Hidalgo Munoz C - El Juicio Ejecutivo

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1
PRESENTACIÓN ............................................................................................. 25
CAPÍTULO I DEL EJECUTIVO EN GENERAL ..................................................... 27
1. DEFINICIÓN ........................................................................................... 27
2. CARACTERÍSTICAS ................................................................................. 28
3. FUNDAMENTO ....................................................................................... 29
4. CLASIFICACIÓN DEL JUICIO EJECUTIVO .................................................. 29
a) Según la naturaleza de la obligación ............................................... 29
b) Según el campo de aplicación .......................................................... 31
1. Procedimiento ejecutivo de aplicación general ............................. 31
2. Procedimiento ejecutivo de aplicación especial ............................ 31
c) Según la cuantía................................................................................ 32
1. Juicio ejecutivo de mayor .............................................................. 32
2. Juicio ejecutivo de mínima ............................................................ 32
5. REGLAMENTACIÓN ................................................................................ 32
6. EJECUCIÓN SINGULAR Y CONCURSO DE ACREEDORES ............................ 33
a) Tratándose de obligaciones de dar:................................................... 35
b) Tratándose de obligaciones de hacer: ............................................... 35
7. ACUMULACIÓN DE JUICIOS EJECUTIVOS................................................. 37
CAPÍTULO II EL JUICIO EJECUTIVO EN LAS OBLIGACIONES DE DAR ............... 39
2
SECCIÓN I LA ACCIÓN EJECUTIVA ............................................................. 39
1. CONCEPTO .......................................................................................... 39
2. TRIBUNAL DE EJECUCIÓN ................................................................... 41
3. LAS PARTES ........................................................................................ 43
4. REQUISITOS ........................................................................................ 44
SECCIÓN II LOS TÍTULOS EJECUTIVOS........................................................ 46
1. CONCEPTO .......................................................................................... 46
2. CARACTERÍSTICAS.............................................................................. 47
3. ELEMENTOS........................................................................................ 51
4. TÍTULO EJECUTIVO COMPUESTO ......................................................... 52
5. NATURALEZA JURÍDICA ...................................................................... 56
6. CLASIFICACIÓN .................................................................................. 57
SECCIÓN III TÍTULOS EJECUTIVOS PERFECTOS ........................................... 60
1. SENTENCIAS DEFINITIVAS E INTERLOCUTORIAS FIRMES ...................... 60
a) Requisitos ...................................................................................... 60
b) Materialidad del título ................................................................... 67
c) Mérito ejecutivo relativo de las sentencias judiciales ................... 68
d) Sentencia emanada de Tribunal extranjero ................................... 69
e) Sentencias dictadas por tribunales arbitrales ................................. 70
3
f) Sentencias dictadas contra el Fisco ................................................ 71
g) Tribunal competente para conocer el cumplimiento de la sentencia
firme ................................................................................................... 72
h) La sentencia que causa ejecutoria ................................................. 76
2. LA COPIA AUTORIZADA DE ESCRITURA PÚBLICA ................................. 79
a) Generalidades y requisitos ............................................................. 79
b) Escritura pública de mutuo endosable ........................................... 82
3. ACTA DE AVENIMIENTO ...................................................................... 84
a) Concepto ........................................................................................ 84
b) Requisitos ...................................................................................... 85
c) Avenimiento, conciliación y transacción ...................................... 87
d) Materialidad del título ................................................................... 89
e) Cumplimiento incidental del avenimiento..................................... 89
4. INSTRUMENTO PRIVADO: LETRA DE CAMBIO, PAGARÉ Y CHEQUE ....... 91
a) Generalidades y requisitos ............................................................. 91
b) Procedimiento de protesto personal de la letra de cambio y pagaré
............................................................................................................ 97
c) Particularidades del pagaré ............................................................ 99
c.1) Condiciones en que debe extenderse el Pagaré ...................... 99
4
c.2) Prórrogas o renovaciones en el pagaré ................................ 102
c.3) Pagaré suscrito en blanco ..................................................... 103
c.4) Solidaridad del avalista en el Pagaré ................................... 105
c.5) Efecto del carácter causado, independiente y abstracto del
Pagaré........................................................................................... 105
5. CUALQUIERA OTRO TÍTULO A QUE LAS LEYES DEN FUERZA EJECUTIVA
............................................................................................................. 106
SECCIÓN IV TÍTULOS IMPERFECTOS ........................................................ 108
1. EL RECONOCIMIENTO DE FIRMA PUESTO EN INSTRUMENTO PRIVADO 109
a) Generalidades .............................................................................. 109
b) Requisitos .................................................................................... 112
c) Tramitación .................................................................................. 113
d) Forma en que se realiza el reconocimiento ................................. 116
e) Actitudes que puede asumir el citado .......................................... 117
e.1) Comparecer y reconocer la firma ......................................... 117
e.2) Comparecer y dar respuestas evasivas ................................. 118
e.3) Comparecer y desconocer la firma ....................................... 119
e.4) No comparecer ...................................................................... 120
5
2. LA NOTIFICACIÓN DE PROTESTO DE LETRAS DE CAMBIO, PAGARÉS O
CHEQUES .............................................................................................. 121
a) Generalidades .............................................................................. 121
b) Procedimiento de notificación judicial de protesto ..................... 122
c) Actitudes que puede asumir el deudor......................................... 123
c.1) Mantener silencio .................................................................. 123
c.2) Tachar de falsa su firma ........................................................ 124
d) Particularidades respecto al cheque............................................. 126
d.1) Clases de cheque y efectos del endoso .................................. 126
d.2) El protesto del cheque ........................................................... 130
d.3) Protestos que permiten llevar adelante la ejecución ............ 134
d.4) Efectos del protesto del cheque ............................................. 135
d.5) Notificación protesto de cheque ............................................ 137
d.6) Tribunal competente para efectos de notificación acta de
protesto de cheque ........................................................................ 139
d.7) Interrupción del término de prescripción con la notificación
del acta de protesto....................................................................... 139
d.8) El cheque dado en garantía .................................................. 140
3. LA CONFESIÓN DE DEUDA ................................................................. 141
6
a) Generalidades .............................................................................. 141
b) Petición conjunta de reconocimiento de firma y citación a confesar
deuda ................................................................................................ 145
c) Citación a confesar deuda sin especificar actos jurídicos que le
dieron origen o acompañar documentos en que consta ................... 149
d) La citación a confesar deuda frente a un incumplimiento
contractual ........................................................................................ 151
4. LA CONFRONTACIÓN DE TÍTULOS Y DE CUPONES .............................. 153
5. LA AVALUACIÓN .............................................................................. 157
6. LA NOTIFICACIÓN DEL TÍTULO EJECUTIVO A LOS HEREDEROS ........... 160
7. GESTIÓN PREPARATORIA PARA EL COBRO POR VÍA EJECUTIVA DE UNA
FACTURA .............................................................................................. 166
a) Generalidades .............................................................................. 166
b) Mérito ejecutivo de la factura ...................................................... 168
b.1) Aceptación de la factura ....................................................... 169
b.2) Pago actualmente exigible y acción para su cobro no prescrita
...................................................................................................... 172
b.3) Recibo de las mercaderías entregadas o del servicio prestado
...................................................................................................... 173
b.4) Gestión preparatoria de reconocimiento .............................. 174

7
c) Cesión del crédito contenido en la factura .................................. 180
SECCIÓN V OBLIGACIÓN LÍQUIDA O LIQUIDABLE Y DETERMINADA ......... 182
1. GENERALIDADES .............................................................................. 182
2. LAS OBLIGACIONES EN MONEDA EXTRANJERA ................................. 188
SECCIÓN VI OBLIGACIÓN ACTUALMENTE EXIGIBLE ................................ 191
1. GENERALIDADES .............................................................................. 191
2. CONTRATOS BILATERALES ............................................................... 193
3. CLÁUSULA DE ACELERACIÓN ........................................................... 193
4. EXIGIBILIDAD DE UNA DEUDA CUYO VALOR SE HA ORDENADO RETENER
POR DECRETO JUDICIAL ........................................................................ 197
SECCIÓN VII ACCIÓN EJECUTIVA NO PRESCRITA ..................................... 199
1. GENERALIDADES .............................................................................. 199
2. SUSPENSIÓN DE LA ACCIÓN EJECUTIVA............................................. 202
3. INTERRUPCIÓN DE LA PRESCRIPCIÓN DE LA ACCIÓN EJECUTIVA ........ 202
4. LA RENOVACIÓN DE LOS TÍTULOS EJECUTIVOS PRESCRITOS A TRAVÉS
DE LAS GESTIONES PREPARATORIAS DE LA VÍA EJECUTIVA ................... 211
a) Concurrir al tribunal y negar firma y deuda. ............................... 213
b) Concurrir, reconocer firma, pero negar la deuda. ....................... 213
c) Comparecer, reconocer firma y confesar la deuda. ..................... 214
8
d) No comparecer............................................................................. 214
5. CONVERSIÓN DE PRESCRIPCIÓN EN EL PAGARÉ ................................. 215
SECCIÓN VIII TRAMITACIÓN DEL CUADERNO EJECUTIVO ........................ 217
1. ESTRUCTURA DEL JUICIO .................................................................. 217
2. LA DEMANDA EJECUTIVA ................................................................. 219
a) Requisitos .................................................................................... 219
a.1) Requisitos obligatorios.......................................................... 219
a.2) Requisitos prescindibles ........................................................ 224
3. AMPLIACIÓN DE LA DEMANDA.......................................................... 225
4. RETIRO DE LA DEMANDA .................................................................. 226
5. EXAMEN DE LA DEMANDA EJECUTIVA POR EL TRIBUNAL .................. 227
6. POSIBILIDAD DE EXTENDER EL EXAMEN DE ADMISIBILIDAD DE LA
DEMANDA EJECUTIVA AL MONTO DE LA EJECUCIÓN ............................. 234
7. RESOLUCIÓN QUE RECAE SOBRE LA DEMANDA EJECUTIVA ............... 236
8. EL MANDAMIENTO DE EJECUCIÓN Y EMBARGO ................................. 238
9. RECURSOS QUE PROCEDEN CONTRA DE LA RESOLUCIÓN QUE PROVEE LA
DEMANDA EJECUTIVA ........................................................................... 239
a) Recurso de apelación ................................................................... 239
b) Recurso de casación .................................................................... 243
9
10. NOTIFICACIÓN DE LA DEMANDA EJECUTIVA Y REQUERIMIENTO DE
PAGO .................................................................................................... 244
11. EL REQUERIMIENTO DE PAGO ......................................................... 246
a) Definición .................................................................................... 246
b) Sujeto que efectúa el requerimiento de pago .............................. 246
c) Formas de realización del requerimiento .................................... 247
c.1) Personalmente ....................................................................... 247
c.2) De acuerdo con lo dispuesto en el artículo 44 del Código de
Procedimiento Civil ...................................................................... 251
c.3) De acuerdo a lo dispuesto en los artículos 48 a 53 del Código
de Procedimiento Civil ................................................................. 254
d) Requerimiento de pago y notificación por avisos ....................... 256
e) Requerimiento de pago y notificación ficta................................. 257
f) Requerimiento espontáneo ........................................................... 258
g) Cumplimiento defectuoso del requerimiento de pago ................ 260
h) La relación procesal múltiple ...................................................... 260
i) Efectos del requerimiento de pago ............................................... 262
j) Actitudes que puede asumir el ejecutado frente al requerimiento de
pago .................................................................................................. 263
10
j.1) Pagar la deuda ....................................................................... 263
j.2) No pagar la deuda .................................................................. 265
SECCIÓN IX LA DEFENSA DEL EJECUTADO .............................................. 268
1. GENERALIDADES .............................................................................. 268
2. PLAZO PARA OPONER EXCEPCIONES ................................................. 268
a) Requerimiento de pago dentro del territorio de la República ..... 269
b) Requerimiento de pago fuera del territorio de la República ....... 275
3. CARACTERÍSTICAS DEL PLAZO PARA DEDUCIR EXCEPCIONES ........... 275
4. FORMULACIÓN DE LA OPOSICIÓN ...................................................... 278
5. EXCEPCIONES A LA EJECUCIÓN ......................................................... 287
a) Excepciones dilatorias ................................................................. 288
a.1) La incompetencia del tribunal ante quien se haya presentado
la demanda.................................................................................... 288
a.2) La falta de capacidad del demandante o de personería o
representación legal del que comparezca en su nombre. ............ 293
a.3) La litispendencia ................................................................... 304
a.4) La ineptitud del libelo ........................................................... 314
b) Excepciones perentorias .............................................................. 321
b.1) El beneficio de excusión o la caducidad de la fianza ........... 321
11
b.2) La falsedad del título ............................................................. 325
b.3) La insuficiencia del título ...................................................... 330
b.4) El exceso de avalúo ............................................................... 336
b.5) El pago de la deuda............................................................... 338
b.6) La remisión de la deuda ........................................................ 346
b.7) La concesión de esperas o la prórroga en el plazo .............. 349
b.8) La novación ........................................................................... 353
b.9) La compensación ................................................................... 357
b.10) La nulidad de la obligación ................................................ 362
b.11) La pérdida de la cosa debida, en conformidad a lo dispuesto
en el Título XIX, Libro IV del Código Civil ................................. 367
b.12) La transacción ..................................................................... 369
b.13) La prescripción de la deuda o solo de la acción ejecutiva . 371
b.14) La cosa juzgada ................................................................... 373
SECCIÓN X TRAMITACIÓN DE LAS EXCEPCIONES ..................................... 376
1. RESPUESTA A LAS EXCEPCIONES....................................................... 376
2. ACTITUDES QUE PUEDE ASUMIR EL EJECUTANTE .............................. 378
3. EXAMEN DE ADMISIBILIDAD DE LAS EXCEPCIONES Y RECEPCIÓN DE LA
CAUSA A PRUEBA .................................................................................. 379
12
a) Las excepciones sean admisibles ................................................. 379
b) Las excepciones sean inadmisibles ............................................. 383
4. EL TÉRMINO PROBATORIO ................................................................ 385
a) El término probatorio ordinario ................................................... 385
b) El término probatorio extraordinario........................................... 386
c) El término probatorio especial ..................................................... 387
5. MANERA DE RENDIRSE LA PRUEBA ................................................... 388
6. CARGA PROBATORIA ........................................................................ 389
7. TRÁMITES POSTERIORES A LA PRUEBA.............................................. 390
SECCIÓN XI DE LA SENTENCIA ................................................................ 391
1. LA SENTENCIA .................................................................................. 391
a) Sentencia absolutoria ................................................................... 392
b) Sentencia condenatoria ................................................................ 392
b.1) Sentencia de pago.................................................................. 392
b.2) Sentencia de remate .............................................................. 392
2. CONTENIDO DE LA SENTENCIA.......................................................... 393
3. CURSO DE LAS COSTAS ..................................................................... 396
4. RECURSOS CONTRA LA SENTENCIA DEFINITIVA ................................ 398
a) Recurso de aclaración, rectificación y enmienda ........................ 398
13
b) Recurso de apelación ................................................................... 398
c) Recurso de casación..................................................................... 400
5. LA COSA JUZGADA EN EL JUICIO EJECUTIVO ..................................... 401
a) Principio general .......................................................................... 401
b) Excepciones ................................................................................. 403
b.1) Renovación de la acción ejecutiva ........................................ 403
b.2) La reserva de acciones y excepciones................................... 409
SECCIÓN XII TRAMITACIÓN DEL CUADERNO DE APREMIO ....................... 422
1. GENERALIDADES .............................................................................. 422
2. EL MANDAMIENTO DE EJECUCIÓN Y EMBARGO ................................. 423
a) Concepto ...................................................................................... 423
b) Naturaleza jurídica....................................................................... 424
c) Mandamiento de ejecución y embargo como sentencia de término
.......................................................................................................... 425
d) Contenido del mandamiento ........................................................ 427
d.1) Menciones de la esencia........................................................ 427
d.2) Menciones de la naturaleza .................................................. 430
3. EL EMBARGO .................................................................................... 432
a) Generalidades .............................................................................. 432
14
b) Concepto ...................................................................................... 434
c) Requisitos del embargo ............................................................... 435
c.1) Requisitos objetivos ............................................................... 435
c.2) Requisito subjetivo................................................................. 437
d) Bienes embargables ..................................................................... 439
e) Bienes inembargables .................................................................. 440
e.1) Características de la inembargabilidad ................................ 440
e.2) Los bienes inembargables señalados en el artículo 445 del
Código de Procedimiento Civil .................................................... 442
e.3) Otros bienes inembargables señalados en normativas general
y especiales ................................................................................... 449
e.4) Situación de los bienes familiares ......................................... 460
f) Designación de bienes para la traba del embargo ........................ 460
f.1) El acreedor ............................................................................. 460
f.2) El deudor ................................................................................ 463
f.3) La ley ...................................................................................... 463
g) Requisitos que se deben cumplirse en el acto de embargo ......... 464
h) Manera de practicar el embargo .................................................. 467
i) Trámites posteriores al embargo .................................................. 472
15
j) Efectos del embargo ..................................................................... 475
j.1) Efectos sobre el bien embargado ........................................... 475
j.2) Efectos respecto del ejecutado ............................................... 476
j.3) Efectos respecto del ejecutante .............................................. 478
j.4) Efectos respecto de terceros .................................................. 479
k) Administración de los bienes embargados .................................. 479
l) Depositario alzado ........................................................................ 483
m) El reembargo .............................................................................. 484
n) Ampliación del embargo ............................................................. 487
ñ) La reducción del embargo ........................................................... 491
o) La sustitución del embargo.......................................................... 493
p) La cesación del embargo ............................................................. 495
q) Exclusión del embargo ................................................................ 496
4. MEDIDA PREJUDICIALES EN EL PROCEDIMIENTO EJECUTIVO ............. 498
SECCIÓN XIII CUMPLIMIENTO DE LA EJECUCIÓN..................................... 500
1. GENERALIDADES .............................................................................. 500
2. REALIZACIÓN FORZOSA DE LOS BIENES ............................................ 502
a) Sentencia de pago ........................................................................ 503
b) Sentencia de remate ..................................................................... 505
16
SECCIÓN XIV REALIZACIÓN BIENES SUJETOS A CORRUPCIÓN O DE COSTOSA
CONSERVACIÓN Y EFECTOS DE COMERCIO REALIZABLES EN EL ACTO ...... 506
1. REALIZACIÓN BIENES SUJETOS A CORRUPCIÓN O DE COSTOSA
CONSERVACIÓN .................................................................................... 506
2. REALIZACIÓN EFECTOS DE COMERCIO REALIZABLES EN EL ACTO ..... 508
SECCIÓN XV REALIZACIÓN BIENES MUEBLES QUE PUEDEN VENDERSE AL
MARTILLO................................................................................................ 509
1. GENERALIDADES .............................................................................. 509
2. DESIGNACIÓN DE MARTILLEO Y RETIRO DE ESPECIES EMBARGADAS 510
3. ENTREGA DE BIENES EMBARGADOS AL MARTILLERO ........................ 512
4. TRÁMITES PREVIO AL REMATE.......................................................... 514
5. REALIZACIÓN DEL REMATE .............................................................. 516
6. RENDICIÓN DE CUENTA DEL MARTILLERO ........................................ 517
SECCIÓN XVI REALIZACIÓN DE LOS DEMÁS BIENES, ESPECIALMENTE LOS
RAÍCES ..................................................................................................... 519
1. GENERALIDADES .............................................................................. 519
2. DILIGENCIAS PREVIAS ...................................................................... 520
a) Tasación de los bienes ................................................................. 520
b) Determinación de las bases de remate......................................... 524
17
b.1) Individualización del bien que se va a subastar ................... 527
b.2) Mínimo para la subasta ........................................................ 528
b.3) Forma de pago del precio ..................................................... 529
b.4) Garantías que se pueden otorgar para caucionar el pago a
plazo del saldo de precio .............................................................. 530
b.5) Suscripción de escritura pública de compraventa ................ 531
b.6) La fecha en que se efectuará la entrega del inmueble .......... 532
b.7) La facultad del ejecutante de participar en el remate con cargo
a su crédito ................................................................................... 532
b.8) Situación de los insumos atrasados ...................................... 532
c) Eventual citación personal de los acreedores hipotecarios ......... 533
c.1) Generalidades........................................................................ 533
c.2) Procedimiento de citación ..................................................... 535
c.3) Derechos conferidos a los acreedores citados ...................... 539
c.4) Derechos del acreedor hipotecario para modificar las bases de
remate ........................................................................................... 542
c.5) Sanción que acarrea la falta de citación a remate ............... 545
d) Autorización judicial o de los acreedores embargantes en su caso
.......................................................................................................... 547
18
e) Fijación del día y hora de la subasta ............................................ 550
f) Publicación de avisos ................................................................... 551
3. EL ACTO DEL REMATE ...................................................................... 553
a) Actos previos al remate ............................................................... 553
b) El desarrollo del remate ............................................................... 555
c) El acta de remate .......................................................................... 557
d) Naturaleza jurídica del remate judicial........................................ 559
e) Ausencia de postores en el remate ............................................... 561
f) La prenda pretoria ........................................................................ 565
g) Embargo del derecho de gozar de una cosa o percibir sus frutos 567
h) Efectos del remate ....................................................................... 567
h.1) Purga de hipoteca ................................................................. 567
h.2) La evicción en las ventas en pública subasta ....................... 572
h.3) Procedencia de la acción por vicios redhibitorios ............... 572
h.4) Procedencia de la acción de rescisión por lesión enorme ... 573
h.5) Subsistencia contrato de arrendamiento............................... 574
4. ACTOS POSTERIORES AL REMATE ..................................................... 576
a) Depósito del saldo del precio de adquisición del inmueble
rematado........................................................................................... 576
19
b) Suscripción de la escritura pública de adjudicación y alzamiento de
hipotecas, gravámenes y prohibiciones ........................................... 578
c) Liquidación del crédito y determinación de costas ..................... 583
d) Pago al ejecutante ........................................................................ 584
e) Entrega del bien rematado ........................................................... 586
5. CUESTIONES QUE PUEDEN SUSCITARSE CON POSTERIORIDAD AL
REMATE ................................................................................................ 589
a) Que el subastador se desista de efectuar la compra ..................... 589
b) Nulidad del remate ...................................................................... 591
b.1) Vicios de procedimiento ........................................................ 591
b.2) Vicios de carácter civil .......................................................... 593
c) Pago de la deuda con posterioridad al remate ............................. 593
CAPÍTULO III DE LAS TERCERÍAS ................................................................ 599
SECCIÓN I GENERALIDADES .................................................................... 599
1. DEFINICIONES................................................................................... 599
2. NATURALEZA JURÍDICA .................................................................... 601
3. CARACTERÍSTICAS............................................................................ 605
4. SUJETOS EN LA RELACIÓN PROCESAL................................................ 605
5. TERCERÍAS PREVENTIVAS ................................................................. 607
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SECCIÓN II TERCERÍA DE DOMINIO .......................................................... 607
1. CONCEPTO ........................................................................................ 607
2. OPORTUNIDAD PARA DEDUCIRLA ..................................................... 608
3. TRAMITACIÓN .................................................................................. 609
4. EFECTOS DE LA TERCERÍA DE DOMINIO ............................................. 610
5. SENTENCIA ....................................................................................... 612
SECCIÓN III TERCERÍA DE POSESIÓN ....................................................... 614
1. CONCEPTO ........................................................................................ 614
2. OPORTUNIDAD PARA DEDUCIRLA ..................................................... 615
3. TRAMITACIÓN .................................................................................. 615
4. EFECTO ............................................................................................ 616
6. SENTENCIA ....................................................................................... 619
SECCIÓN IV TERCERÍA DE PRELACIÓN..................................................... 620
1. CONCEPTO ........................................................................................ 620
2. FINALIDAD ....................................................................................... 622
3. OPORTUNIDAD PARA DEDUCIRLO ..................................................... 623
4. TRAMITACIÓN .................................................................................. 623
5. EFECTOS ........................................................................................... 624
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7. SENTENCIA ....................................................................................... 626
SECCIÓN V TERCERÍA DE PAGO ............................................................... 627
1. CONCEPTO ........................................................................................ 628
2. OPORTUNIDAD ................................................................................. 628
3. REQUISITOS DE PROCEDENCIA .......................................................... 629
4. TRAMITACIÓN .................................................................................. 630
5. EFECTOS ........................................................................................... 631
6. SENTENCIA ....................................................................................... 631
7. PROCEDIMIENTO ESPECIAL DEL ARTÍCULO 528 DEL CÓDIGO DE
PROCEDIMIENTO CIVIL ......................................................................... 632
8. DERECHOS DEL TERCERISTA DE PAGO EN RELACIÓN AL DEPOSITARIO Y
EL REMATE ........................................................................................... 633
9. DIFERENCIAS ENTRE LA TERCERÍA DE PRELACIÓN Y DE PAGO........... 634
SECCIÓN VI OTROS DERECHOS QUE PUEDEN HACER VALER LOS TERCEROS
................................................................................................................ 635
1. OPOSICIÓN QUE SE FUNDA EN EL DERECHO DEL COMUNERO SOBRE LA
COSA EMBARGADA ............................................................................... 635
2. DERECHOS QUE HACE VALER EL EJECUTADO INVOCANDO UNA CALIDAD
DISTINTA DE AQUELLA POR LA CUAL SE EJECUTA ................................. 637
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CAPÍTULO IV JUICIO EJECUTIVO OBLIGACIONES DE HACER ........................ 640
1. GENERALIDADES ................................................................................. 640
2. PROCEDIMIENTO .................................................................................. 641
CAPÍTULO V JUICIO EJECUTIVO OBLIGACIONES DE NO HACER .................... 647
1. GENERALIDADES ................................................................................. 647
2. REQUISITOS PARA QUE PROCEDA LA EJECUCIÓN .................................. 648
3. PROCEDIMIENTO .................................................................................. 649
CAPÍTULO VI JUICIO DE MÍNIMA CUANTÍA.................................................. 651
1. REGLAMENTACIÓN .............................................................................. 651
2. APLICACIÓN ........................................................................................ 651
3. PARTICULARIDADES DEL JUICIO EJECUTIVO DE MENOR CUANTÍA ........ 652
4. TRAMITACIÓN ..................................................................................... 652
a) Cuaderno ejecutivo ......................................................................... 652
b) Cuaderno de apremio ..................................................................... 655
CAPÍTULO VII EL ABANDONO DE PROCEDIMIENTO ..................................... 657
1. GENERALIDADES ................................................................................. 657
2. IMPULSO PROCESAL ............................................................................. 659
3. EFECTOS DEL ABANDONO DEL PROCEDIMIENTO................................... 660
4. RÉGIMEN DE COSTAS ........................................................................... 662
23
5. DILIGENCIAS ÚTILES EN EL CUADERNO DE APREMIO ............................ 662
6. DILIGENCIAS ÚTILES EN EL CUADERNO EJECUTIVO .............................. 664
BIBLIOGRAFÍA ............................................................................................ 667
24
PRESENTACIÓN
El juicio ejecutivo es sin duda el procedimiento de mayor aplicación
práctica en los tribunales civiles. Aproximadamente, el ochenta por ciento
de los ingresos de causas que registran los juzgados civiles, corresponden a
juicio ejecutivos de obligaciones de dar. De ahí entonces la abundante
jurisprudencia que existe sobre la materia.
En este trabajo, que sigue la fórmula clásica de enseñanza del juicio
ejecutivo, se busca mostrar la forma habitual de tramitación de este tipo de
causas en los tribunales y, presentar, algunas de las discusiones que suelen
plantearse entorno a la ejecución, poniendo a disposición las soluciones
entregadas por la jurisprudencia y la doctrina.
En esta oportunidad será objeto del estudio, el juicio ejecutivo en las
obligaciones de dar, hacer y no hacer, el juicio ejecutivo de mínima
cuantía, las tercerías y el abandono de procedimiento, a luz de la
jurisprudencia, deseando que sea particularmente útil para nuestros
alumnos.
25
Agradezco las observaciones y comentarios realizados a este trabajo de
los profesores Héctor Oberg Yáñez (Q.E.P.D.), Gonzalo Cortez Matcovich
y Maximiliano Escobar Saavedra y, a los magistrados Álvaro Castro
Toloza y C.A.O.
Concepción, 4 de junio de 2018
26
CAPÍTULO I DEL EJECUTIVO EN GENERAL
1. DEFINICIÓN
Como principio general, puede decirse que el procedimiento ejecutivo es
el instrumento establecido por el legislador que permite, a través de una
sustanciación ágil, obtener la solución del crédito plasmado en un título que
reúne características especiales.
Su fundamento es la existencia de una obligación indubitada, que consta
en un título ejecutivo. El legislador parte de la base de que existe una
presunción de verdad acerca de la existencia de una obligación, por el
hecho de constar esta precisamente en un título ejecutivo. En el caso de que
se trate de un derecho dudoso o disputado, no demostrado de modo
fehaciente, será necesario que previamente se le establezca y determine,
normalmente a través de un juicio de lato conocimiento1.
Nuestra jurisprudencia ha sostenido que el procedimiento ejecutivo, en
general, tiene por objeto perseguir el cumplimiento de ciertas obligaciones
1
Corte de Apelaciones de Santiago, 27 de mayo de 2015, rol Nº 2886-2015.
27
de carácter indubitable, que han sido convenidas por las partes en forma
fehaciente o declaradas por la justicia en los casos y con las solemnidades
que la ley señala.2 A su turno, en doctrina se enseña que "por juicio
ejecutivo debemos entender aquel procedimiento que persigue, por vía
compulsiva, el cumplimiento de una obligación cierta e indudable, que
consta de un antecedente auténtico al cual la ley le reconoce la aptitud para
provocar el apremio y que genéricamente se conocen como títulos
ejecutivos".3
2. CARACTERÍSTICAS
a. Es un juicio especial, atendido que su tramitación se somete a normas
especiales de procedimiento distintas a las del juicio ordinario de mayor
cuantía.
b. Su finalidad es perseguir el cumplimiento de obligaciones de carácter
indubitable, ya sea porque ha sido convenido fehacientemente por las
partes o su existencia ha sido declarada a través de una sentencia judicial.
2
Corte Suprema, 4 de agosto de 2011, rol Nº 8553-2009.
3
PFEIFFER RICHTER, Alfredo: Procedimientos Ejecutivos. Edit. Impresos Ranco, Santiago,
1998, p. 15.
28
c. Es un procedimiento compulsivo o de apremio, es decir, a través de él
se puede exigir el cumplimiento forzado de una obligación no cumplida
oportunamente.
3. FUNDAMENTO
El fundamento de este tipo de proceso reside, por una parte, en el deseo
de obtener el oportuno disfrute de un derecho declarado en una sentencia o
reconocido en algún otro título ejecutivo y además en razones de
necesidad, referido especialmente a las relaciones comerciales, procurando
una vía idónea y rápida para el cobro de las obligaciones.
4. CLASIFICACIÓN DEL JUICIO EJECUTIVO
a) Según la naturaleza de la obligación
1.- Juicio ejecutivo por obligación de dar.
29
2.- Juicio ejecutivo por obligación de hacer.
3.- Juicio ejecutivo por obligación de no hacer.
Para el derecho civil, la obligación de dar es aquella en que la prestación
consiste en la transferencia del dominio o de otro derecho real. La
obligación de hacer es aquella en que la prestación consiste en la ejecución
de un acto que no sea la transferencia del derecho o de otro derecho real.
La obligación de no hacer es aquella en que la prestación consiste en la
abstención por parte del demandado de ejecutar un hecho, que de no mediar
la obligación le sería lícito realizar.
El Código de Procedimiento Civil les da un significado diferente a estas
expresiones, así para este Código, obligación de dar es toda aquella que
consiste en la entrega de una cosa, aun cuando no se transfiera el dominio u
otro derecho real. La obligación de hacer, es toda aquella que consiste en la
prestación de un hecho por parte del demandado; y obligación de no hacer,
aquella que consiste en una abstención. Estos conceptos se desprenden de
la historia de la ley, por cuanto en el proyecto del Código de Procedimiento
Civil Títulos I y III se utilizaba la expresión "del juicio ejecutivo en las
obligaciones de dar o entregar"; comprendiendo así a todas aquellas
obligaciones que consistían en la entrega de una cosa, sin importar si esta
entrega implicaba o no una transferencia del dominio o de otro derecho
30
real. Posteriormente, la comisión revisora suprimió la expresión de entregar
por estimarla redundante, ya que toda obligación de entregar llevaba
comprendida la de dar.4 En consecuencia, las obligaciones de entregar se
tramitan ejecutivamente, conforme al juicio ejecutivo de las obligaciones
de dar.5
b) Según el campo de aplicación
1. Procedimiento ejecutivo de aplicación general
Es aquel que permite deducir una demanda ejecutiva cualquiera sea la
naturaleza u origen de la obligación cuyo cumplimiento se persigue.
2. Procedimiento ejecutivo de aplicación especial
Son aquellos que se utilizan atendida la naturaleza u origen de la
obligación cuyo cumplimiento se persigue, por ejemplo, la realización de
prenda especial agraria o industrial o de cobro de impuestos.
4
En este sentido, ORTIZ SEPÚLVEDA, Eleodoro: El juicio ejecutivo. Apuntes de clases de
Derecho, Univ. de Concepción, 1986.
5
Para más antecedentes v. RAMOS PAZOS, René: De las Obligaciones. Edit. Jurídica de Chile,
1ª ed., Santiago, 1999, p. 231 y DAHM GUIÑEZ, Tomás y VENEGAS ALHUCEMA,
Agustín: Estudio Crítico de la Jurisprudencia de los Artículo 434 a 442 del Código de
Procedimiento Civil. Edit. Jurídica de Chile, Santiago, 1964, p. 36.
31
c) Según la cuantía
1. Juicio ejecutivo de mayor
Es aquel que se aplica cuando la cuantía del asunto excede de cierta
cantidad determinada por la ley.
2. Juicio ejecutivo de mínima
Es aquel que en que la cuantía del asunto no excede de dicha cantidad.
5. REGLAMENTACIÓN
Tratándose de un procedimiento extraordinario, se regirá en primer lugar
por las disposiciones contenidas en los Títulos I y II del Libro III del
Código de Procedimiento Civil, amén de las disposiciones comunes a todo
procedimiento previstas en el Libro I del Código adjetivo. En segundo
lugar, como normas supletorias se aplican las disposiciones del
Procedimiento Ordinario de Mayor Cuantía, según lo ordena el artículo 3º
del Código de Procedimiento Civil.
32
6. EJECUCIÓN SINGULAR Y CONCURSO DE ACREEDORES
La Ley Nº 20.720 que estableció nuestro actual régimen concursal, limita
las posibilidades de ejecución singular y privilegia el principio de la
universalidad en la formación de la masa activa. Este principio es un
instrumento que excluye la existencia de derechos de ejecución, separada
respecto a la ejecución colectiva y universal que supone el concurso.6 Esta
regla que suspende las ejecuciones singulares al margen del concurso, se
encuentra consagrada en el artículo 135 de la Ley Nº 20.720, al disponer
"La dictación de la Resolución de Liquidación suspende el derecho de los
acreedores para ejecutar individualmente al deudor". Ergo, son dos los
efectos que produce la declaración de liquidación: por un lado, suspende
las ejecuciones ya iniciadas y por otro, impide el inicio de nuevas
ejecuciones separadas tras la declaración de liquidación del ejecutado. Esta
regla general de suspensión de ejecuciones singulares, encuentra su
excepción en el inciso segundo del artículo 135 de la Ley Nº 20.720, al
establecer el derecho de los acreedores hipotecarios y prendarios para
iniciar y continuar los procedimientos de ejecución singular ya iniciados
6
MORENO CATENA, Víctor: La ejecución civil. Edit. Lerko Print S.A., Madrid, 2005, p. 178.
33
que se dirijan contra los bienes hipotecados y pignorados, con la limitación
que para percibir deberán garantizar el pago de los créditos de primera
clase que hayan sido verificados ordinariamente o antes de la fecha de
liquidación de los bienes afectos a sus respectivas garantías, por los montos
que en definitiva resulten reconocidos.
En consecuencia, para determinar el régimen jurídico de las ejecuciones
singulares una vez declara la liquidación del deudor, se debe estar a lo
dispuestos en los artículos 135, 144, 145 y 146, todos de la Ley de
Insolvencia y Reemprendimiento. A este respecto, cabe realizar la siguiente
distinción:
1.- Suspensión del derecho de los acreedores para ejecutar
individualmente al deudor. Esto supone que no puede iniciarse ejecuciones
singulares contra el deudor, desde el momento que se dicta la resolución de
liquidación. De modo que los acreedores deberán concurrir a verificar su
crédito en los términos que estatuye la ley concursal.
2.- Suspensión y acumulación de las ejecuciones singulares iniciadas con
anterioridad a la declaración de la liquidación. A este respecto se refiere los
artículos 144, 145 y 146 de la Ley Nº 20.720, estableciendo las siguientes
reglas:
34
a) Tratándose de obligaciones de dar:
1.- Si no existieren excepciones opuestas a la ejecución, los juicios se
suspenderán en el estado en que se encuentren al momento de notificarse la
resolución de Liquidación.
El tribunal que conoce la ejecución, debe pronunciar una resolución que
suspende la tramitación y ordenará remitir los expedientes al tribunal que
esté conociendo del Procedimiento Concursal de Liquidación para que
continúe su tramitación. En tal caso, los acreedores ejecutantes verificarán
sus créditos conforme a las reglas generales.
2.- Si existieren excepciones opuestas, el tribunal de la ejecución
ordenará remitir los expedientes al tribunal que esté conociendo del
procedimiento Concursal de Liquidación y, una vez recibidos, se seguirá
adelante en su tramitación particular hasta la resolución de término. En tal
caso, el Liquidador asumirá la representación judicial del Deudor y los
acreedores ejecutantes podrán verificar sus créditos en forma condicional.
b) Tratándose de obligaciones de hacer:
1.- Si los fondos para dar cumplimiento al objeto del litigio se
encontraren depositados antes de la notificación de la Resolución de
Liquidación, el tribunal de la ejecución ordenará remitir los expedientes al
tribunal que esté conociendo del Procedimiento Concursal de Liquidación,

35
continuándose la tramitación hasta la inversión total de los fondos o la
conclusión de la obra que con ellos deba pagarse.
2.- En caso contrario, los juicios se acumularán sin importar el estado en
que se encuentren y el acreedor solo podrá verificar el monto de los
perjuicios que el tribunal respectivo hubiere declarado o que se declaren
con posterioridad por el tribunal que conoce del Procedimiento Concursal
de Liquidación.
c) Si entre los ejecutados existieren personas distintas del Deudor, el
tribunal de la ejecución deberá: suspender la tramitación solo respecto del
Deudor; remitir al tribunal que esté conociendo del Procedimiento
Concursal de Liquidación copias autorizadas del expediente, para que
continúe la sustanciación respecto del Deudor, y Conservar para sí el
expediente original, a fin de continuar la ejecución de los restantes
demandados.
36
7. ACUMULACIÓN DE JUICIOS EJECUTIVOS
Fuera de la acumulación estudiada en el acápite anterior, procederá la
acumulación de las ejecuciones cada vez que estén pendientes varios
juicios ejecutivos entre un mismo acreedor ejecutante y un mismo deudor
ejecutado, y cuando varios procesos de ejecución están pendientes frente al
mismo ejecutado. Tal sería el caso de la ejecución de una sentencia que
beneficia a varios demandantes cuando estos han iniciado por separado su
proceso de ejecución. Su efecto será agrupar en un único procedimiento,
distintos procesos de ejecución independientes, lo que trae consigo
economía y armonía procesal.7 En esta línea, se ha resuelto que pueden
acumularse juicios ejecutivos por un mismo título seguidos en contra de un
deudor y un tercer poseedor de la finca hipotecada.8
El procedimiento de acumulación será el previsto en los artículos 92 y
siguientes del Código de Procedimiento Civil.9
Para que proceda la acumulación de ejecuciones, se requiere: a) la
existencia de dos o más procesos de ejecución; b) debe existir conexión en
la identidad del ejecutante y ejecutado en cada una de las ejecuciones a
acumular; y c) instancia de parte.
7
MORENO CATENA, Víctor, ob. cit., p. 238.
8
Corte de Apelaciones de Concepción, 24 de octubre de 2017, rol Nº 1133-2017.
9
Para más antecedentes v. HIDALGO MUÑOZ, Carlos: "La acumulación". Proceso Civil. Normas
comunes a todo procedimiento e incidentes. Obra compartida. Edit. Thomson Reuters, Santiago,
2018, p. 409.
37
Está legitimado para solicitarlo el ejecutante y ejecutado, pero si los
procedimientos se encuentran en un mismo tribunal, podrá el juez
decretarlo de oficio.
La acumulación puede ser decretada desde el momento en que se
despacha el mandamiento de ejecución y embargo y hasta antes del pago de
la obligación, según lo dispone el artículo 98 del Código de Procedimiento
Civil.
La solicitud de acumulación no suspende la tramitación de las
ejecuciones pendientes, a menos que lo soliciten de común acuerdo el
ejecutante y el ejecutado conforme al inciso segundo del artículo 64 del
Código de Procedimiento Civil. En este sentido, se ha resuelto que mientras
no esté ejecutoriada la resolución que ordene la acumulación de autos, cada
juicio o expediente debe seguir su tramitación normal.10
10
Corte Suprema, 24 de junio de 1940, R.D.J., t. 38, sec. 1ª, p. 139.
38
CAPÍTULO II EL JUICIO EJECUTIVO EN LAS OBLIGACIONES DE DAR
SECCIÓN I LA ACCIÓN EJECUTIVA
1. CONCEPTO
La acción ejecutiva es el derecho subjetivo público a obtener de los
órganos jurisdiccionales, que se haga efectiva en el patrimonio del
ejecutado la responsabilidad contenida en un título ejecutivo.11 En general,
se habla de acción ejecutiva para aludir a los derechos que el Estado
concede a los particulares para obtener la ejecución forzosa.
Para que exista el derecho a la ejecución, deben concurrir tanto el título
como la acción ejecutiva. En nuestro sistema, el artículo 2465 del Código
11
FERNÁNDEZ-BALLESTEROS, Miguel Ángel: La ejecución forzosa y las medidas cautelares en
la nueva Ley de Enjuiciamiento Civil. Edit. Iurgium, Madrid, 2001, p. 67.
39
Civil, consagra la acción ejecutiva como un derecho o facultad del acreedor
del que puede disponer o no como cualquier otro bien de su patrimonio.
La ejecución forzosa es una actividad estrictamente jurisdiccional. Es
asumida en régimen de monopolio por el Estado y ello como consecuencia
de la coacción que está implícita en lo que la propia ejecución supone.12
El juez está obligado a satisfacer el interés del acreedor, actuando hasta
sus últimas consecuencias la condena que contiene el título ejecutivo y
también a proteger los derechos e intereses del ejecutado, evitando que se
produzcan excesos en la ejecución. En efecto, la ejecución solo puede
entenderse concluida cuando el acreedor ejecutante haya sido totalmente
resarcido, lo que incluye prestación originaria, intereses y costas. Pero en
este cometido el juez no puede decretar medidas ejecutivas que causen al
deudor un perjuicio desproporcionado, ni ignorar derechos de terceros
legítimamente adquiridos antes del embargo.13
12
MONTERO AROCA, Juan: La ejecución Civil. Problemas Generales de la ejecución forzosa.
Edit. Lerko Print S.A., Madrid, 2004, p. 35.
13
En este sentido, FERNÁNDEZ-BALLESTEROS, Miguel Ángel, ob. cit., p. 39.
40
2. TRIBUNAL DE EJECUCIÓN
La ejecución forzosa es una actividad que corresponde en exclusiva a los
órganos jurisdiccionales. Para determinar qué concreto órgano
jurisdiccional debe conocer un determinado proceso de ejecución, habrá de
recurrirse a las normas generales sobre jurisdicción y competencia.
Cabe en todo caso realizar las siguientes precisiones: la competencia en
materia de ejecución civil corresponde a los juzgados de letras, ya que así
se establece en el artículo 45 del Código Orgánico de Tribunales.
De otro lado, de conformidad a lo previsto en el artículo 178 del Código
Orgánico de Tribunales, el tribunal que conoció gestión preparatoria de vía
ejecutiva conserva competencia para conocer y fallar juicio posterior
iniciado con mérito de ella, sin necesidad de nuevo trámite.14 En este caso,
bastará con presentar la demanda ejecutiva ante el tribunal que conoció la
gestión preparatoria, lográndose de este modo el propósito de dicha norma:
un menor desgaste de la actividad jurisdiccional y la concentración de los
actos del proceso.
Ahora, si el título contempla una convención respecto a prorrogar la
competencia del tribunal que naturalmente está destinado a conocer la
contienda, se debe estar a lo dispuesto por las propias partes y respetar la
14
41
prórroga estipulada. Se ha resuelto que si las partes estipulan que el deudor
constituye domicilio para todos los efectos legales en la oficina del lugar de
pago o en cualquiera que el banco tenga oficina, a elección de este, no
resultaría licito a una de ellas desconocer lo previo y legalmente acordado a
través de la oposición de la excepción de incompetencia.15 Sin embargo, el
efecto relativo de prórroga de competencia no opera respecto de otras
personas como fiadores o codeudores, que no han concurrido a otorgarla.16
No obstante, tratándose de una demanda ejecutiva de desposeimiento, se ha
sostenido que el hecho de que el ejecutado no haya sido parte en el
contrato, en virtud del cual se prorrogó la competencia a determinando
tribunal, no es oponible como excepción a la demanda, ya que se debe
proceder contra el garante en los mismos términos en que podría hacerse
contra el deudor personal.17
Por otro lado, aunque en un contrato se haya pactado que la ejecución de
lo debido se sustanciará ante un juez árbitro, no podrá ser sometida a ese
tribunal especial, atendido que este carece del imperio que se requiere en
este tipo de procedimiento, donde, desde su inicio las actuaciones se
15
En este sentido, Corte Suprema, 1 de diciembre de 2015, rol Nº 8491-2015; y 11 de
noviembre de 2011, rol Nº 72-2011.
16
Corte Suprema, 5 de octubre de 2011, rol Nº 7383-2010.
17
42
encuentran dirigidas a obtener la realización de bienes, para los efectos de
cumplir con la obligación contenida en el título ejecutivo.18
3. LAS PARTES
El juicio ejecutivo admite la existencia de dos partes que toman los
nombres de ejecutante y ejecutado.
El ejecutante es el sujeto activo de la ejecución, el individuo que consta
como acreedora de la prestación que el ejecutado está obligado a realizar.
Debe cumplirse con la "legitimatio ad causam".19
El ejecutado es el sujeto pasivo de la pretensión. Aquel que aparece como
deudor en el título ejecutivo y en contra de quien se despacha la ejecución.
La determinación de la parte ejecutada en ciertos casos suele ser más
18
En este sentido, Corte Suprema, 5 de diciembre de 2017, rol Nº 34659-2017.
19
La legitimación procesal o legitimatio ad causam, presenta como características que es
personal, subjetiva y concreta respecto de un conflicto determinado. Ella debe existir al
momento de constituirse la relación procesal respecto del demandante y del demandado, y
determina quienes deben estar presentes en un proceso para que sea posible emitir una sentencia
sobre la pretensión que se ha formulado. La falta de legitimación activa o pasiva en la causa
debe declarase de oficio por el tribunal en la sentencia de fondo y en caso de existir dicha falta
la sentencia debe declarar la existencia de ella y omitir el pronunciamiento sobre el conflicto
promovido. V, MATURANA MIQUEL, Cristián: Disposiciones Comunes a todo Procedimiento,
Facultad de Derecho. Universidad de Chile, mayo 2003, pp. 63, 66 y 67.
43
compleja, particularmente cuando el ejecutado no es el personalmente
responsable, tal es el caso del fiador, aval, codeudor solidario o tercer
poseedor de la finca hipotecada.
4. REQUISITOS
De la lectura de los artículos 434, 437, 438 y 442 del Código de
Procedimiento Civil, aparecen tres condiciones que deben concurrir
copulativamente para que pueda exigirse ejecutivamente el cumplimiento
de una obligación, a saber:
a) La existencia de un título ejecutivo que contenga la obligación que se
trata de cumplir.
b) Que se trate de una obligación líquida y actualmente exigible.
c) Que la acción ejecutiva no esté prescrita.
44
Estos son los presupuestos legales que han exigido uniformemente
nuestros tribunales.20 En el mismo sentido se ha manifestado la doctrina
nacional.21
20
Corte Suprema, 22 de marzo de 2012, rol Nº 430-2011; 30 de septiembre de 2008, rol Nº
5614-2007; 30 de septiembre de 2008, rol Nº 5613-2007; y 30 de septiembre de 2008, rol Nº
5611-2007.
21
En este sentido, PFEIFFER RICHTER, Alfredo, ob. cit., p. 17; QUEZADA MELÉNDEZ,
José: Proceso Ejecutivo. Edit. Librotecnia, Santiago, 2009, p. 35; ESPINOSA FUENTES, Raúl: El
Juicio Ejecutivo. Edit. Jurídica de Chile, 11ª ed. Santiago, 2008, p. 11; LILLO HUNZINKER,
Lenin: Manual de Juicio Ejecutivo. Edit. Ediciones Jurídicas de Santiago, Santiago, s/f, p.
9; ORELLANA TORRES, Fernando: Manual de Derecho Procesal. Proceso de Ejecución. T. III.
Edit. Librotecnia, 2ª ed. Santiago, 2013, p. 23; y BENAVENTE, DARIO: Derecho Procesal. Juicio
Ejecutivo. Edit. Universitaria S.A., Santiago, 1964, p. 13. No obstante, don Guillermo Gruss
Mayers, en su Tratado de Juicio Ejecutivo, realiza una enumeración más específica, señalando
como requisitos de la acción ejecutiva: título ejecutivo, libelo apto, legitimatio ad-
processum, legitimatio ad-causam, acción no prescrita y postulación en forma legal, v. GRUSS
MAYERS, Guillermo: Tratado del Juicio Ejecutivo. T. I, Edit. El Jurista, 3ª ed. Santiago, 2011,
p. 57.
45
SECCIÓN II LOS TÍTULOS EJECUTIVOS
1. CONCEPTO
El título ejecutivo es un documento autosuficiente que contiene una
obligación exigible de dar, hacer o no hacer.
En doctrina, se encuentra muy arraigado el concepto dado por el profesor
Dario Benavente, quien define al título ejecutivo como "aquel documento
que da cuenta de un derecho indubitable, al cual la ley atribuye la
suficiencia necesaria para exigir el cumplimiento forzado de la obligación
en él contenida".22 Nuestra jurisprudencia en similares términos, ha
señalado que el Título ejecutivo "es aquel que da cuenta de un derecho
indubitable al cual la ley otorga la suficiencia necesaria para exigir el
cumplimiento forzado de una obligación de dar, hacer o no hacer en él
contenida, obligación que debe además, tener las características de ser
líquida y actualmente exigible y de no hallarse prescrita".23
22
BENAVENTE, Dario, ob. cit., p. 13.
23
Corte Suprema, 27 de diciembre de 2011, rol Nº 3008-2011.
46
El título ejecutivo abre el camino a la ejecución forzosa; no puede haber
ejecución forzosa sin título ejecutivo. Este instrumento otorga al acreedor
el derecho para perseguir la satisfacción de su crédito en forma coactiva,
derecho que recibe la denominación de acción ejecutiva.24
2. CARACTERÍSTICAS
a) Solo tienen mérito ejecutivo los títulos a los cuales la ley se los da
expresamente. Los particulares no pueden crear títulos ejecutivos que no
reúnan los requisitos que la ley establece. Esto es así, atendido que tales
requisitos, no solo miran el interés particular de los contratantes, sino
además, el interés público que existe en reservar el procedimiento ejecutivo
a aquellos casos en que se persiga el cumplimiento de obligaciones, cuya
existencia y exigibilidad, se hayan reconocido o declarado por algún medio
legal.25 No obstante, la voluntad de las partes podrá tener incidencia en la
generación de ciertos títulos ejecutivos.26
24
ORTIZ SEPÚLVEDA, Eleodoro: "Algunos aspectos procesales relacionados con la prescripción
de la acción ejecutiva". En Rev. Derecho Universidad de Concepción Nº 183, año LVI, p. 84.
25
En este sentido, BENAVENTE, Dario, ob. cit., p. 14.
26
Se ha resuelto que carece de mérito ejecutivo el presupuesto en el cual el demandado
efectivamente estampó su firma y fue impresa en un documento, que atendida su propia
47
En nuestro sistema, el artículo 434 del Código de Procedimiento Civil
contempla seis títulos que traen aparejada la ejecución, y que por tanto
pueden dar lugar un juicio ejecutivo. Sin embargo, el numeral séptimo deja
abierta la posibilidad a otros títulos ejecutivos existentes o que pudiesen
crearse en leyes especiales.
Algunos autores postulan que se trata de una enumeración taxativa.27
Pero en realidad lo taxativo es la fuente de origen, pues mediante leyes
especiales siempre podrán introducirse nuevos títulos ejecutivos.28
b) El título ejecutivo para ser tal debe ser autónomo, vale decir, bastarse
así mismo. Esta autosuficiencia del título implica la posibilidad de ser
intelectualmente aislado de la relación fundamental que le diera origen.
c) El título ejecutivo debe contener todos los requisitos necesarios para
que tenga fuerza ejecutiva al momento de despacharse el mandamiento de
ejecución, sin que se pueda remediar los defectos que tuviere una vez
naturaleza es incapaz de generar obligaciones por no ser vinculante para las partes, ni revestir
las características de un contrato. Corte Suprema, 1 de julio de 2010, rol Nº 1462-2009.
27
El profesor Darío Benavente, postula que los títulos ejecutivos están enumerados
taxativamente en el artículo 434 del Código adjetivo y en las leyes especiales a que se refiere el
Nº 7 de dicho artículo. Para más antecedentes v. BENAVENTE, Dario, ob. cit., p. 14 y ORELLANA
TORRES, Fernando, ob. cit., p. 24.
28
En este sentido, se ha estimado que lo taxativo del citado artículo no se refiere a la
enumeración de los títulos, sino a su fuente de origen, la ley; circunscribiendo entonces esta
norma no los títulos en sí, sino la forma de crearlos. Para más antecedentes v. DAHM GUIÑEZ,
Tomás y VENEGAS ALHUCEMA, Agustín, ob. cit., p. 46.
48
trabada la litis.29 De modo que no es admisible la teoría del título
configurado in itinere litis, es decir, completado o perfeccionado durante la
sustanciación del proceso ejecutivo. Esto se explica porque frente a un
título insuficiente o incompleto y, agotado por el solo transcurso del tiempo
la oportunidad del ejecutado para oponer excepciones a la ejecución, si este
es enmendado con posterioridad, corrigiendo los errores de que adolecía
originalmente el título, carecería el demandado de una instancia para hacer
valer nuevas defensas que la incorporación de nuevos antecedentes
complementarios podrían eventualmente exteriorizar, afectando con ello la
garantía constitucional del debido proceso del ejecutado.30 El juez no puede
investigar nada que no conste en el título mismo.
d) El título ejecutivo, atendida su naturaleza análoga a la de una prueba
privilegiada, autoriza el anticipo de la garantía jurisdiccional mediante el
embargo, cuando así lo requiera el acreedor. El legislador parte de la base
de que existe una presunción de verdad acerca de la existencia de una
obligación por el hecho de constar esta, precisamente, en un título
ejecutivo. El título ejecutivo viene a ser una prueba perfecta de la
existencia de una obligación.31 De ahí que la acción ejecutiva es un
privilegio que la ley procesal otorga a ciertos documentos, siempre y

