale atentar a relevância do assunto, pois o trânsito em julgado em capítulos diferentes gera reflexos
diretos à competência. Isso porque se foi transitado em julgado um ponto com o juiz de primeira instância,
caberá ao TJ analisar a ação rescisória. Caso fosse com o trânsito em julgado máximo, poderia a questão ser
julgada pelo STJ.

iii. Prazo para ajuizamento da ação rescisória fundada em simulação ou colusão das partes

313
 Há aqui uma ação rescisória com intuito de reconhecer que a decisão de mérito foi prolatada num
processo em que ambas as partes atuaram em conluio.

Haverá o prazo de 2 anos para ajuizamento da ação rescisória, mas o termo inicial desses 2 anos é o
momento em que a simulação ou a colusão vieram à tona, ou seja, foram descobertas (art. 975, §3º).

iv. Prazo para ajuizamento da ação rescisória fundada em prova nova

Aqui, há uma ação rescisória quando o autor da ação rescisória tiver obtido uma prova nova, cuja
existência ignorava, pois não se podia fazer uso, ou seja, capaz de, por si só, assegurar o pronunciamento
desfavorável.

É necessário que essa prova seja forte, ao ponto de garantir, por si só, o julgamento favorável.

A parte poderá propor a ação rescisória no prazo de 2 anos, sendo contado da descoberta desta
prova. Contudo, o CPC estabeleceu que esta descoberta deva ocorrer em até 5 anos, contados da data em
que ocorrer o trânsito em julgado.

Então, haveria um limite máximo para propositura da rescisória neste caso.

v. Prazo para ajuizamento da ação rescisória fundada em violação à norma jurídica, após o STF
declarar a inconstitucionalidade da lei em que tiver se baseado a decisão de mérito com efeito retroativo

O STF considerou a lei inconstitucional, não modulou os efeitos da declaração, tendo o sujeito uma
decisão contra ele proferida transitada em julgado, a qual se baseou naquele dispositivo legal, e agora quer
propor ação rescisória.

É a situação denominada sentença inconstitucional.

O CPC passa a prever que é possível ajuizar ação rescisória em cada processo em que tenha aplicado
essa lei inconstitucional, alegando que haveria a violação à norma jurídica.

O prazo é de 2 anos, contado a partir da decisão do STF que reconheceu a inconstitucionalidade da

lei.

O art. 1.057 do CPC diz que este raciocínio só é aplicado a decisões que transitaram em julgado após
a vigência do CPC. A decisão que transitou em julgado, por exemplo, em julho de 2016, mas em agosto de
2016, o STF julgou inconstitucional, haverá o prazo de 2 anos para propor a rescisória, a partir da decisão do
STF (agosto de 2016) para que possa ver rescindida a decisão.

Se a decisão do STF foi proferida em agosto de 2016, mas a sentença contra ele foi em janeiro de
2015, ou seja, sob a vigência do CPC/73, não poderá propor esta rescisória.

314
 Ou seja, a decisão deve ter transitado em julgado após o início da vigência do CPC/2015.

d) Legitimidade para o ajuizamento da ação rescisória

Poderá ajuizar a ação rescisória pela:

• Próprias partes da relação processual primitiva

• Ministério Público
• Terceiro juridicamente interessado

A ação rescisória pelo MP poderá ser ajuizada quando ele tiver sido parte principal ou como fiscal
da lei no processo originário.

Ademais, poderá o Ministério Público ajuizar ação rescisória para rescindir decisão de mérito, ainda
que não tenha sequer participado como parte ou como fiscal da ordem jurídica, desde que se perceba que
no processo primitivo houve colusão ou simulação entre as partes.

e) Hipóteses em que se autoriza o ajuizamento da ação rescisória

i. Juiz peitado

O art. 966, I, estabelece que caberá ação rescisória quando a decisão tiver sido proferida por um juiz
que está lotado em primeira instância, e que tenha praticado com essa sua decisão, um crime de
prevaricação, concussão, corrupção ou peculato. Ou seja, ele se vale da sua decisão como um meio para
praticar um rime.

Também é possível quando tais crimes tiverem sido praticados por um desembargador ou ministro.

Atente-se que deverá ser verificado que, sendo desembargador ou ministro, e se o voto proferido
foi determinante ou não para a conclusão do julgado. Isso porque se não foi determinante não irá mudar
nada do voto.

Não existe a necessidade de que tenha sido instaurado processo penal para que se proponha ação
rescisória.

Se o juiz peitado se limitou a proferir apenas uma sentença e o Tribunal realizou o juízo rescindente,
o Tribunal poderá fazer também o juízo rescisório.

Se o juiz peitar e proferir uma sentença com o crime de concussão, caberá rescisória neste caso.

Se outro juiz presidiu a audiência e conduziu o processo todo, mas na hora em que o processo estava
concluso para a sentença, o juiz entrou de férias, tendo o substituto, cometendo o crime de prevaricação,

315
prolatado a sentença, o Tribunal promoverá o juízo rescindente, mas nada impede que também promova o
juízo rescisório, já decidindo o mérito.

Se o juiz que comete o crime praticar outros atos no processo, como presidiu a audiência, não poderá
o Tribunal realizar o juízo rescisório, limitando-se apenas ao juízo rescindente.

ii. Incompetência absoluta do juízo e magistrado impedido

O art. 966, II, contempla duas situações distintas:

• Incompetência absoluta do juízo: como apenas as decisões serão potencialmente atingidas, o

Tribunal poderá realizar o juízo rescindente e o juízo rescisório.
• Magistrado impedido: se tiver apenas prolatado a sentença, o Tribunal irá realizar o juízo
rescindente e o juízo rescisório. No entanto, se o magistrado impedido tiver praticado todos os
atos do processo, aí o Tribunal deverá apenas fazer o juízo rescindente.

iii. Colusão, simulação, coação ou dolo da parte vencedora

A colusão e a simulação são atos bilaterais, enquanto a coação ou dolo são unilateral.

Com relação aos atos bilaterais, o termo inicial será a partir do momento em que tiverem ciência
dessa situação de colusão ou simulação entre as partes. Neste caso, é correto concluir que se o tribunal
rescindir a decisão por esse motivo, em seguida o Tribunal deverá julgar o mérito, fazendo juízo rescisório e
julgar improcedente o pedido.

Quando a ação rescisória for motivada por ato unilateral, deverá ser feito uma distinção:

• Em caso de dolo, o prazo de 2 anos da ação rescisória se inicia apenas quando a parte prejudicada
tenha ciência desse dolo engendrado pelo vencedor.
• Em caso de coação, o prazo de 2 anos deve ser contado a partir do término da coação.

Nesses casos de atos unilaterais, o Tribunal sempre fará juízo rescindente. Mas o exercício do juízo
rescisório vai depender do caso concreto, podendo ou não acontecer.

iv. Ofensa à coisa julgada

Neste caso, um processo anterior já tinha uma sentença transitada em julgado, a qual deverá ser
rescindido, pois violou a coisa julgada material.

O Tribunal realiza apenas um juízo rescindente, já que não é possível realizar um juízo rescisório por
uma sentença idônea anterior.

316
 A controvérsia maior ocorre quando passa o lapso de 2 anos para oferecer ação rescisória com ofensa
à coisa julgada.

Nesse caso, como não cabe rescisória, e se está diante de duas sentenças de mérito transitadas em
julgadas, e completamente distintas, qual delas irá prevalecer?

A jurisprudência e a doutrina vêm se inclinando que deve prevalecer a segunda decisão em

detrimento da primeira. Isso porque há o prazo de 2 anos para rescindir a segunda decisão. Se não for
rescindida a primeira decisão, então deverá prevalecer a segunda decisão.

v. Violação manifesta à norma jurídica

Será cabível ação rescisória quando houver violação manifesta à norma jurídica.

Segundo a Súmula 343 do STF, não cabe ação rescisória por ofensa a literal dispositivo de lei,
quando a decisão rescindenda se tiver baseado em texto legal de interpretação controvertida nos
tribunais. Não se pode dizer que há violação manifesta quando o juiz deu uma interpretação já dada por
outros tribunais ou juízes.

Neste caso, não é possível dizer que aquela decisão viola manifestamente norma jurídica.

É de se destacar que o art. 966, §§ 5º e 6º, diz que é cabível ação rescisória contra decisão baseada
em enunciado de súmula ou acórdão proferido em julgamento de casos repetitivos que não tenha
considerado a existência de distinção entre a questão discutida no processo e o padrão decisório que deu
fundamento à súmula ou acórdão proferido em julgamento de casos repetitivos

É a possibilidade de ajuizar ação rescisória quando o juiz sustentar que aplicou a súmula, mas na
verdade aplicou súmula completamente equivocada. O que justificou o enunciado da súmula é justamente
o inverso do caso que está agora no feito.

Segundo o §6º, quando a ação rescisória fundar-se na hipótese acima, caberá ao autor, sob pena de
inépcia, demonstrar, fundamentadamente, tratar-se de situação particularizada por hipótese fática
distinta ou de questão jurídica não examinada, a impor outra solução jurídica.

vi. Decisão proferida com base em prova falsa

A decisão teve como fundamento principal uma prova falsa, cabendo ação rescisória.

vii. Juntada de prova nova

Caberá ação rescisória para fins de juntada de prova nova.

