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CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPÚBLICA
SALA CIVIL PERMANENTE
CASACIÓN N° 2395-2019
LIMA
TENENCIA Y CUSTODIA DE MENOR
TERCERO.- Así, se verifica que el recurso cumple con los requisitos para su
admisibilidad, conforme exige el artículo 387 del Código Procesal Civil, toda
vez que ha sido interpuesto: i) contra una resolución de vista expedida por la
Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima1, que, como órgano
jurisdiccional de segunda instancia pone fin al proceso; ii) ante el mismo
órgano jurisdiccional que emitió la impugnada resolución de vista; iii) dentro del
plazo que establece la norma, ya que la recurrente fue notificada el tres de abril
de dos mil diecinueve2, e interpuso el recurso de casación el doce de abril del
dos mil diecinueve; y iv) adjunta el pago del arancel judicial por el presente
recurso3.
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Inserto a fojas 779/786.
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Ver cargo de notificación a fojas 868.
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Inserto a fojas 848.
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Artículo 139.- Son principios y derechos de la función jurisdiccional:
5. La motivación escrita de las resoluciones judiciales en todas las instancias, excepto los decretos de mero trámite,
con mención expresa de la ley aplicable y de los fundamentos de hecho en que se sustentan.
6. La pluralidad de la instancia.
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Artículo 50.- Son deberes de los Jueces en el proceso:
6. Fundamentar los autos y las sentencias, bajo sanción de nulidad, respetando los principios de jerarquía de las
normas y el de congruencia.
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Artículo 122.- Las resoluciones contienen:
2. El número de orden que les corresponde dentro del expediente o del cuaderno en que se expiden;
3. La mención sucesiva de los puntos sobre los que versa la resolución con las consideraciones, en orden numérico
correlativo, de los fundamentos de hecho que sustentan la decisión, y los respectivos de derecho con la cita de la
norma o normas aplicables en cada punto, según el mérito de lo actuado;
4. La expresión clara y precisa de lo que se decide u ordena, respecto de todos los puntos controvertidos. Si el Juez
denegase una petición por falta de algún requisito o por una cita errónea de la norma aplicable a su criterio, deberá en
forma expresa indicar el requisito faltante y la norma correspondiente
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Artículo 12.- Motivación de resoluciones Todas las resoluciones, con exclusión de las de mero trámite, son
motivadas, bajo responsabilidad, con expresión de los fundamentos en que se sustentan. Esta disposición alcanza a
los órganos jurisdiccionales de segunda instancia que absuelven el grado, en cuyo caso, la reproducción de los
fundamentos de la resolución recurrida, no constituye motivación suficiente.
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b) Infracción normativa del artículo 472 del Código Civil8 y los artículos
82, 84 y 97 del Código de los Niños y Adolescentes9. Argumenta que la Sala
Superior no ha precisado si la tenencia otorgada a favor del demandante debe
realizarse con el apoyo y asesoría del equipo multidisciplinario, y no establece
que debe ser de forma progresiva a efectos que no produzca daño o trastornos
al menor. No se ha tenido en cuenta la agresividad del demandante conforme a
las denuncias policiales adjuntadas y que no han sido materia de
pronunciamiento, así como tampoco se ha considerado el Informe Social N°
9682-2015-SS-PJ, ni se ha valorado que el menor de edad vivió más tiempo
con la recurrente.
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Artículo 472.- Se entiende por alimentos lo que es indispensable para el sustento, habitación, vestido, educación,
instrucción y capacitación para el trabajo, asistencia médica y psicológica y recreación, según la situación y
posibilidades de la familia. También los gastos del embarazo de la madre desde la concepción hasta la etapa de
postparto
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Artículo 82.- Variación de la Tenencia.-
Si resulta necesaria la variación de la Tenencia, el Juez ordenará, con la asesoría del equipo multidisciplinario, que
ésta se efectúe en forma progresiva de manera que no le produzca daño o transtorno.
Sólo cuando las circunstancias lo ameriten por encontrarse en peligro su integridad, el Juez, por decisión motivada,
ordenará que el fallo se cumpla de inmediato.