29
Corte de Apelaciones de Santiago, 18 de marzo de 1904, G.1904, T. I, Nº 123, p. 123, 25 de
junio de 1918, G. 1918, 1er sem., Nº 342, p. 330.
30
En este sentido, Corte de Apelaciones de Santiago, 19 de diciembre de 2013, rol Nº 8220-
2012.
31
En este sentido, PFEIFFER RICHTER, Alfredo, ob. cit., p. 18.
49
cuando se enmarquen en las disposiciones por ella señalada. Solo así es
posible que los derechos y las obligaciones que les son correlativas sean
una realidad, pues si no existieran medios compulsivos para obtener el
cumplimiento de una obligación, quedaría entregado a la entera voluntad
del deudor su cumplimiento.32
e) El título ejecutivo tiene que ser constitutivo de una obligación
determinada y relativa a una persona también determinada.33
f) En ciertos casos, para que el título tenga mérito ejecutivo, se debe
haber pagado el impuesto correspondiente, v. gr., el impuesto de timbres y
estampillas, previsto en Decreto Ley Nº 3.475. Si no se ha pagado, el título
carece de fuera ejecutiva y el juez no podrá despachar el mandamiento de
ejecución y embargo.34
32
ESPINOSA FUENTES, Raúl, ob. cit., p. 7.
33
Corte Suprema, 31 de marzo de 1933, en R.D.J., t. 30, 1ª sec. p. 286.
34
Debe advertirse que, tratándose de un impuesto que se paga mediante ingresos en dinero en
Tesorería y cumpliendo el documento fundante de la ejecución con los requisitos que establecen
la Ley de Timbres y el Servicio de Impuestos Internos -de conformidad con lo que prescribe el
artículo 26 del Decreto Ley Nº 3.475-, no resulta necesario, por no serle exigible, que el
ejecutante acredite la solución de los impuestos para que el titulo tenga mérito ejecutivo,
bastando con la enunciación impresa de la leyenda del pago de impuesto en Tesorería, que suele
ser del siguiente tenor "el impuesto de timbre y estampilla que grava este documento se paga
por ingresos mensuales de dinero en Tesorería, según Decreto Nº 3.475". En este sentido, Corte
Suprema, 24 de noviembre de 2008, rol Nº 6684-2007; 17 de marzo de 2009, rol Nº 602-2008; y
17 de enero de 2012, rol Nº 8005-2011.
50
g) El título siempre será un documento en el sentido de instrumento, aun
cuando el antecedente previo lo constituya la confesión, por cuanto de esta
gestión preparatoria igualmente debe dejarse constancia en el proceso.35
3. ELEMENTOS
Del concepto y características del título ejecutivo emergen tres
elementos:
1.- Es un documento. La expresión documento está tomada en su sentido
restrictivo de instrumento, o sea, de documento que expresa un
pensamiento por medio de la escritura, el que podrá tener o no un soporte
electrónico.
2.- Es solemne. Esta exigencia se aviene con otros dos presupuestos:
constar por escrito y cumplir con todas las solemnidades, entre ellas por
ejemplo el pago de impuestos.
3.- El título debe contener el reconocimiento o declaración de un derecho
y su correlativa obligación, que puede ser de dar, hacer o no hacer.
35
En este sentido, QUEZADA MELÉNDEZ, José, ob. cit., p. 35.
51
4. TÍTULO EJECUTIVO COMPUESTO
El título ejecutivo compuesto es aquel que consta materialmente de dos o
más instrumentos, siempre y cuando todos ellos tengan el carácter de título
ejecutivo individualmente considerado.36 Fijemos un ejemplo, un banco
dirige acción ejecutiva en contra del ejecutado fundado en que este,
mediante escritura pública, se constituyó en fiador y codeudor solidario de
su deudor personal por todas y cada una de las obligaciones que en el
pasado, presente o futuro contraiga el deudor personal con el ejecutante; y
siendo el ejecutante dueño de un cheque girado por la deudora personal, al
ser presentado a su cobro es protestado por el banco librado contra el cual
fue girado; notificado judicialmente su girador no consignó, en la cuenta
corriente del tribunal, suma alguna de dinero ni tacho de falsa su firma en
el plazo que la ley le confiere, quedando preparada la vía ejecutiva. Por lo
que para este ejecutante, el título ejecutivo lo conforma el cheque que se
demanda suscrito por el deudor personal y el instrumento vinculante o
complementario del título, que determina la persona del deudor, es la
36
52
escritura pública por la que el ejecutado se constituyó personalmente en
fiador y codeudor solidario de la giradora del cheque, de manera que
sumados los dos instrumentos se reúnen las condiciones que la ley exige al
título ejecutivo.37
De este modo, puede darse el caso en que un título individualmente
considerado es insuficiente, pero si se le agrega otro título que considerado
aisladamente es igualmente insuficiente, pero que sumados reúnen las
condiciones que la ley exige al título ejecutivo, se cumple con las
exigencias para dar curso a la ejecución.
La jurisprudencia de nuestros tribunales superiores se ha inclinado por la
idea de que no obsta a la autonomía del título ejecutivo, la existencia de
títulos compuestos, esto es, en que el título conste materialmente en dos o
más instrumentos. Se ha resueltoque el título ejecutivo no necesariamente
debe constar en un solo documento, sino que puede estar integrado por
varios, siempre que entre ellos existan conexiones jurídicas concurrentes e
incluso posteriores a la formación del título documental, sin que con ello se
desvirtúe la exigencia de que el título ejecutivo debe bastarse así mismo. 38
Esta idea se sustenta en que la complementación o integración de los títulos
37
Otro ejemplo lo constituye la acción de desposeimiento, donde la escritura pública por la que
se constituyó la hipoteca se esgrime para iniciar el procedimiento de desposeimiento y el título
ejecutivo (cheque o pagaré) para otorgar el carácter ejecutivo del mismo (Corte Suprema, 13 de
octubre de 2011, rol Nº 5665-2010).
38
53
ejecutivos no la prohíbe la ley, pues no exige que todos los requisitos que
deben dar mérito ejecutivo a un título deben constar en él; exigencia que de
existir haría perder finalidad y eficacia jurídica en este ámbito a
instituciones reconocidas en nuestra legislación, tales como las hipotecas
constituidas para garantizar obligaciones de terceros o las otorgadas antes
de los contratos a que acceden y que permite el artículo 2413 del Código
Civil o el de aquellas hipotecas que contienen la cláusula de "garantía
general hipotecaria" ya aceptada en la doctrina y jurisprudencia de nuestros
tribunales de justicia.39
En consonancia con lo expresado, se encuentran las opiniones de los
profesores René Vergara Vergara y Juan Colombo Campbell.40 Por
39
Corte Suprema, 27 de diciembre de 2000, rol Nº 806-2000; 28 de enero de 2008, rol Nº 4280-
2006; 26 de agosto de 2008, rol Nº 2764-2007; 16 de marzo de 2011, rol Nº 5948-2009; 13 de
octubre de 2011, rol Nº 5665-2010; 5 de agosto de 2010, rol Nº 4873-2009; 12 de octubre de
2011, rol Nº 4696-2010; 10 de marzo de 2014, rol Nº 10641-2013.
40
Don René Vergara Vergara, manifiesta que "existe opinión mayoritaria en la doctrina
procesal que el título ejecutivo no necesariamente debe constar en un solo documento, sino que
puede estar integrado por varios documentos y otros elementos que tengan entre sí conexiones
jurídicas concurrentes e incluso posteriores a la formación del título documental, sin que por
ello se desvirtúe la exigencia que el título ejecutivo debe bastarse a sí mismo porque del
conjunto de los documentos relacionados y vinculados con el acto o negocio de que se trata
(título ejecutivo sustancial) fluye la exigibilidad del título para los obligados al cumplimiento de
la prestación que nace de dicho acto o negocio" v. VERGARA VERGARA, René:
"Consideraciones sobre el problema de la unidad o multiplicidad del título ejecutivo". En Rev.
de Derecho. Universidad de Concepción, año 1983, p. 56.
El profesor Juan Colombo Campbell opina que el título ejecutivo compuesto es perfectamente
aceptable, siempre y cuando sea reconocido por el artículo 434 del Código de procedimiento
Civil, que contenga una deuda líquida, actualmente exigible y no prescrita en todas sus
versiones, o sea, todos los títulos coincidentes deben ir a la concurrencia para que el título
ejecutivo perfecto calce al artículo 434 del Código de Procedimiento Civil, v. COLOMBO
CAMPBELL, Juan, PEREIRA ANABALÓN, Hugo, TAVOLARI OLIVEROS, Raúl, VALDÉS
54
elcontrario, el profesor Ramón Domínguez Águila, sostiene que el título es
ejecutivo porque en un solo documento se contienen los elementos de la
obligación y en especial que esta sea líquida y no prescrita y tanto así, que
el artículo 439 del Código de Procedimiento Civil determina que si del
título aparece una obligación en parte líquida e ilíquida, en la otra podrá
procederse ejecutivamente por la primera, reservándose al acreedor su
derecho para reclamar el resto en vía ordinaria. Agrega que la idea del
título en la ley procesal está referida a un instrumento y no a una sumatoria
de instrumentos en los que cada uno contenga exigencias separadas del
deber de prestación.41 Esta opinión sigue la doctrina de una sentencia de la
Corte Suprema, por lo que se estimó improcedente iniciar una acción
ejecutiva con la superposición de dos títulos, ninguno de los cuales,
ALDUNATE, Patricio y MATURANA MIQUEL, Cristián: Juicio Ejecutivo. Panorama Actual. Edit.
Jurídica ConoSur Ltda. Santiago, 1995, p. 11.
41
El profesor Domínguez estima que no es un argumento el que no exista prohibición legal para
componer el efecto jurídico con dos instrumentos, de forma que el mérito ejecutivo solo pueda
resultar de la consideración de ambos y no de uno solo aislado, por cuanto en su concepto, el
que pueda hacerse todo aquello que la ley no prohíba solo rige en materia de derecho privado
que los autores califican de "disponible", es decir, en que pueda imperar el principio de la
autonomía privada, pero en materia procesal el arbitrio privado es excepción, más aun si se
considera que las normas procesales son de orden público; además las partes no pueden otorgar
merito ejecutivo a un título, pues es solo la ley la que confiere esa calidad; y tampoco se
perjudicaría la eficacia de la hipoteca en favor de obligaciones de terceros, ni la que tiene la
cláusula de garantía general, porque el procedimiento a usarse para el desposeimiento no
depende de que se acepte la complementación de títulos, sino la naturaleza del título que se
tenga contra el deudor personal. Para más antecedentes, v. DOMÍNGUEZ ÁGUILA, Ramón:
"Título ejecutivo compuesto. Ausencia de prohibición", En Rev. Universidad de Concepción. Nº
209, año 2001, p. 243.
55
aisladamente considerados, contiene una obligación actualmente exigible,
líquida o liquidable y no prescrita.42
5. NATURALEZA JURÍDICA
El título ejecutivo es un documento. De manera tal que no existe título
ejecutivo sin documento que acredite la existencia de un crédito líquido y
exigible. De ahí entonces que se afirme que la ley no ha dado mérito
ejecutivo a los negocios jurídicos, sino a documentos a los cuales se
atribuye ese mérito.43 Este documento puede tener un soporte material o
electrónico.
Sin embargo, no debe dejarse de lado la substancialidad del título, esto
es, el derecho material que representa, toda vez que el éxito de la ejecución
no queda determinado únicamente por la concurrencia de los requisitos

42
En este sentido, Corte Suprema, 13 de mayo de 1933, en R.D.J., t. 30, sec. 1ª, p. 286 y Corte
de Apelaciones de Concepción 17 de agosto de 1979, en R.D.J., t. 76, sec. 2ª, p. 270. En este
último fallo se argumentaba que al no ser el juicio ejecutivo de tipo declarativo de derechos, su
iniciación no era posible con títulos que no lleven en sí mismos aparejada la ejecución y que
requieran de previa discusión entre las partes y, además es necesario que el título contenga la
obligación, de forma que no basta que en su forma externa sea de aquellos que menciona el
artículo 434 del Código adjetivo, sino que en ellos mismos hayan de estar precisados los
elementos de la obligación; bastándose el título en sí mismo, sin que dependa de las partes, o de
la interpretación, el darle carácter ejecutivo al que la ley no reconoce tal calidad.
43
56
formales del título, sino que además se requiere que este represente un real
derecho del acreedor a dicha prestación. Aspectos que influyen en la
defensa del ejecutado. Así, frente a un título que no cumple los requisitos
formales, el ejecutado podrá oponer excepciones como la incompetencia o
falta de representación; en cambio, ante omisiones de carácter substancial
alguna excepción perentoria.44
Nuestra doctrina mayoritaria, siguiendo las ideas del profesor Carnelutti,
se inclina por la interpretación de que el título ejecutivo es un documento al
cual la ley atribuye efecto de prueba integral.45
6. CLASIFICACIÓN
El título ejecutivo admite diversas clasificaciones, a saber:
44
45
Don Mario Casarino Viterbo, luego de dar un concepto substancial del título afirma que con
sus solemnidades es un documento v. CASARINO VITERBO, Mario: Manual de Derecho
Procesal. Edit. Jurídica de Chile, t. V, 5ª ed. Santiago, 2002, p. 76; en igual sentido don Raúl
Espinosa Fuentes y Darío Benavente. v. ESPINOSA FUENTES, Raúl, ob. cit., p. 13
y BENAVENTE,Darío, ob. cit., p. 13. En cambio, para los profesores Alessandri y Somarriva, el
título ejecutivo es un acto y no un mero documento. Para más antecedentes v. ALESSANDRI
RODRÍGUEZ, Arturo y SOMARRIVA UNDURRAGA, Manuel: Curso de Derecho Civil. Edit.
Nascimento, 2ª ed., t. I, Santiago, 1945, p. 626 y GRUSS MAYERS, Guillermo, ob. cit., p. 109.
57
a) En atención a su exigibilidad jurisdiccional, los títulos ejecutivos se
pueden clasificar en títulos perfectos e imperfectos.
Los primeros son aquellos que permiten por sí solos deducir demanda
ejecutiva, sin que se requiera ninguna gestión previa. Tienen plena eficacia
desde su otorgamiento, por ejemplo la sentencia firme, ya sea definitiva o
interlocutoria; la sentencia que causa ejecutoria, la copia autorizada de la
escritura pública, el acta de avenimiento pasada ante tribunal competente y
autorizada por un ministro de fe o dos testigos de actuación, la letra de
cambio o pagaré protestado personalmente, siempre y cuando en el
momento del protesto no alegue el aceptante tacha de falsedad a su firma,
la letras, pagarés o cheques respecto de los obligados, cuya firma aparezca
autorizada por un Notario o por un Oficial del Registro Civil en las
comunas donde no tenga su asiento un Notario, la confesión judicial y los
instrumentos privados siempre que se hayan generado de acuerdo con el
mecanismo previsto en el artículo 435 del Código adjetivo.
En tanto que los títulos ejecutivos imperfectos, son aquellos que para
lograr eficacia como título requieren de una gestión preparatoria de la vía
ejecutiva, por ende, no se bastan así mismo. Tal es el caso de las letras de
cambio, pagarés o cheques, los cuales se requiere una gestión preparatoria
previa de notificación de protesto; y los títulos al portador o nominativos
emitidos que representen las obligaciones vencidas en los cupones, éstos
58
previamente deberán confrontarse con los títulos y estos con sus libros
talonario y aquellos que requieren avaluación.
b) En atención a su origen, se pueden clasificar en judiciales y
extrajudiciales.
Los primeros son aquellos que tienen su origen en un proceso o en alguno
de sus equivalentes legitimados, por ejemplo, la sentencia definitiva y el
avenimiento.
A su turno, los extra judiciales no emergen de la actividad jurisdiccional.
Tal es el caso de las escritura públicas otorgadas por un notario fuera del
proceso.46
c) En atención al número de voluntades que concurren en su generación,
en unilaterales y bilaterales.
En los unilaterales, como la letra de cambio, el pagaré o el cheque, solo
requieren para su existencia la concurrencia de la voluntad de deudor. En
tanto, que los bilaterales, nacen por acuerdo de voluntades coincidentes.
Tal es el caso, por ejemplo, del avenimiento.
46
Para más antecedentes v. COLOMBO CAMPBELL, Juan, PEREIRA ANABALÓN,
Hugo, TAVOLARI OLIVEROS, Raúl, VALDÉS ALDUNATE, Patricio y MATURANA MIQUEL,
Cristián, ob. cit., p. 20.
59
SECCIÓN III TÍTULOS EJECUTIVOS PERFECTOS
El artículo 434 contempla una enumeración no taxativa de títulos
ejecutivos, siendo estos los siguientes:
1. SENTENCIAS DEFINITIVAS E INTERLOCUTORIAS FIRMES
De acuerdo al artículo 434 del Código de Procedimiento Civil, es título
ejecutivo la sentencia firme, bien sea definitiva o interlocutoria. La acción
ejecutiva que posibilita obtener el cumplimiento de una sentencia judicial
es la llamada acción de cosa juzgada que consagran los artículos 174 y 176
del Código de Procedimiento Civil.47
a) Requisitos
Para obtener la ejecución de este título de naturaleza jurisdiccional, deben
concurrir los siguientes requisitos:
1.- Que se trate de una sentencia definitiva o interlocutoria.
47
ORTIZ SEPÚLVEDA, Eleodoro: Algunos aspectos procesales relacionados con la prescripción
de la acción ejecutiva, ob. cit., p. 85.
60
Para que la sentencia constituya un título ejecutivo, debe revestir la forma
de sentencia que exige el artículo 158 del Código de Procedimiento Civil.
De acuerdo a este precepto "es sentencia definitiva la que pone fin a la
instancia, resolviendo la cuestión o asunto que ha sido objeto del juicio", y
sentencia interlocutoria aquella que "falla un incidente del juicio,
estableciendo derechos permanentes en favor de las partes, o resuelve sobre
algún trámite que debe servir de base en el pronunciamiento de una
sentencia definitiva o interlocutoria".48
2.- Tengan un contenido condenatorio.
Solo son susceptibles de ejecución forzada las sentencias de condena,
vale decir, aquellas que imponen el cumplimiento de una prestación, ya sea
en sentido positivo —dar, hacer— o, en sentido negativo —no hacer,
48
Tienen el carácter de sentencia interlocutoria, la que da por reconocida la firma o por
confesada la deuda del deudor conforme al procedimiento contemplado en el artículo 435 del
Código de Procedimiento Civil; la sentencia que tuvo por confesada una deuda en causa
tramitada ante un tribunal distinto al de ejecución (Corte Suprema, 5 de agosto de 2010, rol Nº
4873-2009) y la resolución firme sobre pago de costas causadas enjuicio y que han sido
legalmente tasadas por el juez competente (Corte de Apelaciones de Talca, 7 de agosto de 1908.
G. 1908, 2º sem., Nº 663, p. 996); En cambio, se ha resuelto que la simple orden judicial
expedida para que una persona entregue a otra cierta suma de dinero o la deposite a la orden del
tribunal no constituye título ejecutivo, porque no es sentencia definitiva ni interlocutoria (Corte
de Apelaciones de Valdivia, 19 de diciembre de 1914. G. 1914, 2º sem., Nº 693, p. 1989). Lo
propio tratándose de la resolución de un juez que concede una medida precautoria, puesto que
no se trata de una sentencia definitiva ni interlocutoria y están destinadas a producir sus efectos
y a ser cumplidas dentro del proceso en que se dictaron (Corte de Apelaciones de Talca, 11 de
mayo de 1910. G. 1910, 1.1, Nº 327, p. 586).
61
abstenerse—. Esta es la sentencia que impone una obligación al vencido y,
por ende susceptible de incumplimiento.49
Cuestión diversa acontece en las sentencias jurisdiccionales meramente
declarativas y constitutivas que, en razón de su particular naturaleza, no
requieren de una ejecución forzada, a menos que contengan una
condenación accesoria, como las costas. En efecto, las sentencias que
acogen pretensiones meramente declarativas, es decir, que pretenden que se
declare la existencia de un derecho o interés previamente existente, o la
inexistencia de un derecho o interés previamente inexistente, la finalidad
perseguida por las partes queda satisfecha con la sola circunstancia de que
la sentencia adquiera firmeza. En tanto que, en las sentencias constitutivas,
vale decir, aquellas mediante las que se produce la creación, la
modificación o la extinción de una relación o situación jurídica,
normalmente se cumplen con anotaciones en determinados registros, no
requiriendo la intervención de un órgano jurisdiccional para su
cumplimiento. Lo propio con las sentencias cautelares, pues están
destinadas a producir sus efectos y a ser cumplidas dentro del proceso en el
que se dictaron.50 Cabe advertir que la sentencia dictada en juicio ejecutivo
con ocasión de la oposición de excepciones a la ejecución, no tiene el
49
Para más antecedentes v. LABAURE CASARAVILLA, Luciano: Vía de apremio y remate
judicial. Edit. Ediciones Jurídicas Amalio M. Fernández. Montevideo, 1990. p. 32.
50
Corte Suprema, 11 de julio de 2007, rol Nº 4475-2005 y Corte de Apelaciones de
Concepción, 22 de noviembre de 2004, rol Nº 2469-2003.
62
carácter de título ejecutivo, pues no es declarativa.51 Se ha escrito "una
sentencia en juicio ejecutivo no puede servir para para iniciar otro juicio
ejecutivo, ya que ella no contiene la declaración de una obligación que
deba cumplirse, sino ordena seguir adelante con la ejecución (artículo 471
del Código de Procedimiento Civil). Si así no fuese, se iniciaría una cadena
indefinida de juicios ejecutivos".52
En consecuencia, las sentencias de condena son las únicas que
constituyen títulos ejecutivos y que, por tanto, dan origen a una acción
ejecutiva.53 Cabe señalar que si en la sentencia no aparece establecida
determinadamente la naturaleza de la obligación —dar, hacer o no hacer—
no podría iniciarse con su mérito un juicio ejecutivo pues le faltaría al título
uno de los requisitos establecidos por las leyes para que tenga fuerza
ejecutiva y, haría procedente la excepción del Nº 7 del artículo 464 del
Código de Procedimiento Civil.
3.- Que se trate de una sentencia firme o ejecutoriada.
51
Corte Suprema, 11 de julio de 2007, rol Nº 4475-2005 y Corte de Apelaciones de
Concepción, 22 de noviembre de 2004, rol Nº 2469-2003.
52
DOMÍNGUEZ ÁGUILA, Ramón: "Acción de desposeimiento. Tercer poseedor y deudor
personal. Ausencia de título ejecutivo. Alcance del carácter de sentencia que tiene el
mandamiento al no oponer excepciones. Cosa juzgada". En Rev. de Derecho Universidad de
Concepción Nº 206, Año LXVII, jul.-dic. 1999, pág. 177.
53
ORTIZ SEPÚLVEDA, Eleodoro: Algunos aspectos procesales relacionados con la prescripción
de la acción ejecutiva, ob. cit., p. 85.
63
Según lo prescribe el artículo 175 del Código de Procedimiento Civil, las
sentencias definitivas o interlocutorias firmes producen la acción de cosa
juzgada, de modo que puede perseguirse su cumplimiento mediante la vía
ejecutiva.
De acuerdo al artículo 174 del Código citado, es sentencia firme la que no
admite la interposición o tramitación de recurso alguno. Esto puede ocurrir
por diversos motivos:
i.- Porque la sentencia no admite recurso alguno y está firme desde que se
notifica a las partes.
ii.- Procedenrecursos en contra de ella, pero no se interpusieron. Está
ejecutoriada desde el momento en que venció el plazo para interponer esos
recursos, y si es definitiva de juicio ordinario de Mayor Cuantía, debe
certificar este hecho el Secretario.
iii.- Proceden recursos y se interpusieron. La sentencia está ejecutoriada
cuando han terminado los recursos y el expediente vuelve, para el
cúmplase, a primera instancia. Está ejecutoriada desde la notificación del
"cúmplase". Por lo demás, solo a partir de esta época empieza a correr el
plazo de prescripción de la acción ejecutiva.54
54
En este sentido, Corte Suprema, 5 de agosto de 2015, rol Nº 5205-2015.
64
No puede considerarse ejecutoriada una sentencia mientras existan
recursos, ordinarios o extraordinarios que puedan llegar a dejarla sin efecto.
Así, por ejemplo aunque el juez de primera instancia haya puesto el
"cúmplase", el fallo de la Corte de Apelaciones, después de desechado el
recurso de queja por la Corte Suprema, no está ejecutoriado si está
pendiente el recurso de reposición de la resolución que rechaza la queja.55
La ejecutoriedad de un fallo es una cuestión de derecho que no es de
competencia del secretario del Tribunal llamado a certificar tal estado, ya
que lo único que este puede hacer es certificar la circunstancia de haber
transcurrido los plazos que la ley concede para la interposición de los
recursos, tratándose de sentencias definitivas, como lo dispone el artículo
174 del señalado Código de Procedimiento Civil.56 En efecto, basta que del
mérito del proceso conste que las partes litigantes fueron notificadas de lo
resuelto por el juez sin que aparezca que se haya impugnado lo decidido
para que esa sentencia se encuentre firme, pues la certificación de
ejecutoriedad es una formalidad que solo da cuenta del hecho de
encontrarse firme lo resuelto. De modo tal que la falta de certificación de
ejecutoriedad no impide desconocer esa condición de un título.57
55
Corte Suprema, 25 de mayo de 1962. R.D.J., t. 59, sec. 1ª, p. 149.
56
Corte de Apelaciones de Santiago, 10 de enero de 1989. R.D.J., t. 89, sec. 2ª, p. 1.
57
Corte Suprema, 20 de julio de 2015, rol Nº 29877-2014.
65
Siempre en esta línea, se ha resuelto que la copia simple de la sentencia
de primera instancia, a la cual no se apareja ningún antecedente en orden a
demostrar que se encuentra efectivamente firme o ejecutoriada, determina
que el instrumento en que se sustenta la acción ejecutiva carece de los
requisitos o condiciones establecidos por las leyes para gozar de fuerza
ejecutiva, toda vez que de conformidad al artículo 434 Nº 1 del Código de
Enjuiciamiento Civil, al no dar cuenta de que se trataba de una sentencia
"firme", no constituye un título al que la ley otorgue mérito ejecutivo.58
Por último, el ejecutado no puede oponerse a la ejecución aduciendo
alegaciones referentes a vicios de procedimiento que se habrían producido
en la tramitación del juicio en que recayó la sentencia ejecutoriada, cuyo
cumplimiento forzado se persigue; tales vicios no pueden ser considerados
en el juicio ejecutivo, que deriva de una situación legal ya producida con la
sentencia firme que le sirve de fundamento y de cuya validez o legalidad no
se reclamó en su oportunidad.59 Sin embargo, según se ha resuelto, el hecho
que el título consista en una resolución judicial no lo exime, al igual que
cualquier otro título, de la posibilidad que pueda alegarse a su respecto la
existencia de algún vicio de nulidad, pues la ley no ha establecido
excepción alguna a su respecto, eso sí, al no tratarse de un negocio jurídico
sino que de un acto emanado de un órgano del Estado, la nulidad que puede
58
Corte de Apelaciones de Santiago, 19 de diciembre de 2013, rol Nº 8220-2012.
59
Corte Suprema, 1 de agosto de 1950. R.D.J., t. 47, sec. 1ª, p. 318.
66
afectarle es la de derecho público consagrada en los artículos 6º y 7º de la
Constitución.60
Hay que hacer presente que el procedimiento ejecutivo no es el único
medio a través el que puede obtenerse el cumplimiento de una sentencia
definitiva, ya que también existe otros conductos para ello, como el
procedimiento establecido en los artículos 232 y siguientes del Código de
Procedimiento Civil y a través de los procedimientos especiales que la ley
establece para el cumplimiento de determinadas sentencias, como por
ejemplo el lanzamiento en los juicios de arrendamiento. Por otro lado, en
caso de resultar inaplicables los procedimientos anteriores, se puede acudir
a las medidas que autoriza el artículo 238 del Código de Procedimiento
Civil.
b) Materialidad del título
Solamente tienen mérito ejecutivo las sentencias originales, o sea, las
extendidas en el mismo expediente, firmadas por el Juez y el Secretario y
las copias de esas mismas sentencias extendidas en conformidad a la ley.
De este modo, para que pueda utilizarse una sentencia definitiva
ejecutoriada como título ejecutivo, es necesario contar con una copia de la
misma, debidamente autorizada por el funcionario competente, que es el
Secretario del Tribunal, quien además deberá certificar que se encuentra
60
Corte de Apelaciones de Temuco, 5 de noviembre de 2008, rol Nº 1634-2007.
67
ejecutoriada. Estas copias de sentencias, para que tengan mérito ejecutivo,
no necesitan ser dadas con citación de la persona a quien afecta su
cumplimiento.61
En todo caso se debe tener presente que a partir de la entrada en vigencia
de la Ley Nº 20.886, las resoluciones suscritas por los jueces mediante
firma electrónica avanzada no requerirán de la firma ni de la autorización
del ministro de fe correspondiente y las copias autorizadas de las
resoluciones y actuaciones deberán ser obtenidas directamente del sistema
informático de tramitación con la firma electrónica correspondiente, la que
contará con un sello de autenticidad. De este modo, para la ejecución de
sentencias pronunciadas en causas iniciadas con anterioridad a la entrada
en vigencia de la Ley Nº 20.886, rige la regla del párrafo primero, en tanto
que, para las incoadas con posterioridad a ella, bastará la copia contenida
en el soporte electrónico que se incorporará a través de la Oficina Judicial
Virtual.
c) Mérito ejecutivo relativo de las sentencias judiciales
La sentencia solo tiene fuerza obligatoria respecto de la persona contra la
cual se ha pronunciado o sus herederos, y sus efectos no alcanzan a quienes
61
Corte de Apelaciones de Talca, 5 de diciembre de 1908. G. 1908, t. II, Nº 489, p. 827.
68
no hayan figurado en el pleito como parte directa o coadyuvante ni como
tercero reclamando derechos.62
En consonancia con esta regla, se ha resuelto que la sentencia recaída en
el juicio sobre rendición de cuentas seguido contra un curador no es título
ejecutivo contra su fiador, si este no ha sido parte ni ha intervenido en
forma alguna en aquel pleito;63 y la sentencia dictada en contra de una
compañía comercial colectiva no tiene mérito ejecutivo respecto del socio
que no intervino en el juicio en que fue pronunciada, aun cuando los socios
de tal compañía sean solidariamente responsables. Este fallo coloca al
ejecutado en situación de no poder hacer uso del derecho que le confiere el
artículo 1520 del Código Civil para oponer a la demanda todas las
excepciones que resulten de la naturaleza de la obligación y las personales
suyas.64
d) Sentencia emanada de Tribunal extranjero
Si bien, el principio general que orienta esta materia es que la jurisdicción
de los tribunales chilenos solo abarca el territorio nacional, la continua
interrelación entre Estados y los habitantes de los mismos ha hecho que se
haga necesario que se reconozca valor a las resoluciones pronunciadas por
62
Corte de Apelaciones de Iquique, 14 de agosto de 1918. G. 1918, jul.-ago., Nº 316, p. 974.
63
Corte Suprema, 15 de diciembre de 1906. G. 1906, 2º sem., Nº 1.061, p. 689.
64
Corte Suprema, 20 de octubre de 1942. G. 1942, 2º sem., Nº 17, p. 80. R., t. 40, sec. 1ª, p.
249.
69
los tribunales extranjeros, siempre que se cumplan con los requisitos que
para estos efectos exige la ley chilena, que es la observancia al
procedimiento del exequátur, tratado en los artículos 242 y siguientes del
Código de Procedimiento Civil, para que este sea acogido.65
De este modo, las resoluciones judiciales pronunciadas en un país
extranjero, siempre que estén ejecutoriadas y reúnan los demás requisitos
determinados en la ley chilena, pueden tener fuerza ejecutiva en Chile, y,
en tal caso, su cumplimiento debe efectuarse en conformidad a los
procedimientos establecidos en las leyes nacionales y por el tribunal a
quien habría correspondido conocer del negocio si el juicio se hubiera
promovido en Chile.66
e) Sentencias dictadas por tribunales arbitrales
El artículo 434 Nº 1 del Código de Procedimiento Civil no distingue si se
trata de sentencias dictadas por tribunales ordinarios, especiales o
arbitrales, por lo tanto, todas ellas, entre las cuales se encuentra las
pronunciadas por jueces árbitros, tienen mérito ejecutivo, de lo contrario
carecería de sentido la existencia de jueces árbitros, ya que no se podría
exigir el cumplimiento compulsivo de sus resoluciones.
65
Corte de Apelaciones de Santiago, fallo de 30 de noviembre de 2007, rol Nº 11606-2005.
66
70
Tratándose de la ejecución de una sentencia dictada por un juez árbitro,
este de conformidad al artículo 635 del Código de Procedimiento Civil,
tiene potestad para ejecutar lo resuelto. Sin embargo, si el cumplimiento de
lo resuelto exige procedimientos de apremio o el empleo de otras medidas
compulsivas, o bien haya de afectarse a terceros que no sean parte en el
compromiso, deberá ocurrirse a la justicia ordinaria para la ejecución de lo
resuelto. Para tal efecto deberá recurrir a las reglas generales de
distribución de causas, pese a que en su designación hubiere intervenido un
determinado tribunal ordinario, puesto que el proceso de nombramiento de
juez árbitro concluye con su designación.
f) Sentencias dictadas contra el Fisco
De acuerdo a lo establecido en el inciso final del artículo 752 del Código
de Procedimiento Civil, la ejecución de toda sentencia que condene al
Fisco a cualquier prestación, deberá cumplirse expidiendo el Presidente de
la República el respectivo Decreto a través del Ministerio correspondiente.
Por tanto, en el caso de sentencias dictadas contra el Fisco, no es
procedente el procedimiento ejecutivo establecido en los artículos 434 y
siguientes del Código de Procedimiento Civil, ya que dichas sentencias
tienen un modo especial de cumplimiento.
No está demás tener presente que la ejecución de una sentencia que
condena a la Municipalidad al pago de una suma de dinero, se efectúa

71
mediante la dictación de un Decreto alcaldicio de pago, según lo dispone el
artículo 32 de la Ley Nº 18.695. Por otro lado, las que condenan a un
Servicio de Salud, debe ejecutarse en conformidad al cumplimiento
incidental previsto en los artículos 231 y siguientes del Código de
Procedimiento Civil o bien de acuerdo al juicio ejecutivo establecido en los
artículos 434 y siguientes del Código de Procedimiento Civil.67
g) Tribunal competente para conocer el cumplimiento de la sentencia
firme
1.- Si se trata de una sentencia definitiva, podrá ejecutarse ante el tribunal
que la dictó, mediante el procedimiento incidental de ejecución establecido
en los artículos 231 y siguientes del Código de Procedimiento Civil, o bien
iniciar el respectivo juicio ejecutivo, según lo estatuye los artículos 113 y
114 del Código Orgánico de Tribunales.
Por su importancia práctica, no está demás referirnos al cumplimiento de
sentencias dictadas por ciertos tribunales especiales. Tal es el caso de las
sentencias condenatorias de compensación económica pronunciadas por los
juzgados de Familia. Se ha resuelto que el procedimiento aplicable para el
cumplimiento de la compensación económica, cuando el pago de la misma
consiste en la obligación de dar una suma de dinero o en una obligación de
hacer, por aplicación de las reglas generales es el cumplimiento incidental
67
Corte Suprema, 19 de abril de 2005, rol Nº 4110-2002.
72
contenido en los artículos 231 y siguientes del Código de Procedimiento
Civil, siempre que la obligación tuviere menos de un año contado desde
que se hizo exigible. En caso que haya transcurrido ese plazo, serán
aplicables las normas del juicio ejecutivo en sus diversas modalidades, si se
cumplen los requisitos del artículo 442 del Código de Enjuiciamiento Civil,
pudiendo deducirse la correspondiente demanda ejecutiva ante el tribunal
de familia.68 Una posición distinta se observa en un fallo de la Corte de
Apelaciones de Santiago, quien consideró que el cobro ejecutivo de lo
acordado por concepto de compensación económica, que no haya de
solucionarse en cuotas como prevé la ley, esto es, mediante el pago de una
suma de dinero determinada por un período de tiempo también
determinado, no puede considerarse "alimentos" y que, a falta de regla
expresa, esa acción de cobro no puede ser planteada ante los Tribunales de
Familia, pues la ley no le ha entregado a este competencia para conocer de
aquélla.69
68
Corte Suprema, 7 de mayo de 2012, rol Nº 11344-2011. Se argumentó que se había
desconocido el derecho a accionar en una materia de estricta competencia de los Tribunales de
Familia, en atención a la naturaleza de la misma, desconociéndose a la parte, la posibilidad de
discutir y acreditar la procedencia de su pretensión, independientemente de cuál sea la decisión
que, en definitiva, recaiga sobre la misma, afectándose el curso del proceso, al haberse
verificado un atentado de la garantía constitucional referida; y estimar lo contrario implicaría
también una violación al principio de inexcusabilidad consagrado en la Carta Fundamental, en
su artículo 76 y en el Código Orgánico de Tribunales, artículo 10. En este mismo sentido v.
Corte de Apelaciones de Concepción, 23 de mayo de 2018, rol Nº 64-2018; Corte de
Apelaciones de San Miguel, 11 de enero de 2017, rol Nº 982-2016. Para más antecedentes v.
69
Corte de Apelaciones de Santiago, 4 de abril de 2017, rol Nº 108-2017. Valga agregar que el
debido proceso se resguarda de mejor forma, con el procedimiento de ejecución establecido en
los Títulos I y II del Libro Tercero del Código de Procedimiento Civil.
73
Por otro lado, tratándose de las sentencias condenatorias pronunciadas
por los Juzgados de Trabajo, su ejecución se realizará por los Juzgados de
Cobranza Laboral y Previsional, en los términos que dispone los artículos
465 y siguientes del Código de Trabajo.
Para el caso de la ejecución de lo fallado en un recurso de protección, se
ha resuelto que, al revestir naturaleza de sentencia, el vencedor puede optar
entre el cumplimiento incidental previsto en el artículo 231 del Código de
Procedimiento Civil o bien incoar derechamente la demanda ejecutiva. Para
este caso, el tribunal competente sería el que corresponda de acuerdo a las
reglas generales.70
Por último, la ejecución de la parte civil de la sentencia definitiva dictada
dentro del proceso penal no debe ser ejecutada ante los tribunales penales,
sino que ante el juzgado de letras civil que fuere competente conforme a las
reglas generales. A este respecto se refiere el artículo 472 de Código
Procesal Penal, disponiendo que "en el cumplimiento de la decisión civil de
la sentencia, regirán las disposiciones sobre ejecución de las resoluciones
judiciales que establece el Código de Procedimiento Civil". Por ende el
único procedimiento posible será el juicio ejecutivo, dado que no cabe
70
Corte de Apelaciones de Concepción, 13 de mayo de 2016, rol Nº 690-2016.
74
aplicar el procedimiento incidental que solo procede cuando la ejecución se
solicita ante el tribunal que dictó la resolución que se ejecuta.71
2.- Para la ejecución de sentencias interlocutorias que gozan de mérito
ejecutivo, es competente un solo tribunal, aquel que dictó la resolución en
única o primera instancia conforme el artículo 113 del Código Orgánico de
Tribunales.
Si bien el artículo 434 Nº 1 del Código de Procedimiento Civil, se refiere
en forma amplia a sentencias firmes interlocutorias, no toda sentencia
interlocutoria constituye título ejecutivo, sino solo aquellas que resuelven
un incidente del juicio estableciendo derechos permanentes en favor de las
partes. Las sentencias interlocutorias que resuelven sobre un trámite del
juicio que puede servir de base para el pronunciamiento de una sentencia
interlocutoria o definitiva, no constituye título ejecutivo; ello porque al
resolver solo sobre un trámite no establecen ningún derecho y por tanto
ninguna obligación cuyo cumplimiento se pueda exigir compulsivamente.
71
MATURANA MIQUEL, Cristián y MONTERO LÓPEZ, Raúl: Derecho Procesal Penal. Edit.
Thomson Reuters, Santiago, 2ª ed., 2012, p. 425. En este sentido, Corte de Apelaciones de
Talca, 13 de diciembre de 2006, rol Nº 492-2006. Una posición contraria se sostuvo por la Corte
de Apelaciones de Coyhaique, quien dispuso que el Juzgado de Garantía era competente para
conocer del cumplimiento civil de una sentencia penal. V. Corte de Apelaciones de Coyhaique,
27 de junio de 2006, rol Nº 49-2006.
75
h) La sentencia que causa ejecutoria
Si bien de una interpretación literal del artículo 434 Nº 1 del Código de
Procedimiento Civil cabría concluir que solo pueden ser ejecutadas las
sentencias firmes, un sector de nuestra doctrina, a partir de lo dispuesto en
los artículos 192 y 773 del Código de Procedimiento Civil, sostienen que la
sentencia que causa ejecutoria, puede cumplirse ejecutivamente conforme
al procedimiento incidental contemplado en los artículos 231 y siguientes
del Código de Procedimiento Civil o por las normas del juicio ejecutivo
que ahora estudiamos.72 Tal sería el caso de la sentencia apelada, cuyo
recurso ha sido concedido en el solo efecto devolutivo de acuerdo al
artículo 192 del Código de Procedimiento Civil o bien entablado recurso de
casación en la forma o fondo, su interposición no suspende el
cumplimiento de la sentencia de acuerdo al artículo 773 del Código de
Procedimiento Civil. Esta conclusión se encuentra avalada por la
jurisprudencia de nuestros tribunales, pues se ha fallado que: "Tiene mérito
ejecutivo la sentencia arbitral que manda pagar una suma de dinero y en
72
En este sentido, ESPINOSA FUENTES, Raúl, ob. cit., p. 59 y QUEZADA MELÉNDEZ, José, ob.
cit., p. 44. En el derecho español, se habla de "ejecución provisoria" para entender aquel tipo de
ejecución forzosa que se despliega respecto de las resoluciones dictadas por los tribunales que
no han adquirido firmeza, es decir, resoluciones definitivas que, al momento de instar la
ejecución, se encuentran pendientes de confirmación, modificación o anulación en vía de
recurso, pero que, pese a esta circunstancia, se someten provisionalmente a la ejecución forzosa.
V. GARBERI LLOBREGAT, José: El proceso de ejecución forzosa en la ley de enjuiciamiento
civil. Edit. Thomson Reuters. Navarra, 2016, p. 218. Para más antecedentes v. BESSER
VALENZUELA, Günther: La ejecución provisional de resoluciones judiciales en el proceso civil
español. Tesis Doctoral. Univ. Complutense de Madrid, 2017.
76
contra de la cual se ha deducido recurso de casación en la forma, como
quiera que el recurso de casación no suspende la ejecución de la sentencia,
a menos que su cumplimiento haga imposible llevar a efecto la que se dicte
si se acoge el recurso, extremo este último que no es el de la especie, en la
cual basta que la sentencia haya sido notificada a las partes para que sea
posible exigir su cumplimiento".73 Esto se explicaría porque ejecutabilidad
y firmeza de la sentencia no son conceptos equivalentes.74
La ejecutabilidad de la sentencia que causa ejecutoria, tiende a evitar en
lo posible, la interposición de recursos temerarios que busquen únicamente
dilatar el proceso y la preconstitución de una situación de insolvencia que,
llegado el momento de la firmeza de la sentencia, impida el éxito de la
ejecución forzosa singular.75 Sin embargo, presenta el inconveniente de que
la ejecución que se despacha y se sustancia queda sujeta a la condición de
que el tribunal superior revoque la sentencia que se recurrió y que se
ejecutó o se ejecuta.
Finalmente, para este sector, la sentencia que causa ejecutoria estaría
contenida en la regla residual del Nº 7 del artículo 434 del Código de
73
Corte suprema, 11 de abril de 1966. R.D.J., t. 63, sec. 1ª, p. 136. En este sentido, también
puede consultarse, Corte Suprema, 12 de septiembre de 2011, rol Nº 4691-2009; 28º Juzgado
Civil de Santiago, 8 de noviembre de 2010, rol Nº C-12957-2010 y 10º Juzgado Civil de
Santiago, 7 de diciembre de 2009, rol Nº C-4787-2009.
74
En este sentido, FERNÁNDEZ-BALLESTEROS, Miguel Ángel, ob. cit., p. 147.
75
En este sentido, v. GARBERI LLOBREGAT, José, ob. cit., p. 219.
77
Procedimiento Civil, pues se trata de "otro de los títulos a los que las leyes
dan fuerza ejecutiva".
Para otros, en cambio, la tesis de la ejecutabilidad de las sentencias que
causan ejecutoria no se ajusta a derecho atendido que el artículo 434 Nº 1
del Código de Procedimiento Civil solo reconoce valor de título ejecutivo a
la sentencia firme, sin incluir los fallos que causan ejecutoria; sostienen que
el artículo 773 del Código de Procedimiento Civil regula de un modo
excepcional la posible ejecución de un fallo que cause ejecutoria, por lo
que no puede utilizarse como argumento de la ejecutabilidad de todas las
sentencias que causan ejecutoria.76 En esta línea, refiriéndose al artículo
434 del Código de Procedimiento Civil, se ha resuelto: "Por su parte, dicho
precepto también le concede fuerza ejecutiva a las sentencias en los
términos que prescribe en su número primero, más, en ningún caso
extiende tal eficacia a aquéllas que causan ejecutoria, cuya naturaleza posee
la que se ha esgrimido por el tercerista, exigiendo, en cambio, que se trate
de resoluciones que se encuentren firmes".77
76
ROMERO SEGUEL, Alejandro: "La sentencia que causa ejecutoria como título ejecutivo".
En Rev. Chilena de Derecho, vol. 26 Nº 1, p. 191.
77
Corte Suprema, 27 de enero de 2009, rol Nº 570-2008.
78
2. LA COPIA AUTORIZADA DE ESCRITURA PÚBLICA
a) Generalidades y requisitos
La Escritura Pública es el instrumento público otorgado ante Notario e
incorporado en su protocolo o registro público.
El artículo 1699 del Código Civil señala: "Instrumento público o
auténtico es el autorizado con las solemnidades legales por el competente
funcionario. Otorgado ante escribano e incorporado en un protocolo o
registro público, se llama escritura pública". Esta definición debe ser
complementada con lo que señala el artículo 403 del Código Orgánico de
Tribunales al definir a la escritura pública como: "El instrumento público o
auténtico otorgado con las solemnidades que fija esta ley, por el
competente notario, e incorporado a su protocolo o registro público".
De este modo, para que nos encontremos frente a una escritura pública,
deben concurrir tres requisitos copulativos: a) ser otorgada por competente
notario; b) ser otorgada con las solemnidades legales establecidas en los
artículos 403 y siguientes del Código Orgánico de Tribunales; y, c) ser
incorporada al protocolo o registro público del notario que la extiende.
Conforme al artículo 405 del Código Orgánico de Tribunales, las
escrituras públicas deben otorgarse ante notario y pueden ser extendidas
manuscritas, mecanografiadas o en otra forma que las leyes autoricen,

79
debiendo indicarse además, el lugar y fecha de su otorgamiento, la
individualización del notario autorizante y el nombre de los
comparecientes, con expresión de su nacionalidad, estado civil, profesión,
domicilio y cédula de identidad, salvo en el caso de extranjeros, quienes
podrán acreditar su identidad con el pasaporte o con el documento de
identificación con que se les permitió el ingreso al país. La omisión de
alguno de estos requisitos determina la nulidad de la escritura pública
según lo previene el Nº 2 del artículo 412 del Código Orgánico, vicio que
el ejecutado puede alegar oponiendo la excepción de faltar al título alguno
de los requisitos establecidos por las leyes para que tenga fuerza ejecutiva,
establecida en el numeral 7 del artículo 464 del Código de Procedimiento
Civil.
El Código Orgánico de Tribunales contempla la hipótesis de que un
notario público se halle inhabilitado o ausente; durante el tiempo que dure
la ausencia o inhabilidad del notario, el reemplazante designado puede
autorizar las escrituras públicas y dar término a aquellas actuaciones
iniciadas por el titular que hayan quedado pendientes y, a la inversa, del
mismo modo podrá proceder el titular respecto de las escrituras públicas y
actuaciones iniciadas por su reemplazante, dejándose, en ambas
situaciones, naturalmente la constancia en el respectivo instrumento, lo que
80
se justifica en la necesidad de garantizar la oportuna y debida intervención
de esos ministros de fe cuando sean requeridos.78
Todo notario debe llevar un protocolo, el que se formará insertando las
escrituras en el orden numérico que les haya correspondido en el repertorio.
Estos son libros que se van empastando a medida que se juntan las
escrituras. Ello sirve de fuente para obtener las copias y testimonios que
pidan los interesados. Esas escrituras originales son las que constituyen la
matriz de la escritura pública, en la cual aparecen las firmas del notario y
de las partes.
Las copias que tienen mérito ejecutivo son las transcripciones autorizadas
por el notario autorizante, el que lo subroga o suceda legalmente o
archivero judicial una vez que los protocolos le han sido remitidos a
él.79 Las fotocopias de escrituras públicas autorizadas por un notario
diferente carecen de mérito ejecutivo. Estas copias pueden ser manuscritas,
dactilografiadas, impresas, fotocopiadas, litografiadas o fotograbadas según
los autoriza el artículo 405 de Código Orgánico de Tribunales. En ellas
debe expresarse que son testimonio fiel de su original y llevan la fecha, la
firma y sello del funcionario autorizante. El notario debe otorgar todas las
78
Corte Suprema, 18 de marzo de 2013, rol Nº 6998-2012.
79
Luego de la dictación de la Ley Nº 18.181, de 26 de noviembre de 1982, se suprimió la
distinción entre primeras copias y segundas copias que se otorgan respecto de una escritura
pública. La primera copia era título ejecutivo perfecto y la segunda título ejecutivo imperfecto,
haciendo procedente a su respecto la gestión preparatoria de la vía ejecutiva de dación de
copias.
81
copias que le soliciten. Sin embargo, no pueden otorgar copia mientras no
se haya pagado los impuestos que correspondan.
El artículo 434 del Código de Procedimiento Civil ha concedido la
calidad de título ejecutivo a la copia autorizada de la escritura pública. La
matriz u original nunca tiene mérito ejecutivo. Esta queda en la respectiva
notaria y después en el Archivero Judicial.
La escritura pública por la cual se constituye una persona en codeudor
solidario no requiere especificar la obligación para tener mérito ejecutivo.80
Y la obligación que contiene la escritura pública no puede ser
condicional.81
b) Escritura pública de mutuo endosable
Los préstamos hipotecarios que se otorgan para la adquisición,
ampliación, reparación o construcción de una vivienda; compra de sitios,
oficinas o locales comerciales; refinanciamiento de mutuos hipotecarios o
préstamos para fines generales, se constituyen a través de una escritura
pública, con cláusula a la orden, de la cual se otorga una sola copia
autorizada endosable. Es decir, estos contratos son endosables.82
80
81
82
La Circular Nº 1.339 de 7 de agosto de 1997 de la Superintendencia de Valores y Seguros,
estableció normas relativas al otorgamiento y adquisición de mutuos hipotecarios endosables.
Los contratos de mutuo hipotecarios endosables debe extenderse por Escritura Pública con
cláusula a la orden, de la cual se otorga una sola copia autorizada endosable que se entrega al
82
Cualquiera de las partes puede obtener del notario autorizante, copias
autorizadas no endosables según lo previsto en el artículo 1º de la Ley
Nº 19.439, debiendo estamparse en ella en forma destacada la mención
"copia autorizada no cedible".
En caso de extravío, pérdida o deterioro parcial de la única copia
autorizada endosable, se aplican las normas del párrafo 9 del título 1 de la
Ley Nº 18.092, de conformidad con lo previsto en el artículo primero de la
Ley Nº 18.552, vale decir, se debe iniciar por el beneficiario una gestión
judicial no contenciosa de extravío de la copia endosable de la escritura de
mutuo hipotecario, a objeto que el Tribunal le autorice para ejercer los
derechos que le correspondan, dejando nulo y sin valor el ejemplar
extraviado, ordenándose al Notario autorizante o al Archivero Judicial,
según sea el caso, que otorgue una segunda copia de la escritura de mutuo
hipotecario que tenga el carácter de endosable.
acreedor y están garantizado con primera hipoteca constituida sobre la propiedad del deudor
dada en garantía.
83
3. ACTA DE AVENIMIENTO
a) Concepto
El avenimiento es un acuerdo que logran directamente las partes de un
proceso, mediante el cual ponen término a su conflicto pendiente de
resolución judicial, expresándoselo así al tribunal que está conociendo de la
causa. Se trata de un documento generado en un proceso judicial en el que
se deja constancia del acuerdo de las partes en orden a poner término total
o parcial a una controversia.83
Esta institución que no se encuentra regulada sistemáticamente en nuestra
legislación procesal, pero es mencionado expresamente en el numeral 3 del
artículo 434 del Código de Procedimiento Civil, en cuanto prevé: "El juicio
ejecutivo tiene lugar en las obligaciones de dar cuando para reclamar su
cumplimiento se hace valer alguno de los siguientes títulos: 3º. Acta de
avenimiento pasada ante tribunal competente y autorizada por un ministro
de fe o por dos testigos de actuación".
La norma recién transcrita exige para que el avenimiento, sea tal y su acta
devengue en título ejecutivo, que el acuerdo de voluntades debe haberse
producido en el proceso correspondiente entre las partes.
83
84
El acta de avenimiento se materializa en un escrito que se presenta al
Tribunal, en el cual, además de consignarse los términos de ese
avenimiento, se solicita al Tribunal su aprobación y que se tenga como
sentencia definitiva para todos los efectos legales. El tribunal lo aprobará
siempre y cuando no se trata de derechos irrenunciables.
b) Requisitos
Para que el acta de avenimiento tenga mérito ejecutivo debe cumplir tres
requisitos:
1.- Que exista un acuerdo de voluntades de las partes destinado a poner
término al juicio en determinadas condiciones; acuerdo que naturalmente
deberá contener una voluntad de dar, hacer o no hacer.
2.- Que el acta que de avenimiento haya sido pasada ante tribunal
competente, vale decir, que el acuerdo haya sido presentado ante el tribunal
que está conociendo del juicio y que este lo haya aprobado.84 En efecto,
para que el acta de avenimiento sea un título ejecutivo tiene que ser
presentada al tribunal y aprobada por este, pues lo que se busca es que el
tribunal pueda controlar la disponibilidad de los derechos en un acta de
avenimiento, pudiendo oponerse a dar su visto bueno cuando el acuerdo
involucre derechos indisponibles o irrenunciables, pudiendo entonces el
84
En este sentido, COLOMBO CAMPBELL, Juan. Juicio Ejecutivo. Panorama Actual, ob. cit., p.
19.
85
tribunal no aceptarlo como equivalente jurisdiccional.85-86 En consonancia
con esta doctrina, se ha resuelto que para la aprobación del avenimiento se
requiere verificar la seriedad de la voluntad de la parte más débil.87 No
obstante, también se ha sostenido que la ley no exige que el acuerdo de
voluntades de las partes sea aprobado por el juez, basta que el mismo sea
admitido, aceptado por el tribunal, pues no otra cosa significa "pasado
ante". Tal aprobación es exigida por el legislador tratándose de una
transacción producida, por ejemplo, en un juicio de alimentos,
precisamente por ser la transacción siempre un acuerdo extrajudicial.88
Si el avenimiento no cumple con tal requisito, el ejecutado podrá oponer
la excepción contemplada en el Nº 7 del artículo 464 del Código de
Procedimiento Civil.89 Se ha resuelto que un avenimiento acordado en un
procedimiento de protección debidamente formalizado y aprobado por el
Tribunal produce procesalmente los efectos de una sentencia con autoridad
de cosa juzgada.90
85
En este sentido, PFEIFFER RICHTER, Alfredo, ob. cit., p. 20; ESPINOSA FUENTES, Raúl, ob.
cit., p. 28 y QUEZADA MELÉNDEZ, José, ob. cit., p. 42.
86
Es usual que los tribunales provean al escrito de avenimiento "téngase por aprobado en todo
lo que no sea contrario a derecho".
87
Corte de Apelaciones de Valparaíso, 19 de agosto de 2014, rol Nº 997-2014.
88
En este sentido, además, Corte Suprema, 30 de agosto de 2005, rol Nº 5480-2003.
89
En este sentido, Corte Suprema, 30 de agosto de 2005, rol Nº 5480-2003
y BENAVENTE, Darío, ob. cit., p. 25.
90
Corte de Apelaciones de Concepción, 7 de septiembre de 1998. R.D.J., t. 95, sec. 2ª, p. 293.
86
3.- Que el acta de avenimiento esté autorizada por un ministro de fe o por
dos testigos de actuación.
Como el avenimiento se origina durante el procedimiento, es un acto
jurídico procesal e indudablemente que, como lo señala la ley y en el
lenguaje de la misma pasa ante el tribunal y repitiendo la regla general del
inciso tercero del artículo 61 del Código de Procedimiento Civil, para su
validez debe ser autorizada por un ministro de fe.91 En aquellos tribunales
que dispongan de Secretario, a él como ministro de fe le corresponderá
autorizar el acta de avenimiento; tratándose de árbitros arbitradores que no
actúan acompañados de un ministro de fe, el acta de avenimiento será
autorizada por dos testigos de actuación.92
c) Avenimiento, conciliación y transacción
El avenimiento difiere en ciertos aspectos a la conciliación y a la
transacción. La transacción es siempre extrajudicial, en tanto que el
avenimiento se produce siempre ante el Tribunal que conoce del juicio; y,
la transacción puede referirse a derechos litigiosos que son materia de un
juicio y también a derechos que no tiene ese carácter, lo que sucede cuando
la transacción tiene por objeto precaver un litigio eventual. En cambio, el
avenimiento siempre versará sobre derechos controvertidos ante la justicia.
91
92
ORTIZ SEPÚLVEDA, Eleodoro, ob. cit.,
87
Por su parte, la conciliación es una manera directa de poner fin al juicio
por medio del acuerdo directo de las partes, producido en razón de las
proposiciones de base de arreglo formuladas por el tribunal.
Se ha resuelto que el avenimiento o conciliación es por naturaleza
jurídica, una gestión o acto judicial que participa de los caracteres del
contrato de transacción, importando este el acuerdo de voluntades sobre
una o más materias determinadas, siendo de mayor extensión que la
transacción misma, ya que puede comprender situaciones ajenas al juicio o
sobre las cuales no es posible litigar, acuerdo que cabe en toda clase de
procedimiento, en cualquier actuación judicial, bastando únicamente que se
produzca ante el juez competente para conocer de la gestión que originó el
juicio.93
Debido a que la ley le otorga al acta de conciliación la estimación de
sentencia ejecutoriada para todos los efectos legales, según lo dispone el
artículo 267 del Código de Procedimiento Civil, constituirá un título
ejecutivo en los términos del Nº 3 del artículo 434 del Código de
Procedimiento Civil. Lo propio respecto de la transacción, la que incluso
puede ser extrajudicial, debiendo en este caso eso sí, constar por escritura
pública.94 En este sentido, se ha resuelto, que no es posible el cumplimiento
93
Corte de Apelaciones de Chillán, 7 de noviembre de 2013, rol Nº 374-2013.
94
En este sentido, PFEIFFER RICHTER, Alfredo, ob. cit., p. 20.
88
incidental respecto del contrato de transacción que puso término al juicio
ejecutivo.95
Sin embargo, el profesor Colombo sitúa a la conciliación como título
ejecutivo, indistintamente, en el Nº 1 o Nº 7 del artículo 434 del Código de
Procedimiento Civil, fundado en que ambas alternativas están recogidas
por las reglas relativas a la conciliación.96
d) Materialidad del título
El título debe ser una copia autorizada del acta de avenimiento mismo,
con la respectiva resolución que presta su aprobación. Esta copia debe ser
autorizada por el Secretario del tribunal o por el archivero judicial, en caso
que el expediente este bajo su custodia; debiendo considerarse eso sí, las
innovaciones introducidas por el artículo 4º de la Ley Nº 20.886, ya
referida.
e) Cumplimiento incidental del avenimiento
Usualmente las partes que han arribado a un avenimiento, intentan
obtener su ejecución mediante el procedimiento incidental previsto en el
artículo 231 y siguientes del Código de Procedimiento Civil. Sin embargo,
al constituir este equivalente jurisdiccional un título ejecutivo perfecto, el
modo en que debe obtenerse su cumplimiento es mediante el juicio