317
 Neste caso, a juntada de prova nova é a única situação em que há uma rescisória que não conheça
um vício na decisão que transitou em julgado, e sim para discutir a justiça da decisão.

Para ser considerada uma prova nova, esta prova deve ter sido preexistente à prolação da decisão
em virtude de a parte desconhecer aquela prova, ou em virtude não ter podido apresentar naquele
momento.

Essa prova nova deve ser muito forte a ponto de assegurar um pronunciamento favorável ao
indivíduo.

viii. Decisão proferida com erro de fato

O art. 966, §1º, diz que há erro de fato quando a decisão rescindenda admitir fato inexistente ou
quando considerar inexistente fato efetivamente ocorrido, sendo indispensável, em ambos os casos, que o
fato não represente ponto controvertido sobre o qual o juiz deveria ter se pronunciado.

Considera que um fato aconteceu e haverá o julgamento improcedente, porém o fato não aconteceu,
ou vice-versa.

Se o erro da decisão é de fato é cabível a ação rescisória.

f) Procedimento da ação rescisória

O procedimento da ação rescisória é da seguinte forma:

• Petição:
A petição virá acompanhada com seus requisitos preenchidos. Sendo hipótese de juízo rescisório,
deverá a decisão conter o pedido de juízo rescindente e o pedido para novo julgamento.
Essa petição inicial deverá conter caução de 5% sobre o valor da causa, a fim que o valor da calção
poderá ser invertido eventualmente à parte contrária. O valor não poderá ser superior a mil
salários mínimos.
A caução será revertida em prol do demandado quando for proferida decisão monocrática ou
acórdão unânime que reconheçam a inadmissibilidade ou a improcedência do pedido formulado
na ação rescisória.

• Despacho liminar de conteúdo negativo:

Após o oferecimento da ação rescisória, poderá haver uma decisão monocrática tanto
terminativa quanto definitiva, admitindo ou rejeitando ação rescisória.
Esse despacho liminar é em verdade uma decisão.
A decisão que conclui que a ação rescisória foi ajuizada fora do prazo decadencial de 2 anos é
uma decisão de mérito, pois reconhece a decadência do direito.

318
• Despacho liminar de conteúdo positivo:
Se o desembargador ou membro do Tribunal entender que os requisitos estão previstos,
determinará a citação do demandado. O art. 970 estabelece que o prazo para resposta do
demandado será fixado entre 15 e 30 dias, a depender do ministro ou desembargador relator.

• Efeito suspensivo e a concessão de tutela provisória:

O art. 969 diz que propositura de ação rescisória não impede o cumprimento de decisão
rescindenda, ressalvada a concessão de tutela provisória. Via de regra, ação rescisória não tem
efeito suspensivo e não impede a execução da decisão transitada em julgada.

• Defesa do demandado:
O sujeito é citado para apresentar defesa. Esta poderá ser apresentada por meio de contestação
ou por meio de reconvenção da mesma peça da contestação.
Após a citação, e a defesa do réu (15 ou 30 dias, a depender do desembargador) apresentará a
sua contestação e pode inclusive apresentar reconvenção na mesma peça da contestação.
Esta reconvenção será admitida quando o demandado também intentar a rescisão do julgado,
mas agora por um fundamento distinto.
Apresentada a defesa, passa-se à instrução processual.

• Instrução processual e etapa superveniente

A dilação probatória é possível, podendo ou não acontecer, sendo feita ou não pelo Tribunal.
O art. 972 autoriza que sejam expedidas ao juízo de primeira instância cartas de ordem para que
no juízo de primeira instância sejam realizadas provas ou a instrução probatória (ex.: prova
testemunhal).
Se a ação rescisória não tiver sido ajuizada pelo MP, deverá o MP ser intimado para atuar na
condição de fiscal da ordem jurídica.
Encerrada a instrução, o juiz abrirá vista para o demandante ou demandado, a fim de que sejam
apresentados memoriais no prazo de 10 dias. Em seguida, vem a decisão judicial.

• Decisão e recursos
Inicialmente, o Tribunal vai fazer inicialmente o juízo rescindente. Em caso de julgamento
procedente da ação rescisória, ele poderá ou não fazer um juízo rescisório, a depender do caso.
Quando ambos forem realizados: juízo rescindente e juízo rescisório, haverá, em verdade, de
uma decisão objetivamente complexa, visto que enfrenta dois pedidos distintos.
Essa decisão colegiada desafia embargos de declaração, recurso especial, recurso extraordinário.
Pode-se estar diante da técnica processual de julgamento, quando há o pedido da ação rescisória
julgado procedente, mas por maioria.

319
 Poderá ainda convocar magistrados tabelares quando se tratar de decisão não unânime, no
sentido da procedência do pedido.

g) Distinção entre ação rescisória, ação anulatória e querella nullitatis

A ação rescisória já foi falada.

A ação anulatória é um processo de conhecimento, mas a ação anulatória tem natureza constitutiva
negativa, mas é um processo de competência de órgão jurisdicional de 1ª instância. Essa ação está sujeita a
prazo prescricional e não decadencial. O prazo prescricional da ação anulatória é o mesmo do direito
material, motivo pelo qual estaria regulado pelo direito civil.

A querella nullitatis é usualmente interessada quando o réu não foi sequer citado. Para ele o
processo não existiu. Não se está diante de uma ação constitutiva. A competência também é do juízo de
primeira instância, diferentemente do juízo da ação rescisória.

Essa ação não se submete a qualquer prazo decadencial e a qualquer prazo prescricional, visto que
há uma decisão meramente declaratória, a qual declara a inexistência do processo para aquela parte.

II. Reclamação

A reclamação é um processo de conhecimento, de competência originária de Tribunal.

No art. 988, o CPC diz quando é cabível a reclamação pela parte interessada ou pelo Ministério
Público para:

• preservar a competência do tribunal;

• garantir a autoridade das decisões do tribunal;
• garantir a observância de enunciado de súmula vinculante e de decisão do Supremo Tribunal
Federal em controle concentrado de constitucionalidade;
• garantir a observância de acórdão proferido em julgamento de incidente de resolução de
demandas repetitivas ou de incidente de assunção de competência;

A reclamação pode ser proposta perante qualquer Tribunal e o seu julgamento compete ao órgão
jurisdicional cuja competência pretende-se que seja observada ou preservada.

A reclamação não poderá ser utilizada quando a decisão já tiver transitada em julgado.

A petição inicial de uma reclamação deve vir acompanhada de prova documental.

Não sendo o caso de indeferimento de plano da petição inicial, o Relator despacha, requisitando
informações para que sejam prestadas no prazo de 10 dias.

320
 O Relator poderá inclusive de ofício conceder uma liminar suspendendo a eficácia da decisão que
está sendo questionada na reclamação.

Além disso, deve ser determinada a citação do beneficiário por aquela decisão, o qual terá 15 dias
para apresentar sua contestação.

Apresentada a contestação, será aberta vista ao MP, o qual irá se manifestar, sendo os autos concluso
para julgamento.

Segundo o STF, não é cabível a propositura de reclamação preventiva. A reclamação não tem caráter
preventivo, de modo que não serve para impedir a eventual prática de decisão judicial ou ato administrativo.
O ajuizamento da reclamação pressupõe a existência de um ato que efetivamente já tenha usurpado a
competência do Tribunal, violado a autoridade de alguma de suas decisões que possua efeito vinculante ou
incidido em alguma das outras hipóteses de cabimento deste instituto.

Recentemente, o STF entendeu que o art. 988, § 5º, II, do CPC/2015 prevê que é possível reclamação
dirigida ao Supremo Tribunal Federal contra decisão judicial que tenha descumprido tese fixada pelo STF em
recurso extraordinário julgado sob o rito da repercussão geral. O CPC exige, no entanto, que, antes de a parte
apresentar a reclamação, ela tenha esgotado todos os recursos cabíveis nas "instâncias ordinárias".

O STF afirmou que essa hipótese de cabimento prevista no art. 988, § 5º, II, do CPC deve ser
interpretada restritivamente, sob pena de o STF assumir, pela via da reclamação, a competência de pelo
menos três tribunais superiores (STJ, TST e TSE) para o julgamento de recursos contra decisões de tribunais
de 2º grau de jurisdição. Assim, segundo entendeu o STF, quando o CPC exige que se esgotem as instâncias
ordinárias, significa que a parte só poderá apresentar reclamação ao STF depois de ter apresentado todos
os recursos cabíveis não apenas nos Tribunais de 2º grau, mas também nos Tribunais Superiores (STJ, TST
e TSE). Se ainda tiver algum recurso pendente no STJ ou no TSE, por exemplo, não caberá reclamação ao STF.

Em suma, nos casos em que se busca garantir a aplicação de decisão tomada em recurso
extraordinário com repercussão geral, somente é cabível reclamação ao STF quando esgotados todos os
recursos cabíveis nas instâncias antecedentes.

5. Incidentes nos tribunais

Os incidentes processuais são etapas que ocorrem durante o processamento para criação de uma
decisão, devendo passar por dois órgãos distintos do mesmo Tribunal.

Os incidentes nos tribunais implicam deslocamento funcional, mas horizontal, fazendo que com isso
haja implicações na resolução da decisão final.

321
 I. Incidente de assunção de competência

Este incidente pode ser instaurado durante o julgamento de um recurso, remessa necessária ou
causa de competência originária de Tribunal.