Artículo 84.- Facultad del juez
En caso de no existir acuerdo sobre la tenencia, en cualquiera de sus modalidades, el juez resolverá teniendo en
cuenta lo siguiente:
a) El hijo deberá permanecer con el progenitor con quien convivió mayor tiempo, siempre que le sea favorable;
b) El hijo menor de tres (3) años permanecerá con la madre; y
c) Para el que no obtenga la tenencia o custodia del niño, niña o adolescente debe señalarse un régimen de visitas.
En cualquiera de los supuestos, el juez priorizará el otorgamiento de la tenencia o custodia a quien mejor garantice el
derecho del niño, niña o adolescente a mantener contacto con el otro progenitor.
Artículo 97.- Impedimento
El demandado por alimentos no puede iniciar un proceso posterior de Tenencia, salvo causa debidamente justificada.
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Artículo 197.- “Todos los medios probatorios son valorados por el Juez en forma conjunta, utilizando su apreciación
razonada. Sin embargo, en la resolución sólo serán expresadas las valoraciones esenciales y determinantes que
sustentan su decisión.”
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Artículo 198.- “Las pruebas obtenidas válidamente en un proceso tienen eficacia en otro. Para ello, deberán constar
en copia certificada por el auxiliar jurisdiccional respectivo y haber sido actuadas con conocimiento de la parte contra
quien se invocan. Puede prescindirse de este último requisito por decisión motivada del Juez.”
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8.4. Por otro lado, si bien es cierto que la parte recurrente presentó en autos la
copia de la denuncia policial por violencia familiar en contra del demandante en
agravio de su conviviente Romina Andrea Arias Borda, también lo es que dicho
documento no fue incorporado al proceso como medio probatorio, entonces al
no haber sido admitida no correspondía ser valorada por el órgano revisor; no
obstante ello, corresponde señalar que dicha denuncia no puede inferir por sí
sola como un medio de prueba para determinar que demandante no reúne las
condiciones, emocionales, afectivas, sociales y personales para garantizar el
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pleno desarrollo de su menor hijo, toda vez que las pruebas deben ser
valoradas en su integridad, de manera conjunta y razonada, y con ello
siguiendo las reglas sobre la tenencia resolver a lo que más favorezca al
menor, debiendo prevalecer el interés superior de Niño; de este modo, la Sala
Superior habría resuelto en función a dicho concepto.
9.2. Sobre el tema de que no se habría valorado que el menor de edad vivió
más tiempo con la recurrente, contenida en el Informe Social N° 9682-2015-SS-
PJ (a fojas 232/237), debe indicarse que si bien es cierto que la demandada ha
mantenido contacto continuo y muy cercano con su menor hijo, conforme se
indica en el medio probatorio citado, también lo que por sí solo no puede
constituir medio probatorio para desestimar la demanda, y excluir los demás
medios de prueba, pues en función a la naturaleza del proceso que nos ocupa
es relevante determinar cuál de los progenitores reúne las mejores condiciones
para garantizar el desarrollo del menor, bajo el principio del interés superior del
niño; es por ello que la Sala Superior resolvió valorando de manera integral los
medios probatorios, y justificando su decisión de confirmar la sentencia de
primera instancia. Debiendo considerar igualmente que el Ministerio Público
tanto en primer grado como en segundo grado han opinado que la tenencia del
menor la debe ejercer el demandante dada la prueba actuada.
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la resolución número ocho del cuatro de marzo del dos mil diecinueve;
ORDENARON la publicación del texto de la presente resolución en el Diario
Oficial “El Peruano” conforme a ley; y los devolvieron. Por licencia del señor
Juez Supremo Salazar Lizárraga, integra esta Suprema Sala, el señor Juez
Supremo Lévano Vergara. Juez Supremo Ponente: Hurtado Reyes.
S.S.
TÁVARA CÓRDOVA
HURTADO REYES
ORDÓÑEZ ALCÁNTARA
ARRIOLA ESPINO
LÉVANO VERGARA
MHR/bhm/Lva
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