95
Corte de Apelaciones de Santiago, 4 de enero de 2018, rol Nº 8487-2017.
96
COLOMBO CAMPBELL, Juan: Juicio Ejecutivo. Panorama Actual, ob. cit., p. 19.
89
ejecutivo correspondiente.97 En efecto, el avenimiento corresponde al
acuerdo producido entre los litigantes cuyo preciso objeto o finalidad es el
de poner término a un juicio pendiente, en la forma o condiciones que ellos
mismos señalan. En consecuencia, cuando las partes acuerdan poner
término a un litigio pendiente a través de un avenimiento (aun cuando lo
hayan denominado también transacción), no es procedente su ejecución en
la forma que reglan los artículos 231 a 241 del Código de Procedimiento
Civil, toda vez que tales normas resultan exclusivamente aplicables al
cumplimiento forzado de sentencias, situación que no corresponde cuando
se trata de un avenimiento. Por lo demás, el acta de avenimiento pasada
ante tribunal competente y autorizada por un ministro de fe, constituye el
título ejecutivo descrito en el artículo 434 Nº 3 del Código de
Procedimiento Civil, cuyo cumplimiento ha de ceñirse al procedimiento
previsto en los artículos 434 y siguientes del mismo texto legal.98 No
obstante, un reciente fallo de la Corte de Apelaciones de Concepción,
estimó lo contrario.99
Ahora en lo que toca a la transacción, resulta aplicable lo ya dicho
respecto al avenimiento, vale decir, no es procedente el cumplimiento de lo
allí pactado de acuerdo con las reglas contempladas en los artículos 231 y
siguientes del Código de Procedimiento Civil, ya que estas normas son

97
98
99
Corte de Apelaciones de Concepción, 16 de junio de 2017, rol Nº 858-2017.
90
aplicables cuando se trata de cumplir resoluciones judiciales, calidad que
no tiene la transacción. Por lo demás, si la transacción cumple los
requisitos del articulo 434 Nº 2 del Código de Procedimiento Civil, debe
ejecutarse del modo previsto en el artículo 434 y siguientes del Código de
enjuiciamiento civil.100
4. INSTRUMENTO PRIVADO: LETRA DE CAMBIO, PAGARÉ Y CHEQUE
a) Generalidades y requisitos
Los instrumentos privados son aquellos que dejan constancia de un
hecho, pero en cuyo otorgamiento no se ha observado solemnidad o
formalidad alguna.101 Ergo es todo aquel que no constituye instrumento
público.
La norma es que este tipo de instrumentos, dada su naturaleza, carecen de
mérito ejecutivo. Excepcionalmente el instrumento privado adquiere mérito
ejecutivo en dos casos: cuando ha sido reconocido por su otorgante, o
cuando ha sido mandado tener por reconocido.
100
101
CASARINO VITERBO, Mario, ob. cit., p. 81.
91
Para obtener estos reconocimientos, se hace necesario cumplir con ciertas
gestiones destinadas a preparar la vía ejecutiva, llamadas gestiones
preparatorias. En la especie, reconocimiento de firma o confesión de la
deuda.
Sin embargo, existen ciertos instrumentos privados a los que por su
especial naturaleza el legislador les confiere mérito ejecutivo. Nos
referimos a la letra de cambio, al cheque y al pagaré.102 Estos instrumentos
en dos casos pueden llegar a constituir títulos perfectos.
a) Cuando se trata de letra de cambio o pagaré protestado personalmente
y no se ha opuesto tacha de falsedad a su firma en el acto del protesto.
La letra de cambio puede ser protestada por tres motivos: por falta de
aceptación, por falta de fecha de aceptación y por falta de pago cuando no
ha sido cancelada a su vencimiento.
102
Para efecto de lo que se explicará resulta oportuno recordar algunos conceptos. El aceptante
de una letra de cambio es aquella persona que se obliga directamente a su pago y que para ello
debe firmarla en forma transversal en el anverso; suscriptor de un pagaré es la persona que
recibe un préstamo y firma como comprobante de la obligación un documento que se denomina
pagaré y en el cual se compromete a pagar en una fecha determinada el importe del
mismo; girador de un cheque es el titular de la cuenta corriente o el mandatario habilitado para
ello, que firma el cheque en su parte inferior derecha. Endosantes son todas aquellas personas
que firman los documentos antes referidos transfiriendo el dominio de los mimamos a terceros,
lo que se lleva a cabo estampando la firma al reverso. Solo pueden endosarse los documentos en
los cuales se encuentren extendidos a la orden o al portador; no los nominativos; por este
motivo si no se desea que un cheque sea endosado, deberá tarjarse las palabras "o al portador" y
"a la orden" que consignan en el formulario.
92
El pagaré solo puede ser protestado por falta de pago cuando no ha sido
cancelado a su vencimiento.
En ambos casos, el protesto puede ser hecho personalmente al aceptante o
suscriptor.
Si una letra de cambio o pagaré es protestado por falta de pago y este
protesto ha sido hecho personalmente al aceptante o suscriptor, esta letra de
cambio o pagaré adquiere mérito ejecutivo con una condición: que el
aceptante o suscriptor no tache de falsa su firma en el acto mismo del
protesto.
En este caso el título ejecutivo es complejo, es decir, no está constituido
por un solo documento, sino que por dos: por la letra de cambio o pagaré y
por la respectiva acta de protesto.
Ahora este título ejecutivo solo tiene el carácter de tal respecto del
aceptante de la letra de cambio o suscriptor del pagaré, pero no respecto de
los demás obligados a su pago.
En consecuencia, para que se configure este título deben concurrir los
siguientes tres requisitos copulativos:
i.- Debe tratarse de una letra de cambio o pagaré. No se incluye el
cheque, porque este se protesta por el Banco.
93
ii.- El protesto debe ser personal al deudor, aceptante de la letra o
suscriptor del pagaré. No se refiere a otros obligados como endosantes o
avales.
iii.- El deudor no debe tachar de falsa su firma cuando se le protesta el
documento.
Solo el protesto por falta de pago permite ejercer la acción ejecutiva
inmediatamente. Ello se explica porque solo el protesto por falta de pago
reúne los requisitos para que proceda la ejecución. Cualquiera omisión de
los requisitos del mismo, lo privará de la fuerza ejecutiva.
La ley restringe el título ejecutivo perfecto al protesto personal, y lo es
cuando el aceptante del documento o alguno de los demás obligados al
pago concurre ante el ministro de fe a ser requerido de pago el día que haya
sido citado por él.
La letra de cambio y el pagaré solo tiene mérito ejecutivo en contra del
aceptante y el suscriptor. Para darle fuerza ejecutiva respecto de otro
obligado, será necesaria la gestión preparatoria de la vía ejecutiva de
notificación judicial del protesto.
Excepcionalmente, la Ley Nº 18.092 autorizó a los bancos y sociedades
financieras para protestar letras de cambio y pagarés que se encuentren en
su poder como beneficiarios o endosatarios, salvo instrucciones en

94
contrario del portador del documento. Sin embargo, el protesto bancario es
doblemente limitado, pues solo pueden protestarse letras por falta de pago
y no tiene el carácter de protesto personal.
b) Cuando se trata de letra de cambio, pagaré o cheque en que la firma
del obligado, aparece autorizada por un Notario o por el oficial del registro
Civil en las comunas donde no tenga su asiento un notario.
En tales condiciones, la letra de cambio, el pagaré y el cheque, tienen
mérito ejecutivo respecto de aquel obligado cuya firma se encuentra
autorizada, sin necesidad de realizar ninguna gestión previa, vale decir, sin
reconocimiento de firma ni notificación judicial de protesto.
La expresión "obligado" comprende al aceptante, el suscriptor, el
endosante, el aval, etc. Es el único caso en que el cheque protestado es
título ejecutivo.
La intervención del notario establece una presunción de verdad acerca del
contenido del documento, que hace las veces de título ejecutivo.
La condición de título ejecutivo para uno de los obligados al pago no se
trasmite a los demás obligados si su firma no ha sido autorizada por
Notario. Así, por ejemplo, el avalista cuya firma no fue autorizada ante
Notario y es demandado en juicio ejecutivo, podrá oponer a la ejecución la
95
excepción prevista en el Nº 7 del artículo 464 del Código de Procedimiento
Civil.
La autorización notarial debe entenderse en su sentido procesal, como
palabra técnica, conforme al artículo 21 del Código Civil y desde este
punto de vista, la expresión denota la legalización que pone el escribano, en
alguna escritura o instrumento, de forma que haga fe pública, esto es,
atestando la verdad de las firmas puestas en él. Así, se ha entendido que el
vocablo "autorizar" no supone necesariamente la presencia de aquel cuya
rúbrica autentifica y, por consiguiente, la correcta interpretación del
artículo 434 Nº 4 inciso segundo del citado ordenamiento, no lleva a exigir
la comparecencia ante el notario del obligado que firma un instrumento
mercantil, sea pagaré, cheque o letra de cambio, bastando al efecto la sola
actuación del ministro de fe autorizante y la circunstancia de que le conste
la autenticidad de la firma que autoriza.103 Interpretación que, por lo demás,
resulta coherente con lo prescrito en el Nº 10 del artículo 401 del Código
Orgánico de Tribunales, de acuerdo con el cual son funciones de los
notarios, autorizar las firmas que se estampen en documentos privados,
sean en su presencia o cuya autenticidad le conste. En consecuencia, la
autenticidad de la firma en el documento que comprueba y certifica el
notario bajo fórmula no sacramental, que suscribe con su propia rúbrica y

103
El Notario debe expresar como le constó la identidad del firmante. Obviar tal exigencia
importa una incorrecta e inadecuada extensión del documento, lo que, obstaría otorgarle el
mérito ejecutivo. En este sentido, Corte Suprema, 24 de enero de 2012, rol Nº 6178-2011.
96
título, constituye la autorización notarial que hace fe pública y que es de
responsabilidad exclusiva del notario. El funcionario responde de ello y si
alguien quiere disputar la fe o la verdad de la aseveración que hay tras la
autorización, deberá probarlo.104
b) Procedimiento de protesto personal de la letra de cambio y pagaré
El protesto personal es un trámite que se encuentra regulado entre los
artículos 59 y 78 de la Ley Nº 18.092. Debe efectuarse en el lugar donde
debe efectuarse el pago.
Se trata de un acto solemne que generalmente se efectúa por un Notario,
pudiendo actuar un Oficial de Registro Civil en aquellas comunas en que
no exista un oficio notarial. Con autorización de la Corte de Apelaciones
respectiva, los notarios, bajo su responsabilidad, pueden delegar la función
de entregar el aviso a que se refiere el artículo 61 de la Ley Nº 18.092, en
un empleado de su dependencia.
El funcionario deberá entregar en los lugares y oportunidades que se
señalen en los artículos 68 y 69, un aviso dirigido al librado o aceptante en
que lo citará para el día siguiente hábil que no fuere sábado a su oficio, a
fin de realizar el requerimiento que corresponda.
104
Corte Suprema, 29 de agosto de 2013, rol Nº 289-2013; 7 de agosto de 2007, rol Nº 441-
2006; y 31 de mayo de 2007, rol Nº 4721-2004.
97
El aviso será entregado a alguna persona adulta que se encuentre en
dichos lugares y cuando ello no fuere posible, será dejado de la manera que
el funcionario estime más adecuada. Si el librado o aceptante no
compareciere a la citación, se efectuará el protesto, sin necesidad de
requerimiento.
El acta de protesto se estampa en una hoja que se anexa al dorso del
respectivo documento. En ella se deja constancia de haberse enviado el
aviso, la relación de lo actuado, los impuestos que afectan al protesto, los
derechos notariales que se cobran, fecha, hora y lugar del protesto y la
firma del notario.
El notario debe enviar al Boletín de Informaciones Comerciales una
nómina con las diligencias de protesto efectuadas.
En los protestos por falta de pago el aviso debe entregarse en el lugar del
pago en el primero o segundo día hábil siguiente que no fuere sábado, al
vencimiento de la letra. Por lo anterior, no cabe efectuar protestos fuera de
plazo.
98
c) Particularidades del pagaré
c.1) Condiciones en que debe extenderse el Pagaré
El pagaré es un acto jurídico por el que una persona, voluntariamente y
sin someterse a condición, se reconoce deudora de otra prometiendo pagar
un monto determinado o determinable de dinero, surgiendo tal obligación
desde el momento en que se formula una declaración documental en tal
sentido, sin que sea necesario, para su validez, la aceptación del
beneficiario, sin que se exprese la razón o motivo que indujo a suscribir tal
título de obligación.105
Este título ejecutivo se perfecciona desde el momento en que se cumplen
todos los requisitos exigidos por la ley, especialmente enunciados en el
artículo 102 de la Ley Nº 18.092, a saber: a) la indicación de ser pagaré,
escrita en el mismo idioma empleado en el título; b) la promesa no sujeta a
condición, de pagar una determinada o determinable cantidad de dinero; c)
el lugar y época del pago. No obstante, si el pagaré no indicare el lugar del
pago, se entenderá que este debe efectuarse en el lugar de su expedición; y
si no contuviere la fecha de vencimiento, se considerará pagadero a la vista;
d) el nombre y apellido del beneficiario o la persona a cuya orden se ha de
105
SANDOVAL LÓPEZ, Ricardo: Derecho Comercial. Edit. Jurídica de Chile, 4ª ed. T. II,
Santiago, 1999, p. 168.
99
efectuar el pago o la indicación de que es pagadero al portador; e) el lugar y
fecha de expedición, y f) la firma del suscriptor.
No es requisito establecido por la ley que el notario deba dejar constancia
de la cédula de identidad del obligado. Esto es una exigencia legal solo en
el caso de las escrituras públicas, de acuerdo a lo que dispone el artículo
405 en relación con el 412 Nº 2, ambos del Código Orgánico de Tribunales,
en que se sanciona con nulidad la escritura pública en que no esté
establecida la identidad de los firmantes por los medios que la ley
establece, entre ellos la cédula de identidad.106
El artículo 103 de la citada Ley Nº 18.092, dispone que el documento que
no cumpla con las exigencias del artículo 102, no valdrá como pagaré. Es
decir, la propia legislación que gobierna la materia, señala la sanción para
el caso de incumplimiento de los requisitos con que debe extenderse este
título de crédito. Quedará sin valor, es decir, queda privado de toda
eficacia, ya no tiene el carácter obligatorio de un pagaré o de una letra, ya
no es eficaz como tal.107 Lo anterior, dado que el pagaré como título de
crédito, tiene como característica la formalidad y, por lo tanto, "el
106
Corte Suprema, 30 de noviembre de 2011, rol Nº 9164-2010.
107
DOMÍNGUEZ ÁGUILA, Ramón y DOMÍNGUEZ BENAVENTE, Ramón: "Prescripción, caducidad
y pagaré a la vista", en Rev. de Derecho de la Universidad de Concepción, Nº 179, 1986, p. 125.
100
documento que lo expresa y no cumpla con las exigencias del artículo 102
de la ley, no vale como pagaré".108
Con la modificación introducida por la Ley Nº 18.552 de 20 de
septiembre de 1986, el plazo ya no se considera como un elemento esencial
del pagaré y, en consecuencia, puede prescindirse de él para la emisión del
mismo. En otras palabras, la obligación se hace exigible y el vencimiento
del instrumento se producen en un mismo instante, esto es, cuando el título
se perfecciona, es decir, cuando reúne todos los requisitos para ser
considerado como tal y que están reseñadas en el artículo 102 aludido. Por
tanto, tratándose de un pagaré emitido a la vista, debe entenderse que la
exigibilidad del mismo se produce al momento en que éste se
perfecciona.109
108
VÁSQUEZ MÉNDEZ, Guillermo: Tratado sobre el cheque, la letra de cambio y otros
documentos financieros, Edit. Jurídica ConoSur, T. II, Santiago, 1982, p. 562.
109
Previo a la dictación de la Ley Nº 18.092, que derogó las disposiciones contenidas en el
Código de Comercio relativas a la letra de cambio y pagaré (623 a 781 bis), uno de los
elementos del pagaré era el plazo, toda vez que se contemplaba como imprescindible que ese
título tuviera un término de vencimiento, por cuanto, de otra manera no se podía determinar la
fecha en la que la obligación se hacía exigible. Para estos efectos, se consideraba la definición
del artículo 1494 del Código Civil que señala: "plazo es la época que se fija para el
cumplimiento de la obligación". La doctrina entendía entonces que si no se fijaba plazo para el
vencimiento del pagaré, se presentaban dos situaciones: A) Pagaré a la orden: el plazo era fijado
por el artículo 778 del Código de Comercio, que disponía "Los vales o pagarés a la orden que no
tienen plazo, son exigibles diez días después de su fecha"; de manera que nunca podía existir un
pagaré a la orden que no tuviera plazo, porque este era fijado por las partes o por la ley y B)
Pagaré nominativo y al portador: solo existe el plazo que fija el suscriptor, de suerte que si no
tenía plazo, el pagaré no existía, pues faltaba una enunciación esencial. Adicionalmente, esta
misma doctrina indicaba que el "vencimiento del pagaré", corresponde a la fecha en que se hace
exigible la obligación que consta en el título. Para más antecedentes v, CORTÉS CRUZ,
Gastón: De los pagarés. Memoria de Prueba, Universidad de Chile, 1949, p. 23.
101
c.2) Prórrogas o renovaciones en el pagaré
La resuscripción del pagaré, mediante las denominadas "hoja de
prolongación", tienen por finalidad mantener la vigencia, validez y eficacia
de cada uno de ellos, de manera que con tal acto no se crea una situación
jurídica nueva sino que se reanuda la existente, prorrogando el plazo de
vigencia primitivo.110 Por lo tanto, las renovaciones no originan un nuevo
pagaré. Por ello, resulta innecesario reiterar las exigencias legales ya
satisfechas por los documentos mercantiles primitivos, puesto que las
renovaciones forman parte integrante del pagaré al que acceden.111 Así
mismo, es innecesario para poder acordar una renovación de un pagaré que
ella se pacte antes de la llegada del día fijado para el cobro, máxime si
después de esa data él continúa subsistiendo mientras no se cancele o haya
transcurrido el plazo de prescripción. En otras palabras, todo pagaré puede
ser renovado desde la fecha de suscripción y mientras se encuentre
pendiente el transcurso del plazo de un año de prescripción de la acción
cambiaria (artículo 98 de la Ley Nº 18.092), dentro del cual las
110
Se ha resuelto que la hoja de prolongación no es una solemnidad especial, sino que solo un
trozo de papel que no está sujeta a formalidad alguna, y que sólo se adhiere a la letra o pagaré.
La razón de la existencia de una hoja de prolongación es permitir la escrituración de
circunstancias adicionales para las cuales ya no existe espacio en el documento mismo,
posibilitándose que ellas se consignen en dicha hoja. Lo que interesa es que el acto jurídico que
en ella se expresa, corresponda a una manifestación de voluntad, lo que resulta independiente
del lado de la hoja en la que ella conste. V, Corte Suprema, 20 de octubre de 2011, rol Nº 8388-
2010.
111
Corte Suprema, 31 de mayo de 2007, rol Nº 4721-2004.
102
obligaciones y acciones que emanan de tales documentos, se encuentran
plenamente vigentes.
Al no originar un nuevo pagaré la renovación, los obligados al mismo en
calidad de aval, fiador o codeudor solidario, mantienen a la vez su
obligación.
Finalmente, constituye un efecto de las sucesivas renovaciones del pagaré
la interrupción de la prescripción tanto de la deuda como de la acción que
de dichos documentos emanan.
c.3) Pagaré suscrito en blanco
El pagaré firmado en blanco es una práctica muy usual en el ámbito
mercantil y financiero.
Ello es legalmente posible e importa instrucción tácita para llenarlo,
significando un acto de confianza que se equipara al otorgamiento de un
mandato. Se ha resuelto que la sola circunstancia de haber sido firmado en
blanco el título no lleva necesariamente a concluir que el lleno hecho con
posterioridad no corresponden a la realidad de lo acordado por las partes,
puesto que si el deudor se limitó a suscribir el pagaré, debe entenderse que
tácitamente autorizó al acreedor para llenar los blancos.112 "El
112
Corte Suprema, 7 de agosto de 2007, rol Nº 441-2006, 30 de noviembre de 2011, rol Nº
9164-2010 y 2 de octubre de 2012, rol Nº 6200-2012.
103
reconocimiento hecho por el ejecutado en orden a que firmó en blanco el
documento que cuestiona, acredita que fue él —realmente— el otorgante
del pagaré en que se basa la ejecución".113
Abona dicha conclusión lo que dispone el artículo 11 de la Ley
Nº 18.092, sobre Letras de Cambio y Pagarés, cuando establece que sin
perjuicio de lo dispuesto en su artículo 2, cualquier tenedor legítimo puede
incorporar las menciones de que trata el artículo 1, antes del cobro del
documento.
Sin embargo, el tenedor al incorporar las menciones del pagaré debe
sujetarse a las instrucciones que haya recibido de los obligados al pago. 114
Si el documento se llena en contravención a esas instrucciones, el
respectivo obligado podrá eximirse de su pago probando tal
circunstancia.115 Se ha resuelto que si las instrucciones no existen, no puede
ni debe llenarse un pagaré.116
113
Corte Suprema, 7 de agosto de 2007, rol Nº 441-2006
114
Lo dicho, que está establecido respecto de la letra de cambio, debe aplicarse también
respecto del pagaré, de acuerdo con lo que dispone el artículo 107 de la Ley Nº 18.092, que
expresa que en lo que no sean contrarios a su naturaleza y a las disposiciones especiales que
rigen para esta clase de títulos de crédito, se le aplican las normas establecidas para las letras de
cambio. En este sentido, Corte Suprema, 12 de enero de 2009, rol Nº 5826-2007.
115
116
104
c.4) Solidaridad del avalista en el Pagaré
La solidaridad contenida en los pagarés respecto del avalista no se puede
extender a las obligaciones emanadas del mutuo de dinero otorgado al
deudor principal.117
c.5) Efecto del carácter causado, independiente y abstracto del Pagaré
El pagaré es un documento abstracto e independiente solo respecto a los
terceros o personas ajenas a la relación fundamental o negocio que le dio
origen, con lo cual se garantiza su expedita circulación y la seguridad de su
tráfico jurídico, sin consideración de la parte que lo suscribe,
estableciéndose, además, el denominado principio cambiario de
inoponibilidad, desde que el demandado de una obligación de esta
naturaleza, no puede oponer al demandante, excepciones fundadas en
relaciones personales suyas con anteriores portadores del respectivo
instrumento.
Al contrario, entre las partes que celebraron el negocio jurídico que
generó el acto cambiario, este no reviste el carácter de abstracto o
independiente, por cuanto entre ellos dicho acto resulta directamente
relacionado o vinculado al negocio causal, al extremo que, en esta
situación, el demandado por acciones cambiarias, puede oponer las
117
Corte Suprema, 1 de junio de 2015, rol Nº 22522-2014
105
excepciones reales que consten del instrumento y las personales suyas que
pueda hacer valer en contra del acreedor.118
5. CUALQUIERA OTRO TÍTULO A QUE LAS LEYES DEN FUERZA EJECUTIVA
Se trata de títulos que tienen fuerza ejecutiva en virtud de leyes
especiales. Algunos de estos títulos establecidos en la ley y que no se
encuentran contemplados expresamente en el 434 son:
a.- Listado de Deudores de Contribuciones, según el artículo 169 del
Código Tributario.
b.- Las pensiones alimenticias. Respecto de esto último, se ha resuelto
que solo es procedente en este tipo de procesos la excepción de pago
fundándose en un antecedente escrito, no contemplándose las excepciones
opuestas, por lo que dar curso a dicha incidencia no resulta procedente.119
c.- Certificado de deuda emitido por del Secretario Municipal para
efectos del cobro judicial de patentes, derechos y tasas en conformidad al
118
Corte Suprema, 9 de enero de 2008, rol Nº 1154-2006 y 22 de junio de 2006, rol Nº 291-
2004.
119
106
inciso primero del artículo 47 del Decreto Ley Nº 3.063 de Rentas
Municipales.
d.- Los contratos de prenda agraria celebrados en las condiciones
señaladas en la Ley Nº 4.097.
e.- Los contratos de prenda industrial otorgados en las condiciones
señaladas en la Ley Nº 5.687.
f.- Los contratos de compraventa y prenda accesoria celebrados en
conformidad a las leyes de compraventa de cosas mueves a plazo Ley
Nº 4.702.
g.- Las expensas comunes de los condominios regulados por la Ley
Nº 19.537 de 16 de diciembre de 1997.
h.- La copia del acta de la junta de accionistas o del acuerdo del
directorio en que se haya acordado el pago de dividendos en conformidad a
lo dispuesto en el artículo 83 de la Ley Nº 18.046.
107
SECCIÓN IV TÍTULOS IMPERFECTOS
Título ejecutivo imperfecto es aquel que, para lograr eficacia como título
ejecutivo, requiere de una gestión preparatoria de la vía ejecutiva. Esto
implica que no se bastan por sí solos para iniciar la ejecución.
La gestión preparatoria de la vía ejecutiva es una gestión judicial
contenciosa tendiente a crear un título ejecutivo, ya sea en forma directa
construyendo el título mismo, o complementando determinados
antecedentes, o bien, supliendo las imperfecciones de un título con
existencia incompleta.
Las gestiones preparatorias que dan origen o que complementan, según
los casos, a un título para que adquiera fuerza ejecutiva son:
1.- El reconocimiento de firma puesto en instrumento privado.
2.- La notificación de protesto de letras de cambio, pagarés o cheques.
3.- La confesión de deuda.
4.- La confrontación de títulos y de cupones.
5.- La avaluación.
6.- La notificación del título ejecutivo a los herederos.
108
7.- Gestión preparatoria para el cobro por vía ejecutiva de una factura.
1. EL RECONOCIMIENTO DE FIRMA PUESTO EN INSTRUMENTO PRIVADO
a) Generalidades
Fuera del instrumento privado autorizado ante notario, los instrumentos
privados pueden tener mérito ejecutivo en otros dos casos: cuando han sido
reconocidos judicialmente o se han mandado a tener por reconocidos.
Este reconocimiento para otorgar mérito ejecutivo a un instrumento
privado no tiene relación alguna con el reconocimiento de instrumento
privado reglamentado en el artículo 346 del Código de Procedimiento
Civil, ya que este tiene solo por objeto dar valor probatorio a esta clase de
instrumento.
El mérito ejecutivo de un instrumento privado se logra a través del
reconocimiento establecido en el artículo 435 del Código de Procedimiento
Civil.
109
Por regla general, todo deudor puede ser citado a reconocer su firma
estampada en un instrumento privado. Sin embargo, existen ciertas
situaciones especiales:
1.- El heredero del causante que suscribió el instrumento privado.
La ley nada dice al respecto, pero al ser el reconocimiento de firma una
actuación personal del que suscribió el instrumento privado, no podría
citarse a reconocer firma al heredero y en general no puede citarse a
persona distinta de aquella que suscribió el documento. En todo caso, si
puede citarse al heredero a confesar deuda, que es otra gestión preparatoria
de la vía ejecutiva.
2.- El curador de la herencia yacente.
Por las razones expuestas, no puede citarse al curador a reconocer firma,
pero sí a confesar deuda.
3.- El mandatario del deudor.
Este mandatario tampoco puede ser citado a reconocer firma, porque no
es él quien firmó el documento, salvo que se encuentre expresamente
facultado para ello. Puede eso sí, sin necesidad de facultad expresa, ser
citado a confesar deuda.
4.- Documento firmado a ruego.
110
Tampoco puede citarse al deudor a reconocer firma pues no es él quien
suscribió el documento, por tanto, debe llamarse en este caso al que firmó
el documento a petición del deudor. El deudor puede si ser citado a
confesar deuda.
5.- Situación del incapaz.
A su respecto se debe distinguir dos situaciones:
a) Que el documento haya sido firmado por el incapaz autorizado por su
representante.
En este caso, debe citarse a reconocer firma al propio incapaz, debiendo
citarse además al representante para que autorice el reconocimiento del
incapaz.
b) Que el documento haya sido firmado por el representante del incapaz.
Debe citarse al reconocimiento al representante del incapaz, pues él ha
sido quien suscribió el documento.
6.- El caso de persona jurídica.
Para que el reconocimiento tenga validez, debe concurrir en la persona
del citado dos condiciones:
a) Que haya sido quien firmó el documento.
111
Esto se requiere porque el reconocimiento de firma es un acto personal de
la persona que ha suscrito el documento.
b) Que dicha persona tenga facultades para obligar a la persona jurídica.
De lo contrario el reconocimiento de quien no tiene facultad de
representación no puede producir ningún efecto en contra de este.
Cabe agregar que la solicitud que tiene por objeto citar al deudor a
reconocer firma para preparar la vía ejecutiva es prejudicial por naturaleza,
por ende son improcedentes las medidas precautorias en las gestiones para
preparar la vía ejecutiva.120 Y, según se ha resuelto, es improcedente el
abandono de la instancia, por cuanto las gestiones preparatorias no
constituyen juicio.121
b) Requisitos
Para que proceda la gestión de reconocimiento de firma, se requiere que
se trate de un instrumento privado que se encuentre firmado. En caso de no
existir firma, la vía ejecutiva deberá prepararse a través de la confesión de
deuda.
120
Corte de Apelaciones de Valdivia, 1 de agosto de 1931, en Gaceta 1931, 2º sem.,
Nº 124, p. 584.
121
Corte de Apelaciones de Valdivia, 1 de agosto de 1931, en Gaceta 1931, 2º sem.,
Nº 124, p. 584.
112
La gestión de reconocimiento de firma es un acto personal, por ende no
procede que un heredero comparezca a reconocer la firma de su causante, o
que lo haga un mandatario sin facultad expresa.
c) Tramitación
El acreedor debe presentar un escrito al Tribunal solicitando que se cite al
deudor a reconocer la firma puesta en el instrumento privado, bajo los
apercibimientos legales contemplados en los artículos 434 Nº 4 y 435 del
Código de Procedimiento Civil, vale decir, si el citado no comparece o solo
da respuestas evasivas, se dará por reconocida la firma. Sin el
apercibimiento legal no es posible tenerse por reconocida la firma en caso
de rebeldía o de respuestas evasivas.
El escrito se provee por el tribunal citando al deudor a una audiencia, por
lo general a la del quinto día hábil después de su notificación, a fin que el
citado concurra a reconocer la firma bajo el apercibimiento legal. Esta
resolución se notifica al acreedor por el estado diario y al deudor de
acuerdo a las reglas generales. Este plazo no se amplía con el aumento que
establece el artículo 259 del Código de Procedimiento Civil, pese a que el
citado no se encuentre en el lugar del juicio. En efecto, siendo el juicio
ejecutivo un procedimiento especial, el aumento de término de
emplazamiento el legislador lo contempló únicamente para el caso previsto
113
en el artículo 460 del Código citado.122 No obstante, jurisprudencia más
reciente ha resuelto su procedencia.123
Lo normal será que el deudor comparezca a la presencia judicial el día y
hora fijado por el juez. Sin embargo, por la gravedad que importa para el
citado no comparecer, la jurisprudencia ha atenuado los aspectos
procedimentales permitiendo que el deudor comparezca antes de la
audiencia fijada; comparezca por escrito evacuando la diligencia; o bien
comparezca durante todo el día señalado, siendo la hora un mero punto
referencia. En este sentido se ha resuelto "La determinación de día y hora
para la comparecencia al tribunal a prestar la confesión de una deuda, es un
beneficio de la persona citada, quien, bajo el peso de una orden judicial, no
puede quedar sujeta indefinidamente a acatarla, desatendiendo sus
ocupaciones o negocios, por lo que resulta válida la confesión que presta
antes del día señalado".124
De este modo, el deudor puede presentarse legítimamente en una
oportunidad distinta, a saber:
1.- Comparecer antes del tiempo señalado por el juez. Esto es posible
porque el plazo que se le ha otorgado para comparecer está establecido en
122
En este sentido, Corte de Apelaciones de Concepción, 16 de diciembre de 1949. En
Gaceta, 1949, 2º sem., Nº 101, p. 510.
123
Corte de Apelaciones de Punta Arenas, 18 de julio de 2013, rol Nº 208-2013.
124
Corte de Apelaciones de Talca en Gaceta 1914, t. 2, p. 602.
114
su exclusivo beneficio y por lo tanto, puede renunciar a él según lo autoriza
el artículo 12 del Código Civil, y porque la presencia del acreedor en la
audiencia respectiva no es una formalidad exigida por la ley.
2.- Comparecer después de la oportunidad señalada por el tribunal y
mientras no se dé por reconocida la firma en su rebeldía, esto es factible
porque el plazo que se le otorga al deudor es un plazo no fatal y por lo tanto
no se extingue por su solo transcurso. En efecto, el artículo 435 del Código
de Procedimiento Civil, tiene por exclusiva finalidad y objeto una
declaración en orden a reconocer una firma o confesar o negar la deuda, sin
que establezca dicha disposición legal un procedimiento formal para ello,
teniendo este acto un carácter especial, concreto y determinado, que no
admite controversias y asistiendo al demandado la facultad u opción de
comparecer a la presencia judicial, el día fijado por el tribunal, pero
también antes o después de ello.125
3.- También puede solicitar el deudor postergar la audiencia
correspondiente, desde que se está frente a un plazo judicial, pero será
necesario que concurran las exigencias previstas en el artículo 67 del
Código de Procedimiento Civil, vale decir, que lo pida antes del día fijado
para la audiencia de estilo y que se alegue justa causa.
125
Corte de Apelaciones de Coyhaique, 27 de abril de 2011, rol Nº 21-2011.
115
Cabe señalar que al no realizarse la audiencia en la fecha originariamente
fijada por el tribunal, quien prepara la vía ejecutiva tiene pleno derecho
para solicitar se fije una nueva audiencia, sin que ello importe una nueva
citación a confesar deuda ni tampoco la prórroga de términos a que se alude
en el artículo 67 del Código de Enjuiciamiento Civil, de modo que de
asistir el citado a la nueva audiencia fijada, cabe dar plena aplicación al
citado artículo 435 del Código de Procedimiento Civil.
d) Forma en que se realiza el reconocimiento
La diligencia de reconocimiento de firma debe ser realizada ante el juez.
Este no puede delegar la práctica de las diligencia en otro funcionario
porque no está autorizado para ello.126
A esta audiencia puede comparecer el acreedor, pero no puede hacer
observaciones ni interrogaciones durante la audiencia.
Como esta audiencia tiene como único fin premunir al acreedor de un
título ejecutivo, el citado no puede oponer excepciones perentorias; sin
embargo, previo a la audiencia, puede oponer incidentes dilatorios, tales
como nulidad de la notificación, incompetencia del tribunal, privilegio de
no comparecencia, entre otros. El citado debe limitarse a reconocer o
desconocer la firma. En este sentido, referido a la citación a confesar
126
Basta que la diligencia se realice en presencia del juez; no es menester que el juez
trascriba el acta.
116
deuda, pero aplicable también al reconocimiento de firma, se ha resuelto
"Cualquier circunstancia que pretenda desnaturalizar la acción ejecutiva, es
una materia que debe ser propuesta a través de la excepción pertinente y en
el juicio ejecutivo propiamente tal, pues esta gestión se agota simplemente,
ya cuando el demandado niega la deuda, ya porque la confiesa pura y
simplemente; ya porque se le tiene por confeso en forma ficta, cuya última
situación es la que ha ocurrido en el presente caso".127
e) Actitudes que puede asumir el citado
Frente a la solicitud, legalmente notificada, el citado puede asumir
diversas actitudes:
e.1) Comparecer y reconocer la firma
Si el deudor comparece y reconoce la firma, queda preparada la vía
ejecutiva, porque al reconocer la firma está dotando al acreedor de un título
ejecutivo. De lo obrado se levanta un acta, la que unida al documento
privado constituirá el título ejecutivo.
El deudor debe comparecer personalmente, ello es así porque el artículo
435 exige la presencia física del deudor ante el juez, quedando descartada
la posibilidad de que lo haga por escrito.
127
117
El título ejecutivo queda perfecto en el mismo momento en que el deudor
reconoce su firma, sin que sea necesario resolución alguna del juez y el
acreedor podrá presentar su demanda ejecutiva de inmediato.
Podría darse la hipótesis que el citado reconozca la firma que aparece en
el instrumento privado, pero alegue al mismo tiempo que pagó esa deuda.
En tal caso, esta afirmación de pago no obsta a que se tenga preparada la
vía ejecutiva, solo que en este caso deberá el citado defenderse en el juicio
ejecutivo mismo oponiendo la excepción de pago.
e.2) Comparecer y dar respuestas evasivas
Si el citado no contesta categóricamente, sino que lo hace con vaguedad,
eludiendo responder en forma terminante las preguntas que se le dirigen, v.
gr. "no estoy seguro, puede ser, a lo mejor", el ejecutante deberá presentar
una solicitud al tribunal, pidiéndole que haga efectivo el apercibimiento del
435 del Código de Procedimiento Civil y dé por reconocida la firma del
deudor. El tribunal deberá dictar una resolución dando por reconocida la
firma. En este caso, el título ejecutivo será un instrumento privado
mandado tener por reconocido.
En esta hipótesis la vía ejecutiva se encontrará preparada cuando la
resolución del tribunal que accede a la solicitud de dar por reconocida la
firma del citado, se encuentre ejecutoriada. Se trata de una sentencia
118
interlocutoria de segundo grado, ya que ha de servir de base para la
dictación posterior de una sentencia interlocutoria como es el mandamiento
de ejecución y embargo.128
En contra de esta resolución procede el recurso de apelación, el que ha de
concederse en el solo efecto devolutivo.
Una vez firme la resolución queda por reconocida la firma, ella produce
cosa juzgada y, por lo tanto, no puede discutirse en el juicio ejecutivo
posterior la autenticidad de la firma. Por esta razón, la jurisprudencia ha
sostenido que el deudor no puede luego de la diligencia en el curso del
juicio, oponer excepción que tenga por objeto desconocer la autenticidad de
la firma o la existencia de la deuda.129
e.3) Comparecer y desconocer la firma
En este caso, la gestión preparatoria termina de inmediato y el acreedor
carecerá de un título ejecutivo para iniciar la ejecución. Al gestor de la
medida preparatoria no le queda otro camino que demandar en un
procedimiento declarativo que se proclame auténtico el documento y que la
obligación que en él consta, existe. Se ha resuelto que las gestiones
128
129
Corte Suprema, 10 de septiembre de 2014, rol Nº 1051-2014; Corte Suprema, 11 de
septiembre de 2007, rol Nº 3249-2006.
119
preparatorias de confesión de deuda y reconocimiento de firma no
interrumpen la prescripción si resultan negativas.130
La persona que desconoce la firma, siendo verdadera, no comete delito
alguno, pues no existe delito de perjurio en causa propia.
e.4) No comparecer
Si no comparece, el ministro de fe deberá dejar en el expediente o carpeta
electrónica un certificado de tal hecho. En este caso, al igual que cuando el
deudor comparece y da respuestas evasivas, el tribunal a petición del actor,
deberá dictar una resolución que tenga por reconocida la firma y por
preparada la ejecución. Mientras no se dicte esta resolución, no habrá título
ejecutivo.131 Tal como ya se dijo, esta resolución tiene naturaleza de
sentencia interlocutoria de segundo grado, por ende procede en su contra el
recurso de apelación conforme a las reglas generales.132
En caso de que la no comparecencia se deba a fuerza mayor o caso
fortuito, el citado está facultado para alegar la nulidad de todo lo obrado
130
Corte de Apelaciones de Valparaíso, 2 de noviembre de 2017, rol Nº 615-2017.
131
En este sentido, se ha resuelto anular todo lo obrado si el juez da curso a la
demanda ejecutiva, sin haber dictado la resolución correspondiente en torno a tener
por confeso al deudor, lo cual resulta necesario para configurar el título ejecutivo en
que se fundamenta la demanda y dar curso a la causa. Corte Suprema, 12 de marzo
de 2013, rol Nº 6469-2012.
132
Corte de Apelaciones de Santiago, 21 de septiembre de 2017, rol Nº 6788-2017.
120
dentro del plazo de tres días contados desde que hubiera cesado el
impedimento.
2. LA NOTIFICACIÓN DE PROTESTO DE LETRAS DE CAMBIO, PAGARÉS O
CHEQUES
a) Generalidades
La letra de cambio, el pagaré y el cheque son títulos ejecutivos perfectos
cuando ha sido autorizada ante notario o bien, tratándose de la letra de
cambio y el pagaré han sido protestado personalmente y no se ha opuesto
tacha de falsedad a la firma en el acto del protesto por falta de pago. Fuera
de estos casos, para conferirle mérito ejecutivo a estos instrumentos es
necesario que el protesto se ponga en conocimiento del deudor en una
gestión preparatoria de la vía ejecutiva.
De este modo, será necesario iniciar la gestión preparatoria de
notificación de protesto en los siguientes casos:
a.- Cuando se quiere cobrar al aceptante de una letra de cambio o
suscriptor de un pagaré cuyo protesto no se efectuó personalmente y su
firma no se haya autorizado ante notario.
121
b.- Cuando se quiere cobrar un cheque donde la firma del girador no
aparece autorizada ante notario, sea al girador o a los otros obligados al
pago.
c.- Cuando se quiera cobrar a cualquiera de los obligados al pago de un
documento sin que sea al aceptante de una letra de cambio o suscriptor del
pagaré. En efecto, esta gestión puede iniciarse en contra de cualquiera de
los obligados al pago del documento, ya sea el aceptante o suscriptor, o el
endosante, avalista o librador del documento, atendido que estos últimos
son solidariamente responsables de la obligación.
b) Procedimiento de notificación judicial de protesto
La letra de cambio, el pagaré o el cheque cuyo protesto no son personales
ni tampoco su firma aparece autorizada por un notario u Oficial de Registro
Civil en el caso que proceda, carecen por si solos de mérito ejecutivo y para
que lo adquieran es necesario preparar la vía ejecutiva y, en este caso ella
se prepara poniendo en conocimiento del deudor el protesto a través de una
notificación judicial.
El ejecutante deberá presentar un escrito al tribunal correspondiente,
solicitando que se notifique judicialmente el protesto a los obligados, bajo
apercibimiento de tenerse por preparada la vía ejecutiva en caso que no
opongan tacha de falsedad a su firma dentro del plazo de tercero día.
122
En el escrito en que solicita la notificación del protesto se debe copiar el
acta del protesto o se debe acompañar fotocopia de la misma, la que se
entenderá formar parte integrante del escrito para la notificación. Si ello no
se realiza, la notificación del protesto, será nula.
Ordenada la notificación, ella deberá practicarse conforme a las reglas
generales, es decir, personalmente o conforme al artículo 44 del Código de
Procedimiento Civil, salvo el protesto del cheque, en el cual basta que se
notifique por cédula en el domicilio registrado en el Banco.
c) Actitudes que puede asumir el deudor
Practicada esta notificación judicial, el deudor puede adoptar dos
actitudes:
c.1) Mantener silencio
En cuyo caso, el documento adquiere mérito ejecutivo una vez
transcurridos tres días desde la notificación judicial del protesto. En efecto,
transcurrido el plazo de tres días, se debe presentar un segundo escrito al
tribunal solicitando que se certifique por el Secretario la efectividad de que
el deudor no ha opuesto tacha de falsedad. Con el solo mérito de dicho
certificado y sin necesidad de resolución alguna, se tendrá por preparada la
vía ejecutiva, sin que pueda el ejecutado durante el curso de la ejecución,
123
oponer la excepción de falsedad del título prevista el artículo 464 del
c.2) Tachar de falsa su firma
El legislador ha previsto dos oportunidades en que el deudor puede tachar
su firma: la primera, en el acto de su notificación, debiendo dejar
constancia de ello el receptor en el mismo expediente; la segunda, en el
plazo de tres días fatales desde que se practicó la notificación.
La tacha de falsedad se puede oponer en dos casos según el inciso
primero del Nº 4 del artículo 434 del Código de Procedimiento Civil:
a) Al notificarse la letra de cambio o pagaré protestado personalmente
por falta de pago:
b) Al notificar la letra de cambio, pagaré o cheque, cuyos protestos hayan
sido notificados judicialmente al obligado.
El artículo 111 de la Ley Nº 18.902 dispone que, si se tacha de falsa la
firma en algunos de los casos referidos, la tacha se tramita como incidente
y corresponde al demandante acreditar la autenticidad de la firma. Esto es
así dado que el actor no parte con una prueba privilegiada, debiendo probar
por tanto que la firma es auténtica. Para este objeto será determinante la
realización de un peritaje caligráfico.
124
Las apelaciones que se deduzcan en este incidente se conceden en el solo
efecto devolutivo.133
En caso que el tribunal resuelva que la firma es falsa, fracasa la gestión
preparatoria, quedando al acreedor la vía ordinaria para perseguir el pago
de su crédito.
Si se acredita la autenticidad de la firma, el tribunal lo declara así y el
documento constituirá título ejecutivo. Esta resolución genera cosa juzgada
formal, pudiendo el demandado, tanto en el juicio civil como en el juicio
penal, oponer como defensa la excepción de falsedad de título o falsedad de
su firma, recayendo eso si en él la carga de la prueba.
Por último, si la firma tachada resulta ser auténtica, será sancionado con
las penas indicadas en el artículo 467 del Código Penal, salvo que se
acredite justa causa de error o que el título en el cual se estampó la firma es
falso.134
133
La norma citada no estableció un procedimiento aplicable cuando la tacha se
produce en el acto mismo del protesto personal, que es una gestión extrajudicial.
134
Esta figura penal fue introducida por la Ley Nº 18.092, buscando evitar que el
obligado al pago de letra o pagarés opusieran la tacha de falsedad sin fundamento y
de este modo obtuviera el fracaso de la gestión, obligando al acreedor a seguir un
juicio ordinario a fin de establecer la autenticidad del documento.
125
d) Particularidades respecto al cheque
d.1) Clases de cheque y efectos del endoso
El cheque es una orden escrita y girada contra un banco para que este
pague, a su presentación, el todo o parte de los fondos que el librador pueda
disponer en cuenta corriente. De acuerdo a lo dispuesto en el inciso tercero
del artículo 11 Decreto con Fuerza de Ley Nº 707, el cheque dado en pago
se sujeta a las reglas generales de la letra de cambio, salvo las excepciones
que el propio citado cuerpo normativo contempla, norma que permite
desprender inequívocamente que el cheque es un título de crédito.
En doctrina se ha definido al endoso, como el negocio a través del que en
virtud de una declaración recogida en la letra y de la entrega de esta, el
endosante trasmite al endosatario el título y los derechos a él incorporados,
o constituye a su favor una garantía real sobre uno y otros, o le legítima
para el ejercicio de los derechos cambiarios en calidad de mandatario.135
El cheque puede ser extendido a la orden, al portador o nominativo.
(i) A la orden
En este cheque se expresa el nombre de la persona a quien debe
efectuarse el pago y se borra la expresión "o al portador".
135
JIMÉNEZ SÁNCHEZ, Guillermo J.: Derecho Mercantil. Edit. Ariel-España, 2004, T. II, p.
57.
126
Este documento tiene la característica de que es endosable, esto es, el
beneficiario, puede tener dos posibilidades de uso del documento: a) o bien
lo cobra directamente en el Banco, o b) lo puede endosar, esto es, transferir
su dominio a un tercero, mediante el procedimiento de estampar su firma
en el dorso o reverso del cheque. La persona que recibe el cheque en
endoso se denomina "endosatario", y pasa a ser, dueño del documento,
pudiendo, cobrarlo en el Banco.136 El endoso traslaticio de dominio tiene
por objeto transferir el dominio del documento y, como consecuencia de
ello, el de los valores que representa.137
Si una persona detenta la posesión de un cheque girado "a la orden", por
una serie ininterrumpida de endosos, debe entenderse que es dueña o
legítima portadora del documento, excepto si lo ha adquirido con dolo o
culpa. Se entiende por "serie ininterrumpida de endosos", la cadena no
interrumpida de endosos, que aparente o formalmente está correcta. De
suerte que si en la cadena hay un endoso falso, el portador no puede ser
privado del documento si existe una aparente titularidad en él y no puede
probarse su mala fe o culpa, la que debe estar referida al conocimiento del
portador que la transferencia o endoso no se hizo conforme a derecho.138
136
MORALES PALMA, Jorge: Cheques, letras de cambio y pagarés. Edit. Jurídica de
Chile, Santiago, 2010, p. 11.
137
ZALAZAR B., Jorge: Manual sobre cheques. Edit. Jurídica de Chile. Santiago, 1974,
p. 50.
138
Corte Suprema, 26 de septiembre de 2001, en R.D.J., Nº 3-2001, julio 2001, p. 188.
127
(ii) Al portador
En este cheque no se ha borrado la expresión "o al portador" y puede o no
indicar el nombre del beneficiario. Basta simplemente que no se borre la
expresión "o al portador". En este tipo de cheque es que puede ser cobrado
por cualquiera persona. La persona que lo recibe puede también, al igual
que en el cheque a la orden, optar por dos soluciones: a) presentarlo al
Banco para su pago, o b) transferir su dominio a un tercero. En este último
caso, para transferir el dominio, esto es, para hacer dueño del cheque a un
tercero, le basta la simple entrega.139
El cheque al portador, no obstante, su calidad de tal, puede ser endosado.
(iii) Nominativo
Es aquel cheque al que no solo se le ha borrado la expresión "o al
portador", sino que igualmente la expresión "la orden de", indicándose en
el mismo expresamente el nombre del beneficiario.
La intención del girador es que se pague exclusivamente al beneficiario
indicado y a nadie más. No obstante, el cheque nominativo puede ser
endosado en comisión de cobranza. Este tipo de endoso otorga solo un
139
MORALES PALMA, Jorge, ob. cit., p. 12.
128
mandato para cobrar, que se demuestra al agregar al endoso la expresión
"Valor en cobro" u otra equivalente.140
Si bien el artículo 14 del D.F.L. Nº 707 de 7 de octubre de 1982 que fijó
el texto refundido de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques,
dispone que los cheques girados nominativamente, solo pueden ser
endosados a un banco en comisión de cobranza, la entidad bancaria puede
cobrar y percibir, incluso judicialmente un cheque nominativo endosado en
comisión de cobranza, y tiene todas las atribuciones propias del mandatario
judicial, comprendidas también aquellas que conforme a la ley requieren
mención expresa.141 Con todo el mandatario solo puede comparecer ante
los tribunales en la forma que exige la ley.142
Así mismo, la jurisprudencia reiterada ha resuelto acerca de la
procedencia del endoso en comisión de cobranza a un abogado, para
efectos del cobro judicial de un cheque nominativo. En efecto se ha
resuelto que, si bien el legislador ha establecido que el cheque nominativo
solo puede ser endosado a un Banco en comisión de cobranza, ello no
impide que al fracasar dicho cobro por protesto del documento, pueda ser
endosado posteriormente en cobranza judicial a un abogado, toda vez que
140
ZALAZAR B., Jorge. Ob. cit., p. 50.
141
142
Entregado a un Banco en comisión de cobranza, vale decir, le endosa el cheque, no
para hacerlo dueño del mismo, sino que simplemente para que este lo cobre, en
comisión de cobranza, al librado. Cobrado que sea el cheque, el Banco mandatario
depositará su valor en la cuenta corriente de su endosante
129
dicho endoso se encuentra perfectamente contemplado en el artículo 659
del Código de Comercio, en relación con el artículo 13 de la Ley de
Cheques, sin que sea posible distinguir entre cheques a la orden o
nominativos, para autorizar solo respecto de los primeros la procedencia
del endoso.143 En consecuencia, el cheque nominativo puede endosarse en
comisión de cobranza a un abogado, comisionado al efecto a través de una
colilla de endoso. Este endoso importa la constitución de un mandato de
carácter amplio a su favor, de conformidad con lo que prevé el artículo 21
de la Ley Nº 18.092.
d.2) El protesto del cheque
El cheque constituye un título abstracto, que descansa en la pura
literalidad y obliga en los términos en que aparece extendido, vale decir, se
basta a sí mismo, llevando consigo la prueba de su condición y validez, por
cuanto su girador se encuentra en la obligación de pagarlo si cumple con
los presupuestos legales.144
Cuando el cheque no es pagado, ya sea porque su girador carece de
fondos o créditos suficientes en su cuenta corriente, bien sea porque la
143
Corte de Apelaciones Presidente Aguirre Cerda, 18 de diciembre de 1984, Contra
Hernández Sáez, Julio, v. en Microjuris: MJJ5585, y 8 de octubre de 1987, Contra
Peñaloza Martínez, Guillermo Patricio, v. en Microjuris: MJJ3560. En el mismo sentido
v. Corte Suprema, 31 de agosto de 2015, rol Nº 6623-2015 y 1 de octubre de 2008, rol
Nº 4139-2007.
144
130
cuenta corriente se encuentra cerrada o ha dado orden de no pago, el
librado no paga el documento y lo protesta.
El protesto de un cheque es el acto solemne por el cual se materializa la
voluntad del librado de negarse a pagar un cheque, por la causal específica
que en el acta se consigna y que debe cumplir los requisitos señalados en el
artículo 33 de la Ley del Ramo. En efecto, el protesto debe estamparse al
dorso del documento, debiendo realizarse al tiempo de la negativa del pago,
en cuya acta cabe expresar la causa, es decir, el motivo que tiene el librado
para negarse a cumplir la orden de pago que constituye el cheque. De
acuerdo a lo prescrito en el artículo 23 dela Ley sobre Cuentas Corrientes
Bancarias y Cheques, el cheque debe protestarse dentro de los 60 días
siguientes a su fecha, si el librado (banco) se encuentra en la misma plaza
de su emisión y, dentro de los 90 días si estuviera en otra. El banco librado
puede rectificar un acta de protesto.145
El protesto a que se refiere el artículo 434 Nº 4 del Código de
Procedimiento Civil es aquel efectuado de conformidad con lo preceptuado
en la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques y no en
contravención a esta, de ello se sigue que si se efectúa el protesto de un
cheque contraviniendo dicha ley, la notificación judicial de tal protesto no
podrá tener eficacia jurídica necesaria para que aquel título pueda tener
145
131
fuerza ejecutiva en contra del girador demandado, pudiendo configurarse a
su respecto la excepción del Nº 7 del artículo 464 del mismo Código de
Procedimiento Civil. Asimismo, el cheque protestado, no tienen mérito
ejecutivo en tanto no se cumpla con la gestión preparatoria que lo
perfecciona y que consiste en la notificación judicial del protesto, más el
transcurso del plazo de tres días sin que se oponga tacha de falsedad.
Si el cheque está caducado, el Banco no está obligado a pagarlo, debe
solo rechazar su pago, sin recurrir al protesto, para el cual no está
legalmente facultado. El protesto por cualquiera otra causal extra o supra
legal, distinta del no pago del documento, constituye solo una simple
constancia de la causa del no pago del documento, pero no es propiamente
un protesto bancario con los efectos y consecuencias que le da la Ley. La
caducidad del cheque lo transforma en un simple documento privado, ya
que no se está en presencia de un cheque, sino de un simple instrumento
privado que da cuenta de una obligación entre el girador y el
beneficiario.146
El cheque se puede protestar por las siguientes causas:
a.- Girar un cheque sin tener de antemano fondos o créditos suficientes.
146
Corte de Apelaciones Presidente Aguirre Cerda, 23 de junio de 1998, v. R.D.J., t.
95, sec. 2ª, p. 43.
132
Girar el cheque es suscribirlo, ordenando al banco el pago de determinada
cantidad al portador, o a determinada persona, o a la orden de esta. Esta
obligación se satisface manteniendo fondos o créditos en el momento en
que el cheque es presentado en cobro al banco librado, por lo que no es
relevante la existencia de fondos al momento del giro del cheque.
b.- Girar sobre cuenta corriente cerrada.
Desde que el contrato de cuenta corriente termina, pasa a ser cuenta
cerrada.
c.- Por haberse dado orden de no pago.
En la práctica bancaria es frecuente el protesto por caducidad, por falta de
portador legítimo, por firma disconforme, mal girado, falta de endosos,
caducados, entre otras. Estas causas de protestos no habilitan al titular
legítimo para iniciar una gestión preparatoria de la vía ejecutiva ni para
comenzar un juicio ejecutivo o un procedimiento por el delito de giro
doloso de cheques. En efecto, cualquier otro protesto que no sea por las
causales del artículo 22 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y
Cheques, constituye una simple constancia de causas de no pago del
cheque, que no produce el efecto que la ley le da al protesto válido bancario
propiamente tal.147
147
En este sentido, MATURANA MIQUEL, Cristián, ob. cit., p. 327.
133
d.3) Protestos que permiten llevar adelante la ejecución
De acuerdo al artículo 22 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y
Cheque, los únicos protestos que habilitan al tenedor del documento para
preparar la vía ejecutiva, de acuerdo al artículo 434 Nº 4 del Código de
Enjuiciamiento Civil son falta de pago, en razón de falta de fondos, cuenta
cerrada u orden de no pago dada por el librador. Cualquier otro protesto,
que no sea por las causales del artículo 22, serán simples constancias de
causas de no pago del cheque, tal es el caso de "protestos" por
disconformidad de firma, por mal girado, por falta de endoso, por
caducado, etc., ninguno de los cuales produce el efecto que le da la ley al
protesto válido bancario propiamente tal.148
En este sentido se ha resuelto que de conformidad al artículo 441 del
Código de Procedimiento Civil, el tribunal de primera instancia ni siquiera
debe despachar la ejecución cuando el cheque es protestado por una causal
distinta a aquella establecida en el artículo 22 de la Ley sobre Cuentas
Corrientes Bancarias y Cheques.149 Si pese a dicha limitación se sigue una
gestión preparatoria, el ejecutado podrá oponer a la ejecución la excepción
del numeral 7 del artículo 464 del Código de Procedimiento Civil, fundado
en que los cheques protestados por causas diferentes a las indicadas en el
148
En este sentido, Corte Suprema, 6 de junio de 2017, Nº 88977-2016 y Corte de
Apelaciones de Santiago, 4 de octubre de 2017, rol Nº 2259-2016.
149
134
referido artículo 22, no cuentan, ab initio, con la aptitud necesaria que
exige el legislador para llegar a constituirse, mediante y previa notificación
judicial del protesto, en títulos ejecutivos que sirvan de base o fundamento
para la ejecución de una obligación civil, para lo cual será menester se
recurra por el acreedor a alguna otra de las vías que franquea el propio
artículo 434 antes citado.
Refuerza lo anterior, lo dispuesto en el inciso segundo del Nº 4 del
mismo artículo 434, en cuanto otorga mérito ejecutivo a toda letra, pagaré o
cheque, respecto del obligado al pago cuya firma se encuentre autorizada
ante notario u oficial del Registro Civil, fuerza ejecutiva que se la otorga
con independencia de si ha sido o no protestado y, en este último caso, de
la causa o motivo del protesto. Ergo, y a contrario sensu, resta o disminuye
dicha fuerza ejecutiva general para los demás casos que trata el mismo
numeral.150
d.4) Efectos del protesto del cheque
Una vez que el banco protesta el cheque, el tenedor o portador del
documento tiene dos tipos de acciones en contra del girador: una civil y
otra penal.
150
135
Por medio de la acción civil perseguirá el cobro del cheque como título
ejecutivo en un juicio de ese carácter, dirigiéndose en contra de los bienes
del girador a fin de obtener su pago mediante el remate de esos bienes.
A través de la acción penal, se dirige en contra de la persona del girador,
a objeto de que este pierda su libertad por su responsabilidad como autor
del delito de giro doloso de cheque.151
Para configurar el delito de giro doloso de cheque, es necesario que se
notifique al librador. Si luego de tres días desde la notificación, este no
deposita en la cuenta corriente del tribunal los fondos suficientes para pagar
el cheque, sus costas e intereses, el tenedor del documento tiene derecho a
entablar la acción criminal correspondiente. Tal circunstancia deberá ser
certificada por el ministro de fe del tribunal. Desde el punto de vista
procesal la certificación es necesaria para dar por acreditado el delito de
giro doloso de cheque, debido a que la ley exige "constancia" de no haberse
consignado los fondos en el plazo indicado —conforme al artículo 22 de la
Ley de Cheques—, cuyo término debe ser entendido como certificación,
pues es la acción o efecto de hacer constar una cosa de manera fehaciente.
El delito de giro doloso de cheque se encuentra tipificado en la Ley de
Cuenta Corrientes Bancarias y Cheque, y su penalidad es la misma de la
151
MORALES PALMA, Jorge, ob. cit., p. 19.
136
estafa.152 Hoy en día el giro doloso de cheques es un delito de acción penal
privada.
d.5) Notificación protesto de cheque
Como ya se indicó, la notificación judicial del protesto del cheque se hará
al girador por cédula en el domicilio registrado por este en el banco. Se ha
resuelto que no se perfecciona el cheque como título ejecutivo si la
notificación del protesto se realiza en un domicilio distinto al registrado en
el banco.153
Ahora, tratándose de un cheque girado en representación de una sociedad,
la notificación deberá efectuarse a quien figuraba como su representante
legal, resultando indiferente que la persona notificada ya no detente la
calidad de representante legal de la sociedad que giró el cheque, si esta no
ha proporcionado ese antecedente al banco, por lo que bastará que la
notificación del protesto y la gestión preparatoria sea efectuada en el
mismo domicilio que aparecía registrado en el banco librado.154
152
Para efectos de configurar el delito de giro fraudulento de cheque, una vez
protestado por el banco librado, el tenedor del cheque debe notificar judicialmente al
girador del hecho del protesto. Hecha la notificación, el girador tiene el plazo de tres
días para consignar en el Tribunal fondos suficientes para atender al pago del cheque
y las costas judiciales. Si deja transcurrir el plazo sin efectuar dicha consignación, el
delito queda consumado (para más antecedentes v. ETCHEBERRY, Alfredo: Derecho
Penal. Parte General. Edit. Jurídica de Chile. T. III, 3ª ed. Santiago, 2005, p. 449). En
la práctica se solicita conjuntamente que se certifique el hecho de no haber
consignado fondos ni haber opuesto tacha en contra de la firma.
153
Corte de Apelaciones de San Miguel, 16 de abril de 2018, rol Nº 280-2018.
154
137
No obstante, también se ha resuelto que la circunstancia de haber
predicado el legislador que el domicilio que el librador tenga registrado en
el Banco será lugar hábil para notificarlo del protesto, no es óbice a que ese
noticiamiento se lleve a efecto en otro lugar. Al efecto se argumentó que la
notificación por cédula en el domicilio registrado por el girador en el
banco, no es esa sino una norma ordenadora tendiente a agilizar el cobro de
cheques impagos, en una época en que la regla general del entonces
artículo 41 del Código de Procedimiento Civil era que la notificación solo
podía efectuarse en el oficio del secretario, en la casa que servía de
despacho al tribunal, en la habitación del notificado, en el lugar donde este
ejercía ordinariamente su industria, profesión o empleo o,
excepcionalmente, en otro sitio si la persona carecía de habitación
conocida. Para evitar que el girador aprovechase para sí, en desmedro de la
referida agilidad, esa preceptiva de general aplicación, validó el domicilio
por él registrado en el banco, fuese o no su actual habitación o el lugar de
ejercicio de su industria, profesión o empleo.155
155
Corte de Apelaciones de Santiago, 19 de noviembre de 1997. En Revista de
Derecho y Jurisprudencia y Gaceta de los Tribunales Nº 3-1997, septiembre 1997, p.
143.
138
d.6) Tribunal competente para efectos de notificación
acta de protesto de cheque
El tribunal que conocerá de la notificación del protesto es el juez del
domicilio que el librador tiene registrado en el Banco.
Se ha resuelto que la circunstancia de que en los artículos 59 y siguientes
del Código Civil se reconozca la pluralidad de domicilios de una persona,
en nada hace obsta lo dicho, desde que el exigido para efectos de
determinar la competencia del tribunal corresponde únicamente a aquel que
se encuentra registrado en el banco y no otro.156
d.7) Interrupción del término de prescripción con la notificación
del acta de protesto
El plazo de prescripción que prevé el artículo 34 de la Ley de Cuentas
Corrientes y Cheques y que debe computarse a partir de la fecha del
protesto del documento mercantil invocado, se interrumpe con la
notificación efectuada del mismo al girador, es decir, con la notificación de
la gestión preparatoria de la ejecución. Ello se explica porque la gestión
156
139
preparatoria de notificación de protesto de cheque y el juicio posterior, en
este caso ejecutivo, constituyen una unidad procesal.157
El efecto propio de la interrupción civil es la pérdida de todo el tiempo de
prescripción que hubiere alcanzado a correr, en este caso, desde el protesto
del cheque.
d.8) El cheque dado en garantía
De acuerdo al artículo 10 del Decreto con Fuerza de Ley Nº 707 sobre
Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, el cheque es una orden escrita y
girada contra un Banco para que este pague, a su presentación, el todo o
parte de los fondos que el librador pueda disponer en cuenta corriente. Por
su parte, al estatuir en el artículo 11 del mismo conjunto normativo que "El
cheque puede ser girado en pago de obligaciones o en comisión de
cobranza", el legislador admite solo dos maneras en que puede ser
extendido dicho documento.
En atención a las normas citadas, reiteradamente se ha resuelto que el
cheque dado en garantía no tiene mérito ejecutivo, desde que no puede ser
considerado como un medio de pago ni como un título ejecutivo de
157
Corte Suprema, 7 de mayo de 2008, rol Nº 26-2007 y 14 de octubre de 2011, rol Nº
2775-2010 y Corte de Apelaciones de Concepción, 5 de septiembre de 2017, rol Nº
1780-2016.
140
aquellos que pueden ser cobrados de manera compulsiva, en los términos
del artículo 434 Nº 4 del Código de Procedimiento Civil.158
3. LA CONFESIÓN DE DEUDA
a) Generalidades
Si el acreedor no cuenta con un título ejecutivo para demandar
ejecutivamente el pago de la deuda, puede pedir al tribunal que cite al
presunto deudor a una audiencia determinada a fin que confiese adeudar o
no la suma que se indique en la presentación. La confesión judicial como
título ejecutivo se obtiene a través de la gestión preparatoria de la vía
ejecutiva, llamada "de confesión de deuda" y que trata el artículo 435 del
Para que la confesión sirva como título ejecutivo debe verificarse en la
gestión preparatoria, por lo que cualquier confesión de deuda prestada en
otro procedimiento no tendrá el efecto de constituir un título ejecutivo.
A esta gestión preparatoria se le aplican las mismas reglas que en la
gestión de reconocimiento de firma, con la sola diferencia de que este caso