Deve ser adotado quando houver uma questão de direito repetitiva, mas que não possa ser
considerada como uma demanda serial, ou seja, que justificaria sobrestamento de recurso, ou que fosse
decidido por embargos de divergência.

Aqui há uma questão de direito de relevante.

Quais são as atividades que um amicus curiae tem no processo?

O CPC não é claro. Sem dúvida é possível verificar que se trata de uma questão relevante de direito,
mas isto não dará ensejo a processos repetitivos, visto que terá intervenção do amicus curiae em processos
que sejam absolutamente distintos entre si. E esses processos não têm ligação entre eles, não havendo falar
em demanda serial.

De qualquer modo, por se tratar de uma questão relevante, será necessário discutir o ponto por meio
do incidente de assunção de competência.

a) Finalidade

A finalidade do incidente é prevenir eventuais divergências em decisões proferidas no mesmo

Tribunal em diferentes Turmas ou Câmaras.

b) Legitimidade

O próprio Relator do processo poderá propor o início do incidente, seja de ofício ou por meio de
requerimento das partes, ou ainda do Ministério Público ou da Defensoria Pública (art. 974, §1º).

c) Procedimento

Aceito o incidente, os autos serão encaminhados para o órgão colegiado que tem a competência para
dirimir a questão, segundo o regimento interno do Tribunal.

Após, será proferida uma decisão pelo órgão colegiado, estabelecendo a tese que será aplicável
àquele caso e aos casos futuros.

Essa tese fixada deverá ser observada por todos os órgãos do Tribunal, inclusive pela primeira
instância.

d) Incidente de assunção de competência x embargos de divergência

322
 O incidente de assunção de competência não se confunde com os embargos de divergência.

No incidente de assunção, há um incidente processual, o qual é empregado antes da decisão final do

processo que gerou o incidente.

Nos embargos de divergência há um recurso, devendo ser empregado após a decisão final do órgão.

II. Incidente de arguição de inconstitucionalidade

O incidente de arguição de inconstitucionalidade é utilizado apenas para o controle de

constitucionalidade difuso perante tribunal, pois é aqui que há a cláusula de reserva de plenário.

Durante o processamento de um recurso ou mesmo de um caso de remessa necessária, ou

competência originária, pode ocorrer o controle de constitucionalidade difuso.

Esse controle difuso poderá ser suscitado para fins de reconhecimento de inconstitucionalidade, e
isto poderá ser suscitado por qualquer ministro ou desembargador que esteja atuando no caso, ou mesmo
pelo Ministério Público ou pela parte. A lei autoriza até mesmo que um terceiro interessado levante essa
inconstitucionalidade.

Feita esta questão, o órgão fracionário do Tribunal vai deliberar se é ou não consistente a arguição
de inconstitucionalidade levantada.

Se por maioria, ou por unanimidade, for entendido que a questão é relevante, então será lavrado
um acórdão, sendo determinada uma suspensão imprópria do processo, pois irá continuar correndo para
resolver esta questão da inconstitucionalidade do dispositivo.

Há a suspensão imprópria do processo para que a questão de inconstitucionalidade seja definido

pelo Pleno do Tribunal ou pelo Órgão Especial do Tribunal. Veja que há uma cisão horizontal da
competência.

A CF, em seu art. 97, ressalta o princípio da reserva do plenário, estabelecendo que somente pelo
voto da maioria absoluta de seus membros ou dos membros do respectivo órgão especial, poderão declarar
a inconstitucionalidade de lei ou de ato normativo do poder público.

Este dispositivo é que desautoriza o órgão fracionário, quando ele levanta uma questão de
inconstitucionalidade, ele mesmo resolver. E portanto deve remeter ao órgão especial ou ao pleno do
tribunal.

323
 Não há essa necessidade de fazer essa remessa quando já houver manifestação do plenário do
Tribunal ou do órgão especial sobre o tema, ou ainda quando o STF já tiver enfrentado a alegada
inconstitucionalidade.

Durante o processamento do incidente, pessoas jurídicas de direito público, responsáveis pela

edição do ato, poderão se manifestar.

A parte legitimada para a propositura de uma ação de controle abstrato de constitucionalidade

daquele ato normativo também, se quiser, poderá se manifestar.

Considerando a relevância da matéria e representatividade dos postulantes, é possível que o relator

venha admitir a manifestação de outros órgãos. É a ideia do amicus curiae participando, permitindo maior
legitimidade de atuação do Judiciário.

Após a decisão pela maioria absoluta do Pleno ou do Órgão Especial, os autos retornam ao órgão
fracionário, o qual irá prolatar a decisão final, seguindo a tese jurídica adotada pelo pleno ou pelo órgão
especial.

III. Incidente de resolução de demandas repetitivas (IRDR)

O incidente de resolução de demandas repetitivas é uma novidade.

Para se instaurar este incidente é necessário que haja repetição de processos que tenham
controvérsia sobre questão unicamente de direito, implicando risco à isonomia e à segurança jurídica.

Veja os requisitos:

• processos repetitivos
• mesma questão de direito
• risco de violação à isonomia e à segurança jurídica

São legitimados para levantar o IRDR:

• Partes
• Ministério Público
• Defensoria Pública
• De ofício pelo juiz

O IRDR é instaurado através de um requerimento dirigido à Presidência do Tribunal.

O órgão responsável pelo julgamento do IRDR é aquele que o regimento interno do tribunal indicar.

324
 Admitido o IRDR, será distribuído. O Relator irá determinar a suspensão dos processos individuais e
coletivos pendentes, bem como requisitará informações aos órgãos em cujo juízo discuta o objeto do IRDR.

Esse sobrestamento poderá durar até 1 ano. Esgotado esse prazo, voltarão a correr,
independentemente do julgamento.

Pode o desembargador determinar que a suspensão permaneça por mais de 1 ano, desde que haja
motivação.

O Relator poderá admitir que o amicus curiae se manifeste no processo. Poderá ainda designar
audiência pública para ouvir pessoas com experiência e conhecimento na matéria repetitiva.

Após, é designada data de julgamento.

No julgamento, o Relator expõe os fatos para julgamento. Na sequência, é aberta sustentação oral
das partes pelo prazo de 30 minutos. Feita a sustentação oral, será proferida a decisão. Depois, será firmada
a tese jurídica.

No caso do IRDR, ainda é apreciado o recurso, a remessa necessária ou o caso de competência

originária, situação na qual, além de resolver a tese fixada, resolverão também o caso que originou o
incidente.

Firmada a tese, todos os órgãos do tribunal deverão seguir a tese.

A falta de observância da decisão por qualquer magistrado, será admissível reclamação, dirigida ao
Tribunal.

IV. Incidente de suspensão da segurança ou da tutela provisória de urgência

Este incidente é utilizado pela Fazenda Pública, sendo reconhecido como requerimento de suspensão
da segurança, ou suspensão de tutela provisória de urgência antecipada.

A natureza jurídica desse incidente é objeto de divergência:

1ªC: o incidente de suspensão da segurança ou da tutela provisória de urgência é um recurso.

2ªC: é sucedâneo recursal.

3ªC: é um incidente de suspensão da segurança, tendo natureza de incidente processual (Samer e

Hartmann).

Este incidente é absolutamente inábil para promover a reforma ou anulação de uma decisão
jurisdicional.

325
 Este incidente tem o objetivo de sustar a eficácia de uma decisão, a fim de que uma lesão seja
evitada.

a) Legitimidade

É legitimado para fazer o requerimento da suspensão da segurança:

• pela Fazenda Pública (art. 4º da Lei 8.437)

• pelo Ministério Público

A jurisprudência amplia esse rol, autorizando que este pleito possa ser dar por empresa pública,
sociedade de economia mista e por pessoas jurídicas de direito privado que se encontrarem em exercício
de alguma função pública.

Esse incidente vai se justificar em razão da supremacia do interesse público.

b) Competência para decisão

Esse requerimento é formulado ao Presidente do Tribunal.

Depois de preclusas as vias para impugnar a decisão do tribunal inferior, é possível que a suspensão
da segurança ou a suspensão da tutela provisória de urgência sejam dirigidos ao STJ ou ao STF, desde que
haja uma questão constitucional ou de lei federal envolvida.

c) Procedimento

O interessado apresenta o requerimento, narrando o motivo pelo qual a decisão judicial deve ser
suspendida, como é o caso de grave lesão à ordem, saúde, segurança, economia pública, etc.

O presidente do tribunal, diante do caso, poderá:

• determinar que a peça seja emendada

• indeferir a suspensão
• deferir a suspensão sem oitiva da outra parte
• determinar que primeiramente seja ouvida a outra parte para depois se manifestar.

O prazo para oitiva da outra parte e o prazo para oitiva do MP é de 72 horas.

Concedida ou não a suspensão, é cabível o recurso de agravo interno, já que a decisão foi do
presidente do tribunal.

326
 Concedida a suspensão, está suspendida a eficácia da decisão que concedeu a segurança ou a tutela
provisória. Essa suspensão irá vigorar enquanto não transitar a decisão de mérito posteriormente nos autos
principais.

Só quando ela transita em julgado é que esta suspensão cai, passando a produzir efeitos.