158
Corte Suprema, 19 de julio de 2017, rol Nº 11647-2017 y 1 de junio de 2017, rol Nº
87772-2016. No obstante, según se ha resuelto, el cheque dejado en garantía de
cumplimiento de contrato de promesa es título ejecutivo. V. Corte de Apelaciones de
Santiago, 31 de enero de 2018, rol Nº 7546-2017.
141
no existe documento y que cualquier deudor puede ser citado a confesar
deuda por sí o por representante. Conferido mandato para confesar en
términos amplios, alcanza a la confesión o negación de una deuda. En
efecto, el citado a confesar deuda puede conferir mandato para que un
tercero comparezca en su representación a prestar declaración en la
audiencia de preparación de la vía ejecutiva. Este representante no requiere
poder especial para concurrir a la diligencia destinada a preparar la vía
ejecutiva, bastará que el mandato contenga la facultad para absolver
posiciones del inciso 2º del artículo 7º del Código de Procedimiento Civil;
facultad que se extiende al delegatario si el mandatario delega el poder en
otro profesional en los mismos términos en que a él le fue otorgado.159 En
sentido contrario se ha resuelto que el mandatario debe contar con
facultades expresas para confesar una deuda, pues ella no se comprendería
en la que contempla el inciso segundo del artículo 7º del Código de
Procedimiento Civil.160
En cuanto a la divisibilidad de esta confesión, se aplican las reglas
generales del artículo 401 del Código de Procedimiento Civil. De modo
que si el deudor confiesa deber solo una parte precisa de la deuda,
indicando cantidad determinada, el título queda preparado y ejecutivo solo
por esa suma.
159
En este sentido, Corte Suprema, 31 de marzo de 2015, rol Nº 25734-2014.
160
Corte de Apelaciones de Concepción, 1 de diciembre de 2014, rol Nº 1690-2014.
142
La vía ejecutiva quedará preparada mediante esta gestión preparatoria si
el deudor citado confiesa pura y simplemente la deuda; o si el deudor
reconoce los hechos invocados por el acreedor, pero les agrega otros
hechos diversos, enteramente desligados de los primeros, como por
ejemplo que el acreedor igual le debe a él una suma de dinero.
En cambio, la gestión fracasará si el deudor acepta el hecho del cual hace
el acreedor derivar la obligación, pero lo califica en forma diferente, por
ejemplo si declara haber recibido una suma de dinero como donación y no
como mutuo; o bien acepta los hechos invocados por el acreedor, pero les
agrega hechos nuevos que los modifican directamente, como por ejemplo si
declara que pagó el dinero recibido en préstamo.161 162
161
Para más antecedentes v, ESPINOSA FUENTES, Raúl, ob. cit., p. 57.
162
En este sentido, se ha resuelto que la gestión preparatoria de la vía ejecutiva
resultado fallida si el deudor en su declaración reconoce el hecho invocado por el
acreedor, en torno a adeudarle una suma de dinero, pero incorpora antecedentes
nuevos que modifica aquel presupuesto fáctico de manera directa, como aducir que lo
debido no es lo pretendido por el demandante, sino una suma menor. Corte Suprema,
31 de agosto de 2010, rol Nº 85-2009. En este mismo sentido puede traerse a colación
las siguientes Sentencias "La confesión en que el absolvente reconoce que le debía
cierta suma a otra persona, agregando que actualmente le debe de una inferior por
haberle hecho diversos abonos, no puede reputarse evasiva, ya que claramente niega
deber aquella cantidad, alegando el pago de parte de ella" (Corte de Apelaciones de
Valdivia, 7 de julio de 1934, R., t. 31, sec. 2ª, p. 78); y "No procede tener por
confesada la deuda en el caso en que el declarante, interrogado acerca de si
reconocía o no cierta deuda, expresa en forma clara y categórica que no lo reconoce;
lo cual no se desvirtúa por la circunstancia de agregar el confesante las razones que, a
su juicio, justificaba la negativa. Por tanto, fallan contra el mérito de autos los jueces
que, considerando evasivas las respuestas del declarante, ordenan tener por
confesada la deuda" (Corte Suprema, 26 de noviembre de 1936. R., t. 34, sec. 1ª, p.
89.). Frente a esta hipótesis, la defensa adecuada será la prevista en el Nº 7 del
artículo 464 del Código de Procedimiento Civil, por cuanto en cuanto el título ejecutivo
fundamento de la ejecución carece del mérito de tal en contra del ejecutado.
143
La sentencia interlocutoria que da por confeso de la deuda al demandado,
una vez firme, goza de la autoridad de cosa juzgada.163 En este caso el
deudor no podrá ya más discutir la existencia de la deuda, pero, sin
desconocer esa existencia, podrá oponerse a la ejecución fundado en que la
obligación es nula o en que ella se extinguió por otro medio de extinción de
las obligaciones.164
Debe tenerse presente que, de acuerdo a los artículos 434 Nº 5 y 435 del
Código de Procedimiento Civil, lo que tiene mérito ejecutivo es la
confesión judicial, esto es, la declaración real o ficta de una persona de
tener una deuda con respecto a otra y no la resolución judicial que así lo
declare, que solo constituye una mera constatación de un hecho del
proceso. No obstante, se ha resuelto que "constituye una manifiesta
irregularidad proveer la solicitud para que se tenga por reconocida una
deuda con un simple "como se pide", por cuanto su naturaleza hace
imperioso motivar la decisión";165 y "la resolución que dispone tener por
confesada una deuda en rebeldía del deudor, debe serle notificada a éste y
quedar ejecutoriada".166
163
164
En este sentido, ESPINOZA FUENTES, Raúl, ob. cit., p. 43 y Corte Suprema, 10 de
septiembre de 2014, rol Nº 1051-2014 y 8 de abril de 2010, rol Nº 7518-2008.
165
Corte Suprema, R.D.J., t. 56, sec. 1ª, p. 373.
166
Corte de Apelaciones de Valparaíso, 20 de noviembre de 1913. G. 1913, 2º sem.,
Nº 1037, p. 3012.
144
La circunstancia de tener fictamente confesa la deuda o reconocida la
firma como sanción a la incomparecencia del citado, no obsta a la
interposición de las correspondientes excepciones que permitan al tribunal,
en la etapa procesal correspondiente, con un estudio más acabado del título
invocado, analizar la procedencia, legalidad, forma y oportunidad de
impetrar la obligación que se demanda.167 Por otro lado, la confesión ficta
no permite configurar título ejecutivo si es dirigida en contra de un
tercero.168
Finalmente, si el tribunal no admite a tramitación la gestión preparatoria
de citación a confesar deuda, al tratarse de una resolución que tiene
naturaleza de interlocutoria, será impugnable mediante el recurso de
apelación, el que deberá deducirse derechamente.
b) Petición conjunta de reconocimiento de firma
y citación a confesar deuda
Es frecuente en la práctica que se haga conjuntamente las gestiones de
reconocimiento de firma y de confesión de deuda, es decir, que en caso de
que la obligación conste en un instrumento privado se llame al deudor tanto
a reconocer la firma estampada en él como a confesar la deuda de que ese
167
Corte Suprema, 9 de octubre de 1996. En Revista de Derecho y Jurisprudencia y
Gaceta de los Tribunales, Nº 3-1996, septiembre 1996, p. 137.
168
145
documento da cuenta. No obstante, se trata de dos vías independientes y
autónomas.
En el reconocimiento de firma existe un germen de título ejecutivo que
será complementado por la gestión preparatoria, en tanto que, en la
confesión de deuda, no existe nada previo, naciendo íntegramente cuando
se confiese la deuda expresa o tácitamente.
Frente a la petición conjunta de reconocimiento de firma y citación a
confesar deuda, pueden darse las siguientes alternativas:
1.- Que el deudor reconozca la firma y confiese la deuda.
En cuyo caso será procedente iniciar el procedimiento ejecutivo.
2.- Que se niegue ambas cosas.
En este caso la gestión habrá fracasado y el acreedor tendrá que recurrir
al procedimiento declarativo correspondiente.
3.- Que el deudor reconozca la firma, pero niegue la deuda.
En este caso, por expresa disposición del artículo 436 del Código de
Procedimiento Civil, queda preparada la vía ejecutiva.169 Sin embargo,
habiendo negado la deuda, nada impide que el ejecutado oponga las
169
Corte Suprema, 10 de marzo de 2011, rol Nº 6484-2009
146
excepciones que estime asistirle, en relación al documento cuya firma
reconoció, puesto que el reconocimiento de firma, en sí mismo solo
autoriza a tener por preparada ejecución, pero no importa reconocimiento
de deuda.170
4.- Que se desconozca la firma y se confiese la deuda.
En este caso quedará preparada la ejecución pues existe confesión
judicial.
Finalmente, sobre este punto se debe precisar que, no obstante, aceptarse
desde siempre por la práctica de los tribunales que el acreedor solicite en
forma conjunta ambas diligencias, esto es, tanto la citación a reconocer
firma como a confesar deuda, lo cierto es que la parte final del inciso
primero del artículo 435 del Código de Procedimiento Civil, señala
textualmente que el acreedor puede pedir que se cite al deudor a la
presencia judicial, a fin de que practique la que corresponda de estas
diligencias. Como se destaca de la transcripción de la norma, la naturaleza
de la gestión que debe realizarse no queda entregada al arbitrio del acreedor
ni del tribunal, sino que está determinada, según la ley, por el hecho de
contar o no el primero con un antecedente escrito que dé cuenta de la
obligación. Si lo tiene, la que corresponde es la diligencia de
reconocimiento de firma; si no lo tiene, en cambio, la que corresponde es la

170
147
de confesión de deuda. Solo en este entendido se confiere sentido a la
expresión de que se vale el legislador —antes recalcada— y quedan a salvo
las eventuales contradicciones que puedan suscitarse en materia de
prescripción. Se afirma que estas gestiones preparatorias tienen por
finalidad constituir títulos —si se carece de ellos— o perfeccionar títulos
imperfectos y, en este entendido, se sostiene también que la confesión de
deuda es la gestión que permite constituir un título y el reconocimiento de
firma es la que permite perfeccionar el imperfecto. Ahora bien, es
indudable que no puede constituirse o forjarse aquello que ya se tiene,
aunque sea imperfectamente, y que solo puede perfeccionarse aquello ya
previamente constituido o forjado. De este modo, si el acreedor cuenta con
un documento privado cuya firma no ha sido reconocida judicialmente o
mandada tener por reconocida —en términos tales que carece de mérito
ejecutivo y es solo un título imperfecto— lo legalmente procedente,
correcto y adecuado es que se decrete la diligencia tendiente a perfeccionar
ese título —la citación a reconocer firma— y no la que tiene por objeto
constituirlo o forjarlo.171
171
Corte Suprema,4 de julio de 2018, rol Nº 2715-2018; 15 de octubre de 2014, rol Nº
21392-2014; 30 de enero de 2012, rol Nº 5695-2011; y 6 de septiembre de 2011, rol Nº
4166-2010.
148
c) Citación a confesar deuda sin especificar actos jurídicos que le dieron
origen o acompañar documentos en que consta
El acreedor puede citar a confesar deuda a su deudor sin necesidad de
suministrar al tribunal antecedentes que acrediten la deuda que se citar a
confesar.172 En efecto, el artículo 435 del Código de Procedimiento Civil
faculta a todo acreedor que carece de un título ejecutivo, a ejercer el
derecho de preparar la vía ejecutiva por el reconocimiento de firma o
confesión cualquiera que fuese el origen de la obligación y, sin supeditar a
restricción su facultad, aunque tenga otras acciones sea ordinarias o
especiales que ejercer para hacer valer su crédito.173 Será entonces el
deudor, luego de citado, quien podrá negar la existencia de la deuda que se
le imputa o, en su caso, reconocerla. Su actuación será la que permitirá en
definitiva que el demandante pueda perfeccionar o no un título en su
contra. Además, no debe perderse de vista que la referida gestión importa
el reconocimiento de una obligación que, como tal, está sujeta a una causa,
la cual es diferente al acto mismo de reconocimiento o confesión y, en
consecuencia, no puede bastarse a sí misma como causa de la obligación.
En efecto, dicha gestión no tiene la significación jurídica de crear una
obligación, sino de patentizar en forma tal que ella puede hacerse valer
172
Corte Suprema, 23 de marzo de 2017, rol Nº 226-2017; 15 de octubre de 2014, rol
Nº 21392-2014; Corte de Apelaciones de Concepción, 8 de noviembre de 2017, rol Nº
1453-2017; y Corte de Apelaciones de San Miguel 1 de julio de 2013, rol Nº 735-2013.
173
Corte Suprema, 4 de diciembre de 2017, rol Nº 14575-2017 y Corte de Apelaciones
de Santiago, 20 de febrero de 2018, rol Nº 100-2018.
149
ejecutivamente. "Es un título ejecutivo, pero no es el acto o contrato
generador de la obligación del deudor, de modo que su carácter procesal no
sustituye la fuente de la cual ha nacido aquélla";174 de modo que el
ejecutado podrá de todos modos oponer en la oportunidad procesal la
correspondiente excepción a la ejecución.
Si bien, conforme a esta doctrina no puede exigirse acompañar
documentos que den cuenta de la deuda, puesto que con ella se pretende
precisamente constituir o crear el título, se ha resuelto que si el peticionario
solicita se cite a una persona a confesar una deuda de la que daría cuenta un
documento que acompaña, sí debe constar esa deuda u obligación en tal
instrumento.175
Se ha resuelto que la resolución que ordena adjuntar antecedentes de la
deuda e indicar a que título se entregaron los dineros, es susceptible de
impugnación a través de la apelación ya que se trata de un decreto que
altera la normal substanciación del juicio.176 No obstante y con muy buenos
argumentos se ha sostenido que se deben especificar los actos jurídicos a
que le dieron origen a la deuda y acompañar los documentos en que ella
podría constar, toda vez que el derecho a disponer de la acción no puede
174
RIOSECO ENRÍQUEZ, Emilio: La prueba ante la jurisprudencia, Derecho Civil y
Procesal Civil. Confesión de Parte. Edit. Jurídica de Chile, Santiago, 1988, pp. 148-
149.
175
176
Corte de Apelaciones de San Miguel, 4 de julio de 2018, rol Nº 945-2018.
150
extenderse al uso de cualquier medio procesal para el logro de los objetivos
de la pretensión, menos cuando nos encontramos en procedimientos de
ejecución que deben ser controlados jurisdiccionalmente por el impacto
patrimonial que generan, más aún cuanto en esta especial gestión
preparatoria, el título ejecutivo se genera incluso con la incomparecencia
del futuro demandado a la audiencia de confesión fijada por el tribunal.177
La resolución que niega lugar a tramitar gestión preparatoria de confesión
de deuda tiene naturaleza de sentencia interlocutoria de conformidad a lo
prevenido en el artículo 187 el Código de Procedimiento Civil, procediendo
en su contra el recurso de apelación conforme a las reglas generales.
d) La citación a confesar deuda frente a un incumplimiento contractual
Si el actor invoca como fuente de la obligación pretendida un contrato
bilateral, v. gr. acreencia se origina en una prestación de servicios jurídicos
profesionales o construcción de una vivienda, ello es naturalmente materia
de un juicio declarativo, en cuanto es menester no sólo constatar su
existencia sino, además, si ambas partes le dieron cabal, específico y
oportuno cumplimiento las obligaciones que les impone, con miras a
establecer la actual exigibilidad de la deuda alegada, de este modo
resultaría improcedente la gestión preparatoria de citación a confesar
177
En este sentido, Corte de Apelaciones de San Miguel, 30 de abril de 2015, rol Nº
258-2015.
151
deuda, debiendo decláralo así el tribunal al proveer dicha solicitud. En
efecto, esta gestión preparatoria, por su naturaleza, debe relacionarse con
una deuda pura y no con cuestiones que deriven del cumplimiento o
incumplimiento de obligaciones provenientes de un contrato, atendido lo
dispuesto en el artículo 1709 del Código Civil.178 En este sentido se ha
resuelto que no se puede por el expediente de la preparación de la vía
ejecutiva, evitar el conocimiento por los tribunales del negocio causal.179
No obstante, se ha resuelto, el hecho que la obligación derive de un
contrato bilateral, no es argumento para rechazar la gestión preparatoria de
confesión de deuda.180
Para esta doctrina, en la preparación de la vía ejecutiva los jueces tienen
competencia solo para resolver los aspectos a que ella se refiere; en otras
etapas del procedimiento ejecutivo les está permitido a los jueces, incluso
de oficio, examinar el título y denegar la tramitación de la demanda, por los
motivos que dispone el legislador, que no corresponde a la gestión
preparatoria de citación a confesar deuda.181 En esta línea don Raúl
Espinosa, expresa "Los términos absolutos de dicha disposición, que no
hace excepción alguna, están manifestando que el propósito de la ley no es

178
En este sentido, Corte de Apelaciones de Santiago, 19 de mayo de 2014, rol Nº
2496-2014.
179
Corte Suprema, 10 de septiembre de 2010, rol Nº 716-2009.
180
181
Corte Suprema, 15 de octubre de 2014, rol Nº 21392-2014. Posición que
compartimos.
152
dejar subordinada a discusión o controversia de ningún género la formación
del título que ha de servir de base a la ejecución".182
4. LA CONFRONTACIÓN DE TÍTULOS Y DE CUPONES
El numeral 6 del artículo 434 del Código de Procedimiento Civil
contempla dos títulos ejecutivos:
a) El título al portador o nominativo legítimamente emitido.
b) Los cupones de estos títulos.
La gestión de Confrontación de títulos es utilizada para cobrar los títulos
al portador o nominativos, emitidos por instituciones legalmente
autorizadas para ello, como, por ejemplo, los bonos hipotecarios. Si estos
títulos emitidos en conformidad a una ley no son pagados a su vencimiento,
el respectivo tenedor puede exigir ejecutivamente el cumplimiento de la
obligación en ellos contenida.
182
153
Para que los títulos nominativos o al portador tengan mérito ejecutivo
deben concurrir las siguientes condiciones:
a) haber sido legalmente emitidos, circunstancia que se acredita con la ley
que autorizó su emisión;
b) representar obligaciones vencidas, vale decir, que sea actualmente
exigible; y
c) haber sido confrontados con sus libros talonarios y haber resultado
conforme esta confrontación. Exigencia que se cumple con la gestión en
estudio.
Esta gestión consiste en confrontar el título con el libro talonario de
donde se saca. Se lleva a cabo ante el juez a iniciativa del acreedor, quien
en su solicitud pedirá la designación de un ministro de fe que efectúe la
confrontación. La confrontación la hace el juez o un ministro de fe.
Si la confrontación resulta conforme, el acta del ministro de fe
complementará el título y quedará preparada la ejecución.
Tratándose del cobro de cupones, es menester que estén vencidos y que
además éste se confronte con el título mismo y este último, a su vez, con el
libro talonario respectivo. Los libros son los que lleva el instituto emisor
154
del título. En consecuencia, para que los cupones tengan mérito ejecutivo
deben reunir dos condiciones:
a) Las señaladas para el título.
b) Los cupones deben haber sido confrontados con el título.
No es obstáculo a que se despache la ejecución, la protesta de falsedad
del título que en el acto haga el director o la persona que represente al
deudor, quien puede alegar la falsedad como excepción en el juicio.
Esta gestión no tiene mayor aplicación hoy en día, debido a que los bonos
son el principal documento que se emite por las sociedades privadas para el
endeudamiento. De acuerdo a la Ley de Mercado de Valores los bonos
constituyen títulos ejecutivos perfectos, no siendo necesario realizar la
citada gestión preparatoria.
Un ejemplo de esta figura podemos encontrar en la emisión de bonos.
Los bonos son instrumentos de deuda emitidos por sociedades anónimas, y
otro tipo de entidades como por ejemplo una institución pública, un Estado,
un gobierno, municipio, etc., con el objetivo de obtener recursos
directamente de los mercados de valores. Cuando alguien invierte en
Bonos, le está prestando dinero a una empresa (Bonos Corporativos), al
Banco Central (Bonos del Banco Central) o a otra entidad, a cambio de la
devolución de su dinero más un interés. Si los títulos llevaran cupones para

155
el pago de intereses y amortizaciones deberá estar indicado, en caso que la
tasa de interés esté establecida y sea fija, el valor de éstos deberá ser
señalado en una tabla de desarrollo, la cual se protocolizará en un anexo a
la escritura de emisión.
Por lo tanto, el bono representa para el emisor, dos obligaciones:
1.- La de pagar sus intereses, los cuales se pagan por medios de cupones;
2.- La de pagar el valor del bono (el título) si este sale amortizado.
Si la institución emisora del bono no cumple con estas obligaciones,
podrá seguirse en su contra un juicio ejecutivo de acuerdo al numeral 5 del
artículo 434 del Código de Procedimiento Civil.
El demandante deberá solicitar al tribunal que se proceda a confrontar los
cupones con los bonos (título) y los bonos con los libros talonarios. La
diligencia debe hacerla el juez o el ministro de fe que el tribunal designe.
Este o el juez, se trasladará ante el emisor y hará la confrontación y, si
resulta que está conforme, pondrá un certificado en el expediente, dejando
constancia de este hecho.
Practicada esta diligencia podrá pedirse que se despache mandamiento de
ejecución y embargo en contra de la institución emisora.
156
Esta diligencia debe pedirse como gestión preparatoria de la vía ejecutiva
y no como medida prejudicial de reconocimiento de un hecho para deducir
juicio ordinario, caso en el cual no podría luego presentarse una demanda
ejecutiva.183
5. LA AVALUACIÓN
Se trata de una gestión que busca corregir las imperfecciones de un título.
Procede en los casos a que se refieren los numerales 2 y 3 del artículo 438
del Código de Procedimiento Civil, es decir:
a) Cuando la ejecución recae sobre la especie debida que no exista en
poder del deudor.
b) Cuando lo debido es una cantidad de un género determinado. V. g.: 1
tonelada de trigo, 100 botellas de vino "Viña Carrizal de Nacimiento", etc.
En estos casos se presenta un escrito al tribunal acompañando el título
ejecutivo, solicitándole al tribunal el nombramiento de un perito que
183
En este sentido, ALESSANDRI R., Fernando: Explicaciones de los códigos de
procedimiento civil y penal. Edit. Nascimento, Santiago, 1935, p. 25.
157
proceda a hacer dicha avaluación. Esta gestión de avaluación no procede
cuando el avalúo ha sido hecho de común acuerdo entre las partes, en el
mismo contrato; en tal caso, procede entablar sin más la demanda ejecutiva.
Para iniciar la gestión, el demandante no requiere probar que la especie
no se encuentra en poder del deudor por tratarse de un hecho negativo. El
tribunal nombra al perito para sí mismo, es decir, sin intervención de las
partes y este perito procede a hacer la avaluación con los datos que el título
ejecutivo suministra.
El perito determina el valor de la especie debida, o el valor de la cantidad
de un género determinado que se debe, por consiguiente, la ejecución recae
en estos valores y ya no en la especie o en el género adeudado.
Esta avaluación hecha por el perito no tiene un carácter definitivo, ya que
en virtud del artículo 440 Código de Procedimiento Civil las partes tiene
derecho a reclamar de la avaluación hecha por el perito, solicitando que se
aumente o disminuya, debiendo en tal caso el tribunal determinar la
avaluación de la especie o cuerpo cierto.
El ejecutante puede reclamar de la avaluación impugnando, en cuyo caso,
corresponde al tribunal determinar la avaluación. Si esta impugnación es
desestimada, el ejecutante podrá apelar de la respectiva resolución.
158
Por su parte el ejecutado tiene dos oportunidades para reclamar de la
avaluación hecha por el perito:
a) Si el ejecutado toma conocimiento de las gestiones realizadas, podrá
impugnar en los mismos términos que el ejecutante.
b) Oponiendo la excepción de exceso de avalúo en los términos que lo
autoriza el Nº 8 del artículo 464 del Código de Procedimiento Civil,
debiendo demostrar con sus medios probatorios este exceso en el avaluó.
Si se procede ejecutivamente sin efectuar previamente la gestión de
avaluación en los casos que es necesario hacerlo, el ejecutado podrá oponer
la excepción de falta de alguno de los requisitos o condiciones exigidos por
la ley para que el título tenga fuerza ejecutiva prevista en el numeral 7 del
Una vez que se encuentra ejecutoriada la resolución del tribunal que
aprueba la avaluación pericial, el ejecutante puede interponer la demanda
ejecutiva y solicitar que se despache mandamiento de ejecución y embargo.
Finalmente, de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 25 de la Ley
Nº 18.010 sobre Operaciones de Crédito de Dinero, se establece
expresamente que en los juicios ejecutivos en que se cobren cantidades
sujetas a reajustes, no será necesaria avaluación previa de las cantidades
demandadas.
159
6. LA NOTIFICACIÓN DEL TÍTULO EJECUTIVO A LOS HEREDEROS
Se trata de una gestión establecida en resguardo de los intereses de los
herederos del causante, quienes ignorando la existencia de un crédito en
contra de este, pudieran verse sorprendidos por un juicio ejecutivo que tal
vez ignoraban.184 Es el antecedente necesario e ineludible del juicio
ejecutivo que ha de iniciarse en seguida con la demanda correspondiente y,
en buenas cuentas, forma parte de aquel como trámite previo e
imprescindible.
Fallecido el deudor, es necesario poner en conocimiento de los sucesores
la acción ejecutiva que el acreedor ejercía en autos a fin de que estos en el
plazo que la ley les acuerda, presenten sus defensas, conforme a lo que se
estatuye en el artículo 1377 del Código Civil, norma que debe relacionarse
con el artículo 5º del Código de Procedimiento Civil que dispone que al
fallecimiento de alguna de las partes que obra por sí misma en la causa, el
procedimiento queda en suspenso pero, debiendo ponerse su estado en
184
V. DOMÍNGUEZ ÁGUILA, Ramón: "Imposibilidad de notificar el protesto de un cheque
a los herederos del girador para constituir título ejecutivo. Nulidad de lo obrado".
En Rev. Derecho Univ. de Concepción, Nº 211, año LXX, ene.-jun., 2002, p. 267.
160
conocimiento de los herederos para que comparezcan a hacer uso de sus
derechos en un plazo igual al de emplazamiento para contestar demandas
que conceden los artículos 258 y 259 del mismo Código. Así se observa
que ambas normas legales ordenan que si el ejecutado fallece durante el
juicio, este debe paralizarse, para dar a conocer a los herederos el estado de
la causa, pero difieren en cuanto al plazo en que deben comparecer al
juicio.185
De la conjunción de los artículos 1377 del Código Civil y del artículo 5º
del Código de Procedimiento Civil, se puede arribar a las siguientes
conclusiones:
a) Si el deudor fallece antes de iniciarse la ejecución. Como no existe
juicio aún, se aplica el artículo 1377 del código sustantivo, es decir, los
acreedores no podrán iniciar la ejecución sino pasados ocho días desde la
notificación judicial de sus títulos.
b) Si el deudor fallece durante el curso del procedimiento, se debe
distinguir:
i. Si el deudor obraba personalmente.
En este caso se aplica el artículo 5º del Código de Procedimiento Civil,
por tanto, los acreedores no podrán continuar con el juicio ejecutivo sino
185
Corte Suprema, 3 de marzo de 2011, rol Nº 2854. Cita Microjuris: MJJ26334.
161
transcurrido un plazo igual al de emplazamiento para contestar la demanda
concedido en los artículos 258 y 259 del Código de Procedimiento Civil,
contado desde que se supo el estado del procedimiento en noticia de los
herederos.
ii. Si el deudor obraba por medio de un mandatario.
Esta situación no la contempla el artículo 5º del Código de Procedimiento
Civil, por lo tanto, se aplica el artículo 1377 del Código Civil, por lo que
los acreedores no podrán continuar la ejecución sino pasados ocho días de
la notificación judicial de sus títulos.
El procedimiento a que se refiere el artículo 1377 del Código Civil,
consiste en notificar el título ejecutivo al heredero con el fin de seguir la
ejecución en su contra; no es un juicio propiamente tal sino una gestión
previa o preparatoria que se agota en la notificación misma, pudiendo los
herederos tan solo formular alegaciones sobre su validez, mas no promover
excepciones o defensas, pues al tribunal resultaría incompetente.186 Esta
gestión no exige que se entregue copia del título a los herederos o que
aquel se copie íntegra y textualmente.187
El juez debe interrumpir el proceso, cuando es advertido sobre el
fallecimiento del deudor en los procesos ejecutivos, dada la necesidad de

186
187
Corte Suprema, 12 de enero de 2005, Cita Microjuris: MJJ15530.
162
notificar la existencia de la obligación a los herederos, para que estos
preparen su intervención en el juicio antes de ser involucrados al mismo, y
cuando esto no acontece tiene que proceder a invalidar lo actuado, para
salvaguardar los intereses de las personas no vinculadas al litigio.
Ahora, si el título no fue ejecutivo contra el difunto, no puede aplicarse el
artículo 1377 del Código Civil, cuyo presupuesto de hecho es,
precisamente, esta circunstancia.
Cabe señalar que si fallece el girador de un cheque o el suscriptor de un
pagaré o el aceptante de una letra de cambio, no puede el acreedor
constituir un título ejecutivo notificando el protesto a sus herederos o
citándoles a reconocer firma, atendido que estos no han firmado y por lo
mismo no podrán comparecer a reconocer algo que no es suyo. 188 No
obstante, se ha resuelto que si el deudor fallece antes de perfeccionarse el
título, como fuera el caso de un protesto de cheque en que el deudor fallece
el mismo día del protesto, por lo que de conformidad al Nº 4 del artículo
434 del Código de Procedimiento Civil no tuvo mérito ejecutivo respecto
de este, el acreedor deberá propender a la notificación del protesto a los
sucesores del girador y transcurridos tres días desde este hecho, sin que
estos opongan tacha de falsedad, tendrá preparada la vía ejecutiva,
188
En este sentido, DOMÍNGUEZ ÁGUILA, Ramón: Imposibilidad de notificar el protesto
de un cheque a los herederos del girador para constituir título ejecutivo. Nulidad de lo
obrado, ob. cit., p. 267.
163
obviando según se explicó el trámite previsto en el artículo 1377 del código
sustantivo.189
La notificación que se practica es personal, incluyendo la posibilidad de
emplear las notificaciones sustitutivas de la personal, es decir, la del 44 del
Código adjetivo y la notificación por avisos. Siempre se debe notificar a los
herederos, aun cuando exista albacea con tenencia de bienes. Esta
notificación requiere del paso previo de la obtención del decreto judicial o
de la resolución administrativa de posesión efectiva, que es la que
determina quienes son los herederos del causante. Ahora, si estos no inician
los trámites de la posesión efectiva, obligan al ejecutante, en su calidad de
acreedor del deudor, a solicitar la declaración de la herencia yacente al juez
del último domicilio del causante. En conformidad al artículo 1240 del
Código Civil, declarada yacente la herencia, se publica esta declaración en
un diario de la comuna, de la capital de la provincia o de la capital de la
región y practicada esta publicación se procede a nombrar un curador de la
herencia yacente por el tribunal. Una de las finalidades de la curaduría de la
herencia yacente es que los acreedores hereditarios tengan contra quién
dirigir sus acciones.190
189
190
164
Al tratarse de un plazo contemplado en la norma sustantiva del artículo
1377, será de días corridos. Si se interpone la demanda ejecutiva antes de
que transcurra el plazo de ocho días, el título no se encontraría perfecto.
Si el heredero fallece luego del plazo para oponer las excepciones en el
juicio ejecutivo, los herederos no pueden oponer nuevas excepciones.
Esta gestión preparatoria tiene la virtud, por sí misma y con
independencia de la posterior demanda ejecutiva propiamente dicha, de
interrumpir civilmente la prescripción extintiva de 3 años, que para la
acción ejecutiva consagran los artículos 2515 de este último cuerpo de
leyes y 442 del Código de Procedimiento Civil.191
191
Corte Suprema, 21 de noviembre de 1988, Cita Microjuris: MJJ3984 y 12 de enero
de 2005, Cita Microjuris: MJJ15530.
165
7. GESTIÓN PREPARATORIA PARA EL COBRO POR VÍA EJECUTIVA DE UNA
FACTURA
a) Generalidades
Con la dictación de la Ley Nº 19.983 publicada en el Diario Oficial de 15
de diciembre de 2004, se reglamentó la transferencia de la factura y se
señaló los casos en los cuales una factura podía llegar a tener mérito
ejecutivo.192
Si bien la Ley Nº 19.983 no definió lo que debía entenderse por factura,
la doctrina se ha encargado de ello, señalando que "se trata de un
documento que detalla los bienes y servicios vendidos o prestados por una
parte a otra, con indicación de cantidades y precios, y las obligaciones cuyo
pago se encuentra pendiente".193
La factura es un título valor causado, que no se abstrae de la relación
jurídica fundamental que origina su emisión.194 De este modo, el mérito de
192
Para más antecedentes v. CORTEZ MATCOVICH, Gonzalo: "Consideraciones sobre el
mérito ejecutivo de la factura". En Rev. de Derecho Univ. de Concepción, Nº 214, año
LXXI, jul.-dic. 2003, p. 45.
193
ESCOBAR SAAVEDRA, Maximiliano: "La factura. Un análisis sustantivo del título al
tenor de la Ley Nº 19.983 y sus modificaciones". En Rev. de Derecho Univ. de
Concepción, Nº 240 (jul.-dic.) 2016, p. 8.
194
En este sentido, PRADO PUGA, Arturo. "Alcance jurídico de la factura como título de
circulación mercantil". En Rev. de Derecho de la Pontificia Univ. Católica de
Valparaíso, XLVI (Valparaíso, Chile, 1er sem. de 2016, p. 160), y ESCOBAR SAAVEDRA.
Maximiliano: La factura. Un análisis sustantivo del título al tenor de la Ley Nº 19.983 y
sus modificaciones, ob. cit., p. 27.
166
la factura atiende a su contenido; su efectividad va a depender de que se dé
cumplimiento a la relación jurídica fundamental que le dio origen.195
El artículo 1º de la Ley Nº 19.983 dispone que "en toda operación de
compraventa, de prestación de servicios, o en aquellas que la ley asimile a
tales operaciones, en que el vendedor o prestador del servicio esté sujeto a
la obligación de emitir factura, deberá emitir una copia, sin valor tributario,
de la factura original, para los efectos de su transferencia a terceros o cobro
ejecutivo, según lo dispuesto en esta ley.
El vendedor o prestador del servicio deberá dejar constancia en el
original de la factura y en la copia indicada en el inciso anterior, del estado
de pago del precio o remuneración y, en su caso, de las modalidades de
solución del saldo insoluto".
De este modo, no cualquier negocio dará lugar a la emisión de un factura;
para ello es condición que exista un contrato de compraventa, de prestación
de cosas o servicios, en que el comprador o beneficiario del servicio
adquiera, almacene, utilice o consuma el objeto de la prestación, directa o
195
Corte Suprema, 31 de mayo de 2010, rol Nº 7026-2008. En este sentido, además se
ha resuelto "La factura, atendido el claro tenor de las normas de la Ley Nº 19.983,
especialmente de los artículos 1º y 4º letras a) y b), no ha resultado ser un título
abstracto, independiente de la relación causal que le dio origen, como ocurre con la
letra de cambio y el pagaré, sino que constituye un título causado, ligado al negocio
del que ha nacido". V. Corte Suprema, 25 de enero de 2016, rol Nº 10663-2015.
167
indirectamente, en procesos de producción, transformación
comercialización o servicios a favor de terceros.196
b) Mérito ejecutivo de la factura
Lo que permite configurar en la factura o su equivalente funcional en
soporte electrónico un título indubitado del derecho contenido en ello, es la
unión de dos circunstancias, una sustantiva, cuando la factura queda
irrevocablemente aceptada conforme al artículo 3º de la Ley; 197 y otra
procesal, dada por el cumplimiento los requisitos contenidos en el artículo
5º de la Ley.198
196
ESCOBAR SAAVEDRA, Maximiliano: La factura. Un análisis sustantivo del título al
tenor de la Ley Nº 19.983 y sus modificaciones, ob. cit., p. 29.
197
A partir de la Ley Nº 20.727, se estableció como principio general la obligatoriedad
de emitir las facturas en forma electrónica. El artículo 1.2 de esta Ley, modificó el
artículo 54 de la Ley sobre impuesto a las Ventas y Servicios, contenida en el Decreto
Ley Nº 825 de 1974, estableciendo "Las facturas, facturas de compra, liquidaciones
facturas y notas de débito y crédito que deban emitir los contribuyentes, consistirán
exclusivamente en documentos electrónicos emitidos en conformidad a la ley, sin
perjuicio de las excepciones legales pertinentes. Las guías de despacho y las boletas
de ventas y servicios se podrán emitir, a elección del contribuyente, en formato
electrónico o en papel. Con todo, los comprobantes o recibos generados en
transacciones pagadas a través de medios electrónicos tendrán el valor de boleta de
ventas y servicios, tratándose de contribuyentes que hayan optado por emitir dichas
boletas en formato papel, en la forma y condiciones que determine el Servicio de
Impuestos Internos mediante resolución. Tratándose de contribuyentes que hayan
optado por emitir boletas electrónicas de ventas y servicios en que el pago de la
respectiva transacción se efectúe por medios electrónicos, ambos sistemas
tecnológicos deberán estar integrados en la forma que establezca el Servicio de
Impuestos Internos mediante resolución, de forma tal que el uso del medio de pago
electrónico importe necesariamente la generación de la boleta electrónica de ventas y
servicios por el contribuyente respectivo...".
198
ESCOBAR SAAVEDRA, Maximiliano: La factura. Un análisis sustantivo del título al
tenor de la Ley Nº 19.983 y sus modificaciones, ob. cit., p. 31.
168
En relación con el mérito ejecutivo de la copia de la factura, el artículo 5º
de la Ley Nº 19.983, dispone que la factura tendrá dicha virtud reuniendo
los siguientes presupuestos:
1.- Que la factura haya aceptada.
2.- Que su pago sea actualmente exigible y la acción para su cobro no
esté prescrita.
3.- Que en la factura conste el recibo de las mercaderías entregadas o del
servicio prestado.
4.- Que haya sido reconocida en la gestión preparatoria respectiva.
b.1) Aceptación de la factura
Si se quiere que la factura pueda transferirse a terceros y tener mérito
ejecutivo, previamente se requiere en forma imprescindible que ella se
encuentre irrevocablemente aceptada. La aceptación irrevocable de la
factura fija su contenido literal. De ahí que se ha afirmado que la
declaración contenida en la factura no tiene el carácter de unilateral, sino
que resulta ser bilateral, revocable y, especialmente no vinculante, hasta
que la aceptación se haya producido.199
199
ESCOBAR SAAVEDRA, Maximiliano: "La factura electrónica. Un caso de análisis del
principio de equivalencia funcional para el derecho chileno". En Rev. de Derecho Univ.
de Concepción. Nº 242 (jul.-dic.) 2017, p. 179.
169
La aceptación irrevocable de la factura se encuentra regulada en el
artículo 3º de la Ley Nº 19.983. Esta norma establece dos hipótesis frente a
las cuales podrá estimarse que una factura se encuentra irrevocablemente
aceptada, a saber:
i.- De acuerdo al inciso primero del artículo 3º de la ley en estudio, la
factura se tendrá por irrevocablemente aceptada si no se reclama en contra
de su contenido o de la falta total o parcial de la entrega de las mercaderías
o de la prestación del servicio;200 reclamo que se puede hacer efectivo:
1. Devolviendo la factura y la guía o guías de despacho, en su caso, al
momento de la entrega, o
2. Reclamando en contra de su contenido o de la falta total o parcial de la
entrega de las mercaderías o de la prestación del servicio, dentro de los
ocho días corridos siguientes a su recepción. En este caso, el reclamo
deberá ser puesto en conocimiento del emisor de la factura por carta
certificada, o por cualquier otro modo fehaciente, conjuntamente con la
devolución de la factura y la guía o guías de despacho, o bien junto con la
solicitud de emisión de la nota de crédito correspondiente.
200
La Ley Nº 20.956 que modificó la Ley Nº 19.983, reconoce a la falta de entrega de
las mercancías o la falta de prestación de los servicios en el artículo 3, como
argumento para que el deudor evite que la factura quede irrevocablemente aceptada,
eliminando tal circunstancia como fundamento de oposición de la gestión preparatoria
de cobro.
170
El reclamo se entenderá practicado en la fecha de envío de la
comunicación.
ii.- La factura también se tendrá por irrevocablemente aceptada cuando el
deudor, dentro del plazo de ocho días señalado anteriormente, declare
expresamente aceptarla, no pudiendo con posterioridad reclamar en contra
de su contenido o de la falta total o parcial de entrega de las mercaderías o
de la prestación del servicio.
La declaración expresa de aceptación aludida en el párrafo que antecede
debe constar materialmente en el documento. Si se trata de una factura
electrónica, la forma de aceptarla expresamente es mediante el acuse de
recibo electrónico y que se debe otorgar dentro del plazo de ocho días de
recepcionada la factura electrónica, no siendo suficiente en opinión del
profesor Maximiliano Escobar, el solo envío de un correo electrónico en
que se exprese haberla recibido conforme.201
La circunstancia de tener por irrevocablemente aceptada la factura en los
términos referidos en los párrafos que anteceden, no implica en caso alguno
que esta tenga mérito ejecutivo, toda vez que tal mérito depende del
cumplimiento de los restantes requisitos exigidos por el artículo 5º de la ley
en comento.
201
ESCOBAR SAAVEDRA, Maximiliano: La factura electrónica. Un caso de análisis del
principio de equivalencia funcional para el derecho chileno, ob. cit., p. 179.
171
b.2) Pago actualmente exigible y acción para su cobro no prescrita
El pago será actualmente exigible conforme a sus plazos de vencimiento
estipulados, que puede ser a la recepción de la factura, a un plazo desde la
recepción de la mercadería o prestación del servicio, pudiendo establecerse
vencimientos parciales y sucesivos, y a un día fijo y determinado; o bien, si
nada han dicho las partes, conforme a su plazo de vencimiento presunto,
vale decir, dentro de los treinta días siguientes a la fecha de recepción de la
factura, conforme lo establece el artículo 2º de la Ley Nº 19.983.
De otro lado, conforme el inciso final del artículo 10 de la Ley en estudio,
el plazo de prescripción de la acción ejecutiva, para el cobro del crédito
consignado en la copia de la factura establecida en esta ley, en contra del
deudor de la misma, es de un año, contado desde su vencimiento. Si la
obligación de pago tuviese vencimientos parciales, el plazo de prescripción
correrá respecto de cada vencimiento.
Se ha resuelto que el plazo de prescripción de un año para el cobro de
factura se interrumpe con la notificación de gestión preparatoria,
argumentándose que, acorde con lo preceptuado en los artículos 178 del
Código Orgánico de Tribunales y 5º letra d) de la Ley Nº 19.983, la gestión
preparatoria de notificación del cobro de factura y el juicio posterior, en
este caso ejecutivo, constituyen una unidad procesal, aun cuando
172
materialmente puedan existir dos expedientes diversos y que la notificación
de la gestión preparatoria interrumpe la prescripción de la acción intentada,
de lo que resulta indefectiblemente que el plazo de prescripción aplicable
en la especie que contempla el artículo 10 de la Ley Nº 19.983 y que debe
computarse a partir del vencimiento del documento, se interrumpe con la
notificación efectuada del mismo al obligado, es decir, con la notificación
de la gestión preparatoria de la ejecución.202
b.3) Recibo de las mercaderías entregadas o del servicio prestado
En la factura debe constar el recibo de las mercaderías entregadas o del
servicio prestado, con indicación del recinto y fecha de la entrega de las
mercaderías o de la prestación del servicio e identificación de la persona
que recibe las mercaderías o el servicio, más la firma de esta última, o que
haya transcurrido el plazo de ocho días establecido en el inciso cuarto del
artículo 4º de la Ley Nº 19.983 sin haber sido las facturas reclamadas
conforme al artículo 3º.
En todo caso, si en la copia de la factura no consta el recibo mencionado,
ella podrá tener mérito ejecutivo cuando se la acompañe de una copia de la
guía o guías de despacho emitida o emitidas de conformidad a la ley, en las
que conste el recibo correspondiente. Tratándose de las facturas
electrónicas, según lo dispone el artículo 2º del D.S. Nº 93, el recibo de la
202
173
recepción de las mercaderías o servicios podrá constar en un acuse de
recibo electrónico emitido por un receptor electrónico autorizado por el
Servicios de Impuestos Internos de acuerdo con el formato definido por
este, o por escrito en una o más guías de despacho no electrónicas o
representaciones impresas de guías de despacho electrónicas o de facturas
electrónicas.
Será obligación del comprador o beneficiario del servicio otorgar el
recibo a que se refieren los párrafos precedentes y la letra b) del artículo 4º
de la Ley Nº 19.983, en el momento de la entrega real o simbólica de las
mercaderías o, tratándose de servicios, al momento de recibir la factura.
b.4) Gestión preparatoria de reconocimiento
(i) Recapitulación
No habiendo reclamado el demandado dentro del plazo del artículo 3º de
la Ley Nº 19.983, la factura se tendrá por irrevocablemente aceptada, no
obstante para tener mérito ejecutivo requiere que se cumplan los
presupuestos del artículo 5º de la misma ley, entre los cuales se cuenta el de
su letra d), es decir que no haya sido reclamada mediante la alegación de
falsificación material de ella.203 -204
203
Ley Nº 20.956 de 26 de octubre de 2016, eliminó de dicha letra d), la otra excepción
a la gestión preparatoria, que permitía alegar la falta de entrega de la mercadería o de
la prestación del servicio, según el caso, para trasladarla como argumento para evitar
174
(ii) La falsedad material
La falsedad material del documento se refiere a su autenticidad, esto es,
que no se otorgó en la forma que en él se señala o por las personas que él
aparecen;205 a diferencia de la ideológica, que se centra en su contenido.206
Se ha resuelto que hay falsedad material cuando el escrito aparenta un
origen diferente del real, o cuando se altera su contenido informativo, de
manera que deje de ser el que era, el original o primitivo. La falsedad
material se refiere esencialmente a la autenticidad del documento, a la
condición de emanado de su autor, o si se quiere, de quien aparece como
tal. La pura alteración de la verdad no es apta para configurar una falsedad
material.207
De este modo no habrá falsedad material si lo alegado por el demandado
no es que el documento provenga de un autor diverso a quien lo emite, ni
la aceptación irrevocable de la factura, actual artículo 3º. De esta forma el legislador la

acotó, dejando subsistente solo la posibilidad de discutir en esta etapa, la falsedad
material de la factura.
204
El legislador permite objetar en diferentes ocasiones y con diversos alcances la
presentación de una factura. La primera, prevista en el artículo 3º de la ley. En el
evento que no se efectúe observación alguna se tendrá por irrevocablemente
aceptada. En caso contrario, esto es, objetada que sea no tendrá el mérito de
representar un crédito en contra del obligado. La segunda oportunidad que se tiene
para objetar la factura se produce al pretender dotarla de mérito ejecutivo, en que
precisando las alegaciones que pueden deducirse, el deudor desconoce su contenido
y acreditado el hecho que la sustenta, priva de la posibilidad que el instrumento
alcance el carácter de título ejecutivo, según lo previsto en la letra d) del artículo 5º de
la ley.
205
206
Corte de Apelaciones de San Miguel, 19 de octubre de 2017, rol Nº 1331-2017.
207
175
tampoco que haya sido enmendado o alterado; a diferencia de la falsedad
ideológica, que se remite a la existencia de una discrepancia entre aquellos
contenidos que se expresan en el documento y aquellos debidos.
Cualquier otra alegación referente al mérito ejecutivo de la factura,
deberá hacerse en el juicio ejecutivo correspondiente oponiendo las
excepciones a que se refiere el artículo 464 del Código de Procedimiento
Civil. De este modo, la objeción por falta de entrega de las facturas no es
alegación permitida en etapa de gestión preparatoria, atendido que no se
corresponde con la falsificación material de tales instrumentos.208 Lo
propio si la demandada objeta la factura por no señalarse en ella la fecha de
la prestación del servicio y la identificación de la persona que recibe el
servicio y su firma.209
(iii) Procedimiento de notificación e impugnación
Como se indicó, para que la factura tenga mérito ejecutivo, se requiere de
una gestión preparatoria de notificación judicial al obligado a su pago. Se
ha resuelto que la gestión de notificación judicial de factura, es un juicio,
aun cuando se impongan ciertas limitaciones a las defensas del demandado,
pues genera una controversia, que hace necesario que el tribunal pondere y
valore la prueba rendida en el entorno de la discusión posible, y que por
208
Corte de Apelaciones de Valparaíso, 28 de julio de 2017, rol Nº 375-2017.
209
176
ende, genera una sentencia definitiva; además que la circunstancia que el
legislador procesal civil haya reservado una tramitación incidental a este
tipo de juicios no tiene el efecto de transmutar la naturaleza jurídica del
mismo.210
La Ley Nº 19.983 no contempla un control específico de admisibilidad de
la solicitud respectiva, la que si se contempla en el juicio ejecutivo
conforme al artículo 441 del Código de Procedimiento Civil.211
Al ser la primera actuación que se realiza en el juicio, deberá notificársele
al deudor conforme las reglas generales. Si el futuro demandado es una
persona jurídica, la gestión preparatoria debe notificarse en el domicilio del
representante legal.212
Una vez notificado el obligado al pago de la factura, tiene tres días para
alegar la falsificación material de la factura o guía o guías de despacho
respectivas, o del recibo de las mercaderías entregadas o del servicio
prestado a que se refiere la letra c) del artículo 5º de la Ley en estudio. Se
trata de un plazo de días corridos.213
210
Corte Suprema, 27 de diciembre de 2011, rol Nº 498-2011 y 26 de diciembre de
2011, rol Nº 7005-2010. En este sentido puede también consultarse, Corte Suprema,
14 de diciembre de 2011, rol Nº 526-2011.
211
212
213
La disposición del artículo 66 del Código de Procedimiento Civil solo rige tratándose
de los plazos de días que establece dicho cuerpo legal, razón por la que, tratándose
de la gestión preparatoria contenida en la Ley Nº 19.983, texto que no se remite ni aun
177
Dicha impugnación se tramita como incidente, por ende resulta aplicable
lo establecido en el artículo 90 del Código de Procedimiento Civil.214
La alegación de falsedad material, al reunir las características de
sustancialidad y pertinencia que exige el legislador, debe recibirse a
prueba.215
Si la impugnación es acogida, se entenderá fracasada la preparación de la
vía ejecutiva.
Si la impugnación es rechazada, se entiende preparada la vía ejecutiva, y
podrá deducirse la demanda ejecutiva no obstante el recurso de apelación,
porque solo está otorgado en el solo efecto devolutivo, a menos que el
tribunal de alzada conceda orden de no innovar.216
Transcurrido este plazo sin que el notificado alegue alguna de estas
circunstancias o, que habiéndolo hecho, esta hubiere sido denegada por
resolución judicial, el título ejecutivo queda completo y se tiene por
en forma supletoria al Libro I del código antes citado, cabe aplicar en su integridad la
norma del artículo 50del Código Civil. V. Corte de Apelaciones de Concepción, 30 de
214
Corte de Apelaciones de Concepción, 17 de noviembre de 2017, rol Nº 484-2017.
215
Se ha resuelto que al no disponerse la recepción de la causa a prueba, se omite un
trámite esencial y por ende se incurre en la causal de nulidad formal establecida en el
número 9 del artículo 768 del Código de Procedimiento Civil, por lo que debe ser
invalidado todo lo obrado. V. Corte Suprema, 27 de diciembre de 2017, rol Nº 6082-
2017.
216
Corte de Apelaciones de Concepción, mediante resolución de 7 de junio de 2010,
rol Nº 68-2010, concedió orden de no innovar.
178
preparada la vía ejecutiva, pudiendo seguir adelante un juicio ejecutivo
conforme lo ordena el artículo 436 del Código de Procedimiento Civil.
La ley estableció una sanción adicional al que dolosamente impugna de
falsedad cualquiera de los documentos y sea vencido en el incidente,
estableciendo que será condenado al pago del saldo insoluto y, a título de
indemnización de perjuicios, al de una suma igual al referido saldo, más el
interés máximo convencional calculado sobre dicha suma, por el tiempo
que corra entre la fecha de la notificación y la del pago.
Tras haber operado el mecanismo de reconocimiento o verificación de
condiciones mínimas habilitantes para actuar ejecutivamente, puede el
ejecutante proceder compulsivamente respecto de lo reconocido, lo que no
obsta a que el ejecutado, pueda, dentro del contradictorio del juicio
ejecutivo, oponer el repertorio de las excepciones a que se refiere el
artículo 464 del Código de Procedimiento Civil. De este modo, pese a
tenerse por irrevocablemente aceptada una factura, el deudor podrá
impugnarla.
Dicha conclusión se ve reforzada por el hecho que la finalidad de la
gestión preparatoria difiere del juicio ejecutivo, ya que las excepciones que
aquella contempla tienen por fin impugnar la copia de la factura para que
esta no tenga la suficiencia necesaria que permita el pago perentorio de la
179
obligación que contiene, en cambio las excepciones del juicio ejecutivo
tendrán un objeto distinto, pudiendo oponer el abanico de aquellas a que se
refiere el artículo 464 del citado estatuto jurídico.
c) Cesión del crédito contenido en la factura
De acuerdo a lo dispuesto en los artículos 4º, 7º y 8º de la Ley Nº 19.983,
la copia de la factura señalada en el artículo 1º de la Ley Nº 19.983, bien
sea en formato tradicional o electrónico pueden cederse en propiedad o en
comisión de cobranza.
Para tal objeto, deberá cumplirse con los requisitos establecidos en el
mencionado artículo 4º.
La cesión de la factura en comisión de cobranza se verifica conforme al
procedimiento establecido en el artículo 8º de la Ley Nº 19.983. Conforme
a este precepto, bastará la firma del cedente en el anverso de la copia
cedible de la factura, seguida de la expresión "en cobranza" o "valor en
cobro" y la entrega respectiva. En tal caso, produce los efectos de un
mandato para su cobro, en virtud del cual su portador está facultado para
cobrar y percibir su valor insoluto, incluso judicialmente, y tiene todas las
atribuciones propias del mandatario judicial, comprendidas también
aquellas que conforme a la ley requieren mención expresa.
180
Para transferir la factura en propiedad, se deberá estar a lo establecido en
el artículo 7º de la Ley Nº 19.983, para lo cual el cedente deberá estampar
su firma en el anverso de la copia cedible a que se refiere la presente ley,
agregar el nombre completo, rol único tributario y domicilio del cesionario
y proceder a su entrega.
Esta cesión deberá ser puesta en conocimiento del obligado al pago de la
factura, por un notario público o por el oficial de Registro Civil en las
comunas donde no tenga su asiento un notario, sea personalmente, con
exhibición de copia del respectivo título, o mediante el envío de carta
certificada, por cuenta del cesionario de la factura, adjuntando copias del
mismo certificadas por el ministro de fe. En este último caso, la cesión
producirá efectos respecto del deudor, a contar del sexto día siguiente a la
fecha del envío de la carta certificada dirigida al domicilio del deudor
registrado en la factura. Esta cesión no constituye operación de crédito de
dinero para ningún efecto legal.
Por último, para ceder la factura electrónica en propiedad o en comisión
de cobranza, se debe estar a ciertas particularidades que se derivan del
cambio de soporte, a lo que se refiere el inciso segundo del artículo 9º de la
Ley Nº 19.983.
181
SECCIÓN V OBLIGACIÓN LÍQUIDA O LIQUIDABLE Y DETERMINADA
1. GENERALIDADES
La ejecución solo puede despacharse por cantidad líquida. Se entiende
líquida la obligación cuando su objeto se encuentra perfectamente
determinado en su especie o bien en su género y cantidad. Esta
especificidad debe encontrarse en el título.217 Nuestra jurisprudencia ha
señalado que una obligación líquida es aquella en que la declaración
contenida en el título es completa, en el sentido de que se baste a sí misma;
es decir, debe tratarse de obligaciones en las cuales no sea dudoso lo que se
debe y su determinación cualitativa.218
La exigencia de liquidez de la deuda, como los demás requisitos del
título, deben reunirse al trabarse la litis con las excepciones opuestas, no
217
No existe impedimento jurídico alguno para aceptar que, en un mismo
procedimiento, concurra más de un título dotado de fuerza o mérito ejecutivo. En
efecto, el título ejecutivo no necesariamente debe constar en un solo documento, sino
que puede estar integrado por varios, siempre que entre ellos existan conexiones
jurídicas concurrentes e incluso posteriores a la formación del título documental, sin
que con ello se desvirtúe la exigencia de que el título ejecutivo debe bastarse así
mismo. Corte Suprema, 27 de diciembre de 2000, rol Nº 806-2000.
218
Corte de Apelaciones de Concepción, 11 de noviembre de 1965, R., t. 62, sec. 2ª, p.
170.
182
siendo posible, procesalmente adicionar, completar o subsanar el título con
posterioridad puesto que el ejecutado quedaría en la imposibilidad de
deducir nuevas excepciones que, en este procedimiento tiene sus etapas
fijadas de modo preciso por la ley.219
De acuerdo al artículo 438 del Código de Procedimiento Civil, para que
el cumplimiento de la obligación de dar pueda exigirse ejecutivamente es
menester que su objeto se encuentre perfectamente determinado en su
especie, o en su género y cantidad, es decir, que sea líquido y, en tal sentido
la norma citada establece los principios que permiten establecer cuándo la
obligación cumple con dicho requisito.
Aplicando las reglas contenidas en el artículo 438 del Código de
Procedimiento Civil, podemos señalar que el objeto de la obligación se
entiende líquido:
a) Cuando es una especie o cuerpo cierto que se encuentra en poder del
deudor. Por ejemplo, se compra un automóvil y consta la obligación de una
escritura pública; si no se entrega el automóvil puede exigirse
ejecutivamente su entrega, pero para ello se requiere que la cosa debida, se
encuentre en poder del deudor.
219
Corte de Apelaciones de Santiago, 22 de octubre de 2003, Cita Microjuris:
MJJ9381.
183
b) Cuando se trata de una suma determinada de dinero. Tal lo que sucede
cuando una persona debe $1.000.000.-, entonces se puede pedir en el juicio
ejecutivo que se despache mandamiento de ejecución y embargo por esa
suma, es decir, se trata de una suma determinada de dinero y,
consecuencialmente, líquida, en los términos de la norma referida.
c) Cuando consiste en el valor del cuerpo cierto debido, que no existe en
poder del deudor. En este caso, será indispensable avaluar dicho cuerpo
cierto por un perito nombrado por el tribunal.
d) Cuando consiste en especies determinadas de cierto género, cuya
avaluación debe hacerse por un perito. Por ejemplo, cuando lo debido son
100 sacos de trigo.
Para los efectos del artículo 438 del Código de Procedimiento Civil,
también se considera líquida la cantidad que puede determinarse por una
simple operación matemática, con solo los datos que el título suministre y
sin que resulte necesario recurrir a otros documentos, libros o papeles ni
efectuar imputaciones o interpretaciones.220 Tal es el caso, cuando el capital
reclamado devenga intereses y la forma en que estos deben liquidarse surge
220
En este sentido, GRUSS MAYERS, Guillermo, ob. cit., t. I, p. 124; COLOMBO
CAMPBELL, Juan. Juicio Ejecutivo. Panorama Actual, ob. cit., p. 30. Don Hugo Pereira
Anabalón, expresa que una obligación es líquida cuando "la declaración contenida en
el título es completa, en el sentido de que se baste a sí misma; es decir, debe tratarse
de obligaciones en las cuales no sea dudoso lo que se debe y su determinación
cualitativa". V. Juicio Ejecutivo. Panorama Actual, ob. cit., p. 44.
184
del propio título, por ejemplo, el título dice que se debe $1.000 más el 10%
de interés anual.221
Se entiende por simples operaciones aritméticas aquellas que puede
realizar un lego, un no especialista en el arte de las matemáticas, o sea, son
operaciones que puede realizar cualquier persona, como un abogado, y
queno requieren del examen de un perito, o especialista, porque su
simpleza no permite discusión.222
Por el contrario, será deuda ilíquida aquella de la que no se conoce su
montante exacto, ni es posible deducirlo mediante operaciones accesibles a
cualquier persona que nos sea un técnico contable.223 En este sentido, se ha
resuelto, "No es líquida una obligación cuyo monto no ha podido obtenerse
sino a través de un peritaje confeccionado con antecedentes que el título no
menciona y que se han acompañado al proceso por el actor, con
posterioridad a la traba de la Litis".224
El artículo 6º del D.L. Nº 1.553 ha interpretado al Nº 3 del artículo 438
del Código de Procedimiento Civil, señalando que "se entenderán líquida
las obligaciones de dinero en que se haya pactado reajustes o intereses,
221
En este sentido, DONATO, Jorge: "Juicio ejecutivo". Edit, 20XII Grupo Editorial,
Buenos Aires, 2016, p. 84.
222
Corte Suprema 16 de septiembre de 1971. R.D.J., t. 68, sec. 1ª, 2ª parte, p. 280.
223
CASTILLEJO MANZANARES, Raquel: "La liquidez de la deuda como requisito del título
ejecutivo extrajudicial". En Estudios de derecho judicial. La ejecución civil. Edit. Lerko
Print S.A., Madrid, 2005, p. 485.
224
Corte Suprema, 16 de septiembre de 1971, R.D.J., t. 68, sec. 1ª, p. 280.
185
cuando el título o la ley señalaren la forma en que se debe proceder para
determinar el reajuste, la tasa de interés o ambas cosas a la vez"; por
ejemplo, se deben $1.000 más intereses corrientes y reajustables según el
IPC; los últimos son valores que se conocerán.225
En consecuencia, si se demanda el pago de una suma determinada de
dinero, la obligación será líquida, pero si además se demanda el pago de
intereses y reajustes, ella será liquidable.
Si la obligación es en parte líquida y en parte ilíquida, en virtud de lo
dispuesto en el artículo 439 del Código de Procedimiento Civil, el acreedor
puede proceder ejecutivamente por la parte líquida, reservándose el
derecho para reclamar el resto por la vía ordinaria. Disposición que se
encuentra en armonía con el artículo 1592 del Código Civil.
El acreedor debe expresar en la demanda ejecutiva la especie o cantidad
líquida por la cual solicita la ejecución. La liquidez de la deuda, como los
demás requisitos del título, deben reunirse al trabarse la litis con las
excepciones opuestas, no siendo posible, procesal mente adicionar,
completar o subsanar el título con posterioridad.
225
En este sentido, ORTIZ SEPÚLVEDa, Eleodoro, ob. cit.
186
En todo caso, los antecedentes para proceder a la liquidación deberán
aparecer en forma determinante del título mismo.226 De lo que se sigue que
además de señalar numéricamente el monto de la obligación, corresponde
precisar sus conceptos, para permitir precisar la forma en que se calculó.
Exigencia que tiene su explicación desde el momento que el título da
origen a medidas de apremio real inmediato, requiriendo de plazos
reducidos para ejercer el derecho de defensa, por lo que la claridad y
precisión no deben estar ausentes del título.227
Nuestra jurisprudencia ha resuelto que es líquida la obligación perseguida
por la Municipalidad, pues por el solo ministerio de la ley el deudor
solidario que pagó una deuda se subrogó en la acción del acreedor con
todos sus privilegios y seguridades, respecto a la parte o cuota que tenga el
codeudor en ella, que en la especie por tratarse únicamente de dos
codeudores correspondía a la mitad de la deuda;228 que la obligación es
liquidable si el título proporciona un dato asaz claro en la jerga comercial y
bancaria: la tasa Libor, o fórmula significativa de determinada modalidad
226
PFEIFFER RICHTER, Alfredo, ob. cit., p. 25.
227
228
Corte Suprema, 21 de junio de 2011, rol Nº 3170-2009. Otros fallos interesantes
han expresado que, para que la deuda sea líquida no se requiere que el ejecutante
acredite documentadamente los datos que le habrían permitido llenar el blanco,
correspondiente al monto, del pagaré que se cobra. En efecto, por tratarse de un título
que contiene una obligación indubitable, no requiere de documentos explicativos del
contenido de las obligaciones que se cobran. Corte Suprema, 12 de enero de 2009, rol
Nº 5826-2007; y abonos a deuda efectuados por ejecutado no transforman a deuda en
ilíquida o no susceptible de liquidarse. Corte Suprema, 21 de enero de 2011, rol Nº
8742-2009.
187
en la rentabilidad del dinero, sujeta a guías objetivas al alcance de las
partes y cuya mecánica la demandada no parece desconocer.229 El cobro de
un pagaré en línea de crédito automática en cuenta corriente puede exigirse
ejecutivamente, desde que su objeto se encuentra perfectamente
determinado.230
Tratándose de juicios ejecutivos de obligaciones de hacer y no hacer, la
obligación debe ser determinada o susceptible de determinarse.231
2. LAS OBLIGACIONES EN MONEDA EXTRANJERA
Por último, si se pretende cobrar una obligación pactada en moneda
extranjera, de acuerdo al final del artículo 438 del Código de
Procedimiento Civil, no será necesaria la avaluación, sin perjuicio de
aplicar las normas generales, es decir, debe acompañarse el certificado de
cotización en plaza de esa moneda extranjera al iniciarse el proceso.
229
Corte Suprema, 2 de agosto de 1988, R., t. 85, sec. 1ª, p. 76. En otros fallos se ha
resuelto que, si el propio título proporciona datos de carácter objetivos y públicos,
propios por lo demás de la actividad financiera bancaria, como es la tasa TAB o Tasa
Activa Bancaria, que corresponde a la tasa de interés promedio ponderada para
operaciones reajustables a 90, 180 y 360 días, que para cada día hábil bancario
determina la Asociación de Bancos e Instituciones Financieras (AG), sobre la base de
los datos que le proporcionan cada día las instituciones financieras, conforme al
Reglamento publicado el 22 de agosto de 1992 en el Diario Oficial y sus
modificaciones posteriores. Corte Suprema, 19 de noviembre de 2015, rol Nº 8761-
2015.
230
231
188
De acuerdo a los artículos 20, 21 y 22 de la Ley Nº 18.010, el acreedor
deberá expresar en la demanda ejecutiva la equivalencia en moneda
corriente de la cantidad de moneda extranjera por la que pide la ejecución
y, además, acompañar un certificado extendido por un banco de la plaza
referido al día de la presentación de la demanda o a cualquiera de los diez
días precedentes, en que conste el tipo de cambio vendedor de dicha
moneda extranjera.
El mandamiento de ejecución y embargo se despachará sobre la cantidad
de moneda nacional indicada en la demanda y que debe coincidir con el
factor de cambio indicado en el certificado emitido por el banco,
independientemente que a la época del despáchese, de realizarse un nuevo
cálculo aquel haya variado.
El pago de esta obligación pactada en moneda extranjera se hará en
moneda nacional, según el tipo de cambio vendedor del día del pago. En el
caso de obligaciones vencidas se aplicará el tipo de cambio del día del
vencimiento si fuere superior al del día del pago. Para estos efectos se
estará al tipo de cambio vendedor que certifique un Banco de la plaza. En
este sentido, se ha resuelto "aun cuando el contrato de compraventa en que
se funda la demanda de autos se pactó en dólares, la sentencia censurada
resuelve erradamente hacer la conversión que correspondería, a la moneda
de curso legal, considerando el valor del dólar observado a la fecha de la
189
emisión de la factura, en circunstancia que tal transformación procede se
lleve a efecto recién al momento en que la demandada realice el pago de
acuerdo al valor que tenga la divisa indicada en dicha fecha, según prevé
claramente la norma en comento. Lo anterior desde que aquella disposición
estatuye que sólo en caso de que el tipo de cambio fuere superior el día del
vencimiento en relación con la fecha del pago, procede su aplicación en la
primera data, de suerte que, en caso contrario, corresponde sea determinado
según el valor correspondiente al día de la solución de la obligación".232
Las dificultades que puedan surgir para determinar el valor numérico del
cambio corriente al día del pago entre la moneda extranjera y la nacional,
son materia de una incidencia del juicio ejecutivo en que se exija el pago de
la obligación. De acuerdo con lo dispuesto en el Nº 4 del artículo 22 de la
Ley Nº 18.010 las cuestiones relativas a la equivalencia de la moneda
extranjera no podrán servir de fundamento para la oposición a la demanda
y se ventilarán por la vía incidental, al momento en que se ejercitan los
derechos que conceden los artículos 499 Nº 1 y 500 Nº 1 del Código de
Procedimiento Civil o al momento que corresponda hacer el pago.233
232
233
Corte de Apelaciones de Santiago, 15 de septiembre de 1992, Cita Microjuris:
MJJ2049.
190
SECCIÓN VI OBLIGACIÓN ACTUALMENTE EXIGIBLE
1. GENERALIDADES
De acuerdo al artículo 437 del Código de Procedimiento Civil, para que
la ejecución sea procedente es necesario además que la obligación sea
actualmente exigible.
La exigibilidad de la obligación debe ser "actual", esto es, existir a la
época de entablarse la demanda ejecutiva y no en un momento
posterior.234 No debe olvidarse que el tribunal antes de despachar el
mandamiento de ejecución y embargo debe examinar el título, lo que
involucra necesariamente el estudio de sus cualidades.235
Se ha entendido que una obligación es exigible, cuando no está sujeta a
ninguna modalidad que suspenda su nacimiento o ejercicio, es decir,

234
En este sentido, PFEIFFER RICHTER, Alfredo, ob. cit., p. 23 y ESPINOSA FUENTES,
Raúl, ob. cit., p. 67. No obstante, se ha resuelto que basta que los presupuestos de la
acción ejecutiva concurran al momento del requerimiento de pago. V. Corte Suprema,
24 de junio de 2014, rol Nº 1281-2014.
235
Don Hugo Pereira Anabalón señala que para la dictación del mandamiento el
tribunal debe previamente hacer un atento examen de los presupuestos procesales, la
legitimación activa y pasiva, la aptitud del libelo y si la obligación que el título ejecutivo
representa es actualmente exigible, líquida y no prescrita ejecutivamente. Juicio
Ejecutivo. Panorama Actual, ob. cit., p. 44.
191
cuando no está sujeta a condición, plazo o modo, o bien en el caso de estar
sujeta a condición suspensiva que ella esté cumplida, o en el caso de plazo
que esté vencido al momento de interponerse la demanda.236
En suma, al solicitarse la ejecución, el título debe llevar aparejado todos
los requisitos necesarios para que tenga fuerza ejecutiva y, si no es así, y
pese a ello el tribunal despacha la ejecución, el ejecutado puede oponer, en
el plazo pertinente, la excepción del artículo 464 Nº 7 del Código de
Consecuente con lo dicho, se ha resuelto que la escritura pública que
contiene el contrato de promesa de compraventa carece de fuerza ejecutiva,
pues la naturaleza condicional o a plazo de la obligación de otorgar el
contrato definitivo, trae como consecuencia que el título no se baste a sí
mismo.238 De tal suerte que, si se persigue el cumplimiento de una
obligación condicional, será necesario adjuntar a la demanda, también, los
antecedentes que acrediten que dicha condición a que se subordina la
obligación, se cumplió.
236
En este sentido Corte Suprema, 2 de abril de 2015, rol Nº 30040-2014; 5 de marzo
de 2015, rol Nº 30467-2014; 24 de abril de 2013, rol Nº 8417-2012 y 3 de diciembre de
2008, rol Nº 2857-2007.
237
Corte Suprema, 2 de abril de 2015, rol Nº 30040-2014; 11 de agosto de 2011, rol Nº
6479-2011; 21 de julio de 2010, rol Nº 3936-2010; 19 de enero de 2009, rol Nº 7052-
2007; y 18 de octubre de 2007, rol Nº 5281-2006.
238
Corte Suprema, 27 de abril de 2009, rol Nº 260-2008 y Corte de Apelaciones de
Santiago, 18 de octubre de 2010, rol Nº 6625-2009.
192
2. CONTRATOS BILATERALES
Tratándose de obligaciones derivadas de contrato bilaterales, por
aplicación de la regla contenida en el artículo 1552 del Código Civil, en el
título debe constar que quien pretende exigir el cumplimiento de una
obligación haya cumplido a su vez la suya. En efecto, si ninguna de las
partes cumple o está llano a cumplir, conforme lo que dispone el artículo
1552, no hay mora debitoris para ninguna de las partes, y de este modo no
procede la ejecución por no haberse acreditado la exigibilidad actual de la
obligación, cuyo cumplimiento forzado se pretende.239 Así, por ejemplo,
para demandar ejecutivamente la entrega de un inmueble adquirido
mediante Escritura Pública de compraventa, deberá consta de algún modo
en ella, que el comprador pagó el precio.
3. CLÁUSULA DE ACELERACIÓN
La cláusula de aceleración es el pacto en que las partes convienen
anticipar el cumplimiento de una obligación que se ha diferido en el
239
En este sentido, PFEIFFER RICHTER, Alfredo, ob. cit., p. 23 y BARAONA GONZÁLEZ,
Jorge: "La Exigibilidad de las Obligaciones: Noción y Principales Presupuestos";
en Rev. Chilena de Derecho, vol. 24 Nº 3, 1997, pp. 520-522.
193
tiempo, cuando el deudor incurre en alguna de las situaciones prácticas
previamente acordadas, generando la caducidad del plazo que el deudor
tenía para satisfacer la deuda, lo que implica que la obligación en ese
momento se hace exigible y el acreedor queda facultado para ejercer las
acciones que el ordenamiento jurídico le confiere para obtener el pago de
su acreencia.240 Está establecida en beneficio del acreedor, quien puede o
no ejercer, según su propio arbitrio. De consiguiente, frente a la mora o
simple retardo del suscriptor de una obligación con vencimientos sucesivos
y en la que se ha incorporado la cláusula de aceleración, el acreedor puede
optar conforme al artículo 12 del Código Civil, entre renunciar a su
derecho, no ejercerlo, o por el contrario ejercitarlo e invocar la
aceleración.241
Su objetivo son las obligaciones con plazos aún vigentes, plazos que se
aceleran al dárseles también por vencidos al cumplirse la condición fijada
para hacer procedente la aceleración. Así, por ejemplo, suscrito un pagaré
por la suma de un millón doscientos mil pesos, pagaderos en doce cuotas
de cien mil pesos cada una, si el deudor dejó de pagar la quinta cuota, se
me hará exigible el total de la obligación que me resta, desde luego,
descontando las sumas efectivamente ya pagadas.
240
Corte Suprema, 1 de diciembre de 1998, en R.D.J. y Gaceta de los Tribunales, Nº
3-1998, septiembre 1998, p. 192.
241
Corte de Apelaciones de Santiago, 25 de mayo de 2001, en R.D.J., 2-2001, abril de
2001, p. 51.
194
Esta cláusula puede extenderse valiéndose de formas verbales
imperativas o facultativas, de manera tal que, en el primer caso, verificado
el hecho del retardo o la mora, la obligación se hará íntegramente exigible
independientemente que el acreedor manifieste su voluntad en orden a
ejercer el derecho que le confiere la estipulación y, en el segundo, esa total
exigibilidad dependerá del hecho que el titular de la acreencia exprese su
intención de acelerar el crédito. No obstante, también se sostiene que
cualesquiera sean las palabras utilizadas por el ejecutante al deducir la
demanda o empleadas por el suscriptor al extender la cláusula de
aceleración, de todos modos debe afirmarse la actual exigibilidad de la
obligación cobrada al momento de deducirse la demanda ejecutiva, pues
ella se produjo al incurrir el deudor en mora en el pago de una de las cuotas
en que se dividió el crédito, independiente de las manifestaciones de
voluntad del acreedor en tal sentido.242 De modo que, verificado por el
tribunal, al examen del título, que en él se contiene una cláusula de
aceleración concebida en términos facultativos y manifestada por el
acreedor claramente la intención en ejercer el derecho que le confiere esa
cláusula, mediante el ejercicio de la acción al presentar la demanda, debe
concluirse que desde ese mismo instante la obligación se hizo actualmente
exigible. Ergo, la caducidad del plazo se produce con la presentación de la
demanda y no con su notificación por cuanto se trata de un acto jurídico
242
Corte Suprema, 14 de noviembre de 2007, rol Nº 5770-2006. Prevención.
195
unilateral. En efecto, para que opere la cláusula de aceleración no es
necesario que exista una demanda legalmente notificada, bastando solo que
el acreedor haya manifestado claramente su voluntad de hacer efectivo ese
derecho. Si el deudor soluciona la deuda antes de interposición de
demanda, la parte acreedora pierde facultad de acelerar el crédito.243
Una vez que el acreedor ejercita su derecho a acelerar el pago de la deuda
queda sometido a todas las consecuencias jurídicas que de su
determinación derivan, entre ellas, las relacionadas con la prescripción de
sus acciones, por lo que para los efectos del plazo de prescripción debe
contarse aquel, desde esa fecha.244
La cláusula de aceleración no permite revivir las cuotas vencidas y
prescritas so pretexto de sostener que la obligación es de pagar la totalidad
del saldo de precio adeudado.245
El acreedor puede renunciar a la cláusula de aceleración ejercida si acepta
el pago de las cuotas en que está dividida la deuda con posterioridad a la
243
244
Corte de Apelaciones de Valparaíso, 11 de septiembre de 2002, en R.D.J., Nº 3-
2002, julio de 2002, p. 114 y Corte de Apelaciones de Santiago, 30 de abril de 2002,
en Revista de Derecho y Jurisprudencia y Gacetas de los Tribunales, Nº 2-2002, junio
2002, p. 46.
245
Corte Suprema, 29 de abril de 1996, en R.D.J., Nº 1-1996, enero 1996, p. 59.
196
interposición de la demanda y, en el mismo orden de ideas, el pago de
cuotas o dividendos constituye interrupción natural de la prescripción.246
La voluntad del acreedor, tendiente a ejercer la cláusula de aceleración,
no es menester que se manifieste en términos formales y sacramentales
para que produzca el efecto propio que su ejercicio acarrea; esto es, la
caducidad del plazo que concedió a su deudor para satisfacer la deuda, sino
que es suficiente que exteriorice su intención de cobrarla en forma íntegra.
4. EXIGIBILIDAD DE UNA DEUDA CUYO VALOR SE HA ORDENADO RETENER
POR DECRETO JUDICIAL
Si el decreto judicial que ordena la retención de la deuda es posterior a la
iniciación del juicio ejecutivo, dicha retención no entorpece la ejecución,
ya que, al momento de la iniciación de la ejecución, esta era exigible.
Por el contrario, si el decreto judicial de retención fue decretado con
anterioridad a la demanda ejecutiva, la obligación no será actualmente
exigible y no podrá cobrarse ejecutivamente. Esto es así porque la propia
ley prohíbe el pago de tal obligación y lo declara nulo en caso de hacerse.
En este sentido se ha resuelto "no es actualmente exigible y no puede
246
Corte Suprema, 30 de noviembre de 2006, en R.D.J., 2-2006, diciembre 2006, p.
770.
197
cobrarse ejecutivamente, el precio insoluto de una venta, si se ha ordenado
judicialmente retener en poder del comprador, como medida prejudicial
precautoria en un juicio iniciado por ese mismo comprador".247 Sin
embargo, nuestra jurisprudencia ha sido vacilante al respecto, pudiendo
distinguirse fallos en sentido diverso.248
247
Gaceta 1907, T. 2, p. 889. Citado por LAZO, Santiago, ob. cit., p. 413.
248
Así, por ejemplo, se ha resuelto que el hecho de estar retenida judicialmente en
poder del deudor la cantidad que se cobra, no obsta a que el título tenga mérito
ejecutivo, resultando improcedente la excepción del Nº 7 del artículo 464 del Código
de Procedimiento Civil, en R.D.J., t. 32, 2ª parte, sec. 1ª, p. 469 y t. 7, 2ª parte, sec. 2ª,
p. 67. Para más antecedentes v. ESPINOSA FUENTES, Raúl, ob. cit., p. 70.
198
SECCIÓN VII ACCIÓN EJECUTIVA NO PRESCRITA
1. GENERALIDADES
Las acciones se clasifican en acciones ordinarias y acciones ejecutivas.
Las ordinarias prescriben por regla general en un plazo de cinco años; las
ejecutivas, por lo general en el plazo de tres años contados desde que se
hizo exigible la obligación según lo estatuye los artículos 2514 y 2525 del
Código Civil.
De acuerdo al artículo 442 del Código de Procedimiento Civil, el juez
denegará la ejecución cuando el título tenga más de tres años, por lo tanto,
una vez presentada la demanda ejecutiva, el juez examinará el título, si este
tiene menos de tres años dará lugar a la ejecución, en caso contrario,
declarará de oficio la prescripción de la acción ejecutiva. Esta es la única
oportunidad que tiene el tribunal para declarar de oficio la prescripción.
Ello constituye una excepción a las reglas del Código Civil, según la cual la
prescripción debe ser alegada sin que el juez tenga iniciativa para declararla
de oficio. Esta declaración de prescripción el juez solo podrá hacerla, antes
de ordenar que se despache mandamiento de ejecución y embargo; después
de esta resolución, la prescripción solo podrá ser declarada a instancia del
199
ejecutado a través de la excepción de prescripción prevista en el Nº 17 del
El artículo 442 del Código de Procedimiento Civil presenta una
dificultad, frente a acciones ejecutivas que de acuerdo a disposiciones
especiales, prescriben en menos de tres años, tal es el caso de las acciones
emanadas del cheque, letra de cambio y pagaré, que prescriben en un
año.249 El problema consiste en determinar si el juez puede no dar lugar a la
ejecución cuando la acción ejecutiva se encuentra prescrita, pero aún no ha
transcurrido el plazo de tres años, por ejemplo, en la letra de cambio y han
transcurrido dos años.
Se ha sostenido que el artículo 442 del Código de Procedimiento Civil es
una norma excepcional y por lo tanto de interpretación restrictiva, por lo
que solo podrá denegar la ejecución cuando el título tenga más de tres años,
sin importar si la acción ejecutiva ha prescrito en un plazo menor.250
249
La acción ejecutiva contra los obligados al pago de un cheque protestado y la
acción penal, que prescribe en el plazo de un año, contado desde la fecha del protesto
según dispone el artículo 34 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques
D.F.L. Nº 707. En tanto que la acción ejecutiva en contra de los obligados al pago de
una letra de cambio o de un pagaré, que tienen un plazo de prescripción de un año,
contado desde el día de su vencimiento según lo prevé el artículo 98 y 107 de la Ley
Nº 18.092. El plazo de prescripción de la acción ejecutiva contra los obligados al pago
de letras de cambio y pagarés suscritos con anterioridad al 14 de abril de 1982, fecha
de entrada en vigencia de la Ley Nº 18.092, era de tres años.
250
En este sentido v. DAHM GUIÑEZ, Tomás y VENEGAS ALHUCEMA, Agustín, ob. cit., p.
71; ESPINOSA FUENTES, Raúl, ob. cit., p. 72 y MATURANA MIQUEL, Cristián, ob. cit., p.
301. Desde un punto de vista histórico, puede consultarse la historia del artículo 442,
la que se encuentra en esta línea v. LAZO, Santiago, ob. cit., p. 418; y Corte Suprema,
200
Prescrita la acción ejecutiva, subsiste la ordinaria, la que debe hacerse
efectiva a través del juicio sumario, conforme lo preceptúa el artículo 680
Nº 7 del Código de Procedimiento Civil. Sin embargo cabe anotar que la
regla del artículo 680 Nº 7 antes enunciado, solo es aplicable cuando se está
en presencia de acciones ejecutivas comunes, cuyo plazo de prescripción es
de tres años, cuestión que tratándose de las acciones cambiarias y cheque
no es adaptable, ya que estas tiene un plazo especial de prescripción. 251 No
debe olvidarse que el artículo 2515 del Código Civil al referirse al tiempo,
que se exige en la prescripción como medio de extinguir las acciones
judiciales, durante el cual no se hayan ejercido dichas acciones, establece
que "este tiempo es en general de tres años para las acciones ejecutivas y de
cinco para las ordinarias". Y agrega en el inciso segundo que "la acción
ejecutiva se convierte en ordinaria por el lapso de 3 años, y convertida en
ordinaria durará solamente otros dos". Es evidente que esta disposición
solo se aplica a las prescripciones de largo tiempo, cuyo curso puede ser
dividido en uno ejecutivo y otro ordinario, pues en este evento, vencido el
primero queda pendiente el segundo, lo que no puede ocurrir tratándose de
una prescripción de corto tiempo como es la acción ejecutiva que nace del
cheque, al tenor de lo dispuesto en el artículo 34 del D.F.L. Nº 707 y de la
21 de julio de 2017, rol Nº 2686-2017; 8 de junio de 2016, rol Nº 13855-2016; y 19 de

enero de 2009, rol Nº 7052-2007.
251
En este sentido, Corte de Apelaciones de Iquique, 10 de diciembre de 2013, rol Nº
500-2013.
201
letra de cambio y pagaré según los artículos 98, 99 y 107 de la Ley
Nº 18.092.
2. SUSPENSIÓN DE LA ACCIÓN EJECUTIVA
La acción ejecutiva no se suspende por cuanto la suspensión de la
prescripción es una norma excepcional y por lo tanto de interpretación
restrictiva, por lo que solo puede aplicarse en casos que la ley señala; entre
los que no se considera la acción ejecutiva. De ahí que se sostenga que más
que un plazo de prescripción, es un plazo de caducidad.
3. INTERRUPCIÓN DE LA PRESCRIPCIÓN DE LA ACCIÓN EJECUTIVA
La interrupción es un fenómeno en virtud del cual se pierde el tiempo
hábil que había corrido para extinguirse una obligación. Puede ser natural o
civil.
La interrupción natural se produce por el reconocimiento expreso o tácito
que de la obligación hace el deudor. Expreso, tal lo que sucede, v.gr., con
el reconocimiento de la firma puesta al pie del documento por el deudor
ante un juez competente o el reconocimiento hecha expresamente en un
202
interrogatorio. A su turno es reconocimiento tácito que produce
interrupción, el pago de intereses atrasados, la solicitud de un plazo, abonos
parciales a la deuda, etc. En este sentido, se ha resuelto que los correos
electrónicos en lo que el deudor reconoce la deuda y ofrece dación en pago,
interrumpe naturalmente la prescripción.252
La interrupción civil de la prescripción se produce por la demanda
judicial del acreedor. Esta demanda puede referirse directamente al reclamo
de la deuda, o algún otro recurso judicial, para que el deudor renueve las
cauciones dadas o peste fianza, etc. Nuestra jurisprudencia ha resuelto que
los términos recurso judicial y demanda judicial, que emplea el Código
Civil no pueden considerarse en el sentido restringido con que el Código de
Procedimiento Civil denomina al escrito que, redactado con las
formalidades que se encarga de precisar, sirve al actor para obtener en
juicio el reconocimiento de un derecho que alguien le desconoce, por el
contrario, para los fines de manifestar el propósito de que no se abandona
un derecho "demanda judicial", "recurso judicial", deben entenderse en un
sentido más amplio, como es, toda acción hecha valer ante la justicia y
encaminada a obtener o resguardar un derecho amenazado. Así, las
diligencias preparatorias y las actuaciones judiciales tenientes a obtener
medidas cautelares interrumpen el curso de la prescripción. Tal es el caso,
252
En este sentido, Corte de Apelaciones de Santiago, 10 de noviembre de 2017, rol
Nº 3239-2017.
203
de la gestión preparatoria establecida en elartículo 1377delCódigo Civil,
esta tiene la virtud, por sí misma y con independencia de la posterior
demanda ejecutiva propiamente dicha, de interrumpir civilmente la
prescripción extintiva que para la acción ejecutiva consagran los artículos
2515 de este último cuerpo de leyes, artículo 442 del Código de
Procedimiento Civil y demás disposiciones especiales. La indicada gestión
preparatoria es el antecedente necesario e ineludible del juicio ejecutivo
que ha de iniciarse en seguida con la demanda correspondiente y, en buenas
cuentas, forma parte de aquél como trámite previo e imprescindible.253
El acto interruptivo provoca la pérdida del tiempo de prescripción ya
transcurrido, sin perjuicio de que el plazo pueda comenzar a correr
nuevamente y, tratándose de una interrupción civil por demanda judicial o
por cualquier otro recurso de tal carácter, el efecto interruptivo deberá
entenderse prolongado con cada acto procesal que renueve el ejercicio de la
actividad jurisdiccional.254
Para que una prescripción se interrumpa, es necesario que esté corrido el
plazo legal necesario para producirla. Después de vencido el plazo de
prescripción, no cabe interrupción.
253
VALENCIA ZEA, Arturo && ORTIZ MONSALVE, Álvaro: De las obligaciones. Edit.
Temis, T. III, 10ª ed., Bogotá, 2015, p. 554.
254
204
Para que la demanda interrumpa la prescripción se requiere la
notificación legal de ella. El numerando 1 del artículo 2503 del Código
Civil, a que se refiere el artículo 2518 del Código Civil, establece que no se
produce la interrupción civil de la prescripción cuando la demanda no ha
sido notificada en forma legal. Esta deberá hacerse conforme a las reglas
delCódigo de Procedimiento Civil.255 En efecto, la notificación judicial de
la demanda es el hito que marca el momento de interrupción civil de la
prescripción, siempre y cuando en la práctica de la diligencia se haya
cumplido con todas las formalidades que prevé la ley, pues solo en ese
evento podrá afirmarse que se trata de una notificación, como indica el
precepto, hecha en forma legal.256 Si posteriormente se anula la notificación
255
CONTRERAS ABURTO, Luis: Doctrinas esenciales derecho civil. Obligaciones. Edit.
Jurídica de Chile, T. II, Santiago, 2009, p. 633.
256
La necesidad de que la demanda sea notificada se desprende, de los principios
procesales que exigen que toda demanda sea notificada para que produzca los
efectos que le son propios. Prueba de ello es que antes de notificada una demanda al
reo, podrá el actor retirarla sin más trámite y se considerará como no presentada. Es
necesaria también la notificación de la demanda, porque la interrupción de la
prescripción por obra del acreedor supone un juicio y este no se concibe sin tal
notificación. La necesidad de que la demanda se notifique resulta, en fin, y muy
especialmente, del texto del Nº 1 del artículo 2503 del Código Civil, según el cual no
hay interrupción "si la notificación de la demanda no ha sido hecha en forma legal", lo
que supone, lógicamente, una notificación que interrumpirá la prescripción, cuando ha
sido practicada correctamente." Por último, se une el antecedente que diferencia entre
prescripción y caducidad, ambas sanciones a la inactividad del acreedor, pero que se
interrumpen, la primera, con la presentación de la demanda y la correspondiente
notificación; la segunda no requiere este último acto. Por ello es que sus efectos se
producen al completar las actuaciones que constituyen cada una de las interrupciones,
de la prescripción al concluir con la notificación de la demanda y la caducidad
solamente al interponer la acción. En este sentido, Corte Suprema, 16 de marzo de
2011, rol Nº 9224-2009.
205
efectuada no se ha interrumpido la prescripción.257 En efecto, el
requerimiento de pago es el mecanismo judicial idóneo para emplazar al
sujeto pasivo de una acción ejecutiva, de manera que la anulación de lo
obrado con posterioridad a dicho acto, trae como consecuencia la ausencia
de una notificación eficaz del ejecutado en ese procedimiento compulsivo,
debiendo concluirse que no ha operado la interrupción del plazo de
prescripción de las acciones.
Tratándose de la interrupción de la prescripción de la acción ejecutiva
para exigir el pago de una letra de cambio o pagaré, la interrupción se
produce además, por la notificación de toda gestión judicial necesaria o
conducente a la presentación de dicha demanda o para preparar la ejecución
y por la notificación de la solicitud de que se declare el extravío de la letra
de cambio o pagaré, conforme los artículos 100 y 107 de la Ley
Nº 18.092.258
Existe abundante jurisprudencia en torno a la figura de la prescripción
extintiva. Así se ha sostenido: el efecto propio de la interrupción civil es la
pérdida de todo el tiempo de prescripción que hubiere alcanzado a
257
En este sentido, se ha resuelto: "Lo obrado en la gestión preparatoria, que luego fue
anulada por resolución ejecutoriada, carece de todo valor, no produce efectos,
jurídicamente debe tenerse como no acontecida. Quien la inició debió intentarla
nuevamente para luego, también, volver a interponer su demanda ejecutiva y, al darse
curso a esta el ejecutado opuso la excepción de prescripción de la acción que fue
acogida por los jueces recurridos". Corte Suprema, 18 de abril de 2012, rol Nº 5089-
2011.
258
MATURANA MIQUEL, Cristián, ob. cit., p. 301 y 302.
206
correr;259 la mera presentación de la demanda en la Corte de Apelaciones
para efectos de su distribución, no permite inferir que exista la decisión
inequívoca del acreedor de perseguir el pago de lo adeudado, de modo
oportuno;260 el cómputo de la prescripción no puede entenderse
interrumpido con la notificación del libelo al codemandado, si la obligación
que se cobra no fue contraída solidariamente;261 interrumpida la
prescripción en contra de uno de los codeudores solidarios queda
interrumpida respecto de todos;262 la gestión dirigida a declaración de
extravío tiene mérito de interrumpir prescripción respecto del obligado pero
no de revivir obligación ya fenecida por prescripción;263 declaración de
nulidad por falta de emplazamiento produce que no opere interrupción de
prescripción;264 la gestión preparatoria de la vía ejecutiva es idónea para
interrumpir la prescripción. En efecto, la gestión preparatoria del juicio
ejecutivo y el juicio ejecutivo posterior, constituyen una unidad procesal,
aun cuando materialmente puedan existir dos cuadernos diversos, sin que
ello obste a la unidad del proceso. Empero, luego de producida tal
interrupción, el término comienza a correr nuevamente;265 no procede la
excepción de prescripción fundada en que la demanda ejecutiva se
259
260
Corte de Apelaciones de Concepción, 16 de enero de 2014, rol Nº 1410-2013.
261
262
263
264
265
207
interpuso transcurrido un año desde la fecha del protesto del cheque, ya que
la notificación judicial oportuna de este es una forma de iniciar el juicio y
de interrumpir la prescripción;266 si el título ejecutivo que ha servido de
base a la ejecución es la sentencia que tuvo por confeso al demandado y no
el cheque acompañado, no resulta aplicable el plazo de prescripción a que
se refiere el artículo 34 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y
Cheques;267 la hipoteca no puede extinguirse por prescripción
independientemente de la obligación que garantiza, pues, según afirman los
artículos 2434 inciso primero y 2516 del Código Civil, la acción
hipotecaria prescribe conjuntamente con la obligación principal a que
accede;268 la hipoteca considerada como contrato tiene el carácter de
accesorio, es decir, destinado a garantir una obligación principal, por tanto
al acogerse la excepción de prescripción derivada de la acción que emana
del pagaré, se debe rechazar la demanda de desposeimiento de la finca
hipotecada;269 las interrupciones civiles producidas en el ejercicio de la
acción hipotecaria dirigida en contra de los terceros poseedores afectan
también a las acciones personales que el acreedor tenga en contra del
deudor;270 la prescripción de la acción de desposeimiento comienza a correr
266
Corte de Apelaciones de Santiago, 16 de marzo de 1981. R.D.J., t. 78, sec. 2ª, p.
38.
267
Corte Suprema, 28 de octubre de 1993. R., t. 90, sec. 1ª, p. 125
268
269
270
Corte de Apelaciones de la Serena, 26 de diciembre de 2011, rol Nº 481-2011.
208
desde que se certifica que el ejecutado —deudor personal— no opuso
excepciones, debiendo computarse desde ese hecho el plazo de 1 año que
establece el artículo 98 de la Ley Nº 18.092;271 el plazo de prescripción que
prevé el artículo 34 de la Ley de Cuentas Corrientes y Cheques, y que debe
computarse a partir de la fecha del protesto del documento mercantil
invocado, se interrumpe con la notificación de la gestión preparatoria de la
ejecución;272 la acción que intenta el acreedor hipotecario contra el tercer
poseedor, en los términos del artículo 758 del Código de Procedimiento
Civil, es apta para interrumpir la prescripción siempre que se notifique
antes de que se cumpla el plazo de prescripción;273 la acción de
desposeimiento no puede entenderse autónoma en relación con las acciones
impetradas en contra del deudor principal y consecuencialmente la
interposición de estas interrumpe la prescripción de aquella;274 la
interrupción de la obligación principal necesariamente afecta interrupción
de la acción hipotecaria, al ser esta de carácter accesoria. La acción
hipotecaria contra el deudor principal es inseparable de la que se ejerce
contra el tercero poseedor de la finca hipotecada, por lo que no habiendo
prescrito la primera, puede efectivamente ejercerse la segunda;275 la
excepción de prescripción de la acción ejecutiva opuesta por el aval y
271
272
Corte Suprema, 2 de junio de 2011, rol Nº 1905-2010.
273
274
275
209
codeudor solidario, no puede beneficiar al deudor principal si este no la
opuso en su favor, debiendo entenderse que renuncia a ella; 276 la
circunstancia de que el deudor, al ser citado a la presencia judicial en la
diligencia preparatoria de la vía ejecutiva, haya reconocido su firma puesta
en la aceptación de la letra de cambio cuyas acciones se encontraban
prescritas de conformidad al artículo 761 del Código de Comercio, no
impide la excepción de prescripción de la deuda y su aceptación. Mediante
tal reconocimiento solo ha sido posible hacer revivir la acción ejecutiva u
obtener el título con el cual ha de iniciarse la ejecución, sin que pueda el
juez, en este caso, negarse a la ejecución cuando dicho título tuviere menos
de cinco años, sin perjuicio de la excepción de prescripción de la deuda que
en su oportunidad pueda oponer el ejecutado;277 y el juez no puede declarar
de oficio la prescripción de la acción ordinaria emanada del contrato de
mutuo celebrado por las partes, que prescribe en el plazo cinco años
contados desde que la obligación se hizo exigible; no resulta aplicable, en
la especie, las normas de los artículos 438 y 442 del Código de
Procedimiento Civil concernidas al juicio ejecutivo.278
276
Corte Suprema, 1 de octubre de 1990. R., t. 87, sec. 1ª, p. 155.
277
Corte de Apelaciones de Santiago, 25 de noviembre de 1963. R.D.J., t. 62, sec. 1ª,
p. 312.
278
210
4. LA RENOVACIÓN DE LOS TÍTULOS EJECUTIVOS PRESCRITOS A TRAVÉS
DE LAS GESTIONES PREPARATORIAS DE LA VÍA EJECUTIVA
En este punto debe dilucidarse si la gestión preparatoria de la vía
ejecutiva tiene o no virtud de darle mérito ejecutivo a una obligación
prescrita.
Una posición niega esta posibilidad. Se sostiene que el ejecutante no
puede hacer uso del derecho que el artículo 435 del Código de
Procedimiento Civil confiere al acreedor que carece de un título ejecutivo,
porque no se puede preparar la vía ejecutiva respecto de aquel contra el
cual por la misma obligación ya existe un título ejecutivo. En este sentido,
se ha resuelto que la prescripción en general, tanto la adquisitiva como la
extintiva, se justifica entre otras razones, en el interés social de que las
situaciones jurídicas no permanezcan por largo tiempo en la incertidumbre,
lo contrario importaría un estado de inseguridad jurídica permanente, por
cuanto de aceptarse la situación procesal de que un acreedor que posea un
título ejecutivo, pero prescrito, pudiese utilizar el procedimiento contenido
en el artículo 435 del Código de Procedimiento Civil con miras a hacerse
de un nuevo título ejecutivo, se produciría en la práctica el efecto de
generar un nuevo plazo de prescripción que el legislador no ha
contemplado, llevando, de hecho, a hacer revivir una acción ejecutiva ya
211
prescrita, consecuencia que no puede ser amparada por la naturaleza de
orden público que se reconoce a la institución de la prescripción.279
Otra opinión en cambio, admite la posibilidad de renovar la acción
ejecutiva, pero reconocen efectos diversos según se trate de un
reconocimiento de firma o confesión de deuda y, en este caso, si fue
expresa o bien tácita.
Se sostiene que extinguida por la prescripción la acción ejecutiva, se trata
entonces, en el caso del ejecutante, de un acreedor que carece de título
ejecutivo; y el artículo 435 del Código de Procedimiento Civil faculta a
todo acreedor que carece de título ejecutivo, sin distinguir la razón en
virtud de la cual carezca de él, para preparar la ejecución llamando a su
deudor a reconocer la firma puesta en un instrumento privado o a reconocer
la deuda. Corrobora esta posibilidad lo dispuesto en el artículo 442 del
Código de Procedimiento Civil, que permite la subsistencia de una acción
ejecutiva respecto de la cual ha transcurrido el lapso de prescripción, por
alguno de los medios que sirven para deducir esta acción en conformidad al
artículo 434 de la misma codificación.
Ahora, partiendo de la idea de que sí se puede hacer subsistir la acción
ejecutiva, habrá que distinguir entre las distintas variantes que puede
279
Corte Suprema, 20 de agosto de 2007, rol Nº 2976-2006 y Corte de Apelaciones de
La Serena, 4 de julio de 2007, rol Nº 534-2007.
212
ofrecer el artículo 435 del Código de Procedimiento Civil, en razón de la
conducta que asuma el deudor. En efecto, el obligado al pago puede
adoptar cualquiera de las siguientes actitudes, conducta que tendrá
injerencia en la subsistencia de la acción.
a) Concurrir al tribunal y negar firma y deuda.
En esta hipótesis no habrá título ejecutivo y al acreedor no le queda otra
alternativa que seguir adelante un juicio declarativo en contra del deudor,
pudiendo este oponer la excepción de prescripción de acuerdo a las reglas
generales.
b) Concurrir, reconocer firma, pero negar la deuda.
En este caso, el reconocimiento de la firma como gestión preparatoria de
la vía ejecutiva, no implica generar un nuevo título, puesto que este sigue
siendo el documento en el cual consta aquella firma. De modo que la
prescripción de la deuda, que ya ha corrido en todo su lapso antes de este
reconocimiento, puede oponerse en el juicio ejecutivo posterior. El
reconocimiento de una firma no hace revivir una obligación ya prescrita,
sino que solo autoriza tener por preparada la acción ejecutiva; porque así se
ha perfeccionado para efectos procesales un título ya existente.280 Bajo esta
280
En este sentido, DOMÍNGUEZ ÁGUILa, Ramón y DOMÍNGUEZ BENAVENTE, Ramón:
"Confesión de deuda, reconocimiento de firma, renuncia a la prescripción.
Prescripción". En Rev. de Derecho Universidad de Concepción. Nº 190, 1991, p. 145
213
línea incluso se ha estimado que resulta improcedente dar curso a la gestión
preparatoria de la vía ejecutiva, porque al tratarse de una obligación
prescrita, igualmente el tribunal debería con posterioridad negar lugar a la
ejecución por aplicación del artículo 442 del Código de Procedimiento
Civil.
c) Comparecer, reconocer firma y confesar la deuda.
En esta hipótesis, ante la confesión de la deuda se produce la renuncia de
la prescripción. En efecto, en el evento que la deuda estuviere prescrita, no
existen otras maneras para evitar que ella se concrete que la renuncia que
efectúe el deudor o la determinación de no alegarla. De modo que,
confesada una deuda prescrita, dará derecho al acreedor a obtener su pago
en el procedimiento ejecutivo consecuente, sin que pueda luego el
ejecutado alegar la prescripción.281
d) No comparecer.
Caso en el cual el juez dará por reconocida la firma y por confesada la
deuda. Como en tal caso, el deudor no ha hecho manifestación alguna de
voluntad que suponga reconocer la deuda, pues se trata de una sanción
establecida por la ley para una abstención, alejado del acto positivo
281
En este sentido, Corte de Apelaciones de Concepción, 25 de marzo de 1983, en
Microjuris. Cita: MJJ6231.
214
voluntario que implica la voluntad de renuncia, en su oportunidad, el
deudor podrá alegar la excepción de prescripción.282
5. CONVERSIÓN DE PRESCRIPCIÓN EN EL PAGARÉ
El artículo 98 de la Ley Nº 18.092 dispone: "El plazo de prescripción de
las acciones cambiarias del portador contra los obligados al pago es de un
año, contado desde el día del vencimiento del documento". Esta norma no
distingue entre acciones ejecutivas y ordinarias, por lo que debe entenderse
que el plazo de un año que establece es un plazo único de prescripción para
la acción cambiaria emanada del pagaré, por lo que no importa si se trata de
la acción ejecutiva o de la ordinaria, desde que no hay distinción en la ley.
Por lo mismo, no cabe aquí la interversión de la prescripción, según la regla
del artículo 2523 del Código Civil.283 De este modo, no es posible, dar a los
pagarés dos acciones ejecutivas una especial regida por la ley pertinente y
otra la común regida por la legislación procesal civil.284 En efecto, las
acciones que nacen de un título como el de Pagaré, son solo acciones
282
En este sentido, DOMÍNGUEZ ÁGUILA, Ramón y DOMÍNGUEZ BENAVENTE, Ramón, ob.
cit., p. 147. No obstante, y con buenos argumentos, podría sostenerse también que se
está frente a una renuncia tácita de la prescripción, puesto que el demandado,
conocedor de que su inasistencia acarrea la confesión de la deuda, omite asistir.
283
En este sentido, DOMÍNGUEZ ÁGUILA, Ramón: La Prescripción Extintiva. Edit.
Jurídica de Chile, Santiago, 2004, p. 403.
284
215
cambiarias, cuyo plazo de prescripción es de un año, desde que la
obligación que se contiene en tal instrumento se ha hecho exigible.
Conforme a lo anterior, lo dispuesto en el inciso segundo del artículo 2515
del Código Civil, solo es aplicable para la prescripción de la acción
ejecutiva de tres años que la misma norma trata en el inciso primero. Por
ende, no puede sostenerse que transcurrido el plazo de prescripción de un
año que contempla el artículo 98 de la Ley Nº 18.092, el portador de un
Pagaré mantenga acción ordinaria para ejercitarla por dos años más.285
285
Corte Suprema, 3 de diciembre de 2015, rol Nº 29873-2014 y 18 de octubre de
2016, rol Nº 13846-2016; y Corte de Apelaciones de Santiago, 16 de septiembre de
2016, rol Nº 6679-2016.
216
SECCIÓN VIII TRAMITACIÓN DEL CUADERNO EJECUTIVO
1. ESTRUCTURA DEL JUICIO
En el juicio ejecutivo es posible distinguir dos cuadernos o ramos
fundamentales: Cuaderno ejecutivo y cuaderno de apremio. Junto con estos
dos cuadernos, eventualmente pueden existir los cuadernos de tercerías.
El cuaderno ejecutivo constituye el juicio mismo y contiene las siguientes
actuaciones: La gestión preparatoria de la vía ejecutiva, cuestión discutible,
por cierto; la demanda ejecutiva; la oposición a la demanda ejecutiva, que
recibe el nombre de oposición a la ejecución; la respuesta del ejecutante a
la oposición del ejecutado; la prueba; periodo de observaciones a la prueba;
la citación para oír sentencia y la sentencia definitiva.
El cuaderno de apremio, se tramita paralelamente al cuaderno ejecutivo y
contiene las siguientes actuaciones: mandamiento de ejecución y embargo;
requerimiento de pago; el embargo de bienes del ejecutado; la
administración de los bienes embargados; y el remate de dichos bienes.
217
El cuaderno de tercerías, que tendrá lugar cuando concurra al juicio
ejecutivo un tercero alegando algún derecho sobre los bienes embargados,
podrá ser de dominio, de posesión, de prelación o de pago.
El cuaderno ejecutivo puede iniciarse de dos maneras:
a.- Mediante una gestión preparatoria de la vía ejecutiva.
De acuerdo al artículo 178 del Código Orgánico de Tribunales, si el
procedimiento se inicia mediante una gestión preparatoria de la vía
ejecutiva, es competente para conocer del juicio ejecutivo, el mismo
tribunal que conoció de la gestión preparatoria de la vía ejecutiva. Este
tribunal conserva competencia para conocer y fallar el juicio posterior
iniciado con el mérito de ella, sin necesidad de nuevo trámite, más que la
presentación de la demanda correspondiente.286
b.- Por medio de la demanda ejecutiva.
Una vez concluida las gestiones preparatorias de la vía ejecutiva, si el
título era imperfecto o sin ellas, si el título es perfecto, se debe presentar la
demanda ejecutiva.
286
218
2. LA DEMANDA EJECUTIVA
La demanda ejecutiva es el acto jurídico procesal del actor, por el cual
este somete a consideración del tribunal, la pretensión de que se cumpla
forzosamente una obligación de la que se dice acreedor.287
a) Requisitos
Esta demanda debe cumplir con ciertos requisitos, obligatorios algunos,
facultativos otros.
a.1) Requisitos obligatorios
a) La demanda debe cumplir con las exigencias del artículo 254 Código
de Procedimiento Civil, y ello por aplicación del artículo 3º del citado
cuerpo normativo.
Además, por expresa disposición del inciso tercero del artículo 438 del
Código de Procedimiento Civil, debe expresar la especie o cantidad líquida
por la que se pide que se despache mandamiento de ejecución y embargo.
287
219
Cabe precisar que la cita equivocada que realice el actor de disposiciones
legales, no altera lo sustancial de la acción deducida. En este sentido, se ha
resuelto "la calificación jurídica es la tarea propia de los tribunales de
justicia; y la circunstancia de que el actor ejecutante, haya identificado las
letras de cambio dentro de un numeral del artículo 434 del Código de
Procedimiento Civil, debiendo citar otro, no priva de mérito ejecutivo a
aquellos títulos que lo sean".288
La petición concreta en una demanda ejecutiva, se traduce en solicitar
directamente al tribunal, que en mérito de lo expuesto y del título que se
acompaña, se despache mandamiento de ejecución y embargo en contra del
ejecutado por la obligación aludida y, que en definitiva, acoja la demanda
ordenando que se siga adelante la ejecución hasta el entero pago de lo
adeudado en capital, intereses y costas.289
b) La demanda debe presentarse acompañada del título ejecutivo.
Para que sea posible el examen que refieren los artículos 441 y 442 del
Código de Procedimiento Civil, el título fundante de la acción debe ir
aparejado a la demanda ejecutiva. De este modo, quien sostiene un juicio
ejecutivo, debe allegar junto a la demanda el título que la justifica como tal,
esto es, el antecedente documental que, de manera indubitada, da cuenta de