DISPOSIÇÕES FINAIS E TRANSITÓRIAS DO CPC

1. Disposições finais e transitórias do CPC

I. Art. 1.045

Diz o art. 1.045 que: Este Código entra em vigor após decorrido 1 (um) ano da data de sua publicação
oficial. Isso quer dizer que o CPC entrou em vigor dia 18/03/2016.

II. Art. 1.046

O art. 1.046 diz que, ao entrar em vigor este Código, suas disposições se aplicarão desde logo aos
processos pendentes, ficando revogada a Lei no 5.869, de 11 de janeiro de 1973. Trata-se de aplicação do
princípio do tempus regit actum.

O § 1º diz que as disposições do CPC/1973, relativas ao procedimento sumário e aos procedimentos

especiais que forem revogadas, vão se aplicar às ações propostas e que ainda não tiverem sido sentenciadas
até o início da vigência do CPC/2015.

Se a ação foi proposta no procedimento sumário ou especiais que o NCPC não traz, e ainda não há
sentença, esta ação continuará observando este rito até ser sentenciada.

Confere uma ultratividade temporária a determinadas normas do CPC/73.

O § 2o estabelece que permanecem em vigor as disposições especiais dos procedimentos regulados

em outras leis, aos quais se aplicará supletivamente este Código.

§ 3o Os processos mencionados no art. 1.218 do CPC de 1973, cujo procedimento ainda não tenha
sido incorporado por lei submetem-se ao procedimento comum previsto neste Código.

§ 4o As remissões a disposições do Código de Processo Civil revogado, existentes em outras leis,

passam a referir-se às que lhes são correspondentes neste Código.

O § 5o diz que a primeira lista de processos para julgamento em ordem cronológica observará a
antiguidade da distribuição entre os já conclusos na data da entrada em vigor deste Código.

327
 Ou seja, a ordem cronológica de processo já concluso vai ser adotada, mas será adotada, neste caso,
a ordem de distribuição do processo. Perceba que há aqui uma excepcionalidade, pois nos novos processos
instaurados é da conclusão. Mas se o processo é de antes do CPC, a ordem será a da distribuição.

Além do procedimento sumário, foi extinto o procedimento especial da usucapião e a própria ação
de depósito.

III. Art. 1.047

Diz o art. 1.047 que as disposições de direito probatório adotadas neste Código aplicam-se apenas às
provas requeridas ou determinadas de ofício a partir da data de início de sua vigência.

Portanto, as disposições probatórias do NCPC só serão aplicadas às provas que forem requeridas
após o NCPC.

As que tiverem requeridas antes do NCPC, mas que não foram produzidas ainda, continuarão sendo
regidas pelo antigo CPC, até serem ultimadas.

Ex.: há uma prova testemunhal requerida em fevereiro de 2016. O modelo do CPC antigo admitia o
sistema presidencialista, ou seja, o advogado fazia a pergunta e o juiz transmitia a pergunta à parte. Segundo
a literalidade do NCPC, deverá ser observado o sistema presidencialista se foi requerida a prova testemunhal
antes da entrada em vigor do NCPC.

O NCPC só será aplicado para a prova que for pleiteada quando ele já estava em vigor.

Se a prova foi requerida em fevereiro de 2016, apreciada em agosto de 2016, mas produzida em
setembro, será aplicado o antigo CPC, pois deverá contar a data em que a prova foi requerida.

IV. Art. 1.048

Segundo o art. 1.048, terão prioridade de tramitação, em qualquer juízo ou tribunal, os

procedimentos judiciais:

• em que figure como parte ou interessado pessoa com idade igual ou superior a 60 (sessenta)
anos ou portadora de doença grave;
• regulados pelo Estatuto da Criança e do Adolescente.

O § 1o diz que a pessoa interessada na obtenção do benefício, deverá juntar prova de sua condição,
e deve requerer essa prioridade à autoridade judiciária competente para decidir o feito, que determinará
ao cartório do juízo as providências a serem cumpridas.

328
 Diz o § 2o que, deferida a prioridade, os autos receberão identificação própria que evidencie o
regime de tramitação prioritária.

O § 3o estabelece que, concedida a prioridade, essa não cessará com a morte do beneficiado,
estendendo-se em favor do cônjuge supérstite ou do companheiro em união estável.

Segundo o § 4o, a tramitação prioritária independe de deferimento pelo órgão jurisdicional e deverá
ser imediatamente concedida diante da prova da condição de beneficiário.

Veja a contrariedade entre os §1º e §4º. Parece-nos que o sujeito deverá requerer a prioridade, mas
ao juiz não há discricionariedade para conceder ou não.

V. Art. 1.049

O art. 1.049 estabelece que, sempre que a lei remeter a procedimento previsto na lei processual
sem especificá-lo, será observado o procedimento comum previsto neste Código.

Atente-se que, na hipótese de a lei remeter ao procedimento sumário, será observado o

procedimento comum previsto neste Código, com as modificações previstas na própria lei especial, se
houver.

VI. Art. 1.050

Segundo o art. 1.050, a Fazenda Pública, suas respectivas entidades da administração indireta, o
Ministério Público, a Defensoria Pública e a Advocacia Pública, no prazo de 30 (trinta) dias a contar da data
da entrada em vigor deste Código, deverão se cadastrar perante a administração do tribunal no qual atuem
para cumprimento do disposto nos arts. 246, § 2o, e 270, parágrafo único (que é o processo eletrônico).

VII . Art. 1.051

O art. 1.051 estende para todo mundo a regra acima. Ou seja, as empresas públicas e privadas
devem cumprir o disposto no art. 246, § 1o, no prazo de 30 (trinta) dias, a contar da data de inscrição do
ato constitutivo da pessoa jurídica, perante o juízo onde tenham sede ou filial.

Também deveriam ter realizado este cadastro para facilitar a citação e intimação.

O parágrafo único excepciona às microempresas e às empresas de pequeno porte deste

cadastramento.

Rodolfo Hartmann entende que este dispositivo deve ser interpretado de forma restritiva, a fim de
que se inclua os grandes litigantes da justiça.

329
 VIII. Art. 1.052

Conforme o art. 1.052, até a edição de lei específica, as execuções contra devedor insolvente, em
curso ou que venham a ser propostas, permanecem reguladas pelo CPC/73.

IX. Art. 1.053

Diz o art. 1.053 que os atos processuais praticados por meio eletrônico até a transição definitiva
para certificação digital ficam convalidados, ainda que não tenham observado os requisitos mínimos
estabelecidos por este Código, desde que tenham atingido sua finalidade e não tenha havido prejuízo à
defesa de qualquer das partes.

X. Art. 1.054

Segundo o art. 1.054, não existe mais ação declaratória incidental, por meio de um novo processo,
eis que a questão prejudicial pode ser imediatamente decidida junto com a questão principal, podendo
inclusive formar coisa julgada.

A coisa julgada não mais abrangerá a questão principal, mas também a questão prejudicial interna,
quando o enfrentamento da questão principal for condição necessária para se alcançar a resolução do mérito
da questão principal.

Ainda, é preciso que tenha sido observado o contraditório entre as partes e é preciso que o juízo que
vá decidir a questão principal tenha competência para decidir em razão da pessoa e em razão da matéria
para decidir a questão prejudicial.

XI. Art. 1.056

O art. 1.056 diz que será considerado como termo inicial do prazo da prescrição intercorrente,
inclusive para as execuções em curso, a data de vigência do NCPC.

O NCPC estabelece a data inicial para prescrição intercorrente, sendo este a entrada em vigor do CPC
2015.

O lapso prescricional vai depender da situação concreta, bastando lembrar da súmula 150 do STF, a
qual estabelece que a prescrição da execução se dá no mesmo prazo da ação.

XII. Art. 1.057

Segundo o art. 1.057, decisões fundadas em atos normativo reputado inconstitucional pelo STF, ou
interpretação incompatível com a Constituição Federal pelo STF, estarão sujeitos à ação rescisória, se o
trânsito em julgado dessas decisões tenham ocorrido após o NCPC.

330
 XIII. Art. 1.058

Segundo o art. 1.058, em todos os casos em que houver recolhimento de importância em dinheiro,
esta será depositada em nome da parte ou do interessado, em conta especial movimentada por ordem do
juiz.

XIV. Art. 1.059

Este dispositivo estabelece que permanecem as restrições de tutela provisória requerida contra a
Fazenda Pública.

XV. Art. 1.060

O art. 1.060 diz que o inciso II do art. 14 da Lei 9.289 passa a vigorar com a seguinte redação:

Aquele que recorrer da sentença adiantará a outra metade das custas, comprovando o
adiantamento no ato de interposição do recurso, sob pena de deserção, observado o disposto nos §§ 1o a
7º do art. 1.007 do Código de Processo Civil;

O art. 1.060 provoca uma alteração na lei das custas devidas à União no âmbito de primeiro e
segundo grau.

XVI. Art. 1.061

O art. 1.061 diz que o § 3o do art. 33 da Lei de Arbitragem, passa a vigorar com a seguinte redação: a
decretação da nulidade da sentença arbitral também poderá ser requerida na impugnação ao
cumprimento da sentença, se houver execução judicial.

XVII. Art. 1.062

O art. 1.062 estabelece que o incidente de desconsideração da personalidade jurídica aplica-se ao

processo de competência dos juizados especiais.

Veja, há a possibilidade de intervenção de terceiros nos juizados especiais, na modalidade

desconsideração da personalidade jurídica.

XVIII. Art. 1.063

Diz o art. 1.063 que, até a edição de lei específica, os juizados especiais cíveis continuam
competentes para o processamento e julgamento das causas previstas no art. 275, inciso II, do CPC de 1973,
que trata do rol de teses, as quais continuarão da competência do JEC.

XIX. Art. 1.064

331
 O art. 1.064 estabelece que, nos Juizados Especiais, caberão embargos de declaração contra sentença
ou acórdão nos casos previstos no Código de Processo Civil.

XX. Art. 1.065

O art. 1.065 diz que, nos Juizados Especiais, os embargos de declaração interrompem o prazo para
a interposição de recurso.

XXI. Art. 1.066

O art. 1.066 altera a ordem do art. 83 para estabelecer que, cabem embargos de declaração quando,
em sentença ou acórdão, houver obscuridade, contradição ou omissão. Em seguida, afirma que os
embargos de declaração interrompem o prazo para a interposição de recurso.

XXII. Art. 1.067

O art. 1.067 estabelece mudanças do Código Eleitoral, afirmando que são admissíveis embargos de
declaração nas hipóteses previstas no Código de Processo Civil, os quais possuem prazo de 3 dias, contado
da data de publicação da decisão embargada, em petição dirigida ao juiz ou relator, com a indicação do ponto
que lhes deu causa.

Ademais, os embargos de declaração não estão sujeitos a preparo.

O juiz julgará os embargos em 5 (cinco) dias.

Afirma ainda o § 4o que, nos tribunais:

• o relator apresentará os embargos em mesa na sessão subsequente, proferindo voto;

• não havendo julgamento na sessão referida acima, será o recurso incluído em pauta;
• vencido o relator, outro será designado para lavrar o acórdão.

Os embargos de declaração interrompem o prazo para a interposição de recurso.

Quando manifestamente protelatórios os embargos de declaração, o juiz ou o tribunal, em decisão

fundamentada, condenará o embargante a pagar ao embargado multa não excedente a 2 (dois) salários-
mínimos.

Diz o §7º que, na reiteração de embargos de declaração manifestamente protelatórios, a multa

será elevada a até 10 (dez) salários-mínimos.

Atente-se que aqui o próprio CPC faz referência a salários mínimos.

332
 Portanto, na seara eleitoral, é possível a fixação de multa por apresentação de embargos de
declaração manifestamente protelatórios, fixada em 2 salários mínimos, podendo chegar em até 10 salários
mínimos, em caso de reiteração.

XXIII. Art. 1.068

O art. 1.068 alterou artigos do Código Civil, estabelecendo, no art. 274, que o julgamento contrário
a um dos credores solidários não atinge os demais, mas o julgamento favorável aos credores solidários irá
aproveitar os demais, sem prejuízo de exceção pessoal que o devedor tenha direito de invocar em relação
a qualquer deles.

O art. 2.027 passa a prever que a partilha é anulável pelos vícios e defeitos que invalidam, em geral,
os negócios jurídicos.

XXV. Art. 1.069

Segundo o art. 1.069, o Conselho Nacional de Justiça promoverá, periodicamente, pesquisas

estatísticas para avaliação da efetividade das normas previstas no CPC.

XXVI. Art. 1.070

Segundo o art. 1.070, é de 15 (quinze) dias o prazo para a interposição de qualquer agravo, previsto
em lei ou em regimento interno de tribunal, contra decisão de relator ou outra decisão unipessoal proferida
em tribunal.

XXVII. Art. 1.071

O art. 1.071 altera a Lei de Registros Públicos, alterando o art. 216-A.

Portanto, o art. 216-A estabelece que, é admitido o pedido de reconhecimento extrajudicial de

usucapião, que será processado diretamente perante o cartório do registro de imóveis da comarca em que
estiver situado o imóvel usucapiendo, a requerimento do interessado, representado por advogado.

É o reconhecimento da usucapião extrajudicial.

Para tanto, é necessário que o requerente esteja instruído com:

• ata notarial lavrada pelo tabelião, atestando o tempo de posse do requerente e seus
antecessores, conforme o caso e suas circunstâncias;
• planta e memorial descritivo assinado por profissional legalmente habilitado, com prova de
anotação de responsabilidade técnica no respectivo conselho de fiscalização profissional, e pelos

333
 titulares de direitos reais e de outros direitos registrados ou averbados na matrícula do imóvel
usucapiendo e na matrícula dos imóveis confinantes;
• certidões negativas dos distribuidores da comarca da situação do imóvel e do domicílio do
requerente;
• justo título ou quaisquer outros documentos que demonstrem a origem, a continuidade, a
natureza e o tempo da posse, tais como o pagamento dos impostos e das taxas que incidirem
sobre o imóvel.

Segundo o§ 1o, o pedido será autuado pelo registrador, prorrogando-se o prazo da prenotação até
o acolhimento ou a rejeição do pedido.

Se a planta não contiver a assinatura de qualquer um dos titulares de direitos reais e de outros
direitos registrados ou averbados na matrícula do imóvel usucapiendo e na matrícula dos imóveis
confinantes, esse será notificado pelo registrador competente, pessoalmente ou pelo correio com aviso de
recebimento, para manifestar seu consentimento expresso em 15 (quinze) dias, interpretado o seu silêncio
como discordância.

O § 3o estabelece que o oficial de registro de imóveis dará ciência à União, ao Estado, ao Distrito
Federal e ao Município, pessoalmente, por intermédio do oficial de registro de títulos e documentos, ou
pelo correio com aviso de recebimento, para que se manifestem, em 15 (quinze) dias, sobre o pedido.

Ainda, o oficial de registro de imóveis promoverá a publicação de edital em jornal de grande

circulação, onde houver, para a ciência de terceiros eventualmente interessados, que poderão se
manifestar em 15 (quinze) dias.

Para a elucidação de qualquer ponto de dúvida, poderão ser solicitadas ou realizadas diligências pelo
oficial de registro de imóveis.

Transcorrido o prazo de que trata o § 4o, sem pendência de diligências na forma do § 5o deste artigo
e achando-se em ordem a documentação, com inclusão da concordância expressa dos titulares de direitos
reais e de outros direitos registrados ou averbados na matrícula do imóvel usucapiendo e na matrícula dos
imóveis confinantes, o oficial de registro de imóveis registrará a aquisição do imóvel com as descrições
apresentadas, sendo permitida a abertura de matrícula, se for o caso.

O § 7o diz que, em qualquer caso, é lícito ao interessado suscitar o procedimento de dúvida, nos
termos desta Lei.

Ao final das diligências, se a documentação não estiver em ordem, o oficial de registro de imóveis
rejeitará o pedido. O § 9o diz que a rejeição do pedido extrajudicial não impede o ajuizamento de ação de
usucapião.

334
 Segundo o § 10, em caso de impugnação do pedido de reconhecimento extrajudicial de usucapião,
apresentada por qualquer um dos titulares de direito reais e de outros direitos registrados ou averbados na
matrícula do imóvel usucapiendo e na matrícula dos imóveis confinantes, por algum dos entes públicos ou
por algum terceiro interessado, o oficial de registro de imóveis remeterá os autos ao juízo competente da
comarca da situação do imóvel, cabendo ao requerente emendar a petição inicial para adequá-la ao
procedimento comum.

Perceba que há uma normatização de uma tendência que vem crescendo, que é a tendência de
desjudicialização.

XXVIII. Art. 1.072

O art. 1.072 diz que ficam revogados artigos previstos no Código Civil e em muitas outras leis.

JUIZADOS ESPECIAIS
Microssistema dos juizados especiais

I. Introdução

O art. 98, I, da CF, prevê a possibilidade da União e dos Estados criarem Juizados Especiais, sendo
estes compostos por juízes togados ou por juízes togados e leigos, competentes para conciliação, julgamento
e inclusive para execução cíveis de menor complexidade e de infrações de menor potencial ofensivo.

Regulamentando o mandado constitucional, vieram as Leis 9.099/95 10.259/01 e a Lei 12.153/09,

que trataram dos Juizados Especiais Estaduais, Federais e da Fazenda Pública.

II. Procedimento sumaríssimo

Nos processos que tramitam perante o juizado especial, apenas o rito sumaríssimo pode ser
empregado, sendo excluído todos os outros ritos, ainda que se trate de procedimento especial.

III. Critérios adotados nos juizados especiais

O art. 2º prevê que os Juizados Especiais devem observar os critérios da:

• Oralidade
• Simplicidade
• Informalidade
• Economia processual
• Celeridade, buscando

335
 Os juizados buscam, sempre que possível, a conciliação ou a transação.

IV. Competência nos Juizados Especiais

O art. 3º da Lei estabelece que será da competência dos Juizados Especiais Estaduais quando:

• o conteúdo econômico da demanda não ultrapassar 40 salários mínimos.

• as enumeradas no art. 275, inciso II, do CPC/73
• ação de despejo para uso próprio
• ações possessórias sobre bens imóveis de valor não exceda 40 salários mínimos

O inciso II do art. 3º continua plenamente vigente, conforme o art. 1.063 do NCPC.

A Lei 10.259/01, em seu art. 3º, diz que compete ao Juizado Especial Federal Cível processar, conciliar
e julgar causas de competência da Justiça Federal até o valor de 60 salários mínimos, bem como executar as
suas sentenças.