288
Corte de Apelaciones de Santiago, 4 de marzo de 2004, cita Microjuris: MJJ9280.
289
No obstante, se ha resuelto que no convierte en inepta una demanda ejecutiva el
hecho de no solicitar que se siga adelante con la ejecución. Corte Suprema, 21 de
junio de 2013, rol Nº 4273-2011.
220
la existencia de una obligación de dar, hacer o no hacer y que por expresa
autorización de la ley autoriza su cumplimiento compulsivo.290 Dicha
exigencia no se satisface solicitando traer a la vista el título que se
encuentra allegado en otro proceso, máxime si se trata de uno seguido ante
un tribunal diverso, pues solo así el juez puede examinar el título, se evita
la duplicidad de juicios y se asegura el derecho a la defensa del ejecutado,
quien podrá revisar el título ejecutivo previo a la oposición de excepciones.
Por lo demás, el artículo 6º de la Ley Nº 20.886 estableció que los títulos
ejecutivos cuyo formato original no sea electrónico debía presentarse
materialmente en el tribunal y quedaría bajo la custodia del funcionario o
Ministro de Fe que corresponda, bajo apercibimiento de tener por no
iniciado la ejecución.291 Sin embargo, esta regla propia del juicio ejecutivo
ordinario, no es aplicable si el actor dedujo demanda de desposeimiento,
pues en tal caso el ejecutante no tiene título ejecutivo en contra del
demandado, sino que su título lo es contra un tercero ajeno al pleito, esto
es, el deudor personal.292
c) Debe ser patrocinada por un abogado y contener la designación de un
mandatario judicial en su caso.
290
291
En este sentido, Tercer Juzgado Civil de Concepción, 25 de mayo de 2017, rol Nº
3146-2017 y Corte de Apelaciones de Concepción, 6 de diciembre de 2017, rol Nº
1482-2017.
292
En este sentido, Corte Suprema, 29 de octubre de 2008, rol Nº 5092-2007 y 16 de
agosto de 2016, rol Nº 3982-2016.
221
En cuanto al poder, se puede otorgar mandato judicial respecto de las
letras de cambio y pagarés, mediante el simple endoso con la cláusula
"valor en cobro" o "en cobranza". En efecto, de conformidad a lo
establecido en el artículo 29 de la Ley Nº 18.092, el endoso que contenga la
cláusula "valor en cobro", "en cobranza", o cualquiera otra mención que
indique un simple mandato, faculta al portador para ejercitar todos los
derechos derivados de la letra de cambio, salvo los de endosar en dominio
o garantía, norma que agrega que el endosatario en cobranza puede cobrar
y percibir incluso judicialmente, y tiene todas las atribuciones propias del
mandatario judicial, comprendidas también aquellas que conforme a la ley
requieren mención expresa. Con todo, el mandatario solo puede
comparecer ante los tribunales en la forma que exige la ley.293
Tratándose de un cheque nominativo, por disposición de la Ley de
cheques son aplicables las reglas generales de la letra de cambio contenida
en el artículo 29 de la Ley Nº 18.092, lo que permite endosarlo con la
cláusula valor en cobro, en cobranza o cualquiera mención que indique un
simple mandato.
Por último, el endoso en comisión de cobranza implica que el tenedor del
documento lo entrega a un tercero, endosatario, para que lo cobre, lo cual
puede hacerse con el fin de que sea el banco quien procure la obtención de
293
Corte de Apelaciones de Santiago, 22 de julio de 1992, en Microjuris, cita: MJJ1720.
222
los fondos requeridos o bien para gestionar el cobro judicial, situación esta
última en la cual el endoso al abogado importa la constitución de un
mandato de carácter amplio a su favor, de conformidad con lo que prevé el
artículo 21 de la Ley Nº 18.092.294
Se ha resuelto que cualquiera sea la finalidad, el endoso debe cumplir con
dos exigencias formales básicas: debe contener la firma del endosante,
estampada al dorso del documento o no existiendo espacio en la letra
misma, el acto escrito se estampa en una hoja de prolongación adherida al
documento; y, la tradición o entrega del título que habilita a quien esté en
posesión material de título para exigir el cumplimiento de lo en él indicado,
conforme a su ley de circulación.
Si la firma puesta en el endoso es falsa, el endoso es nulo, y, en razón de
ello, carece el demandante de legitimación activa para exigir el cobro del
294
La jurisprudencia reiterada ha resuelto acerca de la procedencia del endoso en
comisión de cobranza a un abogado para los efectos del cobro judicial de un cheque
nominativo. En este sentido, útil resulta considerar lo que en su oportunidad resolvió
esta Corte Suprema en sentencia de 29 de abril de 1991, dictada en los autos rol Nº
28401, al conocer de la apelación de un recurso de amparo (Fallos del Mes Nº 389, de
abril de 1991, sección criminal Nº 3) en cuanto a que es necesario tener presente que
el artículo 14 de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, D.F.L Nº 707 de
1982 (norma que viene del Decreto Supremo de Hacienda Nº 3.777 de 1943), sin
perjuicio de ser una norma especial, debe entenderse modificada por la de la misma
naturaleza contenida en el artículo 29 de la Ley Nº 18.092 (publicada en el Diario
Oficial de 14 de enero de 1982), aplicable a los cheques dados en pago en lo relativo a
aquellos nominativos endosados en comisión de cobranza, y que no está limitada la
comisión de cobranza al solo cobro bancario, sino que se extiende también al cobro
judicial. En este sentido, Corte Suprema, 31 de agosto de 2015, rol Nº 6623-2015.
223
crédito del que dice ser acreedor, configurándose así la excepción prevista
en el numeral 2 del artículo 464 del Código de Procedimiento Civil.295
Por aplicación a lo dispuesto en inciso primero del artículo 7º del Código
de Procedimiento Civil, el mandato otorgado en la gestión preparatoria es
suficiente para proseguir la tramitación de la demanda ejecutiva. En efecto,
la gestión preparatoria de la vía ejecutiva, forma una unidad con la
demanda ejecutiva, siendo esta una de las vías a través de las cuales se
inicia un juicio ejecutivo. Conclusión que por lo demás se encuentra en
armonía con dispuesto en el artículo 1º inciso tercero de la Ley Nº 18.120,
al expresar "El abogado conservará este patrocinio y su responsabilidad,
mientras en el proceso no haya testimonio de la cesación de dicho
patrocinio. Podrá, además, tomar la representación de su patrocinado en
cualquiera de las actuaciones, gestiones o trámites de las diversas instancias
del juicio o asunto".296
a.2) Requisitos prescindibles
a) La designación de los bienes sobre los que ha de trabarse el embargo.
Esta designación debe contenerla el mandamiento en dos casos:
295
296
En este sentido puede consultarse, Corte Suprema, 15 de julio de 2011, rol Nº
5622-2011.
224
i.- Cuando el acreedor hubiere indicado en su demanda los bienes sobre
los que el embargo debe trabarse.
ii.- Cuando la ejecución recaiga sobre la especie o cuerpo cierto que
exista en poder del deudor, según lo establece el inciso penúltimo del
b) Podrá designar un depositario provisional de los bienes embargados,
según fluye del Nº 3 del artículo 443 del Código de Procedimiento Civil.
c) La orden de proceder a la traba del embargo con auxilio de la fuerza
pública, siempre que en concepto del tribunal haya fundado temor de que el
mandamiento sea desobedecido y que el ejecutante lo solicite
expresamente.
3. AMPLIACIÓN DE LA DEMANDA
El ejecutante puede ampliar la demanda ejecutiva en los términos del
artículo 261 del Código de Procedimiento Civil; si el juez accede a la
225
solicitud, deberá dictarse un nuevo mandamiento de ejecución y embargo,
anulando el anterior.297
4. RETIRO DE LA DEMANDA
Antes que se notifique válidamente la demanda ejecutiva al ejecutado, el
ejecutante puede retirar la demanda ejecutiva, después solo podrá
desistirse. Se ha resuelto que el retiro de la demanda antes de su
notificación, no produce efectos respecto de la cláusula de aceleración, vale
decir, si no se notifica la demanda ejecutiva al ejecutado, el libelo no tiene
el efecto de acelerar la deuda. Esto es así, atendido que la omisión en la
notificación de la demanda ejecutiva hace que no nazca a la vida del
derecho y se evita que produzca efectos en el mundo jurídico.298
297
Corte de Apelaciones de Santiago, 8 de noviembre de 2016, rol Nº 9446-2016.
298
226
5. EXAMEN DE LA DEMANDA EJECUTIVA POR EL TRIBUNAL
El tribunal deberá examinar la demanda y el titulo ejecutivo en que se
sustenta la ejecución.
Si el libelo no cumple con los requisitos establecidos en los numerales 1,
2 y 3 del artículo 254 del Código de Procedimiento Civil, el tribunal de
oficio puede no dar curso a la demanda; si no satisface las reglas de
comparecencia establecida en la Ley Nº 18.120, previo apercibimiento, el
juez deberá tener por no presentada la demanda; y, si el ejecutante no
allega a la demanda el título ejecutivo, cuyo formato original sea o no
electrónico, de conformidad al artículo 6º de la Ley Nº 20.886, previo
apercibimiento legal, se tendrá por no iniciada la ejecución. En la
actualidad el Sistema de Tramitación Electrónico de Causas Civiles (Sitci),
permite por defecto hacer estos últimos dos apercibimientos.
El artículo 441 del Código de Procedimiento Civil impone al juez
examinar el título ejecutivo, para saber: a) si el título es ejecutivo; b) si la
obligación es líquida y actualmente exigible; c) si el título ejecutivo no
tiene más de tres años.
227
Si el título reúne estas condiciones, el tribunal ordenará despachar
mandamiento de ejecución y embargo y si falta alguno de ellos, denegará la
ejecución.299
Esta primera resolución se dicta sin notificación ni audiencia del
demandado, aun cuando este se haya apersonado en el juicio. Lo que el
legislador pretende con esto, es impedir que el ejecutado estorbe o
embarace la ejecución, como expresamente lo indica el inciso segundo del
artículo 441 del Código de Procedimiento Civil. Sin embargo, los datos
ilustrativos que este pueda suministrar deben ser estimados por el tribunal
para apreciar la procedencia o improcedencia de la acción deducida.
Este examen cuidadoso del título que manda el artículo 441 del Código
de Procedimiento Civil, supone el primer acercamiento del juez al título.300
Fuera de esta oportunidad, el juzgador no puede volver a apreciar la
habilidad del título, a menos que el ejecutado oponga excepciones a la
ejecución. De ahí la obligación del ejecutante de allegar, conjuntamente
con el inicio del pleito y antes de trabarse la relación procesal, el título
sobre el cual encaminará su acción.301 -302
299
300
Se ha resuelto que en este examen de admisibilidad el juez no puede, más allá del
examen visual, realizar un análisis e interpretación del título (Corte Suprema, 17 de
marzo de 2016, rol Nº 21182-2015).
301
Corte Suprema, 17 de octubre de 2011, rol Nº 6514-2010 y 13 de julio de 2015, rol
Nº 7213-2015.
228
Los requisitos o condiciones que el legislador exige en el artículo 441 del
Código de Procedimiento Civil, deben concurrir en el momento en que se
ejercita la acción ejecutiva, de lo contrario el ejecutado podría quedar en un
estado de indefensión al no poder formular alegaciones respecto del título
ejecutivo subsanado, infringiéndose de esa manera las normas del debido
proceso.303
Se sostiene que cuando se le presenta al tribunal una demanda ejecutiva
fundada en el título ejecutivo, se debe verificar tanto la existencia de la
materialidad del título como el acto jurídico que contiene, vale decir,
primero examina si hay título y si éste está contemplado como título
ejecutivo; y, si el acto jurídico que contiene cumple las exigencias de
abrazar una deuda líquida, actualmente exigible, no prescrita y, que sea una
302
Se ha resuelto que procede la excepción contemplada en el artículo 464 Nº 7 del
Código de Procedimiento Civil, esto es, falta de algún requisito o condición establecida
por la ley para que el título tenga fuerza ejecutiva, si el demandante no acompañó el
título fundante de su acción en la oportunidad procesal que correspondía, y ello no fue
advertido por el tribunal a quo en su oportunidad, quien sin efectuar el examen
requerido por el artículo 441 del Código de Procedimiento Civil ordenó despachar el
mandamiento de ejecución y embargo, sin efectuar un análisis detallado de los
requisitos legales necesarios para ello, entre los cuales se encuentra, el ser la
obligación principal líquida, determinada y actualmente exigible; aun cuando el actor
subsane posteriormente dicha omisión, luego de que el demandado hizo uso de su
derecho de oponer excepciones a la sentencia definitiva en que consta la obligación
cuyo cumplimiento pretendía demandar, lo que no es procedente, por cuanto los
requisitos o condiciones que el legislador exige en el referido artículo 441 deben
concurrir en el momento en que se ejercita la acción ejecutiva, ya que una
interpretación contraria significaría dejar al ejecutado en la indefensión, sin que pueda
formular alegaciones respecto del título ejecutivo subsanado, infringiéndose las
normas del debido proceso. Corte Suprema, 22 de octubre de 2007, rol Nº 1112-2006.
303
Corte Suprema, 22 de octubre de 2007, rol Nº 1112-2006 y Corte de Apelaciones de
Santiago, 19 de diciembre de 2013, rol Nº 8220-2012. En este sentido, QUEZADA
MELÉNDEZ, José, ob. cit., p. 116.
229
obligación de dar, hacer o no hacer.304 Sin embargo, este examen formal del
artículo 441 del Código de Procedimiento Civil, no alcanza a los aspectos
de fondo, entregados a la etapa de oposición conforme lo prevé el artículo
464 del Código de Procedimiento Civil.305 Se ha resuelto: "si el ámbito de
actuación que confiere el artículo 441 del Código de Procedimiento Civil

304
COLOMBO CAMPBELL, Juan. "Juicio Ejecutivo. Panorama Actual", ob. cit., p. 9. v. En
este sentido, QUEZADA MELÉNDEZ, José, ob. cit., p. 115, PEREIRA ANABALÓN, Hugo, ob.
cit., p. 44 y ALSINA, Hugo: Juicios ejecutivos y de apremio, medidas precautorias, y
tercerías. Edit. Jurídica Universitaria S.A. México, 2002, p. 642. En esta línea, se ha
resuelto cuando el artículo 441 del Código Procesal Civil dispone que "el tribunal
examinará el título y despachará o denegará la ejecución", le encomienda un análisis
que no está limitado a aspectos formales de caracteres objetivos o evidentes. En
razón de lo anterior es que la doctrina enseña que, al proveer la demanda ejecutiva,
corresponde que el juez determine si el título esgrimido reúne las condiciones
generales de procedencia de la acción, esto es, si es ejecutivo, si la obligación de que
da cuenta es actualmente exigible, determinada, convertible, líquida o liquidable y no
se encuentra prescrita, determinación, esta última, que remarca el artículo 442 del
Código citado. Las distintas reformas legales al Código de Procedimiento Civil
refuerzan los principios enunciados, otorgando mayores atribuciones a los jueces en la
marcha o tramitación de los procedimientos, concediéndoles la posibilidad de proceder
de oficio en numerosos casos. Corte Suprema, 30 de septiembre de 2008, rol Nº 5602-
2007, voto de minoría.
305
Se ha resuelto que verificado por el tribunal, dentro del marco simplemente objetivo,
que la obligación de que da cuenta el pagaré es líquida y actualmente exigible, que la
acción no está prescrita y que el título invocado, a primera vista, es de aquellos que
declara tales el artículo 434 citado, debió dar curso a la demanda y despachar
mandamiento de ejecución y embargo, sin que los eventuales defectos de que pueda
adolecer el mandato -que no es el título- o los también eventuales excesos en que
pudiera haber incurrido el mandatario, obsten a ello, pues estas alegaciones de fondo
puede hacerlas valer el ejecutado al momento de oponer excepciones a la ejecución.
v. Corte Suprema, 29 de diciembre de 2009, rol Nº 5584-2008; 30 de septiembre de
2008, rol Nº 5612-2007 y fallo de 30 de septiembre de 2008, rol Nº 5615-2007. En este
sentido, Corte de Apelaciones de Santiago, 8 de julio de 2016, rol Nº 4833-2016 y 18
de abril de 2016, rol Nº 2788-2016. También se ha resuelto Se ha resuelto que el
tribunal supeditar el Despáchese, a que previamente el ejecutante aclare la suma por
la que intenta la ejecución en razón de lo dispuesto en el artículo 30 de la Ley Nº
18.010 (En este sentido, Corte de Apelaciones de Santiago, 16 de febrero de 2018, rol
Nº 9829-2017) y tratándose de un título ejecutivo consistente en una escritura pública
de contrato bilateral, el examen a que se refiere el artículo 441 del Código de
Procedimiento Civil, alcanza también a la comprobación de que el ejecutante cumplió
a su vez las obligaciones por él contraídas (Corte Suprema, 29 de marzo de 2004, rol
Nº 1218-2003).
230
no resultaba suficiente para dilucidar desde luego si las resoluciones
administrativas invocadas como títulos por la actora no reúnen los
requisitos del artículo 434 del Código de Procedimiento Civil, debieron
diferir el asunto para la etapa procesal correspondiente y dar curso a la
demanda, pues bien puede la ejecutada hacer valer como defensa la
alegación de carecer el título de fuerza ejecutiva en la oportunidad que
prescribe el artículo 464 del código antes citado y sólo en este último caso
corresponderá que el tribunal analice los argumentos jurídicos que las
partes expongan, interprete el conjunto de normas que regulan la materia y
determine en definitiva la tesis legal a la que adscribe".306
El examen que realiza el juez para despachar mandamiento de ejecución
y embargo no impide que, a posteriori, si se estima del caso en atención al
mérito del proceso, se pueda acoger alguna de las excepciones que
establece el artículo 464 del Código de Procedimiento Civil. En efecto, la
resolución que ordena despachar el mandamiento de embargo no produce
cosa juzgada ni importa el fallo de la litis, que solo empieza con el
requerimiento de pago y que debe terminar con una sentencia en que se
resuelva si debe o no llevarse adelante la ejecución, sin que el silencio del
ejecutado dé al ejecutante más derechos de los que por ley correspondan.307
306
307
En este sentido se ha resuelto "No hay en ello vulneración del efecto de cosa
juzgada que emana del primer pronunciamiento ya que la revisión que en la etapa de
admisibilidad efectúa el sentenciador obedece a un control de orden formal que
231
Si el tribunal incurre en un error al examinar el título y despacha el
mandamiento, sin que se trate de una obligación líquida, actualmente
exigible y de acción no prescrita que sea exigible a la demandada, no puede
suspender el procedimiento ejecutivo vía nulidad procesal, pues no se trata
de un aparente vicio procesal de índole esencial, sino que implica volver a
examinar el título invocado por la ejecutante y, consecuencialmente,
modificar una resolución anterior que, más tarde, estimó equivocada. No
resulta pertinente que el tribunal actuando de manera oficiosa, deje sin
efecto esa decisión para disponer, en su lugar, que no procede dar lugar a la
ejecución.308 En este sentido, se ha fallado "Si por error se estimó admitir a
tramitación la demanda no obstante encontrarse prescrita la acción
ejecutiva, sólo cabía que el ejecutado se alzara en contra de esta resolución
o dedujera la excepción respectiva, pero nunca que el tribunal, por decisión
propia, enmiende lo actuado, fundado en una norma legal que no se lo
permite y desconociendo el claro mandato del artículo 182 del Código de
asegure los presupuestos indispensables para autorizar el despacho del mandamiento

de ejecución y embargo. Aquel examen puede y debe volver a practicarse con
posterioridad, ahora en la sentencia definitiva, si el ejecutado alega la insuficiencia del
título, como ha ocurrido en el caso de autos. Razonar de contrario importaría privar al
ejecutado, incluso desde antes de trabarse la litis, de la posibilidad de oponer la
excepción contenida en el numeral 7 del artículo 464 del Código de Procedimiento
Civil". Corte Suprema, 4 de agosto de 2011, rol Nº 8553-2009.
308
Corte Suprema, 13 de enero de 2014, rol Nº 4251-2013, 18 de marzo de 2014, rol
Nº 4278-2013, y 25 de septiembre de 1928, R.D.J., t. 26, sec. 1ª p. 600.
232
Procedimiento Civil";309 y el Tribunal se despoja del deber de examinar el
título para despachar o denegar la ejecución tan pronto como en ejercicio
de él abre la puerta de la litis, por cuanto si lo conservara después y le
fuera, por tanto, forzoso o simplemente facultativo, atender, en cualquier
estado del pleito, la mera insinuación que se le hiciere en orden a corregir
el equivocado concepto en que hubiere incidido al acceder al mandamiento
solicitado, no se vislumbraría el móvil que el legislador tuvo en vista al
incluir las excepciones antes aludidas entre las que es necesario ejercitar
con sujeción estricta a la formalidades requeridas por la ley". 310 Distinto es
el caso si el tribunal admitió a tramitación la demanda ejecutiva sin que se
hubiere acompañado el título ejecutivo. En tal hipótesis, podrá corregir de
oficio disponiendo la nulidad de todo lo obrado en razón de la falta de
título en que se funda la acción ejecutiva.311
309
Corte de Apelaciones de Santiago, 7 de octubre de 2004. En R.D.J., y Gaceta de
los Tribunales, Nº 2-2004, diciembre 2004.
310
Corte Suprema, 13 de enero de 2014, rol Nº 4251-2013 y 16 de abril de 1932, en
R.D.J., t. 29, sec. 1ª p. 385.
311
En este sentido, Corte de Apelaciones de Concepción, 23 de octubre de 2017, rol
Nº 1118-2016.
233
6. POSIBILIDAD DE EXTENDER EL EXAMEN DE ADMISIBILIDAD DE LA
DEMANDA EJECUTIVA AL MONTO DE LA EJECUCIÓN
Se trata de un tema controvertido. Por una parte, se ha sostenido que el
tribunal tiene facultad para despachar el mandamiento de ejecución y
embargo por un monto distinto al pretendido por el ejecutante, fundado en
que el artículo 30 de la Ley Nº 18.101 establece para las operaciones en
dinero que tengan vencimiento en dos o más cuotas y contengan cláusulas
de aceleración deberán liquidarse al momento del pago voluntario o
forzado. Entonces a partir de esta disposición legal, se ha estimado que no
puede aceptarse liquidaciones anticipadas del crédito que incluyan
intereses, incluso no devengados, que practique el ejecutante, por cuanto,
por una parte, la ley se lo impide y por otra, las liquidaciones deben ser
practicadas por el secretario del tribunal en su oportunidad legal, esto es,
realizado el pago. Se argumenta también que cuando el Tribunal determina
la suma por la cual se despachará el mandamiento de ejecución y embargo,
lo hace solo en términos de capital adeudado, por ello utiliza la fórmula
consistente en capital prestado, dividido por cuotas pactadas, multiplicado
por cuotas impagas (vencidas y futuras) y por ello el mandamiento agrega a
continuación que a dicha cantidad le deben ser agregados intereses,
pactados los que obviamente incluirán los penales y costas. De esta manera,
en la liquidación final de la deuda, no debería haber discordancia entre lo
234
que pretende el ejecutante y lo que finalmente determina el tribunal y, si la
hubiera, el ejecutante tendría su derecho a objetar la liquidación del crédito
de acuerdo a las reglas generales.
Por último, se ha argumentado que acceder a la suma lineal del valor de
todas las cuotas vencidas y pendientes se estaría requiriendo de pago al
deudor por una suma que contiene un interés incorporado a cada cuota,
para luego tener que aplicar el interés máximo convencional al total de la
misma, suma de intereses que, finalmente, permitiría una aplicación de
intereses más allá del máximo permitido por la ley estipular, situación que
debe ser resguardada por el tribunal por tratarse de normas de orden
público económico.312
En contra de esta posición, se ha sostenido que si el Juez no despacha el
mandamiento de ejecución y embargo por la suma pedida por el ejecutante,
excede sus facultades legales, como quiera que de los artículos 441 y 442
del Código de Procedimiento Civil únicamente se desprende que el
juridiscente debe revisar si la obligación consta en un título ejecutivo y si
se trata de una que sea líquida, actualmente exigible y no prescrita, empero
carece de atribuciones para auscultar otros aspectos relacionados con el
monto de la acción interpuesta.313 Posición que no experimenta alteración
312
En este sentido, Corte de Apelaciones de Concepción, 31 de agosto de 2017, rol Nº
700-2017.
313
235
alguna, en virtud de lo que prevé el artículo 30 de la Ley Nº 18.010, desde
que esta norma regula una situación distinta a la abordada, pues se refiere
al estadio donde se produzca el pago de lo adeudado.314 Agregan además,
que la ley ha establecido con claridad y precisión el momento y motivos
legales en que el deudor puede oponerse a la ejecución, por lo que no
resulta atingente aquí aceptar una verdadera labor subsidiadora del juez de
la causa que rompa el esquema de contradicción y bilateralidad de la
audiencia propias e inherentes a la garantía constitucional del debido
proceso.315
7. RESOLUCIÓN QUE RECAE SOBRE LA DEMANDA EJECUTIVA
Si del examen que se realiza al título resulta que reúnen las condiciones
que la ley exige para que tenga fuerza ejecutiva, es decir, si se trata de un
título ejecutivo, si la obligación es líquida y actualmente exigible y si no
está prescrita, el juez ordenará despachar mandamiento de ejecución y
314
En este sentido, Corte de Apelaciones de Santiago, 18 de abril de 2016, rol Nº
2788-2016.
315
En este sentido, Corte de Apelaciones de Concepción, 9 de marzo de 2018, rol Nº
258-2018; 8 de noviembre de 2017, rol Nº 1306-2017; y 21 de noviembre de 2013, rol
Nº 1424-2013.
236
embargo; de lo contrario, denegará la ejecución, caso en el cual deberá
indicar las consideraciones por las que no da lugar a la ejecución.
Como se indicó, esta primera resolución se dicta sin notificación ni
audiencia del demandado, aun cuando este se haya apersonado en el juicio.
La resolución que provee la demanda ejecutiva tiene naturaleza de
sentencia interlocutoria. Será una interlocutoria de segunda clase si
despacha mandamiento de ejecución y embargo, porque recae sobre un
trámite que debe servir de base para el pronunciamiento de una sentencia
definitiva. Ahora, si se rechaza la ejecución, igualmente la resolución
tendrá naturaleza de sentencia interlocutoria, porque pone término al juicio
o hace imposible su continuación.
Cabe señalar que el titulo ejecutivo se debe tener por acompañado sin
apercibimiento legal, dado que en el juicio ejecutivo, el ejecutado no tiene
otro medio para obtener el rechazo de la ejecución, que el ejercicio de
alguna de las excepciones que taxativamente le concede la ley, de manera
que no podría el ejecutado impugnar el título ejecutivo por algunas razón
distinta a las contemplada en el artículo 464 del Código de Procedimiento
Civil.316
316
En este sentido, Corte de Apelaciones de Temuco, 24 de noviembre de 2010, rol Nº
1520-2010 y Corte Suprema, 27 de diciembre de 1927, R.D.J., t. 20, sec. 1ª, p. 544.
237
8. EL MANDAMIENTO DE EJECUCIÓN Y EMBARGO
Esta resolución, como tendrá oportunidad de estudiarse, encabezará el
cuaderno de apremio.
Si concurren todas las condiciones que hacen procedente la ejecución, es
decir, si el título es ejecutivo, si la obligación es líquida y actualmente
exigible y si el título no tiene más de tres años, el juez debe despachar el
mandamiento de ejecución y embargo.
238
9. RECURSOS QUE PROCEDEN CONTRA DE LA RESOLUCIÓN QUE PROVEE LA
DEMANDA EJECUTIVA
Atendida la naturaleza de sentencia interlocutoria que tiene la resolución
que provee la demanda ejecutiva, procede en su contra el recurso de
apelación y de casación.317
a) Recurso de apelación
Tratándose del recurso de apelación se debe distinguir dos situaciones:
1.- Si el recurso de apelación lo interpone el ejecutante.
La posibilidad de que el ejecutante pueda apelar de la resolución que
deniega la ejecución no admite duda puesto que está expresamente
reconocido en el inciso final del artículo 441 del Código de Procedimiento
Civil. De este modo, si el tribunal deniega el mandamiento de ejecución y
embargo, procede en su contra el recurso de apelación, el que deberá
interponerse derechamente y no en subsidio del de reposición, conforme lo
prescriben los artículos 181 y 188 del Código de Procedimiento Civil.318
317
No obstante, existe jurisprudencia que ha considerado que la resolución que ordena
despachar el mandamiento de ejecución y embargo tiene naturaleza de decreto,
providencia o proveído, pues sin fallar sobre incidentes o sobre trámites que sirven de
base para el pronunciamiento de una sentencia, puesto que solo tiene por objeto
determinar o arreglar la sustanciación del proceso, procede en su contra el recurso de
reposición con apelación subsidiaria. V. Corte de Apelaciones de Santiago, 25 de
318
Corte de Apelaciones de Concepción, 29 de octubre de 2009, rol Nº 1691-2009
(prevención).
239
Se ha resuelto que la redacción del artículo 441 del Código de
Procedimiento Civil restringe el recurso de apelación solo al caso de que se
deniegue el mandamiento de ejecución y embargo, por lo que, a contrario
sensu, en caso de que se acoja la solicitud de despachar tal mandamiento,
dicha providencia no es susceptible de apelación.319
2.- Si el recurso de apelación lo interpone el ejecutado.
Tratándose de la posibilidad de que quien apele sea el ejecutado, la
cuestión es discutible y se han sostenido al respecto dos tesis:
Algunos estiman que el ejecutado no puede apelar de la resolución que
despacha mandamiento de ejecución y embargo y ello porque si se le
permitiera hacerlo se le estaría posibilitando entorpecer el procedimiento,
cosa que prohíbe expresamente el inciso segundo del artículo 441 del
Código de Procedimiento Civil; arguye también una razón de texto,
sostienen que el Código de Procedimiento Civil autoriza expresamente el
recurso de apelación para el caso que deniega el mandamiento de ejecución
y, en cambio, nada dice respecto del caso en que se acoge.
Quienes participan de esta tesis, estiman que admitir la apelación del
ejecutado importaría una desnaturalización del juicio ejecutivo porque el
Código dispone que se debe despachar mandamiento de ejecución sin oír al
319
Corte de Apelaciones de Santiago, 12 de marzo de 2011. En R.D.J. y Gaceta de los
Tribunales. Nº 1-2001, enero 2001.
240
ejecutado, de manera que no puede concederse un recurso de apelación a
una persona que en realidad, no ha sido parte en primera instancia; además
el mismo Código establece que el ejecutado puede oponer las excepciones
que sean del caso, dentro de un plazo indicado en el Código, de manera que
si se concediera el recurso de apelación, se destruiría el mecanismo que se
ha adoptado para entablar las excepciones; y más aún, podría incluso
dejarse al ejecutante en una situación de indefensión, a menos que
apersonándose en segunda instancia concurra a defender su derecho.320 En
este sentido, se ha pronunciado parte de nuestra jurisprudencia.321
Si el tribunal despacha el mandamiento de ejecución y embargo por una
suma distinta a la demandada por el ejecutante, procederá el recurso de
apelación, el que igualmente se concederá en el solo efecto devolutivo.
Para otros en cambio, no hay inconveniente alguno para que el ejecutado
apele de esta resolución y ello por las siguientes razones:
320
V. ALESSANDRI, Fernando, ob. cit., p. 34.
321
En este sentido, Corte de Apelaciones de Arica, 3 de diciembre de 2010, rol Nº 405-
2010; y Corte Suprema, fallo de 22 de marzo de 2012, rol Nº 430-2011. Sin embargo,
la Corte de Apelaciones de Antofagasta conociendo de un recurso de apelación
deducido por el ejecutado en contra de la sentencia interlocutoria que tuvo por
presentada la demanda ejecutiva y ordenó despachar mandamiento de ejecución y
embargo, no obstante que el ejecutante no acompañó ni adjuntó a su libelo el pagaré
en que se fundamenta la ejecución, se resolvió por dicho tribunal de alzada acogerla,
fundado en que el juez ante quien se inicia una ejecución debe examinar el título en
que se funda y resolver si reúne o no los requisitos legales para que tenga fuerza
ejecutiva. Debiendo precisarse, eso sí, que se trataba de una acción de
desposeimiento. Corte de Apelaciones de Antofagasta, 19 de junio de 2006, rol Nº
212-2006.
241
a) Porque es una sentencia interlocutoria y el artículo 187 del Código de
Procedimiento Civil admite el recurso de apelación en contra de este tipo
de resoluciones, a menos que la ley lo haya prohibido expresamente, lo que
en esta situación no sucede. En este sentido, se ha resuelto que la sentencia
interlocutoria que ordena despachar el mandamiento de ejecución y
embargo es apelable, ya que resuelve sobre un trámite que debe servir de
base en el pronunciamiento de una sentencia definitiva o interlocutoria en
los términos que señala el artículo 158 inciso tercero del Código de
Procedimiento Civil.322 Afirman que conforme a lo dispuesto en el artículo
187 del Código de Procedimiento Civil tal resolución es apelable, amén de
no existir precepto legal que deniegue expresamente ese recurso de
apelación.323
b) No es verdad que al admitirse la apelación del ejecutado se permita a
este entorpecer la ejecución, porque de acuerdo con el Nº 1 del artículo 194
del Código de Procedimiento Civil, este recurso se concede en el solo
efecto devolutivo.
322
Corte de Apelaciones de Santiago, 29 de julio de 2003, Cita: Microjuris MJJ9393 y
13 de noviembre de 1998, Cita: Microjuris MJJ1174.
323
Corte Suprema, 5 de julio de 1983, Cita Microjuris: MJJ6102.
242
b) Recurso de casación
Si la resolución despacha mandamiento de ejecución y embargo, no es
admisible en su contra este recurso, puesto que no se trata de ninguna de
aquellas sentencias que admiten este recurso.
En cambio, si la resolución deniega la ejecución, es decir, no da lugar a
despachar mandamiento de ejecución y embargo, se sostiene que procede el
recurso de casación tanto en la forma como en el fondo si la Corte de
Apelaciones confirma la sentencia de Primera instancia, porque se trata de
una sentencia interlocutoria que pone término al juicio o hace imposible su
continuación.
Cabe advertirse, según se ha resuelto, solo la resolución recaída en la
demanda presentada por el ejecutante, esto es, aquella que ordena
despachar el mandamiento, puede tener el carácter de sentencia firme,
susceptible de ser impugnada, pero no el mandamiento de ejecución y
embargo mismo porque este, no es más que una mera consecuencia de la
resolución que necesariamente le antecede.324
324
En este sentido, Corte Suprema, 23 de julio de 2002, Cita: Microjuris: MJJ7572.
243
10. NOTIFICACIÓN DE LA DEMANDA EJECUTIVA Y REQUERIMIENTO DE
PAGO
En el juicio ejecutivo, el emplazamiento del ejecutado se conforma por
dos actos procesales diferentes: La notificación de la demanda ejecutiva y
el requerimiento de pago que ordena el artículo 443 Nº 1 del Código de
La notificación de la demanda ejecutiva tiene por objeto poner al deudor
en conocimiento de la ejecución iniciada en su contra, a fin que pueda
formular una adecuada defensa, de ahí que forme parte del emplazamiento
y, ha de practicarse según las reglas generales, vale decir, atendido lo
dispuesto en los artículos 40 al 48 y, aún conforme con lo establecido en el
artículo 54, en su caso, todos del Código de Procedimiento Civil.326
325
Para más antecedentes v. CORTEZ MATCOVICH, Gonzalo: "Sobre el cómputo del
plazo de oposición en el juicio ejecutivo", En Rev. de Derecho Univ. de Concepción Nº
242, año LXXXV (jul.-dic. 2017) p. 262. MATURANA MIQUEL, Cristián, ob. cit., p. 340 y
Corte de Apelaciones de Santiago, 27 de abril de 2007, rol Nº 1931-2007.
326
Tradicionalmente, se ha enseñado que el requerimiento de pago juega dos papeles:
notificar al demandado de la demanda ejecutiva y requerirlo para que pague la
obligación y en caso de que no lo haga, se le embarguen bienes suficientes para el
pago de la deuda, v. CASARINO VITERBO, Mario, ob. cit., p. 65. Sin embargo,
compartimos la opinión del profesor Cortez, quien de varias disposiciones del Código
de Procedimiento Civil advierte la diferencia que existe entre la notificación y el
requerimiento, entre ellas que el artículo 41 del Código del ramo impide efectuar el
requerimiento de pago en público, pero acepta la notificación de la demanda ejecutiva
en un lugar o recinto de libre acceso al público. V. CORTEZ MATCOVICH, Gonzalo, ob.
cit., p. 262. Incluso se ha llegado a postular que la demanda ejecutiva no se notifica,
sino que es el documento que permite al juez, unido al título, dictar una sentencia
interlocutoria que permitirá a un receptor judicial intimar pago, en forma verbal y no
mediante la simple entrega de la demanda y el del mandamiento, ya que de ser así no
tendría explicación la decisión del legislador de excluir expresamente, de la Ley Nº
244
En tanto que el requerimiento de pago tiene por finalidad intimar al
deudor para que pague o entregue el cuerpo cierto debido y ha de hacerse
personalmente según lo dispuesto en el artículo 40 o en la forma señalada
en el artículo 44, también del Código de Enjuiciamiento Civil.327
Por regla general, al practicarse el requerimiento de pago, previa o
simultáneamente el ministro de fe, notifica al requerido la demanda
ejecutiva, acto procesal que debe cumplir con todas las formalidades de
este acto de comunicación, pero nada obsta a que estos actos procesales se
lleven a efecto en momentos y lugares diversos. Eso sí, solo a partir del
requerimiento empieza a correr el término que tiene el ejecutado para
oponer excepciones a la ejecución. De ahí que resulte imperioso notificar la
demanda ejecutiva conjuntamente con el requerimiento o aquella en forma
anticipada a este.
Constituye una práctica usual que el Ministro de Fe deje constancia de la
notificación de la demanda ejecutiva en el cuaderno principal y del
requerimiento de pago, en el cuaderno de apremio.
19.382 del año 1995, requerir en un lugar de libre acceso al público. V. LIRA HERRERA,
Sergio: "Algunas reflexiones sobre la naturaleza del requerimiento de pago en el juicio
ejecutivo". En Gaceta Jurídica. Año 2013, junio, Nº 396, p. 10.
327
245
11. EL REQUERIMIENTO DE PAGO
a) Definición
El requerimiento de pago puede definirse como una actuación procesal
por el cual un ministro de fe exige el pago de la obligación por la que se
despachó el mandamiento. Tiene dos finalidades fundamentales: la
primera, constreñirlo para que pague la obligación cuyo cumplimiento
compulsivo se pretende; y luego, una consecuencial, para el caso de
desobediencia, la de embargarle bienes suficientes para cubrir capital,
intereses y costas adeudadas.328
Si bien es una actuación de la que debe dejarse constancia en el cuaderno
de apremio, para efectos prácticos conviene desarrollar su estudio en esta
oportunidad, atendido que el plazo que tiene el ejecutado para oponer
excepciones a la ejecución se computa a partir del requerimiento de pago.
b) Sujeto que efectúa el requerimiento de pago
El requerimiento de pago debe hacerlo un Ministro de Fe —Receptor
Judicial— al deudor demandado. Eventualmente podrá hacerlo el

328
246
Secretario del tribunal que conoce del asunto, en aquellos casos en que ha
mediado notificación de la demanda ejecutiva por avisos. En tal caso, el
deudor deberá ser citado ante el ministro de fe respectivo a fin que este
realice el requerimiento, no pudiendo en la notificación por avisos señalar
que en ese acto se practica el requerimiento de pago, ello no se condice con
lo establecido en el artículo 443 Nº 1 del Código adjetivo, pues el
requerimiento de pago debe practicarse en forma personal y si ello no ha
sido posible en la forma que el mismo artículo señala.329
c) Formas de realización del requerimiento
La forma en que debe realizarse el requerimiento de pago está indicada
en el Nº 1 del artículo 443 del Código de Procedimiento Civil. De acuerdo
a esta norma, el requerimiento puede hacerse de tres maneras distintas:
c.1) Personalmente
De acuerdo al numeral primero del artículo 443 del Código de
Procedimiento Civil, el requerimiento de pago debe hacérsele
personalmente al deudor, a menos que este haya sido notificado
personalmente o con arreglo al artículo 44 del Código adjetivo para otra
gestión anterior, caso en el cual se procederá en conformidad a lo
establecido en los artículos 48 a 53 del Código de Procedimiento Civil.
329
Corte de Apelaciones de Rancagua, 28 de octubre de 2016, rol Nº 821-2016.
247
Esto es así, atendido que pesa sobre el ejecutado la obligación de designar
domicilio en los términos que establece el artículo 49 del Código de
Procedimiento Civil, dentro de los dos días subsiguientes a la notificación o
en su primera gestión, si alguna hace antes de que venza este plazo de dos
días.
Si se trata de la primera notificación que se hace al ejecutado en el juicio,
el requerimiento debe hacerse personalmente, debiendo entregársele al
deudor copia de la demanda ejecutiva, de la resolución recaída en ella y del
mandamiento de ejecución y embargo. Usualmente, coincide en el mismo
acto la notificación personal de la demanda ejecutiva y el requerimiento
personal de pago al ejecutado.
Si la notificación de la demanda ejecutiva se realiza en lugares y recintos
de libre acceso público, todos los días son hábiles para practicarla y se
podrá efectuar a cualquier hora, procurando causar, eso sí, la menor
molestia al notificado. Sin embargo, el requerimiento de pago no podrá
efectuarse en público y, para tal efecto, deberá seguirse las reglas
contenidas en la segunda parte del Nº 1 del artículo 443 del Código de
Procediendo Civil, vale decir, el Receptor Judicial deberá entregar una
citación al deudor que contendrá la designación de un día, hora y lugar para
practicar el requerimiento. En todo caso, el requerimiento de pago puede
practicase en un lugar o recinto de libre acceso al público, pero lo que no
248
puede hacerse es requerir en público al deudor, vale decir, no puede
requerirse al a la vista o en presencia de terceros extraños a la diligencia,
pues si así se obra, se transgrede el derecho fundamental a la privacidad y
la honra de la persona deudora.
Si el deudor no concurre a la citación hecha por el Ministro de Fe, se le
tendrá por requerido en su rebeldía. Si bien el numeral primero en la parte
que se analiza utiliza la expresión "embargo", concordamos con el profesor
Cortez que solo se trata de una impropiedad en la que se incurrió el
legislador y debe por tanto entenderse referida al requerimiento de pago
ficto.330 Ergo en caso de insistencia del ejecutado, el Ministro de Fe deberá
trasladarse al domicilio del demandado a objeto de realizar la traba del
embargo.
Ahora, si se practica el requerimiento en la morada o lugar donde
pernocta el ejecutado o en el lugar donde este ordinariamente ejerce su
industria, profesión o empleo, o en cualquier recinto privado en que este se
encuentre y al cual se permita el acceso del ministro de fe, igualmente
todos los días son hábiles, pero debe hacerse entre las seis y las veintidós
horas.
En los casos en que la notificación o el requerimiento personal se
verifique en el oficio del Secretario del Tribunal o la oficina o despacho del

330
CORTEZ MATCOVICH, Gonzalo, ob. cit., p. 263.
249
Ministro de Fe que lo practique, al no haber señalado el artículo 41 del
Código de Procedimiento Civil una regla particular, deberá aplicarse la
norma general contemplada para las actuaciones judiciales en el artículo
59 del Código de Procedimiento Civil, de acuerdo con la cual son horas
hábiles las que median entre las ocho y las veinte horas.
No debe olvidarse que, si la notificación se realiza en un día inhábil, los
plazos comenzarán a correr desde las cero horas del día hábil
inmediatamente siguiente.
Se ha resuelto que el requerimiento de pago puede hacerse al mandatario
del ejecutado, sin que la palabra "personalmente", empleada en el Nº 1 del
artículo 443 del Código de Procedimiento Civil, signifique la necesidad de
que el deudor mismo sea requerido.331 Sin embargo, si en el título se ha
establecido la limitación de no poder contestar nuevas demandas sin que
sea previamente notificado el mandante, el requerimiento de pago no puede
hacerse al mandatario.
Si se requiere de pago a quien carece de poder para representar al deudor,
podrá demandarse la nulidad del requerimiento, mas no utilizar dicha
circunstancia como fundamento de alguna de las excepciones a la ejecución
que prevé el artículo 464 del Código de Procedimiento Civil.
331
Corte de Apelaciones de Valparaíso, 13 de abril de 1904. G. 1904, t. I, Nº 310, p.
432.
250
c.2) De acuerdo con lo dispuesto en el artículo 44
del Código de Procedimiento Civil
De acuerdo al artículo 441 Nº 1 del Código de Procedimiento Civil, si el
deudor no es habido en el lugar de su habitación o en el lugar en que
habitualmente ejerce su industria, profesión u oficio, después de haber sido
buscado en dos días distintos, podrá ser requerido en conformidad a la regla
prevista en el artículo 44 del Código de Procedimiento Civil, pero con una
obligación adicional, el Ministro de Fe en la copia a que se refiere esta
norma, a más del mandamiento, deberá designar un día, hora y lugar para
practicar el requerimiento, es lo que se denomina cédula de espera, porque
se espera el plazo que haya fijado el receptor para hacer el
requerimiento.332 De ahí que el requerimiento de pago constituye un acto
complejo que se inicia con la entrega de la cédula respectiva y termina con
el requerimiento propiamente dicho en el lugar, hora y día determinado por
el Ministro de Fe.333
332
En este sentido, ALESSANDRI, Fernando, ob. cit., p. 37.
333
CORTEZ MATCOVICH, Gonzalo, ob. cit., p. 264 y Corte de Apelaciones de Santiago,
18 de mayo de 2004, rol Nº 3773-1999.
251
En consecuencia, el requerimiento de pago no puede practicarse
simplemente por cédula, por cuanto dicha notificación no ha sido
contemplada por el legislador.334
Usualmente, el Ministro de Fe fijará como lugar del requerimiento su
oficina o despacho.
Llegado el día y hora fijado para requerir de pago al ejecutado, el
Ministro de Fe efectúa el llamado al deudor y si este comparece, le
requerirá personalmente de pago. Por el contrario, si no concurre a la
citación, por una ficción legal, se da por practicado el requerimiento y de
conformidad con lo dispuesto en el artículo 462 del Código de
Procedimiento Civil, se inicia el plazo para oponer excepciones.
Por último, cabe precisar que, si el ejecutado comparece y se niega a
designar bienes para el embargo, se le tendrá por opuesto y procederá
conceder el auxilio de la fuerza pública para tal diligencia. Por el contrario,
si el deudor no acude al llamado del ministro de fe, este deberá trasladarse
al domicilio del ejecutado para intentar allí la traba del embargo.
Cabe señalar que el embargo no puede en caso alguno practicarse en el
domicilio laboral del ejecutado. Solo puede efectuarse en el domicilio del
334
En este sentido, Corte de Apelaciones de Concepción, 11 de julio de 2014, rol Nº
1543-2013 y Corte de Apelaciones de Talca, 11 de octubre de 1910. G. 1910, t. II, Nº
984, p. 563.
252
ejecutado; en el domicilio convenido para el cumplimiento de la obligación
siempre que de ello haya constancia en el título, no obstante tratándose del
título ejecutivo cheque, la circunstancia de que para efecto de la
notificación del protesto haya de considerarse el domicilio que el
cuentacorrentista mantenga en la entidad bancaria, no obsta al hecho de que
la intimación de pago se practique en el domicilio real del ejecutado; y por
último en el domicilio constituido en el expediente.
Si el domicilio del deudor se encuentra fuera del territorio jurisdiccional
del tribunal que conoce del asunto, debe encargarse mediante exhorto al
juez que ejerza competencia en dicho lugar.
Por último, no debe olvidarse la exigencia de georreferenciación
introducida por la Ley Nº 20.886, norma que en el inciso tercero del
artículo 9º estatuye "En las notificaciones, requerimientos o embargos, el
testimonio o acta de la diligencia incluirá un registro georreferenciado, que
dé cuenta del lugar, fecha y horario de su ocurrencia...", debiendo
extenderse el alcance de esta exigencia no solo al acto de notificación, sino
a todas las diligencias que guarden relación con ella y con el embargo, tal
es el caso de las búsquedas previas que autorizan la notificación personal
subsidiaria, la notificación de la demanda ejecutiva, personal o por cédula,
el requerimiento de pago personal o mediante cédula de espera, la
oposición al embargo y el embargo mismo.
253
c.3) De acuerdo a lo dispuesto en los artículos 48 a 53
Esta tercera posibilidad procederá cuando el ejecutado hubiere sido
notificado personalmente o de conformidad con el artículo 44 del Código
de Procedimiento Civil para otra gestión anterior al requerimiento. De
modo que esta forma de requerir no procederá si el deudor fue notificado
previamente para otra gestión de una forma distinta a la notificación
personal o personal subsidiaria; tal como sería el caso de la notificación por
avisos.335
Cuando se habla de "gestión anterior al requerimiento", el Código de
Procedimiento Civil se está refiriendo a aquellos casos en que el
procedimiento es iniciado por una gestión preparatoria de la vía ejecutiva;
lo que pretende el Código es que se haya hecho saber al ejecutado que hay
un juicio ejecutivo en preparación en su contra; de manera que si el deudor
fue notificado personalmente o según el artículo 44 del Código de
Procedimiento Civil para esa gestión preparatoria, el requerimiento se le
puede formular después por cédula, si es que cumplió con la obligación de
designar domicilio prevista en el artículo 49 del Código de Procedimiento
Civil, o bien por el estado diario de Secretaría si no ha efectuado la
335
En este sentido, ORTIZ SEPÚLVEDA, Eleodoro, ob. cit. En sentido contrario, puede
verse fallo de Corte de Apelaciones de Santiago, 7 de enero de 1907. G. 1907, t. I, Nº
31, p. 49.
254
designación de domicilio antes del requerimiento.336 Esta designación de
domicilio deberá hacerse dentro de los dos días subsiguientes a la
notificación, o en su primera gestión si alguna hace ante antes de vencido
este plazo, según mandata la parte final del Nº 1 del artículo 443 del
Código de Procedimiento Civil y se considerará subsistente esta
designación mientras no haga otra la parte interesada, aun cuando de hecho
cambie su morada. Se ha resuelto "no habiendo el deudor fijado domicilio,
como lo ordenan los artículos 49 y 443 Nº 1 inciso segundo del Código de
Procedimiento Civil, no ha podido requerírsele de pago por cédula. Tal
forma, de acuerdo a la correlación de los artículos 48 y 49, de ese cuerpo
legal, únicamente es procedente realizarla en el domicilio o morada que la
persona requerida, en el caso, haya designado en el proceso.
Consecuentemente la oposición que dedujera el ejecutado, al no haber sido
legalmente requerido de pago, no ha sido hecha fuera del término legal, por
lo que el juez como lo ordena la ley debe dar traslado al ejecutante".337
Para efectos del requerimiento de pago por el estado diario, la fórmula
que deberá utilizarse, será la misma empleada para notificar la sentencia
336
Corte Suprema, fallo de 21 de junio de 2012, rol Nº 4009-2012; 13 de noviembre de
2001, rol Nº 4950-2000; 2 de junio de 1942. R., t. 42, sec. 1ª, p. 474 y Corte de
Apelaciones de Santiago, 7 de enero de 1907. G. 1907, t. I, Nº 31, p. 49. 5 y Corte de
Apelaciones de Concepción, 9 de mayo de 2017, rol Nº 370-2017. 10 de julio de 1932.
G. 1932, 2º sem., Nº 110, p. 411.
337
255
definitiva a la parte que no cumplió con la obligación prevista en el artículo
49 del Código de Procedimiento Civil.
Ahora, cuando el juicio ejecutivo sea una consecuencia de un juicio
ordinario, en este caso el requerimiento habrá de practicarse
personalmente.338
Se ha resuelto que "la gestión preparatoria de notificación de protesto de
cheque y juicio ejecutivo posterior constituyen una unidad procesal por lo
que la resolución que provee la demanda ordenando el despáchese puede
notificarse por cédula";339 y corresponderá notificar el requerimiento de
pago por el estado diario si no fijó el domicilio exigido en el artículo 49 en
relación al 443 Nº 1, ambos del Código de Procedimiento Civil.340
d) Requerimiento de pago y notificación por avisos
La notificación de la demanda ejecutiva puede realizarse en los términos
que autoriza el artículo 54 del Código de Procedimiento Civil, vale decir,
mediante avisos. En tal caso, deberá expresarse en los avisos que se
publiquen, además del mandamiento, la designación del día, hora y lugar
que se fije para practicar el requerimiento y, el apercibimiento que, de no
338
En este sentido, ALESSANDRI, Fernando, ob. cit., p. 38 y ESPINOZA FUENTES, Raúl,
ob. cit., p. 93 y Corte de Apelaciones de Talca, 7 de agosto de 1906. G. 1906, t. I, Nº
641, p. 1043 y 11 de octubre de 1910. G. 1910, t. II, Nº 984, p. 563.
339
340
256
concurrir el deudor a esa citación, se hará de inmediato y sin más trámite el
embargo de bienes suficientes. Estas menciones además de satisfacer una
exigencia legal, permiten que el demandado tenga una instancia para
satisfacer su acreencia, o, en el caso de no concurrir a la referida citación,
proceder por medio de la fuerza a obtener el cumplimiento de la obligación
que en su oportunidad asumió.341
e) Requerimiento de pago y notificación ficta
El requerimiento de pago no puede realizarse por medio de la
notificación ficta contemplada en el artículo 55 del Código de
Procedimiento Civil, toda vez que el requerimiento, en conformidad al
artículo 443 del Código del ramo, debe realizarse personalmente o en los
términos previstos en el Nº 1 de la norma señalada. Se ha resuelto que esta
excepcional forma de notificación es inaplicable al requerimiento de pago,
por cuanto tal actuación es de naturaleza diversa a la de notificación de la
demanda ejecutiva; mientras la primera constituye un acto complejo que se
inicia con la intimación al ejecutado a pagar y la respuesta de este, que de
ser negativa habilita a proceder al embargo de bienes suficientes; la
segunda actuación está constituida solo por el acto de poner en
341
257
conocimiento del deudor una demanda deducida en su contra; por ello el
requerimiento de pago necesita de una notificación expresa.342
En consecuencia, cada vez que se anule un juicio ejecutivo por falta de
emplazamiento, el requerimiento propiamente tal deberá practicarse de
alguna de las formas que contempla el artículo 443 citado.343 No obstante,
en algunas oportunidades se ha resuelto que frente a la nulidad de todo lo
obrado, el requerimiento de pago se verifica mediante la notificación de la
sentencia interlocutoria que así lo declaró, y si ha mediado apelación, se
debe entender verificado una vez producido el cúmplase de la tal
sentencia;344 e incluso que el requerimiento de pago sea efectuado por el
secretario del tribunal cuando ha precedido la nulidad de todo lo obrado por
falta de emplazamiento, debiendo para tal efecto citarse al ejecutado para
un día y hora determinado a fin de requerirle de pago, y si llamado por el
Secretario del tribunal el deudor no comparece, le tendrá requerido de pago
en su rebeldía, no obstante no contemplarlo así el legislador.345
f) Requerimiento espontáneo
El ejecutado que no ha sido emplazado en el juicio ejecutivo, puede
"autonotificarse" de la demanda ejecutiva y darse por personalmente
342
343
Corte de Apelaciones de La Serena, 20 de diciembre de 2007, rol Nº 1261-2007.
344
Corte de Apelaciones de Santiago 10 de mayo de 2016, rol Nº 12328-2015.
345
En este sentido, Corte de Apelaciones de Concepción, 23 de mayo de 2013, rol Nº
1694-2012.
258
requerido de pago. Esto es posible, atendido que ningún impedimento para
ello se advierte, amén que el emplazamiento beneficia al propio ejecutado,
permitiéndole tomar conocimiento de la demanda ejecutiva deducida en su
contra y determina el término que tiene para defenderse mediante la
oposición de excepciones a la ejecución, de modo que ningún perjuicio
causa a las partes, el requerimiento espontáneo. Por lo demás, según se ha
resuelto, el numeral 1 del artículo 443 del Código de Procedimiento Civil,
en relación a los artículos 48 a 53 del mismo cuerpo normativo, demuestra
que el requerimiento no solamente puede hacerse personalmente por
Receptor, sino que además por cédula, estado diario e incuso por avisos en
los diarios.346
Se encuentran habilitados para darse por personalmente requerido de
pago, el interesado por sí o por medio de personeros o representantes
legales, por aplicación del principio general que prescribe que, salvo
estipulación legal expresa e contrario, todo acto que puede hacerse
personalmente puede hacerse por mandatario o representante.
Por otro lado, debe entenderse al ejecutado por tácitamente notificado si
opone excepciones a la ejecución aun cuando no conste el estampado
receptorial de notificación.347
346
En este sentido, Corte Suprema, 12 de septiembre de 2017, rol Nº 16701-2017 y 17
de agosto de 2017, rol Nº 11719-2017.
347
259
g) Cumplimiento defectuoso del requerimiento de pago
Si el requerimiento de pago no se realiza en los términos que ordena el
artículo 443 del Código de Procedimiento Civil, y de ello se sigue un
perjuicio al ejecutado, podrá el ejecutado promover el incidente de nulidad
de la ejecución. Así entonces, si el requerimiento de pago no es realizado
en forma legal, el término que tiene el ejecutado para oponerse a la
ejecución no puede empezar a correr.348 Sin embargo, las deficiencias que
pueda contener el requerimiento de pago no anulan la ejecución si no ha
impedido al ejecutado oponer excepciones.349
No obstante, se ha resuelto que procede la nulidad de todo lo obrado por
falta de emplazamiento, si se ha omitido el requerimiento de pago, a pesar
de entenderse efectuada la notificación en forma tácita.350
h) La relación procesal múltiple
En caso de existir pluralidad de ejecutados, el término para la defensa de
cada uno de ellos es individual, computándose desde el día que se le
requiera de pago, sin que obste a dicha consideración la circunstancia de
emanar la acción deducida de un mismo antecedente para perseguir
compulsivamente a más de un ejecutado. Ergo, en este tipo de
348
Corte Suprema, 9 de enero de 1984. R.D.J., t. 81, sec. 1ª, p. 2.
349
En ese sentido, Corte Suprema, 20 de enero de 2015, rol Nº 24847-2014.
350
260
procedimiento se entiende trabada y perfecta la litis con el emplazamiento
de uno cualquiera de los demandados, pudiendo continuarse a su respecto
la ejecución.351
Frente a lo que se viene diciendo, se ha expresado: "Si en la demanda
ejecutiva se demandó conjuntamente a J. y a su madre C. en calidad de
codeudores solidarios y se notificó y requirió solamente a C., contra quien
se ha seguido la ejecución, la relación procesal del pleito se ha producido
únicamente entre la parte demandante y C., no teniendo interés alguno en
él, mientras no sea emplazado J., quien por ende no ha podido solicitar la
nulidad de lo obrado, sin perjuicio que si fuere requerido, en su
oportunidad oponga las excepciones que crea convenientes".352En
consecuencia, presentada que sea la demanda ejecutiva, no es obligatorio
para el ejecutante notificar a todos los codemandados; por lo que podrá
darse el caso de más de un pronunciamiento de admisibilidad de
excepciones, interlocutoria de prueba y fallo respecto de las excepciones
planteadas por los ejecutados; es posible la suspensión del procedimiento
respecto de uno de los demandados, continuando con los otros por la
circunstancia de existir pluralidad de relaciones procesales independientes
351
En este sentido, Corte Suprema, 16 de junio de 2011, rol Nº 1732-2010; 8 de junio
de 2010, rol Nº 1172-2009.
352
Fallo publicado en la Revista Fallos del Mes Nº 150, de mayo de 1977, p. 75 y
citado por la Corte Suprema, 19 de mayo de 2014, rol Nº 6775-2013.
261
entre sí; además, las excepciones o defensas formuladas por uno de los
ejecutados no benefician ni perjudican a los demás.353
No obstante, frente al supuesto de litisconsorcio pasivo, suele exigirse el
requerimiento de pago a todos los ejecutados o bien que el actor se desista
de la acción dirigida en contra de los no anoticiados del mismo, a fin de
evitar el pronunciamiento de sentencias parciales, pretendiendo con ello
que la sentencia contemple la situación completa de los ejecutados;
decisión que no compartimos pues pugna con la normativa aplicable al
juicio ejecutivo, según se explicó.
i) Efectos del requerimiento de pago
1.- El requerimiento de pago importa una citación al ejecutado para
oponer excepciones a la ejecución, fijando el comienzo del plazo que se
concede al ejecutado para oponerlas.
2.- El ejecutado deberá designar un domicilio en el plazo de dos días bajo
el apercibimiento contemplado en el artículo 49 del Código de
Procedimiento Civil.
3.- Si el deudor paga en el acto del requerimiento, el juicio termina,
debiendo pagar las costas el ejecutado. Ahora si el deudor no entrega la
353
En este sentido, FUENTES CASTRO, Marcia: Problemas que origina la pluralidad de
demandados en el juicio ejecutivo. Memoria de Prueba, Univ. Católica de Valparaíso,
1983, p. 37.
262
cosa debida o no paga la cantidad líquida establecida, se procede a efectuar
el embargo de sus bienes, en cantidad suficiente para cubrir la deuda,
intereses y costas.354
j) Actitudes que puede asumir el ejecutado frente
al requerimiento de pago
j.1) Pagar la deuda
Si en el acto del requerimiento el ejecutado paga la deuda al ministro de
fe encargado de la diligencia, el juicio concluye y no procede efectuar la
traba del embargo. Tratándose de una deuda dineraria, lo que debe pagar el
deudor en el acto del requerimiento, es el capital. Los intereses y reajustes
habrán de ser pagados una vez realizada la respectiva liquidación del
crédito. En efecto, el numeral primero del artículo 443 del Código de
Procedimiento Civil, dispone que el mandamiento deberá contener la orden
de requerir de pago al deudor, y desde luego, de lo único que habrá certeza
al momento de despachar el mandamiento de ejecución y embargo es el
monto adeudado en capital, no así lo intereses, reajustes y costas. Por lo
demás, cuando la citada norma en su numeral segundo habla de deuda,
intereses y costas, es en razón del embargo, el que deberá trabarse sobre los
bienes del deudor si este no paga la deuda en el acto de la intimación de
pago; es aquí donde la apreciación que hace el ministro de fe en cuanto a
354
En este sentido, ALESSANDRI R., Fernando, ob. cit., p. 38.
263
los bienes que han embargarse, debe serlo considerando una cantidad
suficiente para cubrir la deuda con sus intereses y las costas. Se ha resuelto
que el valor de las costas que se adeudan no autoriza para seguir adelante la
ejecución, sino una vez que ellas hayan sido tasadas con arreglo a la ley.355
Si el ejecutado paga la deuda en el acto del requerimiento, el ministro de
fe pondrá la suma de dinero correspondiente a disposición del ejecutante.
Si el pago lo efectúa ante el tribunal con anterioridad al requerimiento,
dicha suma habrá de ser girada al ejecutante.
Cabe señalar que el deudor puede pagar la deuda en cualquier estado del
juicio, en tanto este no haya concluido. Sin embargo, tal como se verá, los
efectos del pago serán diferentes atendida la oportunidad procesal en que se
realicen. En efecto, los pagos realizados por el ejecutado con posterioridad
al requerimiento, solo pueden considerarse como pagos parciales a la
deuda; en tanto que el pago hecho después de opuestas las excepciones no
puede considerársele para acoger aquellas, sino como intención de
extinguir la obligación para los efectos de liberar los bienes embargados
antes del remate, según lo prevé el artículo 490 del Código de
355
En este sentido, PFEIFFER RICHTER, Alfredo, ob. cit., p. 43 y Corte de Apelaciones
de Santiago, 5 de agosto de 1921. En Repertorio de Legislación y Jurisprudencia
Chilenas del Código de Procedimiento Civil. T. III. Edit. Jurídica de Chile, 4ª ed.,
Santiago, 2010, p. 90.
264
j.2) No pagar la deuda
En esta hipótesis se distinguen dos posibles actitudes del ejecutado:
(i) Permanecer inactivo
Es decir, no defenderse. Si el ejecutado no opone excepciones a la
ejecución dentro del período contemplado en el artículo 462 del Código de
Procedimiento Civil queda rebelde ipso iure.356
En este caso, se omite la sentencia y basta el mandamiento de ejecución
para que el acreedor pueda perseguir la realización de los bienes
embargados y el pago. A este respecto el artículo 472 del Código del ramo
estatuye "Si no se oponen excepciones, se omitirá la sentencia y bastará el
mandamiento de ejecución para que el acreedor pueda perseguir la
realización de los bienes embargados y el pago, de conformidad a las
disposiciones del procedimiento de apremio". Se ha resuelto que esta
norma permite atribuir al mandamiento de ejecución y embargo el carácter
de sentencia, pero solo para los efectos de la realización de los bienes
embargados y el plazo de la deuda respectiva.357 Incluso se ha sostenido
que si no se oponen excepciones en el juicio ejecutivo y, por consiguiente,
se omite dictar sentencia, el mandamiento de ejecución pasa a tener el
mérito de una sentencia de término, toda vez que la falta de oposición

356
357
Corte Suprema, 9 de octubre de 1997. R., t. 94, sec. 1ª, p. 106.
265
extingue en forma irrevocable los derechos que pudiera ejercer el
ejecutado.358
(ii) Defenderse de la ejecución
El ejecutado puede defenderse de la ejecución oponiendo algunas de las
excepciones que contempla el artículo 464 del Código de Procedimiento
Civil. Estas deben oponerse en el término que establece la ley y que en todo
caso se computa desde que el ejecutado es requerido de pago. La falta de
requerimiento, sin embargo, no obsta a que el ejecutado pueda concurrir a
su defensa oponiendo excepciones que estime asistirle. En efecto el
ejecutado puede oponer excepciones a la ejecución antes de ser requerido
de pago, en tal caso, quedará tácitamente requerido. Será conveniente que
así lo declare el juez previo a proveer el escrito de oposición. Asimismo, si
ha transcurrido un plazo considerable desde que se despachó el
mandamiento de ejecución y embargo, aunque no exceda de seis meses,
será apropiado disponer que la resolución que tuvo por interpuesta las
excepciones sea notificada al ejecutante por cédula en los términos que
autoriza el inciso final del artículo 48 del Código de Procedimiento Civil,
de lo contrario podría dejarse en indefensión al ejecutante, quien podría
verse sorprendido con la actitud asumida por el ejecutado, más aun si aquel
pudo haber decidido no continuar con la ejecución. Lo propio si el

358
Corte Suprema, 17 de octubre de 2007, rol Nº 4987-2006 y 12 de abril de 1983.
R., t. 80, sec. 1ª, p. 28.
266
ejecutado realiza una presentación requiriéndose personalmente de pago,
dado que esta diligencia, además de emplazar al ejecutado, tiene por
finalidad darle la oportunidad de pagar la deuda antes de la traba del
embargo, de modo que, si el ejecutado se da por requerido, renuncia a un
derecho, y de ello no se sigue perjuicio, ni para él ni para el ejecutante.
Por otro lado, si el ejecutado alega nulidad de lo obrado por falta de
emplazamiento, pero en el mismo acto opone excepciones a la ejecución,
bien sea en conjunto o bien en subsidio de la pretendida nulidad, esta no
debiera prosperar, puesto que ello hace suponer que se cumplió el objetivo
del requerimiento —poner en su conocimiento del ejecutado la demanda
ejecutiva iniciada en su contra para que haga su correspondiente defensa—
de modo que ningún perjuicio se sigue para el ejecutado.
267
SECCIÓN IX LA DEFENSA DEL EJECUTADO
1. GENERALIDADES
De acuerdo con el inciso segundo del artículo 464 del Código de
Procedimiento Civil, si el requerimiento se verifica dentro del territorio de
la República, el ministro de fe debe hacer saber al deudor, en el acto del
requerimiento, el plazo de que dispone para oponerse a la ejecución,
debiendo dejar testimonio de este aviso en la diligencia. La omisión de este
aviso no invalida el requerimiento, pero hace responsable al ministro de fe
de los perjuicios que pudieran resultar para el ejecutado.
2. PLAZO PARA OPONER EXCEPCIONES
En conformidad al artículo 462 del Código de Procedimiento Civil, el
término para deducir la oposición comienza a correr desde el día del
268
requerimiento de pago. Para determinar la extensión de este plazo, se debe
atender al lugar en que el demandado ha sido requerido de pago.
a) Requerimiento de pago dentro del territorio
de la República
A este respecto se refieren los artículos 459, 460 y 462 del Código de
Procedimiento Civil, normas que a su vez contemplan distintas hipótesis, a
saber:
1.- Si el deudor que es requerido en la comuna que sirve de asiento del
tribunal, tendrá el término de cuatro días hábiles para oponerse a la
ejecución. Tal es el caso, si el juicio ejecutivo es seguido ante el Primer
Juzgado Civil de Concepción, y el deudor es requerido de pago en su
domicilio ubicado también en la comuna de Concepción.
Este plazo no se ve perjudicado, aun cuando el requerimiento se efectúe
en el propio recinto del tribunal.359
2.- Si el deudor es requerido de pago dentro del territorio jurisdiccional
del tribunal, pero fuera de la comuna que sirve de asiento del tribunal, el
termino de cuatro días se amplía con otros cuatros días. Tal es el caso, si el
juicio ejecutivo es seguido ante el Primer Juzgado Civil de Concepción, y
359
Corte de Apelaciones Presidente Aguirre Cerda, 14 de enero de 1988. R., t. 85, sec.
2ª, p. 4.
269
el deudor es requerido de pago en su domicilio ubicado en la comuna de
San Pedro de la Paz.
3.- Si el requerimiento de pago se realiza fuera del territorio
jurisdiccional en que funciona el tribunal que conoce del juicio ejecutivo,
hipótesis que se da cuando la demanda ejecutiva se interpone ante un
tribunal que tiene su asiento en una comuna distinta aquella donde el
ejecutado registra su domicilio; tal es el caso, si el juicio ejecutivo es
seguido ante el Primer Juzgado Civil de Concepción, y el deudor es
requerido de pago en su domicilio ubicado en la comuna de Rancagua. En
este caso, tendrá dos opciones:
i.- Oponer las excepciones ante el tribunal exhortado, caso en cual tendrá
cuatro u ocho días, según sea que se haya verificado el requerimiento
dentro o fuera de la comuna que sirve de asiento al tribunal exhortado.
En uno u otro caso, el tribunal exhortado se limitará a recepcionar el
escrito de oposición a la ejecución y remitirlo al tribunal de origen.
ii.- Oponer las excepciones ante el tribunal exhortante, en cuyo caso
tendrá un plazo de ocho días, más el aumento del termino de
emplazamiento previsto en el artículo 259 del Código de Procedimiento
Civil.
270
Cabe señalar que con la entrada en vigencia de la Ley Nº 20.886 y la
puesta en marcha de la Oficina Judicial Virtual (OJV), pierde relevancia
esta norma, dado que el ejecutado tendrá la facilidad de oponer
directamente sus excepciones ante el tribunal exhortante a través de la
OJV.
Fuera de estas tres hipótesis, se puede presentar una cuarta posibilidad,
cuando en uso de la facultad prevista en el inciso segundo del artículo 391
del Código Orgánico de Tribunales, el tribunal autoriza a los receptores
judiciales a realizar alguna actuación —que bien puede ser el requerimiento
de pago— en otra comuna comprendida dentro del territorio jurisdiccional
de la misma Corte de Apelaciones. En este caso, como no se le han
delegado facultades al tribunal del domicilio de ejecutado, este no podrá
oponer las excepciones ante dicho tribunal, sino que deberá interponer las
excepciones a la ejecución ante el tribunal que conoce del asunto en el
término de ocho días.
4.- Requerimiento de pago mediante cédula de espera.
Como se indicó, acorde lo dispone el artículo 459 del Código de
Procedimiento Civil, el plazo para oponer excepciones a la ejecución,
cuando el ejecutado es requerido de pago dentro del territorio jurisdiccional
del tribunal que conoce de la causa, varía según sea el punto en que este
271
acto se practique. Así, si lo fue en el lugar del asiento del tribunal tiene el
término de cuatro días y si se le practicó dicho requerimiento fuera de la
comuna de asiento del tribunal, estos cuatro días se amplían con cuatro días
más.
Por su parte, el artículo 443 Nº 1 del mismo Código expresa que dicho
requerimiento debe hacerse personalmente al ejecutado, y en caso de no ser
habido, procediendo en conformidad al artículo 44 del mismo cuerpo legal,
dejándosele cédula de espera con la designación del día, hora y lugar que
fije el ministro de fe para practicar el requerimiento de pago. Tal sería el
caso cuando el ejecutado tiene su domicilio en la comuna de San Pedro de
la Paz, y allí se le deja una cédula de espera, citándolo al oficio del
Receptor judicial en la comuna de Concepción, lugar donde tiene su asiento
el tribunal que conoce el asunto.
La inteligencia lógica de ambos preceptos indica que para determinar
cuál es el plazo a aplicar en un caso concreto, debe atenderse siempre al
lugar en que se practicó el requerimiento, sea este aquel en que fue habido
el ejecutado, o bien, el fijado en la cédula de espera por el ministro de fe
para requerirlo, sin que en esta última opción influya en modo alguno el
lugar en que se entregó dicha cédula, máxime la clara regla que consagra el
272
artículo 462 inciso 1º del citado Código.360 En el ejemplo dado, el plazo
aplicable para oponer excepciones a la ejecución, al haber sido requerido
en el lugar de asiento del tribunal, será de cuatro días, sin que este término
sufra ampliación alguna por el hecho de haberse entregado la cédula de
espera en la comuna de San Pedro de la Paz que se sitúa fuera del lugar de
asiento del tribunal.
Sin embargo, la jurisprudencia mayoritaria se inclina por la idea de que,
en el ejemplo propuesto, el ejecutado tiene los ocho días para oponer
excepciones, tal como si hubiese sido requerido de pago en su domicilio en
la comuna de San Pedro de la Paz. Opinión que compartimos. Esto es así,
porque el plazo que tiene el ejecutado para oponer excepciones, está dado
por su domicilio y no del que tenga el receptor que interviene en el
requerimiento de pago y de esa forma se satisface de mejor forma la
intención del artículo 459 del Código de Procedimiento Civil, que al
ampliar el plazo para oponer excepciones busca que el deudor pueda
procurarse una mejor defensa, "entendiendo que al estar más lejos del
tribunal requiere de mayor tiempo para hacerlo".361 En efecto, si el deudor
que es notificado y requerido de pago fuera de la comuna asiento del
360
Corte de Apelaciones de Concepción, 8 de octubre de 2007, rol Nº 1891-2005 y
Corte Suprema, 2 de octubre de 2000, rol Nº 3428-1999 y 5 de abril de 2017, rol Nº
2876-2017. Voto de minoría.
361
En este sentido, Corte de Apelaciones de Santiago, 18 de agosto de 2006, rol Nº
817-2004 y 28 de julio de 2006, rol Nº 8937-2004; y Corte de Apelaciones de
Concepción, 18 de agosto de 2014, rol Nº 1101-2014.
273
tribunal, de la manera más perfecta como la que se practica en forma
personal cuenta con 8 días hábiles para oponerse a la ejecución, no hay
razón para sostener que cuando ese mismo requerimiento se efectúa en la
forma dispuesta por el artículo 443 Nº 1 del Código de Procedimiento
Civil, el deudor cuente con un plazo menor.362 Una conclusión diversa
importaría restringir el término para defenderse de parte de los ejecutados,
circunstancia no deseada por el legislador, el cual siempre pretende
favorecer el ejercicio del derecho a defensa y vencer sus
restricciones.363 En esta línea se ha resuelto "Iniciado el requerimiento de
pago con la notificación de la demanda en una comuna distinta a la que
sirve de asiento al tribunal, pero dentro del territorio jurisdiccional de éste y
concluido en el lugar de asiento del juzgado, ha de adoptarse una línea de
interpretación que se avenga, por una parte, con las particularidades de ese
trámite complejo que no se observa posible dividir y, por otra con las
exigencias de un procedimiento racional y justo, lo que lleva a privilegiar el
hecho que cualquiera de las actuaciones informan el trámite en mención,
éste debe entenderse realizado fuera de la comuna asiento del tribunal".364
362
En este sentido, Corte Suprema, 31 de julio de 2014, rol Nº 11601-2014; 29 de
mayo de 2014, rol Nº 10068-2013; 24 de diciembre de 2012, rol Nº 6691-2012.
363
.Corte Suprema, 11 de agosto de 2008, rol Nº 3257-2007.
364
Corte Suprema, 9 de enero de 2018, rol Nº 37781-2017, 3 de diciembre de 2013, rol
Nº 3205-2013. En esta línea también puede consultarse Corte Suprema, 31 de julio de
2014, rol Nº 11601-2014, 23 de marzo de 2015, rol Nº 31727-2014, 17 de septiembre
de 2015, rol Nº 6314-2015 y rol Nº 6331-2015, 26 de octubre de 2015, rol Nº 6342-
2015y 9 de febrero de 2016, rol Nº 11203-2015. En el mismo sentido, Corte de
Apelaciones de Santiago, 2 de junio de 2017, rol Nº 1052-2017 y 14 de junio de
274
b) Requerimiento de pago fuera del territorio de la República
Si el deudor es requerido de pago fuera del territorio dela República, el
artículo 461 del Código de Procedimiento Civil dispone que el término para
deducir oposición será el que corresponda según la tabla a que se refiere el
artículo 259 del citado cuerpo normativo, como aumento extraordinario del
plazo para contestar una demanda, vale decir, el plazo será de ocho días
más el aumento de la tabla de emplazamiento. No obstante, bien podría
sostenerse, atendido el tenor literal de la norma, que el término que tiene el
ejecutado para oponer excepciones a la ejecución es únicamente el
establecido en la tabla de emplazamiento.
3. CARACTERÍSTICAS DEL PLAZO PARA DEDUCIR EXCEPCIONES
a.- El término para deducir la oposición en el juicio ejecutivo empieza a
correr desde el día del requerimiento de pago.
b.- Es un plazo individual, pues en el supuesto de varios demandados,
corre en forma autónoma para cada uno de ellos, sin que obste a ello la
2016, rol Nº 3559-2016; Corte de Apelaciones de San Miguel, 25 de julio de 2016, rol
Nº 861-2016.
275
circunstancia de emanar la acción directa e inmediatamente de un mismo
hecho y de haber opuesto todos ellos idénticas excepciones o defensas. De
ahí que, en el juicio ejecutivo, aun cuando haya pluralidad de sujetos
pasivos, la falta de emplazamiento de cualquiera de estos, no impide la
sustanciación del procedimiento. Así, por ejemplo si se demanda
ejecutivamente al deudor principal y al codeudor solidario, y se notifica y
requiere únicamente a este último, la relación procesal del pleito se produce
únicamente entre el demandante y el ejecutado requerido; la litis se
encuentra trabada a su respecto, pudiendo en consecuencia oponer
excepciones a la ejecución y seguirse sustanciado el proceso de ejecución.
En tanto que el deudor no emplazado, si posteriormente fuere requerido
podrá igualmente oponer las excepciones que crea conveniente.
Puede concluirse entonces que en este tipo de procedimiento, se entiende
trabada y perfecta la litis con el emplazamiento de uno cualquiera de los
demandados y es perfectamente posible la dictación de más de una
sentencia según sean los ejecutados.365
c.- El plazo para oponer excepciones es fatal. Así lo estatuye
expresamente el artículo 463 del Código de Procedimiento Civil. El
ejecutado no podrá presentar su oposición vencido el término
365
En este sentido, Corte Suprema, 19 de mayo de 2014, rol Nº 6775-2013 y 16 de
junio de 2011, rol Nº 1732-2010 y 8 de junio de 2010, rol Nº 1172-2009.
276
correspondiente, aunque la parte contraria consienta en ello.366 En este
sentido, se ha resuelto que en el juicio ejecutivo todas las excepciones
deben oponerse en primera instancia, no recibiendo aplicación el artículo
310 del Código de Procedimiento Civil, que permite oponer en cualquier
estado de la causa las excepciones de prescripción, cosa juzgada,
transacción y pago efectivo, cuando esta se funde en un antecedente
escrito.367 De modo que todas deben oponerse dentro de los términos
fijados, según los casos, en los artículos 459, 460 y 461 del Código de
De otro lado, si el ejecutado no opone excepciones en la estación
oportuna, no le es permitido al tribunal de alzada pronunciarse sobre
defensas o alegaciones formuladas extemporáneamente y encaminadas a
enervar la ejecución.368
366
En este sentido, Corte de Apelaciones de Santiago, 25 de octubre de 1927. G.
1927, 2º sem., Nº 170, p. 719 y 12 de septiembre de 1957. R.D.J., t. 54, sec. 2ª, p.
242.
367
Corte Suprema, 4 de agosto de 1939. R., t. 37, sec. 1ª, p. 189 y 30 de agosto de
1919. R.D.J., t. 17, sec. 1ª, p. 462; y Corte de Apelaciones de Concepción, 26 de
septiembre de 1928. R.D.J., t. 29, sec. 2ª, p. 241.
368
Corte Suprema, 16 de abril de 1932. G. 1932, 1er sem., Nº 17, p. 73. R., t. 29, sec.
1ª, p. 385.
277
4. FORMULACIÓN DE LA OPOSICIÓN
De acuerdo a lo dispuesto en los artículos 464 y 465 del Código de
Procedimiento Civil, el ejecutado al oponer las excepciones a la ejecución
deberá sujetarse a las siguientes reglas:
1.- Solo podrá oponer las excepciones que señala taxativamente el
artículo 464 del Código del Código de Procedimiento Civil.
Las excepciones enumeradas en el artículo 464 del Código de
Procedimiento Civil, son el único medio de defensa que puede hacer valer
el ejecutado. Ello se infiere de la expresión utilizada por esta norma: "la
oposición del ejecutado sólo será admisible cuando se funde en alguna de
las excepciones siguientes...". Con el empleo del adverbio "sólo", se
dispone claramente que el ejecutado no tiene otro medio de defensa.369 Así
entonces, no podría oponerse por ejemplo la excepción dilatoria
contemplada en el Nº 6 del artículo 303 del Código de Procedimiento Civil.
Sin embargo, se ha resuelto que la enumeración taxativa de las distintas
excepciones que pueden oponerse en un juicio ejecutivo, consignada en el
artículo 464 del Código de Procedimiento Civil, es meramente genérica o
fundamental y no singulariza ni determina los casos especiales que pueden
hallarse comprendidos en cada uno de los diversos números que la
369
GRUSS MAYERS, Guillermo, ob. cit., T. III. p. 877.
278
componen.370 Vale decir, las hipótesis normativas que cada una de dichas
excepciones prevé admiten verse conformadas por diversas situaciones.371
Tal es el caso, por ejemplo, de la excepción de insuficiencia del título,
contemplada en el Nº 7 del artículo 464 del Código adjetivo civil, que
puede fundarse en que la deuda no es líquida, en que no es actualmente
exigible, en que no se notificó el título a los herederos del deudor; donde
cada uno de estos hechos debe ser considerado como una excepción
distinta.372 Lo propio acontece con el beneficio de competencia.373 De ahí
que para suplir esta indeterminación de la ley, el artículo 465 del mismo
Código exige al ejecutado que, al formalizar las excepciones, exprese con
claridad y precisión tanto los hechos o circunstancias que le sirven de
fundamento como los medios de prueba de que intente valerse para
acreditarlos.374
Si el ejecutado opone alguna excepción no contemplada en el artículo
Código de Procedimiento Civil, previo traslado al ejecutante, el tribunal
deberá declararla inadmisible. El tribunal no puede declararlas inadmisibles
370
Corte Suprema, 12 de noviembre de 1948, en R.D.J., t. 46, sec 1ª, p. 150.
371
372
En este sentido. ESPINOSA FUENTES, Raúl, ob. cit., p. 100 y Corte Suprema, 9 de
marzo de 2012, rol Nº 2223-2011.
373
En este sentido, GRUSS MAYERS, Guillermo, ob. cit., t. III. p. 876.
374
279
sin antes escuchar al ejecutante, quien tiene el plazo fatal de cuatro días
para exponer lo que estime oportuno.375
La mención equivocada del nombre de la excepción deducida no impide
su aceptación si las razones alegadas por el ejecutado constan del
expediente y de los antecedentes conocidos y discutidos por las partes y, si
las razones aducidas por el ejecutado como fundamento de una excepción
que ha opuesto, no sirven a ese objeto sino para establecer otra excepción
que no ha deducido, no cabe pronunciarse en el juicio sobre esta excepción
ni sus fundamentos.376 Sin embargo, según se ha resuelto, la errada
mención al artículo 464 del Código de Procedimiento Civil no es motivo
suficiente para rechazar la excepción opuesta, si no se ha errado en la cita
del respectivo numeral.377
2.- Deben oponerse en el término fatal que indican los artículos 458, 459,
460 y 461 del Código de Procedimiento Civil. Así lo estatuye el artículo
463 de compendio normativo citado. De no interponerse las excepciones en
la oportunidad procesal prevista por la ley, se priva a la parte ejecutante de
exponer lo que juzgue pertinente sobre ellas, derecho que le concede el
artículo 466 del Código de Procedimiento Civil para garantizar la
375
En este sentido, ALSINA, Hugo, ob. cit., p. 663 y ESPINOSA FUENTES, Raúl, ob. cit., p.
120.
376
Corte de Apelaciones de Talca, 2 de abril de 1914, en Gaceta, 1ersem. Nº 94, p. 207
y Corte de Apelaciones de Valparaíso, 28 de marzo de 1905, en Gaceta, t. I, Nº 70, p.
87.
377
280
bilateralidad de la audiencia y, en definitiva, el debido proceso consagrado
a nivel constitucional en el artículo 19 Nº 3, inciso 6º, de nuestra Carta
Fundamental. Además, en caso de existir controversia sobre los
presupuestos materiales de la excepción, ella debe ser objeto de prueba y,
desde luego, de un pronunciamiento del Tribunal de primer grado que, en
caso de ser estimatorio de la excepción permitiera promover su revisión en
una segunda instancia al ejecutante, de todo lo cual se le privaría a este de
aceptarse una interposición de las excepciones fuera del plazo que imponen
las normas citadas.378
En el juicio ejecutivo no encontramos una norma como la establecida
para el juicio ordinario en el artículo 310 del Código de Procedimiento
Civil. En consecuencia, la única oportunidad que tiene el ejecutado para
oponer las excepciones de prescripción, cosa juzgada, transacción y pago
efectivo de la deuda es la contemplada en los artículos 459, 460 y 461 del
Código de Procedimiento Civil, puesto que el artículo 465 del Código del
ramo constituye una norma especial en el procedimiento ejecutivo, en tanto
que la primera es una norma del juicio ordinario, procedimiento que por
mandato del artículo 3º del mismo ordenamiento, es aplicable a todas las
gestiones, trámites y actuaciones que no estén sometidos a una regla
especial diversa.379
378
379
En este sentido, Corte Suprema, 25 de junio de 2013, rol Nº 9207-2012.
281
3.- El ejecutado debe oponer todas las excepciones de las que piensa
valerse en un solo escrito. Aun cuando el ejecutado se encuentre dentro de
plazo no podrá presentar dos o más escritos de excepciones. Con el primero
se consuma su derecho. De igual modo, declaradas inadmisibles las
excepciones, no puede luego el ejecutado presentar otro escrito con iguales
o distintas excepciones o intentar corregir defectos de su primera
presentación, como sería, por ejemplo, indicar los medios probatorios de
que se valdrá. Si el demandado opone excepciones en un escrito posterior a
aquel en que dedujo su oposición, no serán tenidas en consideración por el
juez.
En el fondo, todas las excepciones de que piense valerse el ejecutado
deben oponerse de una sola vez. Desde luego, si hay pluralidad de sujetos
pasivos, cada uno de estos puede oponer sus propias excepciones.
Atendido el carácter personal de las excepciones, la oposición formulada
por un ejecutado no aprovecha a los demás si han comparecido
separadamente y esgrimiendo distintas defensas.
Por último, el ejecutado debe tener claridad a la hora de oponer
excepciones: estas deben interponerse en forma conjunta o bien una en
subsidio de otras. El defecto formal en la interposición de las excepciones
puede conllevar a su rechazo, sin que sea preciso entrar al análisis de sus
282
basamentos fácticos. Así, por ejemplo, no pueden oponerse conjuntamente
la excepción de pago y la insuficiencia el título. Ambas serían
incompatibles, toda vez que si el título ha sido pagado —aun
parcialmente— es porque el deudor consideró que constaba la existencia de
una obligación líquida y exigible, por lo que mal puede decirse que es
inhábil. Lo propio con la excepción de pago y la falsedad del título. Así
mismo, la excepción del Nº 2 del artículo 464 del Código de Procedimiento
Civil no puede oponerse en forma conjunta con la de los numerales 9 y 17,
aquella, debe ser deducida en primer lugar, para luego oponer en forma
subsidiaria las dos restantes.
Por otro lado, si la excepción de ineptitud del libelo es opuesta en forma
subsidiaria a la de pago, malamente puede decirse inepto un libelo que
primitivamente fue entendido y respecto del cual se dedujo una excepción
no de carácter formal, sino que de fondo. Si el ejecutado pudo primero
entender la demanda propuesta y defenderse en el fondo, no es admisible
que posteriormente aduzca lo contrario y le formule reparos de forma.
4.- En el escrito de oposición deberá expresarse con claridad y precisión
los hechos en que se funda la oposición.
283
Es en el escrito de oposición donde el ejecutado debe señalar los
fundamentos de las excepciones, sean ellos acertados o no;380 sin que sea
procedente suministrarlos en un escrito posterior.381 Los basamentos
fácticos de las excepciones deben ser idóneos, pudiendo ser rechazadas las
excepciones si las argumentaciones en que se les sustenta no guardan
relación con la naturaleza y características de las excepciones propuestas.
En efecto, no es labor del tribunal desentrañar esta situación, pues ello
implicaría vulnerar la situación de igualdad en que deben ser considerados
los litigantes. Se ha resuelto que incurre en ultrapetita la sentencia que
concede las excepciones opuestas por el ejecutado por motivos diferentes a
los planteados por él en su escrito de defensa.382
Si el ejecutado no funda debidamente la excepción opuesta, el tribunal
debe desestimarla.383 No basta que el ejecutado se oponga a la ejecución
alegando en términos genéricos alguna circunstancia de las que la ley
permite aducir para desvirtuar la acción ejecutiva; el artículo 465 del
Código de Procedimiento Civil impone al ejecutado la necesidad de
concretar dicha circunstancia, expresando los hechos, antecedentes o
motivos que manifiesten la fisonomía jurídica de la excepción, ya que los

380
Corte Suprema 9 de noviembre de 2015, rol Nº 7626-2015.
381
382
383
Corte Suprema, 16 de noviembre de 2011, rol Nº 8028-2011. Se ha resuelto que si
no se expresa en el escrito de excepciones los hechos en que ellas se fundan, deben
declarase inadmisibles. En este sentido, Corte Suprema, 3 de mayo de 1905, en
Gaceta. 1905, T. I, Nº 236, p. 350.
284
fundamentos en que se las apoya determinan o caracterizan la excepción,
dependiendo de ellos su clase o especie. En otras palabras, es
imprescindible que dentro del respectivo motivo legal de oposición el
ejecutado concrete la excepción cuya aceptación solicita, precisando la
causa de pedir.384 Si el escrito que contiene las excepciones no se ajusta a la
exigencia establecida en el artículo 465 inciso primero del Código de
Procedimiento Civil, en orden a expresar con claridad y precisión los
hechos en que se fincan, y por el contrario solo se alude vagamente a ellas,
sin señalar fundamento alguno, pueden conllevar indudablemente a no
considerar dichas alegaciones, puesto que no es labor del órgano
jurisdiccional en materia civil entrar a deducir los fundamentos fácticos de
una excepción o defensa, ya que ello corresponde a la parte que la deduce.
Lo dicho es relevante, atendido que el ejecutado se encuentra impedido
de probar hechos que no invocó oportunamente a su favor de la manera
exigida en el artículo 465 del Código de Procedimiento Civil.385
5.- Debe expresarse con claridad y precisión los medios de prueba de que
intentará valerse para acreditar las excepciones.
El ejecutado en un otrosí del escrito de su oposición, debe anunciar y
especificar los medios probatorios de los cuales intentará valerse para

384
En este sentido, Corte Suprema, 1 de octubre de 1925, en R.D.J., t. 23, sec. 1ª, p.
477; y Corte de Apelaciones de Concepción, 3 de enero de 2003, rol Nº 4089-2002.
385
285
acreditar las excepciones opuestas. Se trata de un requisito no esencial,
cuya omisión no acarrea la inadmisibilidad de las excepciones opuestas.
Sin embargo, si no cumple con esta exigencia, el ejecutado no podrá rendir
prueba para acreditar las excepciones opuestas, lo que pudiera redundar en
el rechazo de las excepciones. En efecto, los medios probatorios no
explicitados no podrán ser considerados para la decisión del asunto
controvertido.386 Sin embargo, en algunas oportunidades se ha señalado por
la jurisprudencia, que en el caso de que no se hayan anunciado ni
especificado en el escrito de excepciones los medios probatorios destinados
a acreditarlas, no es posible prescindir de la prueba rendida para este
objeto; y ello porque el artículo 465 del Código de Procedimiento Civil no
señala como fatal el término para ofrecer probanzas, y las periciales y
documentales pueden producirse en cualquier estado de la causa.387
Se ha entendido que se satisface esta exigencia con expresar que el
ejecutado se valdrá de todos los medios de prueba que la ley franquea, es
decir, no necesitará precisar uno a uno tales medios de prueba. 388 No
obstante, en algunas oportunidades se ha resuelto que la simple declaración
genérica del ejecutado de que se valdrá de todos los medios probatorios que
386
En este sentido, Corte Suprema, 22 de junio de 2015, rol Nº 5754-2015; y 6 de
octubre de 2014, rol Nº 15267-2014.
387
Corte Suprema, 12 de octubre de 2011, rol Nº 6331-2010 y 14 de enero de 1925,
RDJ., t. 23, sec. 1ª, p. 405.
388
Corte Suprema, 9 de enero de 1937, en R.D.J., t. 34, sec. 1ª, p. 184. Para más
antecedentes v. GRUSS MAYERS, Guillermo, ob. cit., p. 894.
286
franquea la ley no cumple este objetivo; contraría la letra y el espíritu del
artículo 465 del Código de Procedimiento Civil.389
Finalmente debe indicarse que debe existir una vinculación indisoluble
entre la excepción de que se vale el ejecutado y la prueba eficaz en la
demostración del fundamento que él mismo tendrá que rendir.390
5. EXCEPCIONES A LA EJECUCIÓN
Las excepciones que puede hacer valer el ejecutado son las enumeradas
en el artículo 464 del Código de Procedimiento Civil. Estas pueden
referirse a toda la deuda o solo a una parte de ella.391
Estas excepciones suelen clasificarse en dilatorias y perentorias.392 Las
primeras cuatro son dilatorias, en tanto que las restantes son perentorias. Si
bien todas ellas, sin distinción, deben oponerse en un mismo escrito,
389
En este sentido, CASARINO VITERBO, Mario, ob. cit., p. 186; GRUSS MAYERS,
Guillermo, ob. cit., p. 893 y ESPINOSA FUENTES, Raúl, ob. cit., p. 108.
390
391
Pueden oponerse las excepciones del artículo 464 del Código de Procedimiento
Civil en juicio ejecutivo por cobro de alimentos. V. Corte de Apelaciones de San
Miguel, 12 de diciembre de 2017, rol Nº 903-2017.
392
En este sentido, ESPINOZA FUENTES, Raúl, ob. cit., p. 104; BENAVENTE, Darío, ob.
cit., p. 68 Y QUEZADA MELÉNDEZ, José, ob. cit., p. 137.
287
difieren en el efecto que produce su acogimiento. En el caso de las
dilatorias, la ejecución será posible en la medida que se subsane el defecto,
en cambio, las excepciones perentorias ponen fin a la acción.
a) Excepciones dilatorias
a.1) La incompetencia del tribunal ante quien se haya
presentado la demanda
(i) Definiciones y ámbito de aplicación
Esta excepción se contempla en el numeral 1 del artículo 464 del Código
de Procedimiento Civil.
La competencia constituye un presupuesto procesal y la falta de ella es un
impedimento para la constitución regular del proceso. De ahí que si el juez
es incompetente, el ejecutado puede plantear esta excepción para que no
siga actuando en el juicio.393
Esta excepción es la misma que contempla el Nº 1 del artículo 303 del
Código de Procedimiento Civil, de modo que la incompetencia que puede
alegarse vía esta excepción es tanto la absoluta como la relativa y para
393
DONATO, Jorge D, ob. cit., p. 549.
288
determinar si un tribunal es o no competente se deben aplicar las pautas que
establece el título VII del Código Orgánico de Tribunales.394
La incompetencia relativa se genera por la infracción a las normas que
regulan el factor territorial, que determina el lugar específico en que
funciona el tribunal llamado a conocer del asunto.395 Puede ser alegada por
el demandado, aun cuando haya intervenido en la gestión preparatoria de la
vía ejecutiva sin alegarla, es decir, el hecho de haber intervenido en
demandado en la gestión preparatoria sin alegar la incompetencia del
tribunal, no constituye prórroga de la competencia. Así lo establece la
segunda parte del inciso primero del artículo 465 del Código de
La incompetencia absoluta se genera por la infracción a las normas que
regulan la cuantía, materia y fuero y, a diferencia de lo que sucede en el
juicio ordinario de mayor cuantía, en el ejecutivo, debe oponerse
únicamente en la oportunidad y en los términos previstos en los artículos
462 y 465 del Código de Procedimiento Civil.397
394
Corte Suprema, 29 de enero de 2008, rol Nº 4376-2006 y 21 de julio de 2016, rol Nº
32261-2015.
395
V. BORDALÍ SALAMANCA, Andrés; CORTEZ MATCOVICH, Gonzalo y PALOMO VÉLEZ,
Diego: Proceso Civil. El juicio ordinario de mayor cuantía, procedimiento sumario y
tutela cautelar. Edit. Thomson Reuters, 2ª ed. Santiago, 2014, p. 164.
396
397
En el juicio ordinario de mayor cuantía, la incompetencia absoluta puede alegarse
en cualquier tiempo, y al igual que la Litis pendencia, en segunda instancia, puede
oponerse en forma de incidente.
289
Se ha resuelto que la incompetencia del tribunal no puede oponerse en la
gestión preparatoria de la ejecución, debido a que esta gestión solo tiene
por objeto llevar a cabo la diligencia previa solicitada.398 Limitación que en
caso alguno implica una prórroga tácita de la competencia, según se dijo.
Esta excepción a diferencia de las demás establecidas en el artículo 464
del Código de Procedimiento Civil, tiene la particularidad que puede ser
resuelta de inmediato o bien dejarse para definitiva. Por economía procesal
debiera resolverse de inmediato. Puede promoverse por vía de declinatoria
o inhibitoria en conformidad a los artículos 101 y 102 del Código de
Procedimiento Civil y estarse a las normas del Código Orgánico de
Tribunales.399 -400
Teniendo el ejecutado domicilio en más de un lugar además del indicado
en el título ejecutivo, puede el ejecutante entablar su acción ante el juez de
cualquiera de ellos.401 Además las partes pueden alterar la competencia del
tribunal llamado a conocer el asunto mediante la inserción de cláusulas de
398
Corte Suprema, 7 de enero de 2008, rol Nº 5508-2006 y Corte de Apelaciones de
Concepción, 20 de febrero de 2018, rol Nº 1602-2017.
399
En este sentido, QUEZADA MELÉNDEZ, José, ob. cit., p. 138 y ESPINOSA FUENTES,
Raúl, ob. cit., p. 104.
400
El Código de Procedimiento Civil consagra dos vías para promover las cuestiones
de competencia, la inhibitoria y la declinatoria. Cuando se plantea por inhibitoria, la
parte se presenta ante el juez que considera competente, pidiéndole que se dirija al
que esté conociendo del negocio para que se inhiba y le remita los autos; en tanto que
por declinatoria se propone ante el tribunal a quien se cree incompetente para conocer
de un asunto que le esté sometido, indicándole cuál es el que se estima competente,
solicitándole se abstenga de seguir conociendo del mismo.
401
290
prórroga de competencia según lo autoriza el artículo 138 del Código
Orgánico de Tribunales.402 En efecto, de acuerdo al artículo 186 del Código
Orgánico de Tribunales se prorroga la competencia expresamente cuando
en el contrato mismo o en un acto posterior han convenido en ello las
partes, designado con toda precisión el juez a quien se someten.403 De la
prórroga tácita se refiere el artículo 187 del citado estatuto.
La prórroga de competencia solo surte efectos entre las personas que han
concurrido a otorgarla, pero no respecto de otras personas como fiadores o
codeudores, es lo que se conoce como efecto relativo de la prórroga de la
competencia prevista en el artículo 185 del Código Orgánico de Tribunales.
Si la excepción de incompetencia es acogida por el tribunal, este debe
abstenerse de pronunciarse sobre las demás excepciones por expresa
disposición del artículo 306 del Código de Procedimiento Civil, aplicable al
402
Las partes suelen incorporar en el título ejecutivo una cláusula, disponiendo "para
todos los efectos legales, incluidas las diligencias de su protesto, el deudor o
suscriptor constituye domicilio especial en esta ciudad y se somete a la jurisdicción de
los Tribunales Ordinarios de Justicia de este Departamento, es decir, la ciudad de
Concepción".
403
Se ha resuelto que si en el pagaré se incluye una cláusula denominada "Domicilio"
del siguiente tenor "Constituyo domicilio en la comuna en que se encuentra la Oficina
señalada como lugar de pago, sin perjuicio de lo cual el tenedor podrá, para efectos
legales de este instrumento, elegir cualquiera de los domicilios consignados en él u
otro en que el Banco tenga Oficina", deberá darse aplicación a lo dispuesto por el
artículo 138 del Código Orgánico de Tribunales, vale decir, será competente el juez del
lugar que las partes hayan estipulado en la respectiva convención. V. Corte Suprema,
9 de noviembre de 2015, rol Nº 7574-2015 y 1 de diciembre de 2015, rol Nº 8491-
2015.
291
efecto.404 Ello tiene sentido, pues acogida esta primera excepción, el
tribunal ya no tendría competencia para entrar al conocimiento de las
restantes. Por lo demás, las excepciones siempre deberán ser abordadas de
acuerdo a la concatenación lógica de las mismas, no obstante, el orden
propuesto por el ejecutado.
Acogida que sea la excepción de incompetencia, solo cabe al ejecutante
la posibilidad de iniciar una nueva ejecución ante el juez competente, no
pudiendo el juez que declaró su incompetencia remitir los autos al tribunal
estimado competente; si se había trabado embargo sobre bienes del
ejecutado, se produce la caducidad automática de la medida cautelar. Se ha
resuelto que la sentencia que declara la incompetencia del tribunal,
interrumpe la prescripción de la acción ejecutiva.405
Finalmente, se debe prevenir que la excepción de incompetencia debe
proponerse en primer lugar, para luego oponer en forma subsidiaria las que
se estimasen procedentes; resultando inconducente —por mera lógica— si
se interpone en forma conjunta a las demás excepciones.
(ii) Incompetencia atractiva
Si el deudor es declarado en liquidación de acuerdo a la Ley Nº 20.720 o
en quiebra conforme el régimen concursal anterior contemplado en la Ley