Há ainda um rol de matérias taxativo que não podem ser abordados nos Juizados Especiais Federais,
tais como:

• as causas entre Estado estrangeiro ou organismo internacional e Município ou pessoa

domiciliada ou residente no País;
• as causas fundadas em tratado ou contrato da União com Estado estrangeiro ou organismo
internacional;
• a disputa sobre direitos indígenas;
• as ações de mandado de segurança, de desapropriação, de divisão e demarcação, populares,
execuções fiscais e por improbidade administrativa e as demandas sobre direitos ou interesses
difusos, coletivos ou individuais homogêneos;
• sobre bens imóveis da União, autarquias e fundações públicas federais;
• para a anulação ou cancelamento de ato administrativo federal, salvo o de natureza
previdenciária e o de lançamento fiscal;
• que tenham como objeto a impugnação da pena de demissão imposta a servidores públicos civis
ou de sanções disciplinares aplicadas a militares.

Em relação ao Juizado Especial da Fazenda Pública estabelece que compete a eles julgar as
demandas que não ultrapassem 60 salários mínimos, mas com restrição de algumas matérias.

Não serão da competência do Juizado Especial da Fazenda Pública:

336
 • ações de mandado de segurança, de desapropriação, de divisão e demarcação, populares, por
improbidade administrativa, execuções fiscais e as demandas sobre direitos ou interesses difusos
e coletivos;
• as causas sobre bens imóveis dos Estados, Distrito Federal, Territórios e Municípios, autarquias
e fundações públicas a eles vinculadas;
• as causas que tenham como objeto a impugnação da pena de demissão imposta a servidores
públicos civis ou sanções disciplinares aplicadas a militares.

V. Opção entre o juízo cível estadual e o juizado especial estadual

Há um possibilidade para o demandante optar pelo juízo cível ou juizado especial, conforme o art.
3º, §3º, da Lei 9.099.

Esta possibilidade só existe no âmbito estadual, pois no juizado especial federal e o juízo especial
fazendário a competência é absoluta, conforme art. 3º, §3º, da Lei 10.259 e o art. 2º, §4º, da Lei 12.153.

VI. Conflito de competência entre juízo cível e juizado especial

Já houve muita divergência, mas hoje STF e STJ concordam, até mesmo pela Súmula 428,
estabelecendo que compete ao Tribunal Regional Federal decidir conflito de competência entre juizado
especial federal e juízo federal da mesma seção judiciária.

Se for conflito entre juízo da fazenda pública e juizado especial da fazenda pública será da
competência do Tribunal de Justiça, visto que se trata de competência estadual.

VII. Legitimação ativa e capacidade postulatória

a) Juizados Especiais Estaduais

Nos juizados especiais estaduais serão legitimados a propositura da ação:

• Pessoas físicas capazes, excluídos os cessionários de crédito de pessoa jurídica;

• Microempresas e as organizações civis de interesse público (OSCIP’S);
• Sociedades de crédito ao microempreendedor.

Além disso, a lei permite que haja litisconsórcio.

Não poderão ser legitimados ativos nos juizados especiais estaduais:

• Incapaz
• Preso
• Pessoas jurídicas de direito público

337
 • Empresas públicas da União
• Massa falida
• Insolvente civil

Ainda em relação aos juizados especiais estaduais, é bom ressaltar que nas causas de até 20 salários
mínimos, as partes podem propor ação sem advogado.

Se o sujeito quiser recorrer ou apresentar contrarrazões recursais, a presença de advogado é

obrigado, independentemente do valor.

b) Juizados Especiais Federais e da Fazenda Pública

Nos Juizados Especiais Federais e da Fazenda Pública, a legitimidade ativa é praticamente a mesma:

• Pessoas físicas
• Microempresas e empresas de pequeno porte

Observe que não há aqui restrição a demandas ajuizadas por incapazes ou pelos presos, motivo
pelo qual poderiam ser propostas demandas por estes, segundo o entendimento doutrinário.

Ademais, não é necessário que a petição inicial seja subscrita por advogado independentemente
do valor envolvido. Em outras palavras, até 60 salários mínimos não é preciso de advogado.

Caso haja recurso, será obrigatória a capacidade postulatória, sendo representado por advogado.

VIII. Legitimação passiva

a) Juizados Especiais Estaduais

Nos juizados especiais estaduais, não podem ser legitimados passivos as que não podem figurar no
polo ativo do juizados especiais (ex.: contra preso, contra incapaz, etc.).

b) Juizados Especiais Federais

Poderão ser legitimados passivos, ou seja, podem ser demandados nos juizados especiais federais:

• União, autarquias e fundações públicas e empresas públicas federais

• Outros legitimados passivos, que não sejam os acima especificados, desde que venham a ocupar
o polo passivo em litisconsórcio com a união, autarquias e fundações públicas e empresas
públicas federais.

c) Juizados Especiais da Fazenda Pública

338
 Em relação aos juizados especiais da fazenda pública, poderão figurar no polo passivo:

• Estados, DF e municípios
• Autarquias e fundações públicas e empresas públicas estaduais, distritais ou municipais

IX. Intervenção de terceiros

Não há intervenção de terceiros nos Juizados Especiais, salvo desconsideração da personalidade

jurídica.

X. Petição inicial e procedimento padrão

A petição inicial pode ser apresentada de forma oral ou de forma escrita.

Admite-se ainda a formulação de pedido genérico, já que está tratando de sujeito que não detém
conhecimento técnico.

Atente-se que é vedado a prolação de sentença ilíquida, como regra.

O procedimento da Lei 9.099/95 é da seguinte forma:

• Autor apresenta sua petição inicial

• O réu é citado
• Após, é realizado uma audiência de conciliação
• Feito isso, é realizado uma audiência de instrução e julgamento. No início dessa audiência é
apresentada a contestação.
• Em seguida, é prolatada a sentença.

Nos juizados especiais da fazenda e nos juizados especiais federais é observado o seguinte
procedimento, ainda que não previsto em lei, pois quando se está litigando contra a fazenda pública são
raros os casos em que será possível a conciliação.

Por conta disso, o procedimento ocorrerá da seguinte forma:

• Autor apresenta sua petição inicial

• A fazenda pública é citada para responder em 30 dias
• Após a apresentação da resposta fazendária, é realizado audiência de instrução e julgamento, se
houver a necessidade de instrução probatória, pois, do contrário, não será realizada a audiência.
• Em seguida, é prolatada a sentença.

XI. Tutela provisória de urgência

339
 A lei 9.099/95 não fala quanto à possibilidade de provimentos antecipatórios.

As leis 10.259 e a 12.153 vão falar sobre a possibilidade de provimentos de urgência. Nos juizados
especiais federais e da fazenda pública, as tutelas de urgência podem ser concedidas e serão impugnadas
eventualmente através de recursos.

Em relação ao Juizado Especial Estadual, decisão interlocutória não admite recurso. Portanto, ainda
que o magistrado entenda pelo cabimento da antecipação da tutela provisória de urgência seja concedida
ou revogada. No entanto, se houver inconformismo da parte, não caberá recurso.

Há doutrina que defende que esta impugnação pode ser feita por meio de mandado de segurança.
Todavia, há decisão do STF no sentido de que nem mesmo o mandado de segurança pode ser empregado,
pois não seria competência da Turma Recursal, visto que esta turma tem competência para recursos, e não
para ações autônomas de impugnação.

No país, muitos juízes entendem cabível o mandado de segurança para impugnar decisão
interlocutória concessiva ou revogadora de tutela de urgência.

XII. Citação

A citação pode ser realizada por meio postal e oficial de justiça.

Todavia, existe a proibição expressa de citação por edital. Se houve a necessidade de citação por
edital, o processo deverá ser extinto, ou seja, se o demandado não for localizado o processo deverá ser
extinto.

Cabe ressaltar que a citação por hora certa é admissível, em que pese também ser espécie de citação
ficta. Isso porque a lei não proíbe citação por hora certa, por meio eletrônico, por meio postal e oficial de
justiça.

XIII. Audiência de conciliação

O sujeito é citado para comparecer à audiência de conciliação. Caso não dê certo, será designado
audiência de instrução e julgamento. Lembre-se que, no início da audiência, o réu apresenta a sua resposta.

Na audiência de conciliação, haverá a condução por um conciliador ou por um juiz leigo, tendo por
objetivo que as partes cheguem a um acordo.

Se o autor não comparecer à audiência, o processo será extinto. Se o réu não comparecer, haverá
revelia.

340
 Ressalte-se que é possível que a audiência de conciliação seja convertida imediatamente em
audiência de instrução e julgamento. Neste caso, é necessário que a conciliação não tenha sido obtida,
além de ter constado do mandado de citação esta possibilidade.

XIV. Resposta do réu

Não dando certo a audiência de conciliação, o réu apresentará sua resposta no início da audiência de
instrução e julgamento.

A legislação autoriza que o demandado faça pedido contraposto em sede de contestação, desde que
fundado nos mesmos fatos firmados na petição inicial. Nesse caso, o réu estará exercendo o direito de ação.
Dessa forma, é necessário verificar se o réu tem ou não legitimidade ativa para atuar em juizado especial,
pois do contrário não caberá pedido contraposto.

Reconvenção não é cabível nos juizados especiais, conforme art. 31 da Lei 9.099/95, visto que traz
matéria fática nova e viola o princípio da celeridade.

XV. Audiência de instrução e julgamento

Iniciada a audiência de instrução e julgamento, é apresentada a resposta pelo réu.

Com isso, será iniciada a produção de prova, sendo admitida todas legítimas ou moralmente
admissíveis nos juizados especiais.

Essa audiência pode ser conduzida por um juiz ou por um juiz leigo. Nos juizados especiais federais
não existe a figura do juiz leigo, mas a instrução pode ser realizada por um conciliador.

Não existe obstáculo legal para que se produza prova pericial em juizado, mas não se admite prova
complexa. Por esta razão é que, quando se requer perícia, já há a extinção do feito.

Com relação à prova testemunhal, é possível que as partes arrolem até 3 testemunhas. Essas
testemunhas devem comparecer independentemente de intimação. Caso precise de intimação, deverá a
parte requerer ao juiz para que tais testemunhas sejam intimadas. Esse requerimento para intimação deve
ser feito no mínimo com 5 dias de antecedência da data da audiência de instrução e julgamento.

A prova oral, em sede audiência de instrução e julgamento em juizado especial, não precisa ser
reduzida a termo.

XVI. Sentença

O relatório pode ser dispensado no juizado especial.

341
 A sentença pode ser definitiva ou terminativa. Existem outras causas de extinção do feito previstas
na própria Lei 9.099/95, como é o caso em que o autor deixa de comparecer à audiência de conciliação,
situação em que o processo será extinto.

Também estará extinto o feito quando for inadmissível o procedimento instituído. Será extinto
quando for reconhecida a incompetência territorial.

Veja que há causas de extinção do processo que são próprias da Lei 9.099/95.

Lembrando ainda que são vedadas as sentenças ilíquidas, ou seja, que não tragam o quantum
debeatur.

XVII. Recurso, ações autônomas de impugnação e incidentes

a) Embargos de declaração

Os embargos de declaração tem prazo de 5 dias.

O NCPC passa a dispor que o efeito dos embargos de declaração opostos em juizados especiais são
interruptivos.

b) Recurso inominado, agravo interno e recurso extraordinário

i. Recurso inominado

Da sentença proferida em juizado especial, caberá o recurso inominado. O prazo é de 10 dias,

qualquer que seja o seu teor.

No caso dos Juizados Especiais Federais há uma peculiaridade, pois o art. 5º diz que, exceto nos casos
do art. 4º, somente será admitido o recurso inominado de sentença definitiva. Isto quer dizer que em sede
de juizados especiais federais só será admitido o recurso inominado para impugnar a decisão interlocutória
a respeito de tutela provisória ou para questionar sentença definitiva.

Se a sentença é terminativa em juizados especiais federais não caberá recurso inominado. Neste
caso, o autor deverá propor uma nova ação.

Há um abrandamento dessa regra quando a decisão terminativa é de litispendência ou de coisa

julgada. Neste caso, a doutrina e jurisprudência admitem o recurso inominado.

O recurso inominado deverá ser proposto perante o próprio órgão prolator da decisão. Após a outra
parte é intimada para apresentar as contrarrazões. Na sequência o feito é remetido à Turma Recursal para
julgamento.

342
 O recurso inominado tem apenas efeito devolutivo.

ii. Agravo interno

Na Turma Recursal é admitido o julgamento. Se este julgamento se dar através de decisão

monocrática, será cabível agravo interno.

iii. Recurso extraordinário

Da decisão da turma recursal, é possível a interposição de recurso extraordinário, tanto é possível

que a súmula 640 do STF vai nesse sentido.

c) Mandado de segurança, ação rescisória e reclamação

i. Mandado de segurança

O mandado de segurança é adotado com frequência perante turma recursal para impugnar decisão
interlocutória.

Mas há pelo menos 3 grandes óbices que o professor Rodolfo Hartmann traz:

• Proibição de utilizar perante o juizado especial a utilização de procedimento diverso do

sumaríssimo;
• A turma é recursal, razão pela qual deveria tratar de recurso e não de ação autônoma;
• O magistrado, quando é apontado como autoridade coator, tem a prerrogativa de apresentar
suas informações ao Tribunal, e não à turma recursal.

ii. Ação rescisória

Em relação à ação rescisória, existe vedação expressa ao seu uso em qualquer processo que iniciar
tramitação perante o juizado especial (art. 59).

iii. Reclamação

O uso da reclamação é possível em algumas situações, basicamente em duas:

• Cabe reclamação quando não for observada tese fixada em incidente de resolução de demandas
repetitivas (IRDR) pelo Tribunal inferior;
• Cabe reclamação com o intuito de dirimir divergências entre as decisões do STJ e as decisões
proferidas por turmas recursais de juizados especiais (Resolução 12/09 do STJ).

c) Pedido de uniformização de intepretação de lei federal

343
 Esse tema é regulado pela lei dos juizados especiais federais e pela lei dos juizados especiais
fazendário.

O objetivo desse pedido de uniformização é sanar divergência entre turmas recursais distintas, mas
localizadas no mesmo âmbito de jurisdição. Se nesse julgamento for contrariado um posicionamento
sumulado ou dominante do próprio Tribunal (TRF ou TJ), cabe requerimento ao TRF ou TJ para que ele resolva
essa controvérsia.

O outro caso ocorre quando há turmas recursais divergentes, mas localizadas em territórios
distintos, situação na qual o incidente será dirimido por meio da turma nacional de uniformização. Se nesse
julgamento for contrariado um posicionamento sumulado ou dominante do STJ, cabe requerimento ao STJ
para que ele resolva essa controvérsia.

XVIII. Execução por quantia certa no Juizado Especial Estadual

Se estivermos diante de um cumprimento de sentença, o procedimento será o do art. 52 da Lei

9.099/95.

Para receber quantia certa em juizado especial, é imprescindível que haja requerimento do
interessado. O interessado apresenta requerimento ao cumprimento de sentença, mas a apresentação de
planilha, com o valor atualizado e discriminado, é dispensada.

No entanto, existe previsão de que o cálculo será realizado pelo servidor do cartório dada a
simplicidade.

Não vem sendo autorizada a execução provisória em juizado especial estadual, apesar de o recurso
inominado não ter efeito suspensivo. Essa não autorização tem como base o art. 52, IV, da Lei 9.099, que
exige o trânsito em julgado da sentença.

Feito o requerimento, o executado é intimado, asseverando o art. 52, IX que nas hipóteses de
cumprimento de sentença de obrigação de pagar o executado vai se defender através de embargos. Isto
diverge da norma do CPC.

Se a execução por quantia certa for lastreada por título extrajudicial, haverá um procedimento que
passa a ser fixada pelo art. 53 da Lei 9.099/95. Neste procedimento, a petição inicial já vem instruída com
uma planilha atualizando a dívida.

Após a realização da penhora, é designada uma audiência de conciliação em execução de título

extrajudicial, situação na qual os embargos podem ser oferecidos pelo executado.

344
 Ressalte-se dois pontos em comuns entre execução de título judicial e execução de título
extrajudicial, quando se está diante de uma obrigação de pagar:

• Caso o pedido formulado pelos embargos não seja acolhida, haverá o início da etapa de
expropriação, conforme o CPC regula;
• Se não houver bens penhoráveis, haverá o fim da execução por extinção.

XIX. Execução por quantia certa no Juizado Especial Federal e Fazendário

a) Execução por quantia certa em título judicial

Se a obrigação de pagar for reconhecida em título judicial, o art. 17 da Lei 10.259/01 e o art. 13 da
Lei 12.153/09 dispensa que haja requerimento da parte interessada pelo cumprimento da sentença.

Basta que aguarde o trânsito em julgado da decisão para que tenha início o seu cumprimento.

Se a devedora for a União, autarquia ou a fundação na esfera federal, será requisitado RPV
(requisição de pequeno valor), que será encaminhado ao presidente do Tribunal.

Todavia, se a devedora for empresa pública federal, o juiz, após transitar em julgado, expedirá um
ofício para a empresa para que efetue o depósito do valor devido em até 60 dias.

Quando se tratar de Estado, Distrito Federal e Município, assim como as autarquias, fundações e
empresas públicas estaduais, distritais e municipais, a forma como se dará a liquidação poderá ser regulada
por outros atos normativos, a depender de cada Estado, visto que se trata de procedimento.

b) Execução por quantia certa em título extrajudicial

Se a obrigação de pagar for reconhecida em título extrajudicial, lastreada em Juizado Especial Federal
e Fazendário, deverá ser observado o mesmo art. 53 da Lei 9.099/95, naquilo que for compatível.

PROCESSO COLETIVO
1. Introdução

Quando se fala em processo coletivo estar-se-á a falar em direitos sociais.

Dentre tais direitos de natureza coletiva lato sensu, há 3 espécies:

• Direitos difusos
• Direitos coletivos stricto sensu
• Direitos individuais homogêneos

345
 I. Direitos difusos

Os direitos difusos são direitos indivisíveis que pertencem a pessoas indeterminadas e

indetermináveis.

Ex.: direito ao meio ambiente sadio.

II. Direitos coletivos stricto sensu

Os direitos coletivos stricto sensu são direitos indivisíveis que pertencem a uma coletividade passível
de determinação.

III. Direitos individuais homogêneos

Os direitos individuais homogêneos são direitos individuais e divisíveis, mas que são homogêneos.

São individuais, pois é atingido um direito individual, mas que atingiu uma enormidade de pessoas.

Nada impede que no mesmo processo seja discutido direitos difusos, direitos coletivos stricto sensu
e direitos individuais homogêneos.

2. Processo coletivo

Em relação ao processo coletivo, é necessário fazer uma interpretação conjunta do CDC, da LACP (Lei
7.437/85) e da LAP (Lei 4.717/64).

I. Princípios reitores do processo coletivo

Há princípios gerais, mas há princípios específicos:

• Princípio da participação
• Princípio da primazia do conhecimento do mérito do processo coletivo
• Princípio da indisponibilidade da demanda coletiva
• Princípio do microssistema

a) Princípio da participação

O princípio da participação é um princípio norteador do processo coletivo, pois faz com que o
cidadão venha a se manifestar no curso do processo coletivo. É a ideia de democracia participativa.

É o processo coletivo que visa busca ideias e manifestações em prol da sociedade, já que as decisões
prolatadas terão impacto social coletivo.

b) Princípio da primazia do conhecimento do mérito do processo coletivo

346
 O princípio da primazia do conhecimento do mérito do processo coletivo é um corolário do princípio
da instrumentalidade. Se alcançar a finalidade, deverá o juiz julgar o mérito.

Este princípio é aplicável ao processo individual com o NCPC.

c) Princípio da indisponibilidade da demanda coletiva

O princípio da indisponibilidade da demanda coletiva significa que o autor não pode manifestar
desistência quanto aos rumos da demanda.

Ex.: se houver abandono da ação popular pelo cidadão, o MP, caso entenda pela continuidade,
poderá prosseguir na ação popular, a despeito de não ter legitimidade para propor.

d) Princípio do microssistema

Esse princípio reflete a constatação de que não há código de processo coletivo, sendo necessário
interpretar o processo coletivo como um microssistema.

II. Competência

Via de regra, a demanda deve ser instaurada perante o foro que ocorreu o dano (art. 2º da Lei da
ACP).

III. Legitimidade ativa

São legitimados ativos basicamente aqueles previstos no art. 5º da LACP:

• Ministério Público
• Defensoria Pública
• Fazenda Pública (União, os Estados, o Distrito Federal e os Municípios)
• Administração indireta (a autarquia, empresa pública, fundação ou sociedade de economia
mista)
• Associações constituídas há pelo menos 1 ano e pertinência temática.

Além desses legitimados, haverá também outros presentes em leis esparsas, como a Lei de Ação
Popular, que traz o cidadão, e na Lei do Mandado de Segurança, que traz os partidos políticos.

Em relação ao MP, é possível que haja litisconsórcio entre Ministério Público Federal e Ministério
Público Estadual. Para isso, é preciso que exista uma situação que configure uma lesão social que em parte
interesse ao MPU e em parte interesse ao MPE.

347
 A simples presença do MPU não caracteriza, por si só, o deslocamento da demanda para a Justiça
Federal. Poderão estar litigando em litisconsórcio ativo e ainda assim ser julgado ter o feito na justiça
estadual.

A pertinência temática é a relação entre o que a associação quer na demanda e o seu objeto social.

No entanto, o art. 82, IV, §1º, dispensa o requisito de que a associação esteja constituída há pelo
menos 1 ano, quando se estiver diante de um caso em que há um manifesto interesse social, evidenciado
pela dimensão do dano ou pela característica do dano, ou ainda a depender do bem jurídico que se queira
proceder.

Destaque-se a súmula 630 do STF que diz que entidade de classe tem legitimidade para impetrar
mandado de segurança, ainda quando a pretensão veiculada interesse a apenas uma parte da respectiva
categoria.

Ainda é possível que determinados demandados possam migrar do polo passivo em que estão para
o polo ativo, estando previsto na Lei de Ação Popular, autorizando a Fazenda Pública para que atue ao lado
do demandante.

IV. Litispendência entre processos coletivos

Percebe-se que a teoria da tríplice identidade não resolve o problema do processo coletivo para
identificar litispendência.

Não basta olhar se as partes são iguais, a causa de pedir é igual e se o pedido é igual.

Isso porque as partes podem não ser iguais e se estar diante de um pedido e causa de pedir igual.

Portanto, para caracterização de litispendência em processo coletivo, bastará a identidade de

pedido e da causa de pedir. É irrelevante que haja igualdade entre os legitimados, ou seja, que eles sejam os
mesmos.

Outra peculiaridade é de que a litispendência no processo coletivo fará com que as demandas sejam
reunidas no juízo prevento, desde que tenha competência para ambos os feitos. Não haverá extinção de uma
das demandas por sentença.

V. Litispendência entre processos coletivos e processo individual

Não existe litispendência entre processos coletivos e processo individual.

Na verdade, há um direito individual homogêneo e o titular desse direito pode preferir utilizar a via
individual e não utilizar o processo coletivo.

348
 É o chamado right to opt out, que é o direito de cair fora.

Portanto, quando o titular de uma demanda individual tiver a notícia da existência de um processo
coletivo, poderá preferir a via coletiva ou não.

Se preferir a via coletiva, deverá requerer a suspensão do processo individual no prazo de 30 dias da
ciência do ajuizamento da ação coletiva, situação na qual irá aguardar o desfecho do processo coletivo.

VI. Liquidação da sentença coletiva

Quando um processo coletivo versar sobre direito individual homogêneo, o titular atingido por esta
sentença deverá promover a liquidação do seu prejuízo.

Realizada a liquidação, irá promover a execução do valor liquidado.

Essa é a ideia, iniciando a fase executiva deste novo processo.

Destaque-se que, na eventualidade de não ter sido promovida a execução pelos titulares de direito
individual homogêneo que experimentaram prejuízo, se essas liquidações não são promovidas no prazo de
1 ano, caberá a promoção dessa liquidação pelos legitimados autorizados no CDC (MP, Fazenda Pública ou
associações constituídas há pelo menos 1 ano), ainda que se trate de direitos individuais homogêneos (fluid
recover). Neste caso, os valores recuperados não irão para os indivíduos e sim para um fundo especial, já que
quem deveria promover a liquidação não o fez.

VII. Coisa julgada no processo coletivo

Para compreender coisa julgada no processo coletivo, é preciso conhecer o que é coisa julgada
secundum eventus probationis e secundum eventus litis, bem como os limites subjetivos da coisa julgada.

a) Coisa julgada secundum eventus probationis

A coisa julgada secundum eventus probationis significa coisa julgada segundo aquilo que ficou
provado.

O art. 16 da LACP diz que a sentença civil fará coisa julgada erga omnes, nos limites da competência
territorial do órgão prolator, exceto se o pedido for julgado improcedente por insuficiência de provas, nesse
caso, qualquer legitimado poderá intentar outra ação com idêntico fundamento, valendo-se de nova
prova.

Isto quer dizer que só haverá coisa julgada material se o pedido for julgado improcedente, mas não
por falta de provas. Se for improcedente por falta de provas, outro legitimado poderá ingressar com a ação,
desde que traga nova prova.

349
 b) Coisa julgada secundum eventus litis (in utilibus)

A coisa julgada secundum eventus litis (in utilibus) significa que a coisa julgada está sendo estendida
favoravelmente aos particulares.

É preciso entender que decisão proferida em processo coletivo, após o trânsito em julgado, irá gerar
efeitos apenas no processo coletivo, sem prejudicar processos individuais.

Mas se o processo coletivo versar sobre direito individual homogêneo, e se a sentença coletiva for
no sentido da procedência, haverá a formação de coisa julgada não apenas no plano coletivo, como também
no plano individual. Não precisará o particular instaurar um processo individual, sendo admitido promover
desde logo a liquidação e posteriormente a execução da sentença coletiva.

Percebe-se que haverá uma coisa julgada secundum eventus litis, ou seja, conforme acontecer na
lide. É a coisa julgada que somente se forma no caso de procedência do plano coletivo. Neste caso, irá
beneficiar no plano individual, se essa for a vontade do lesado particular.

Essa coisa julgada só surgirá para o plano individual a depender da solução dada pela ação coletiva.

c) Limites subjetivos na coisa julgada nas demandas coletivas

Limites subjetivos são os sujeitos alcançados pela coisa julgada nas demandas coletivas.

O art. 16 prevê que a sentença civil proferida em ACP só vai ter eficácia nos limites territoriais em
que o magistrado prolator da decisão tenha competência.

Há uma limitação dos efeitos subjetivos da coisa julgada, restringindo aos sujeito que estejam
naquela base territorial.

É por isso que a doutrina faz críticas, pois se o juiz é de Goiás, a decisão prolatada por ele não valerá
no Distrito Federal, visto que lhe falta competência.

No mesmo sentido, o art. 2º da Lei 9.494/97 diz que a sentença civil, prolatada em ação de caráter
coletivo, proposta por uma associação ou entidade associativa, atingirá apenas os substituídos que tenham,
na data da propositura da ação, domicílio no âmbito de atuação e de competência territorial do órgão
prolator. Percebe-se que, neste caso, limitou-se territorialmente novamente.

Veja que, por vezes, o STJ estende o alcance, tornando o dispositivo acima letra morta.

Existe uma crítica doutrinária em relação a estes dispositivos.

Samer recomenda que na prova siga o que está na lei.

350
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