404
405
Corte de Apelaciones de Valparaíso, 3 de noviembre de 2017, rol Nº 1805-2017.
292
Nº 18.175, el juicio ejecutivo deberá ser tramitado ante el juzgado que
conoce la liquidación o quiebra, operando la denominada incompetencia
atractiva, según la cual todos los juicios pendientes contra el deudor o
fallido, deben acumularse al juicio de liquidación o quiebra.
a.2) La falta de capacidad del demandante o de personería o
representación legal del que comparezca en su nombre.
Esta excepción atañe exclusivamente al demandante y comprende dos
situaciones: la incapacidad personal del demandante para parecer en juicio
o a la carencia de personería que se atribuyan los que comparezcan en su
nombre.406
La falta de capacidad del demandante está referida a la falta de capacidad
para comparecer en juicio, es decir, a la capacidad de ejercicio en el orden
procesal.407 La regla general es que toda persona sea capaz para comparecer
en juicio, constituyendo la excepción a dicha máxima la situación de los
406
Corte de Apelaciones de Talca, G. de T., 1921, tomo 2, Nº 234, p. 955. En este
sentido v. ANABALÓN SANDERSON, Carlos: El juicio ordinario de mayor cuantía. Edit.
Jurídica de Chile, Santiago, 1954. P. 147.
407
En este sentido, PFEIFFFER RICHTER, Alfredo: Procedimiento ordinario de mayor
cuantía e incidente. Edit. Impresos Ranco, Santiago, 1998, p. 45.
293
incapaces a quienes la ley confiere expresamente dicha condición. Así, por
ejemplo, podrá deducirse esta excepción si quien deduce la demanda
ejecutiva es una persona menor de 18 años de edad. Esta excepción no se
refiere a la titularidad de la acción.
La falta de personería se refiere a la capacidad procesal para estar en
juicio, es decir, a la carencia de mandato o insuficiencia de la
documentación exhibida por el apoderado del ejecutante. Mediante ella se
intenta objetar la simple aptitud de dichas personas para actuar válidamente
en juicio, en cuanto a la forma o solemnidades exigidas por el derecho
procesal con tal propósito, o sea, según las reglas de la comparecencia ante
la justicia.408
La falta de personería contiene a su vez dos aspectos: el del representante
legal y el del procurador o mandatario judicial.
La personería es la facultad para representar a otra persona y la falta de
ella se verificará en razón de la carencia del vínculo jurídico que habilita
para actuar en juicio a nombre y en representación de otro. Así, por
ejemplo, si alguien comparece en la demanda en representación de otro sin
poder o con un poder insuficiente, podrá oponerse esta excepción.
408
ANABALÓN SANDERSON, Carlos, ob. cit., p. 148.
294
La representación, a su turno, consiste en la relación jurídica de origen
legal, judicial o voluntario, en virtud de la cual una persona, denominada
representante, actuando dentro de los límites de su poder, realiza actos a
nombre de otra, llamada representado, haciendo recaer sobre esta los
efectos jurídicos emergentes de su gestión. La falta de representación legal
dice relación con quien dice comparecer como representante legal de otra
persona sin serlo. Como por ejemplo si alguien comparece atribuyéndose la
calidad de curador de un demente sin serlo.
Cabe recordar que puede otorgarse un mandato judicial a personas que no
sean abogados, porque una cosa es la representación judicial que puede ser
otorgada a quién tenga capacidad para comparecer en juicio y otra es la
representación procesal que solo puede otorgarse a quienes tengan
capacidad de pedir en juicio.
Para los efectos de determinar la personería se debe recurrir a las normas
que prevé la legislación sustantiva civil.
Como ya se indicó, esta excepción refiere únicamente al ejecutante. Así,
se ha resuelto que "la circunstancia de no tener mandato o poder del
ejecutado la persona a quién se requirió de pago, no es una excepción
contemplada en la ley...".409 En consecuencia, si el ejecutado es el incapaz
o se notifica a un representante que no es tal, no podrá recurrirse a este

409
Corte Suprema, 19 de agosto de 1922, Gaceta. 1922, 2º sem., Nº 198, p. 837.
295
numeral; y a falta de una norma similar a la prevista en el Nº 6 del artículo
303 del Código de Procedimiento Civil, en doctrina se ha sostenido que el
ejecutado podría excepcionarse invocando el Nº 7 del artículo 464 del
Código citado;410 cuestión dudosa, pues esta es una excepción perentoria
que guarda relación con el título mismo, que nada tiene que ver con la
capacidad para comparecer en juicio.
Atendido los términos en que ha sido concebido este numeral, no sería la
idónea para cuestionar la legitimación procesal del ejecutante, pues en tal
supuesto corresponde oponer la excepción de insuficiencia del título
contemplada en el Nº 7 del artículo 464 del Código de Procedimiento Civil.
En este caso, al igual que todas las excepciones dilatorias, si la excepción
es acogida, el ejecutante podrá iniciar un nuevo juicio ejecutivo corrigiendo
el vicio que adolecía su anterior demanda. Para tal efecto deberá presentar
una nueva demanda ejecutiva a través de la Oficina Judicial Virtual.
En cuanto a la extensión del poder, nuestra jurisprudencia ha resuelto que
el poder otorgado en la gestión preparatoria de la vía ejecutiva es suficiente
para el juicio ejecutivo;411 el poder conferido para segunda instancia se
extiende a todo el juicio. En esta situación queda tácitamente revocado el
poder conferido anteriormente en primera instancia por la misma parte a

410
ESPINOSA FUENTES, Raúl, ob. cit., p. 106. En este sentido también, MATURANA
MIQUEL, Cristián, ob. cit., p. 350.
411
Corte Suprema, 8 de enero de 1962. R.D.J., t. 59, sec. 1ª, p. 7.
296
otra persona;412 el poder para litigar conferido en el juicio ordinario aunque
se haya dado con la facultad de percibir, no es bastante para comparecer en
el juicio ejecutivo en que se pide el cumplimiento de la sentencia recaída en
aquel.413 En sentido contrario se ha fallado que el mandatario está facultado
para hacer cumplir la sentencia que se dicte en un juicio declarativo, sin
que sea necesario otorgarle un nuevo poder, aun cuando para ello sea
necesario iniciar un juicio ejecutivo.414
Finalmente se debe indicar que no procede acceder a la excepción de falta
de personería, si ella se funda en un error material contenido en la
constitución del poder, como si el apellido del apoderado difiere en una
letra del real, si no se probó que no sea el apoderado designado por el
ejecutante para su representación en juicio. Lo propio si se omite el
segundo nombre del apoderado del ejecutante o bien si un mismo ente
societario modifica solamente su denominación. Se ha resuelto que el
cambio de razón social del ejecutante no basta para entender revocado
mandato;415 no se ven afectados los mandatos conferidos por una persona
jurídica por el hecho de dejar el cargo de representación quien a la sazón
412
Suprema, 30 de octubre de 1919. R.D.J., t. 18, sec. 1ª, p. 55.
413
Corte Suprema, 3 de octubre de 1921. R.D.J., t. 21, sec. 1ª, p. 165 y Corte de
Apelaciones de Santiago, 21 de octubre de 1946. R.D.J., t. 45, sec. 2ª, p. 6.
414
Corte Suprema, 3 de agosto de 1955. R.D.J., t. 52, sec. 1ª, p. 211 y Corte de
Apelaciones de La Serena, 28 de diciembre de 1951. R.D.J., t. 49, sec. 2ª, p. 5. En
este sentido también se pronuncian los profesores Raúl ESPINOSA FUENTES, ob. cit., p.
108 y José QUEZADA MELÉNDEZ. Aunque este lo limita a que se trate de un juicio
ejecutivo seguido ante el mismo juez que conoció del ordinario. V, ob. cit., p. 146.
415
297
ostentaba la calidad de representante legal. Esto es así porque el mandato es
conferido por la persona jurídica y no por la persona natural que ocupe
dicho cargo;416 y procede la excepción de falta de personería contra el
agente oficioso que no obtiene la ratificación del acreedor dentro del plazo
fijado al efecto por el juzgado, aunque inicia la ejecución con la fianza de
rato.417
(ii) Oportunidad en que se debe constar la personería
El ejecutante debe acompañar a su libelo pretensor o, en su caso,
mediante alguna otra presentación, con antelación a la fecha de notificación
de la demanda, todos los documentos que justifiquen la capacidad del
demandante y la personería o representación legal del que comparezca en
su nombre. Esto se explica, porque de acuerdo al artículo 465 del Código
de Procedimiento Civil todas las excepciones deberán oponerse en un
mismo escrito, expresándose con claridad y precisión los hechos y los
medios de prueba de que el deudor intente valerse para acreditarlas en el
plazo fatal que corresponda, según estatuyen los artículos 459 y siguientes
del aludido cuerpo normativo. Solo así podría el ejecutado examinar el
título y los demás documentos que le permitan revisar, entre otras
circunstancias, la capacidad del demandante y la personería o
416
Corte Suprema, 25 de agosto de 2015, rol Nº 2847-2015 y 15 de octubre de 2013,
rol Nº 6246-2013.
417
Corte de Apelaciones de Valparaíso, R.D.J., tomo 11, sec. 2ª, p. 22.
298
representación legal del que comparece a su nombre, con la finalidad de
oponerse a la ejecución en los términos perentorio que estatuyes los
artículos 465 y 459 y siguientes del Código de Procedimiento Civil.418 En
este sentido, se ha resuelto "Deducida la excepción de falta de personería
respecto de quien ha demandado ejecutivamente en nombre de otro, sin
tener representación legal ni mandato y sin ofrecer fianza de rato, procede
acoger aquella excepción, aunque la persona en cuyo nombre se inició la
ejecución ratifique lo obrado, por cuanto, una vez trabada la litis, no es
posible sanear posteriormente los vicios del procedimiento en perjuicio del
ejecutado.419 Tampoco pueden enmendarse con posterioridad los vicios del
procedimiento en perjuicio del ejecutado.
No obstante, se ha sostenido también que la representación que se invoca
es posible ratificar durante la tramitación del juicio, porque la
representación de las personas que comparecen por el ejecutante para
deducir la demanda ejecutiva, no es un aspecto que se encuentre
relacionado con el título mismo.420 En este sentido, se ha resuelto que
"acreditado en segunda instancia, la personería del abogado de la
418
Corte Suprema, 2 de noviembre de 2011, rol Nº 2773-2010. Voto de minoría.
419
Corte Suprema, R.D.J., tomo 22, sec. 1ª, p. 321.
420
299
ejecutante, se debe rechazar la excepción de falta de capacidad del actor, en
juicio ejecutivo".421
(iii) El endoso en comisión de cobranza
El endoso en comisión de cobranza implica que el tenedor del documento
lo entrega a un tercero, endosatario, para que lo cobre, lo cual puede
hacerse con el fin de que sea el banco quien procure la obtención de los
fondos requeridos o bien para gestionar el cobro judicial, situación esta
última en la cual el endoso al abogado importa la constitución de un
mandato de carácter amplio a su favor, de conformidad con lo que prevé el
artículo 21 de la Ley Nº 18.092.422
En efecto, el artículo 14 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y
Cheques indudablemente se refiere al cobro bancario de los cheques
nominativos o no endosables, pero no reglamenta el cobro judicial de los
mismos, materia, esta última, donde rige el artículo 29 de la Ley Nº 18.092,
aplicable en la especie por disposición del artículo 11 inciso 3º del primer
cuerpo legal mencionado, que permite el endoso en cobro a un abogado
habilitado de un efecto nominativo. El endoso practicado por el endosatario
en cobro solo produce los efectos propios del endoso en cobranza. El
endosatario en cobranza puede cobrar y percibir, incluso judicialmente, y

421
En este sentido, Corte Suprema, 2 de noviembre de 2011, rol Nº 2773-2010 y 7 de
abril de 2014, rol Nº 2728-2014.
422
300
tiene todas las atribuciones propias del mandatario judicial, comprendidas
también aquellas que conforme a la ley requieren mención expresa. Con
todo el mandatario solo puede comparecer ante los tribunales en la forma
que exige la ley.
En este sentido, se ha resuelto "es improcedente la excepción contra la
ejecución deducida por abogado habilitado, en su calidad de endosatario
con cláusula "valor en cobro", pues, dicho endoso, conforme lo dispone el
artículo 659 del Código de Comercio, cuando se ha hecho a un abogado
habilitado para el ejercicio de la profesión, es una forma de mandato
judicial que incluso lo autoriza para percibir".423
El artículo 17 inciso segundo de la Ley Nº 18.092, exige como
solemnidad el hecho que el endoso debe estamparse al dorso de la letra
misma o de una hoja de prolongación adherida a ella, de modo que su
incumplimiento puede acarrear la nulidad del endoso y, por ende, que el
compareciente carezca de personería para parecer en juicio.
Finalmente se debe indicar que el artículo 24 de la Ley Nº 18.092, no
distingue entre el endoso traslaticio de dominio y el endoso en cobro, razón
por la cual el endoso que solo es firmado por el endosante y que no
contiene el nombre del endosatario puede ser en cobro o en cobranza por el
hecho de contener únicamente estas menciones específicas. Tanto es así

423
Corte de Apelaciones de Chillán, R.D.J., t. 68, sec. 2ª, p. 21.
301
que el inciso primero del artículo 22 de la ley en comentario, establece
como una mención facultativa, entre otras, el nombre del endosatario, sin
distinguir este precepto tampoco entre endoso traslaticio o endoso en cobro.
(iv) Carga probatoria
Corresponderá al ejecutado demostrar los fundamentos de la falta la
capacidad o personería del actor.424 En efecto, siguiendo la norma básica en
materia de atribución de la carga de la prueba contenida en elartículo
1698delCódigo Civil, la prueba de los presupuestos de una excepción
recae sobre quien la deduce. El peso de probar adquiere un rol especial
tratándose del juicio ejecutivo, donde el rol del acreedor, amparado en el
título que le sirve de antecedente y que, en principio, es prueba de la
obligación que busca ejecutar, adquiere particular preponderancia al
conducirse en un procedimiento compulsivo, rápido y concentrado en su
tramitación, en la que la defensa del sujeto pasivo se encuentra acotada a
las excepciones taxativamente contempladas por el legislador procesal.425
Lo afirmado no importa una carga de acreditar un hecho negativo, sino
que justamente el o los hechos positivos que hagan patente la ausencia de
esa figura convencional o legal.426 En todo caso, el actor siempre podrá
424
Corte Suprema, 4 de noviembre de 2014, rol Nº 23204-2014
425
426
302
rendir prueba para reafirmar los hechos que corroboran los presupuestos
formales y sustanciales de su acción.
En todo caso se ha sostenido también que corresponde al ejecutante
acreditar la calidad impugnada por el ejecutado;427 exigencia que se impone
al actor al momento que el ejecutado la cuestiona.428 Sin embargo, para tal
efecto no puede ser obligado a exhibir el título mismo, y el título de
aquellos que le confirieron el mandato, y el título de aquellos que dicen
representar a una sociedad.429
Finalmente se debe señalar que el tribunal puede comprobar la
efectividad de la representación que el ejecutante invoca a través de la
escritura que en forma previa haya sido guardada en la Secretaría del
tribunal.430 En efecto, de acuerdo con el artículo 6º del Código de
Procedimiento Civil, únicamente se exige que se exhiba el título que
acredite la representación, y exhibir, obviamente, no significa que debe
acompañarse al juicio. En este sentido, se ha resuelto, que la exigencia
establecida en el artículo 6º del Código de Procedimiento Civil, en orden a
la "exhibición" del título que acredite la representación de quien comparece
427
428
429
Corte de Apelaciones de Temuco, 30 de enero de 2006, rol Nº 939-2004.
430
303
por otro, puede ser satisfecha por el acompañamiento que de este se haga
(en forma previa) en la Secretaría del Tribunal.431
a.3) La litispendencia
El artículo 464 del Código de Procedimiento Civil, en su numeral 3
contempla la litispendencia ante tribunal competente, siempre que el juicio
que le da origen haya sido promovido por el acreedor, sea por vía de
demanda o de reconvención.
Existe litispendencia cuando existe otro proceso pendiente seguido entre
las mismas partes, con el mismo objeto pedido y la misma causa de
pedir.432 Su fundamento radica en la necesidad de evitar la duplicidad de la
actividad jurisdiccional e impedir la dictación de fallos contradictorios.
Con esta excepción se evita que el ejecutante subsane posibles errores
cometidos en un proceso anterior mediante la deducción de una nueva
demanda. Si esta defensa es acogida, el procedimiento se paraliza hasta la
conclusión del primer proceso. Ahora dictada sentencia en este proceso, en
431
432
En este sentido, PFEIFFER RICHTER, Alfredo: Procedimiento ordinario de mayor
cuantía e incidente, ob. cit., p. 46; y Corte Suprema, 8 de octubre de 2015, rol Nº
6631-2015 y Corte de Apelaciones de La Serena, 20 de marzo de 2009, rol Nº 378-
2008.
304
el segundo, el ejecutado podrá oponer excepción de cosa juzgada.433 En
este sentido, se ha resuelto "Si la sentencia que deba pronunciarse en uno
de los juicios es susceptible de producir la excepción de cosa juzgada en el
otro, debe acogerse la excepción de litispendencia. El fallo que declara lo
contrario infringe los artículos 177 y 464 Nº 3 del Código de Procedimiento
Civil".434
Sobre el ejecutado pesa la carga procesal de justificar los fundamentos
fácticos de la excepción en comento.
Para la procedencia de la referida excepción, es menester que, además de
la triple identidad a que se refiere el artículo 177 del Código de
Procedimiento Civil, o sea, que la nueva acción sea entablada por y contra
las mismas personas que litigan en ese juicio anterior, y que sea idéntica en
la cosa pedida y en la causa de pedir a la otra que se encuentra pendiente en
su tramitación, se cumpla con el requisito esencial que el litigio anterior
esté pendiente. Se ha dicho que es el reflejo de la cosa juzgada, la previene,
se anticipa a ella en el propósito de evitar la dualidad de fallos sobre un
mismo negocio judicial.435
(ii) Requisitos
433
cuantía e incidente, ob. cit., p. 47.
434
Corre Suprema, R.D.J., tomo 48, sec. 1ª, p. 264.
435
En este sentido, ANABALÓN SANDERSON, Carlos, ob. cit., p. 149.
305
(ii.1) Proceso pendiente
Es preciso que se haya deducido una demanda en el mismo o en otro
tribunal, que se haya notificado y que dicho juicio no haya concluido. De
modo que si la causa colacionada esta fallada, la litispendencia no
concurre.436 No obsta a la calidad de proceso concluido, la tramitación
posterior que se prosiga para los efectos de la ejecución de lo resuelto en el
pleito. Así, por ejemplo, si a un juicio ejecutivo se opone una acción
especial hipotecaria, la cual por resolución judicial que decretó el remate en
ella pasó jurídicamente a tener el carácter de sentencia de término, esta no
se encontraría en actual tramitación, sino que terminada, todo ello sin
perjuicio de la tramitación posterior que se prosiguió para los efectos de la
subasta del inmueble hipotecado. De igual modo, no se cumple la exigencia
en estudio si en la causa colacionada se declaró el abandono del
procedimiento por resolución que quedó afirme antes de la época del
requerimiento de pago del presente proceso.
En este caso existe una diferencia con la norma del artículo 303 del
Código de Procedimiento Civil, porque para que exista aquí litis pendencia,
es necesario que el proceso anterior sobre la misma materia haya sido
promovido por el acreedor, sea por vía de demanda o reconvención; de
manera que si el juicio anterior ha sido promovido por el demandado no

436
En este sentido, Corte de Apelaciones de Concepción, 23 de noviembre de 2009,
rol Nº 584-2009.
306
habrá litis pendencia. Con ello se busca evitar que un deudor de mala fe
pueda evitar la ejecución iniciando un juicio ordinario en contra de su
acreedor437-438
Admitir lo contrario equivaldría a dejar en manos del ejecutado la
frustración de la pretensión ejecutiva.439
(ii.2) Identidad legal de personas
Se trata de una identidad jurídica. No basta la mera identidad física de las
partes, toda vez que una persona puede actuar en un proceso por sí y en
otro en representación de un tercero.440 De este modo, si la acción se intenta
en contra de una sociedad y su representante y, posteriormente, se intenta
solo contra la sociedad no hay identidad de partes.441 Así, por ejemplo, si
de ambos libelos aparece en calidad de ejecutante don Raúl Pereira
Ramírez y de ejecutada, la Sociedad Sokol Exportaciones Compañía
Limitada, habrá identidad legal de personas.

437
En este sentido ESPINOSA FUENTES, Raúl, ob. cit., p. 108. V. también, Corte
Suprema, 15 de octubre de 2010, rol Nº 6771-2009.
438
Creemos que resulta inapropiado que en el juicio ejecutivo la litispendencia pueda
fundarse en la existencia de un litigio tramitado por la vía ordinaria, aunque se trate de
las mismas partes y de cuestiones vinculadas con los documentos de ejecución, ya
que la pretensión de que se examine un proceso de conocimiento presuntamente
conexo con uno de ejecución solo conduciría analizar la causa de la obligación, lo que
se encuentra vedado en los procesos ejecutivos. Su explicación debiera encontrase
únicamente en los diferentes títulos ejecutivos contemplados en nuestra legislación.
439
DONATO, Jorge D, ob. cit., p. 552.
440
cuantía e incidente, ob. cit., p. 47.
441
En este sentido, Corte de Apelaciones de Valdivia, 3 de enero de 2007, rol Nº 1110-
2006.
307
Nuestra doctrina enseña "Esta identidad jurídica se cumple cuando se
constata la misma calidad jurídica entre los sujetos del proceso anterior y
del proceso ulterior, aunque en el nuevo juicio cambien de rol. No señala
nuestra legislación quien tiene la calidad de parte ni como se adquiere esta.
Frente a tal omisión, para esclarecer tales cuestiones se debe aplicar la
precisión teórica, comúnmente admitida, según la cual la calidad de parte
se adquiere por el solo hecho de la proposición de una demanda ante el
juez, o por el solo hecho de figurar como demandante o demandado en el
proceso".442
(ii.3) Identidad de cosa pedida
La cosa pedida es el beneficio jurídico inmediato que se reclama y al cual
se pretende tener derecho; la identidad debe buscarse en el beneficio
jurídico y no en la materialidad de las prestaciones, sin que pueda
pretenderse, por ende, que sean iguales en sustancia y accidentes.443 Para
determinar si nos encontramos ante este elemento —identidad de cosa
pedida— la primera operación lógica que se debe realizar consiste en
determinar cuál ha sido el objeto pedido, es decir, la pretensión cuya
satisfacción se ha solicitado en los dos pleitos, el que deberá buscarse en la
442
ROMERO SEGUEL, Alejandro: La cosa juzgada en el proceso civil chileno. Edit.
443
308
parte petitoria de cada demanda, la antigua y la nuevamente cursada. Si son
iguales las pretensiones hechas valer, habrá identidad de cosa pedida.
Ahora, si la excepción de litis pendencia dice relación con otro juicio
ejecutivo, se requiere que el título sea el mismo, vale decir, la oposición
debe fundarse en la existencia de otro juicio seguido entre las mismas
partes con relación al documento, cuya ejecución pretender el actor. Así, no
habrá identidad de cosa pedida si en el primer libelo pretensor el ejecutante
persigue el pago compulsivo de la factura Nº 800, de 27 de enero de 2011,
emitida por la suma de $2.111.456, y en el segundo juicio procura el pago
de la factura signada con el Nº 801, de 11 de julio de 2011, extendida por la
cantidad de $1.143.000. Lo propio entre una gestión preparatoria de
notificación de protesto de cheque y un juicio ejecutivo, puesto que por la
primera busca preparar la vía ejecutiva o servir de fundamento a la acción
penal de giro doloso de cheque, en tanto que por la segunda se cobra
ejecutivamente una deuda.
Por otra parte, si en la segunda demanda se solicita una cuantía menor a
lo pedido en el primer libelo, no por ello desaparece este elemento si
resulta indiscutible que la obligación reclamada en ambos procedimientos
es la misma, ello podría deberse, por ejemplo, a los abonos practicados por
el deudor antes de que se entable una nueva demanda.444 -445
444
Corte de Apelaciones de Santiago, 5 de junio de 2014, rol Nº 5172-2013.
309
(ii.4) Identidad legal de causa de pedir
Se entiende por causa de pedir el hecho constitutivo de la acción, esto es,
el hecho jurídico que configura el fundamento del derecho que se hace
valer en juicio o las razones por las cuales pretende la declaración
garantizada por la ley. El ejecutado debe acreditar la supuesta vinculación
entre ambas obligaciones.
En este contexto, por ejemplo, si el fundamento inmediato del derecho
deducido en juicio, se asentó en el derecho del actor de obtener el pago
forzado de la mercadería entregada al ejecutante, según se consignó en la
factura Nº 800, de 27 de enero de 2011; no concurrirá este elemento si la
causa de pedir en el otro libelo, se sustenta en el derecho del ejecutante de
ser satisfecho mediante un procedimiento compulsivo del valor de las
especies que vendió a la ejecutada y de cuya entrega de dejó constancia en
la factura Nº 801, de 11 de julio de 2011. Lo propio si una acción
corresponde a un juicio ejecutivo de mayor cuantía y la presente causa dice
relación con la realización de prenda por compraventa de cosa mueble a
plazo; si se ejercitó la acción hipotecaria contemplada en la Ley General de
445
Se ha resuelto que no existe identidad del objeto pedido entre el juicio de quiebra y
el procedimiento ejecutivo, por cuanto, en el primero, el objeto perseguido es el pago
universal de las deudas que tiene el fallido mediante la liquidación de sus bienes,
conforme a las normas sobre prelación de créditos, existiendo interés público en tal
declaración, en tanto, que en el juicio ejecutivo, lo es el pago -idealmente- íntegro
mediante la realización de los bienes del deudor V. Corte Suprema, 30 de noviembre
de 2011, rol Nº 330-2011.
310
Bancos y en la presente causa se dedujo una acción ejecutiva de cobro de
pagaré, a menos que se logre acreditar una vinculación entre la obligación
que se cobra ejecutivamente. Así mismo, no podría el ejecutado aludir a
una causa criminal, dado que, por su propia naturaleza, se hace imposible
que concurra copulativamente la triple identidad de persona, causa de pedir
y cosa pedida.
Se ha resuelto que si el acreedor hipotecario entabla primeramente
ejecución contra el deudor directo, persiguiendo la obligación personal y,
enseguida, deduce ejecutivamente la acción real contra el tercer poseedor
de la finca hipotecada, no procede la oposición de éste que se funda en la
excepción de litispendencia.446
En conclusión, la excepción de litis pendencia solo tendrá cabida cuando
se la funda en otro juicio ejecutivo que se encuentra en trámite, seguido
entre las mismas partes y en virtud del mismo título, y siempre que ya se
haya requerido de pago al deudor.
(iii) Litis pendencia y pago por consignación
Cuando la excepción de litis pendencia se basa en un proceso de
consignación deducido por el ejecutado, habrá de analizarse si dicho
446
V. Corte de Apelaciones de Talca, en R D.J., t. 3, sec. 2ª, p. 12.
311
proceso presenta visos de seriedad o solo configura una excusa para frustrar
la ejecución.
A este respecto, debe anotarse que el pago por consignación es una
modalidad del pago prevista y regulada entre los artículos 1598 a 1607 del
Código Civil, que supone darle eficacia al pago, ya sea por negativa del
acreedor a recibirlo en la situación de mora del acreedor o por ignorarse su
paradero. En términos generales, consta de dos etapas: la oferta y la
consignación. Mediante la oferta el deudor manifiesta al acreedor su
intención de cumplir su obligación, manifestación que debe reunir los
requisitos de validez que exige el artículo 1600 del Código Civil. A
contrario sensu, si la oferta no cumple los requisitos de validez exigidos en
la disposición precitada carece de toda eficacia. Lo mismo ocurre si ella es
incompleta o no reúne los elementos necesarios para poder determinar la
suficiencia del pago. A su turno, la consignación, comprende dos
operaciones, el depósito de lo debido y la calificación de la consignación, a
fin de determinar la eficacia del pago efectuado de ese modo.
Esta figura es de aquellos procedimientos no contenciosos o gestiones
voluntarias, de manera que su aprobación por resolución judicial solo
produce los efectos de pago y de cosa juzgada relativa. De manera que, si
312
el monto pagado por consignación es inferior al total adeudado, la
resolución dictada no extingue la totalidad de la acreencia.447
La coexistencia del juicio ejecutivo y del pago por consignación presenta
modalidades especiales en virtud de lo cual, en determinadas
circunstancias, la excepción de litispendencia puede prosperar basada en la
existencia de una consignación. Para que ello sea posible requiere que la
consignación posea la necesaria seriedad y no constituya un recurso para
retardar la ejecución; que la gestión por consignación se haya notificado
con anterioridad al requerimiento de pago y que la suma depositada cubra
el crédito reclamado por el ejecutante.
Ahora, tratándose de los créditos sujetos a una cláusula de aceleración, el
ejecutado puede ponerse al día en el pago de la deuda en forma previa al
requerimiento de pago, puesto que con la presentación de la demanda el
acreedor manifiesta únicamente su voluntad de acelerar el crédito,
determinando el momento en que esa aceleración se producirá, pero no
puede ser obstáculo para que el ejecutado pueda ponerse al día en el pago
de la deuda y evitar de este modo el cobro del total del crédito. En este
sentido, se ha resuelto "Este tipo de cláusulas si bien buscan dar seguridad
para el cobro del crédito, deben ser usadas razonablemente; no hay razón
para permitir el vencimiento del total del cobro de un crédito, por
447
313
aplicación de una cláusula de este tipo, cuando el deudor está al día en el
pago de sus cuotas".448 Por lo demás, ello se condice con el principio de
buena fe que rige las relaciones contractuales. Sin embargo, no se trata de
un tema pacífico.449
(iv) Efectos
Si se hace lugar a la excepción de litispendencia, deberá ordenarse el
archivo del juicio iniciado con posterioridad.
Si se ha fundado en un juicio de consignación notificado con anterioridad
al requerimiento de pago, no corresponde ordenar la acumulación de ambos
procesos, sino que habrá de suspenderse el pronunciamiento de la sentencia
en el juicio ejecutivo hasta que se resuelva la consignación.450
a.4) La ineptitud del libelo
El artículo 464 numeral 4 contempla la ineptitud del libelo por falta de
algún requisito legal en el modo de formular la demanda, en conformidad a
lo dispuesto en el artículo 254 del Código de Procedimiento Civil.
448
449
En este sentido v. Corte Suprema, 3 de marzo de 2015, rol Nº 8879-2014.
450
DONATO, Jorge D., ob. cit., p. 553.
314
Inepto significa que sea mal formulada, ininteligible o vaga respecto de
las personas o de la causa de pedir o de la cosa pedida.451
Esta excepción está referida exclusivamente a la ausencia de los
requisitos señalados en el artículo 254 del Código de Procedimiento Civil,
y no a la falta de formalidades contempladas en otros textos legales, como
es el caso del patrocinio que se exige en la Ley Nº 18.120. De este modo, la
demanda será inepta cuando le falte cualquiera de los requisitos que señala
el artículo 254 del Código de Procedimiento Civil, vale decir: a) La
designación del tribunal ante quien se entabla; b) El nombre, domicilio y
profesión u oficio del demandante y de las personas que lo representen, y la
naturaleza de la representación; c) El nombre, domicilio y profesión u
oficio del demandado; d) La exposición clara de los hechos y fundamentos
de derecho en que se apoya, y e) La enunciación precisa y clara,
consignada en la conclusión, de las peticiones que se sometan al fallo del
tribunal. De modo que si lo que le falta son requisitos exigidos en otras
disposiciones legales, la demanda no será inepta.
Tratándose de los tres primeros requisitos contemplados en la norma
aludida, el juez de oficio puede no dar curso a la demanda, en tanto el
demandante no corrija los defectos de que adolece el libelo. Ahora, si el
juez no advierte dicha omisión, o si se ha infringido las exigencias

451
En este sentido 13 de octubre de 2014, rol Nº 23106-2014 y Corte de Apelaciones
de Valdivia, en Gaceta de Tribunales, 1914, 2º sem., Nº 273, p. 752.
315
contempladas en los números cuarto o quinto del referido artículo 254, será
el ejecutado quien deberá oponer la excepción en estudio.
Si bien el Nº 3 del artículo 254 del Código de Procedimiento Civil, hace
solo mención al nombre, domicilio y profesión u oficio del demandado, sin
señalar, como lo hace el numeral inmediatamente anterior (Nº 2), la
individualización del o los representantes, no es menos cierto que dicha
exigencia es también aplicable al caso en examen, como quiera que en
ambas situaciones existe la misma razón para requerir la concurrencia del
supuesto en comento. Así se ha entendido el profesor Mario Casarino
Viterbo, quién expresa: "Nada dice la ley en cuanto a la individualización
del representante del demandado, a diferencia del número anterior; pero
estimamos que, en caso de que el demandado sea incapaz o tenga un
representante convencional, la individualización del respectivo
representante, se hace también indispensable".452
La exigencia de expresar profesión u oficio no resulta aplicable a las
personas jurídicas, sino que solo a sus representantes, puesto que se trata de
una formalidad que por su naturaleza es de derecho estricto.
Se cumple la exigencia del Nº 3 del 254 del Código de Procedimiento
Civil con el hecho de expresar que ignora la profesión de la ejecutada.
452
CASARINO VITERBO, Mario, ob. cit., p. 25.
316
Cualquier error en la demanda ejecutiva debe ser subsanado por el
ejecutante con anterioridad a que se efectúe el requerimiento de pago.453 En
este sentido se ha resuelto: "el error incurrido en la demanda, en cuanto en
ella se pide que se despache mandamiento de ejecución por una suma
distinta de la que realmente se debe, según señala el pagaré, habiéndose ya
opuesto la excepción del Nº 4 del artículo 464 del Código de Procedimiento
Civil por la ejecutada, impide al actor hacer corrección alguna y, por ende,
solo le asiste el derecho de renovar su acción de acuerdo con lo que norma
el artículo 477 del Código de Procedimiento Civil".454
La excepción sub examine será procedente en la medida que se justifique
en hechos graves o importantes; de modo que no podrá fundarse en
circunstancias irrelevantes o de escasa significación.455 No cualquier
defecto formal en el modo de promover la demanda es suficiente para que
prospere la ineptitud del libelo, sino que este debe ser trascendente. Esta
trascendencia debe analizarse desde la perspectiva del ejercicio de las
garantías esenciales de defensa en el juicio.456
Se ha estimado que son hechos graves que amerita acoger la excepción de
ineptitud del libelo los siguientes: si no se indica cuáles son los dividendos
453
454
455
456
BORDALÍ SALAMANCA, Andrés, CORTEZ MATCOVICH, Gonzalo y PALOMO VÉLEZ,
Diego: Proceso Civil. El juicio ordinario de mayor cuantía, procedimiento sumario y
tutela cautelar, ob. cit., p. 174.
317
impagos, ni se precisa desde cuándo se ha dejado de pagar el crédito
otorgado a los deudores, aún en el evento que la demanda se entienda
complementada con el libelo que motivó la gestión preparatoria de la
ejecución;457 si se dirigió la demanda conjuntamente en contra la curadora
de la herencia yacente quedada al fallecimiento del deudor y además contra
la heredera, con lo que se produce una confusión respecto de la persona del
demandado, circunstancia que afecta a las personas desde que podría
afectar el derecho de defensa del demandado al no permitir oponer
excepciones adecuadamente.458 Asimismo, se ha considerado inepta la
demanda, si se yerra por el actor en el número de la cuota impaga,
impidiendo con ello discernir la oportunidad en la cual el actor imputa la
morosidad del ejecutado;459 y si en la demanda no se señala la oportunidad
en que el deudor se constituyó en mora.460
Por el contrario, se ha resuelto que carece de relevancia, omitir en la
demanda ejecutiva el monto del crédito adeudado, si esto se puede
desprender tanto de los montos expresados en la demandada como de los
documentos que se acompañan;461 lo propio si en la parte expositiva de la
demanda se consigna una cifra diferente a la señalada en la parte petitoria si
se tiene en consideración que la cifra se encuentra claramente establecida

457
458
459
460
461
318
en el pagaré suscrito por el ejecutado y acompañado en la demanda; 462 y si
en el petitorio de la demanda se incurre en error al señalar el saldo insoluto
si se considera que las cuotas pactadas para el pago de la deuda, suman
precisamente la cantidad que corresponde al capital adeudado.463 De igual
modo se ha resuelto que es improcedente esta excepción, si en la demanda
ejecutiva se omitió pedir que se siga adelante la ejecución, máxime si el
ejecutado pudo comprender su contenido y el procedimiento al cuál se
encuentra sometido;464 y si se incurrió en un error formal en el contenido de
suma de escrito.465
En esta línea no debe perderse de vista que el fin último que tiene la
excepción de ineptitud del libelo es el resguardo del derecho de defensa, de
modo que si el ejecutado opone alguna excepción a la ejecución, su
derecho a quedado salvaguardado aun cuando la demanda pudiere
considerarse de algún modo inepta.466
Si en la preparación de vía ejecutiva se cumple con todos los requisitos
del artículo 254 del Código de Procedimiento Civil, no es rigor que vuelva
a expresarlos en la demanda ejecutiva.467 Se ha resuelto que el escrito
destinado a preparar la vía ejecutiva debe considerarse como parte

462
Corte de Apelaciones de San Miguel, 7 de marzo de 2011, rol Nº 989-2010.
463
464
465
466
467
QUEZADA MELÉNDEZ, José, ob. cit., p. 141.
319
integrante de la demanda, e indicándose en él el domicilio, profesión y
nombre de las partes, es inaceptable la excepción de ineptitud del libelo
fundada en que el escrito en que se pide el mandamiento de embargo no
contiene esas designaciones.468 No obstante, la jurisprudencia no es
uniforme en tal sentido, de modo que para evitar toda dificultad, es
conveniente individualizar a las partes no solo en el escrito en que se
prepara la vía ejecutiva, sino también en la demanda que le siga.
La excepción de ineptitud de libelo suele no ser recibida a prueba, por
cuanto se estima que se trata de un vicio que, de existir, es constatable
únicamente con la lectura del libelo pretensor.
Resulta conveniente advertir ciertos resguardos que debieran adoptarse al
momento de oponer esta excepción a la ejecución. Así, no resulta adecuado
oponer la excepción del numeral 4 conjuntamente con otras excepciones,
pues de tal contexto fluiría que el libelo fue claramente comprendido por el
ejecutado, o sea, no le fue ni difuso ni incomprensible, desde que llegó a
oponer en contra de la ejecución otras excepciones en forma conjunta. Lo
propio si la opone en subsidio de otra, desde que malamente puede decirse
de inepto a un libelo que primitivamente fue entendido y respecto del cual
se dedujo una excepción, máxime si es una perentoria. Lo adecuado sería
oponer las perentorias en subsidio de la dilatoria de ineptitud del libelo. En
468
320
tanto que las excepciones formales interpuestas conjuntamente no generan
mayor incompatibilidad.
Finalmente se debe indicar que si el tribunal acepta la excepción dilatoria
de ineptitud del libelo, el sentenciador no podrá emitir pronunciamiento
sobre las excepciones que refieren al fondo de la cuestión debida, puesto
que para que exista juicio es necesaria una demanda válida, y no lo será si
la demanda que es la base del litigio se declara inepta.469 De ahí la
advertencia hecha en el párrafo que antecede.
b) Excepciones perentorias
b.1) El beneficio de excusión o la caducidad de la fianza
de Procedimiento Civil. Se trata de 2 excepciones diferentes.
(i.1) El beneficio de excusión
El beneficio de excusión es el derecho que le asiste al fiador, para exigir
que antes de proceder en su contra, se persiga la deuda en los bienes del
deudor principal, y en las hipotecas o prendas prestadas por este para
seguridad de la misma deuda. La excusión solo tiene por objeto acreditar

469
En este sentido, BENAVENTE, Darío, ob. cit., p. 71 y MATURANA MIQUEL, Cristián, ob.
cit., p. 350.
321
que el deudor no puede cumplir ni cumplirá la obligación. En otros
términos, es un beneficio y no un derecho que impida el ejercicio de la
acción del acreedor.
Si el fiador en definitiva tiene que satisfacer la obligación del deudor,
solo se le concede el beneficio de excusión, como una gracia especial,
difiriendo el cumplimiento de ella, en virtud de que el principal obligado es
solvente.
Para que el fiador pueda aprovecharse del beneficio de excusión, debe
oponerlo al acreedor luego de que éste le requiera de pago, debiendo
señalar bienes del deudor principal realizables dentro del territorio nacional
y suficiente, para cubrir el importe de la deuda.
En opinión del profesor Quezada Meléndez, no se trataría de una
excepción dilatoria, porque no afecta a la corrección del procedimiento, ni
tampoco perentoria, porque no persigue enervar la pretensión.470 El
profesor Maturana Miquel, en cambio estima que el beneficio de excusión
es una excepción dilatoria que retarda el inicio el juicio respecto del sujeto
pasivo, en caso de que tal beneficio sea procedente.471
El beneficio de excusión es propio de la fianza simple. No se da respecto
del aval y codeudor solidario, quienes responden en iguales términos que el

470
471
MATURANA MIQUEL, Cristián, ob. cit., p. 351.
322
deudor principal de su obligación de pagar la deuda.472 En efecto, el
avalista debe responder del pago de la deuda en los mismos términos que el
deudor principal, ello en conformidad con lo dispuesto en el artículo 1514
del Código Civil. Tampoco alcanza al tercer poseedor de la finca
hipotecada.473
Para gozar del beneficio de excusión, según lo dispone el artículo 2358
del Código Civil, son necesarias las siguientes condiciones:
a.- Que no se haya renunciado expresamente.
b.- Que el fiador no se haya obligado como codeudor solidario.
c.- Que la obligación principal produzca acción.
d.- Que la fianza no haya sido ordenada por el juez.
e.- Que se oponga el beneficio luego que sea requerido el fiador; salvo
que el deudor al tiempo del requerimiento no tenga bienes y después los
adquiera.
f.- Que se señalen al acreedor los bienes del deudor principal (artículo
2358 del Código Civil).
472
Corte de Apelaciones de Santiago, 31 de agosto de 1988. En G. J. Nº 98, sent. 2ª,
p. 25.
473
Corte de Apelaciones de Santiago, 7 de julio de 1930. En R.D.J., t. 27, sec. 2ª, p.
31.
323
Si el beneficio de excusión prospera, deberá decretarse el alzamiento del
embargo recaído en los bienes del fiador, pudiendo pedir el acreedor que la
ejecución se extienda al deudor principal.
Si el ejecutado se obligó como avalista, vale decir, garantizando en todo o
en parte el pago de la deuda, debe responder del pago de la deuda en los
mismos términos que el deudor principal, ello en conformidad con lo
dispuesto en el artículo 1514 del Código Civil, razón por la cual no podría
otorgarse a su respecto el beneficio de excusión. Por lo demás el beneficio
de excusión opera solo a favor del fiador, más no del avalista.
(i.2) Caducidad de la fianza
A su turno, la caducidad de la fianza se refiere a cualquiera de los modos
de extinción establecidos en los artículos 2381 y 2382 del Código Civil y
solo puede ser opuesta por el fiador, no por el afianzado.474
Si el fiador se constituye en calidad de fiador y codeudor solidario de
todas las obligaciones contraídas por el deudor afianzado, el beneficio
deexcusión y la caducidad de fianza no surte efecto, pudiendo el acreedor
dirigirse directamente en contra del fiador.
474
En este sentido, Corte Suprema, 10 de mayo de 2017, rol Nº 79019-2016,
y ORELLANA TORRES, Fernando, ob. cit., p. 77.
324
b.2) La falsedad del título
Un título es falso cuando no es auténtico, vale decir, cuando no ha sido
realmente otorgado y autorizado por las personas y de la manera que en el
título se expresa, razón por la cual para que pueda calificarse de falso un
título, se hace necesario que haya habido suplantación de personas o que se
hayan hecho adulteraciones que hagan cambiar su naturaleza, es decir, que
concurran falsedades materiales.475 La falsedad ideológica no puede ser
argüida en el juicio ejecutivo, sin perjuicio de la acción que le queda
reservada al ejecutado por la vía del juicio ordinario.476 Se trata en el fondo
de la concurrencia de las situaciones a que aluden los artículos 17 inciso
segundo y 704 Nº 1 del Código Civil.
Esta excepción en el juicio ejecutivo alude a la falsificación o
adulteración de algunos de los requisitos extrínsecos del título; se refiere a
475
En este sentido, ESPINOSA FUENTES, Raúl, ob. cit., p. 112; Corte Suprema, 21 de
agosto de 2013, rol Nº 4376-2013; 3 de agosto de 2010, rol Nº 4428-2010; 12 de enero
de 2009, rol Nº 4813-2007; Corte de Apelaciones de Santiago, 27 de noviembre de
2013, rol Nº 7334-2012.
476
La falsedad ideológica surge cuando hay pugna entre los contenidos debidos y
aquellos expresados en el instrumento, afectando de manera inmediata y exclusiva su
animus. En este sentido, Corte Suprema, 26 de noviembre de 2011, rol Nº 197-2010.
325
la adulteración que presenta el documento en los requisitos formales que
debe ostentar para que proceda la acción ejecutiva.477
De este modo, el título será falso en dos situaciones: a) cuando haya
habido suplantación de personas y, b) cuando haya habido alteraciones o
adulteraciones en el título.
Esta falsificación o adulteración puede cometerse en todo, o en parte, del
documento presentado como título ejecutivo. La adulteración material del
documento puede ser absoluta, cuando la firma no pertenece a quien se le
atribuye y relativa cuando existen agregados, supresiones, modificaciones,
enmendaduras, raspados, lavados, sobrelineados o agregados que
provoquen la mutación de fechas, guarismos, etc. La determinación de la
falsedad del título es una cuestión de hecho radicada a los jueces del fondo,
sin que pueda ser revisada por el tribunal de casación.478 Ahora, si la propia
ley o incluso las partes han permitido completar el título ejecutivo, no
puede importar adulteración material el llenado de los espacios vacíos, pues
desde que el título fue firmado por el deudor se le ha conferido al acreedor
una especie de mandato tácito para proceder a su llenado. Cuestión distinta
será si el llenado lo es fuera del marco convenido.
477
En este sentido, v. ALSINA, Hugo, ob. cit., p. 657.
478
Corte Suprema, 25 de abril de 1904. R.D.J., t. 11, sec. 1ª, p. 345.
326
En el proceso ejecutivo no puede discutirse la validez de la relación
sustancial; a través de ella no puede discutirse aspectos causales de la
obligación, por ello la falsedad no puede comprender las irregularidades
que hayan afectado el proceso de formación del título. En efecto, esta
excepción mira a la autenticidad del instrumento que sirve de base a la
ejecución y no a su ineficacia por razones de orden jurídico, la cual es
materia de otras excepciones.479 De este modo, es inadmisible la excepción
de falsedad que se funde en hechos que no se refieren a la veracidad o
autenticidad del título, sino a la legalidad de la obligación.480 Esto es así
porque el juicio ejecutivo no tiene por objeto la declaración de derechos,
sino la ejecución de un derecho declarado o reconocido en el título que se
ejecuta.481
El ejecutado tiene que pronunciarse categóricamente sobre la
adulteración o falsificación del documento, sin que sea suficiente la mera
479
Corte Suprema, 5 de diciembre de 1940. R.D.J., t. 38, sec. 1ª, p. 485.
480
Corte Suprema, 28 de octubre de 2011, rol Nº 9415-2010 y Corte de Apelaciones de
La Serena, 18 de enero de 1911. G. 1911, t. I, Nº 22, p. 42.
481
Las alegaciones de una parte relativas a las circunstancias de que los instrumentos
privados que sirven de título a la acción ejecutiva no han sido suscritos ni reconocidos
por ella, sino por persona que al tiempo del reconocimiento ya no era su mandataria y
que, en consecuencia, no estaba facultada para obligarla, o que esos mismos
instrumentos carecen de valor probatorio por no haber sido reconocidos o mandados
tener por reconocidos, conciernen más bien a la suficiencia, eficacia o validez del
título, y, por tanto, no pueden servir de fundamento a la excepción de falsedad del
mismo. En este sentido, Corte Suprema, 27 de diciembre de 1945. R.D.J., t. 43, sec.
1ª, p. 337.
327
invocación de la misma;482 estando a su cargo la prueba manifiesta de la
falsificación denunciada.483
Para que pueda decirse que hay verdaderamente adulteraciones en un
documento, a los efectos de la procedencia de la excepción de falsedad de
título, es necesario que las modificaciones que se manifiestan introducidas
en el texto auténtico del mismo tengan trascendencia jurídica en perjuicio
de la parte a quien se opone. Nuestra jurisprudencia habla de "hechos
materiales de magnitud suficiente para cambiar la naturaleza del
título".484Así, por ejemplo, la excepción de falsedad de título debiera
desestimarse en tanto las adulteraciones se refieran a atestaciones insertas
en el margen superior derecho del instrumento, fuera del cuerpo
documental, apareciendo como una simple constancia indicativa,
desprovista de eficacia cambiaria. Lo propio si su fundamento radica en la
falta de concordancia entre las sumas escritas en letras y números, como las
faltas ortográficas en la cantidad escrita en letras;485 o la simple alegación
de que la cuenta corriente no se encontraba cerrada a la fecha de
suscripción del pagaré.486
482
483
Corte Suprema, 27 de abril de 2012, rol Nº 1190-2011; y Corte de Apelaciones de
Concepción, 10 de diciembre de 2010, rol Nº 715-2010.
484
485
486
Corte Suprema, 21 de agosto de 2013, rol Nº 4376-2013
328
Sobre el excepcionante pesa la carga de probar la falsedad alegada
atendida la presunción favorable al ejecutante que surge del título
ejecutivo.487
Cuando el título ejecutivo es un instrumento público, tal como la escritura
pública, hace plena prueba y como documento público se reputa auténtico
mientras no se pruebe lo contrario. De manera que quien presenta un
instrumento público o auténtico en apoyo de su demanda, no está obligado
a justificar la verdad del mismo instrumento, sino que la parte que pretende
que es falso debe acreditarlo.
Se debe agregar que el reconocimiento de la firma de un documento,
formulado en la etapa preparatoria del juicio ejecutivo, no impide oponer la
excepción de falsedad, desde que se encuentra expresamente contemplada
en el Nº 6 del artículo 464 del Código de Enjuiciamiento Civil;488 más aún
si lo que se impugna es el contenido del documento. Lo que es aplicable al
supuesto de reconocimiento ficto de la firma, operado en virtud de la
incomparecencia del demandado o de sus respuestas evasiva o dubitativa.
Sin embargo, en contrario se ha resuelto que es improcedente la excepción
de falsedad del título opuesta en un juicio ejecutivo iniciado con una letra
de cambio, cuyo protesto fue puesto en conocimiento del deudor en la
487
En este sentido, DONATO, Jorge D., ob. cit., p. 559.
488
En este sentido, Corte de Apelaciones de Santiago, 27 de noviembre de 2013, rol
Nº 7334-2012.
329
preparación de la vía ejecutiva, sin que el obligado dedujera oportunamente
tacha de falsedad.489 Lo propio, si en la gestión de preparación de la vía
ejecutiva el deudor citado no comparece y se da por reconocida su firma en
rebeldía.490
La excepción de falsedad del título es incompatible con la de pago,
puesto que esta última importa un reconocimiento implícito de la
obligación a la que se tilda de falsa.491 La limitación cognoscitiva antes
enunciada, torna objetivamente incongruente atribuir falsedad al título e
invocar —simultáneamente— que ha sido pagado. Por otro lado, la
falsedad ideológica (abuso de firma en blanco) no es debatible a través de
esta excepción, pues la falsedad del título, como se dijo, está vinculada
exclusivamente con los vicios extrínsecos del título, es decir, su contenido
visible, quedando fuera de su ámbito cognoscitivo la existencia,
ilegitimidad o falsedad de la causa obligacional.492
b.3) La insuficiencia del título
489
Corte de Apelaciones de Valdivia, 30 de diciembre de 1930. R.D.J., t. 29, sec. 2ª, p.
145.
490
Corte de Apelaciones de Concepción, 7 de enero de 1910. G. 1910, 1er sem., Nº 35,
p. 118.
491
492
V. AMADEO, José Luis. Juicio Ejecutivo. Análisis jurisprudencial. Edit. Rubinzal-
Culzoni Editores. 1ª ed. Buenos Aires, 2004, p. 76.
330
El numeral 7 del artículo 464 del Código de Procedimiento Civil,
contempla la excepción de la falta de alguno de los requisitos o condiciones
establecidos por las leyes para que dicho título tenga fuerza ejecutiva, sea
absolutamente, sea con relación al demandado.493 Esta excepción es una
defensa en la que se encuadran todas las impugnaciones que importan un
cuestionamiento concreto respecto de algunos de los presupuesto esenciales
del proceso ejecutivo, sin cuya concurrencia no existiría título hábil o este
no sería tal.494
Procede cuando se cuestiona la idoneidad jurídica del título que sirve de
base a la ejecución, sea porque no está contemplado entre los enumerados
por la ley, porque carece de los requisitos a que esta supedita su fuerza
ejecutiva —existencia de suma líquida, determinada y exigible— o porque
el demandado no goza de legitimación procesal, vale decir, no figura en el
título como deudor.495 De este modo, la ineficacia del título puede ser
absoluta o relativa. Es absoluta cuando se refiere al título mismo, como si
493
El Nº 7 del artículo 464 del Código de Procedimiento Civil, fue incorporado por la
comisión revisora del proyecto del Código de Procedimiento Civil, por una indicación
del señor Zegers, quien propuso la agregación de un número que de un modo
genérico comprenda los casos no previstos en los numerando primero a sexto. Así se
resolvió que las reglas consignadas en el libro III sobre el juicio ejecutivo deben
extenderse a todos los títulos a que en cualquier materias atribuyan las leyes fuerza
ejecutiva, salvo en cuanto esas mismas leyes les señalen una tramitación especial.
Para más antecedentes, v LAZO, Santiago: Los Códigos Chilenos Anotados. Código de
Procedimiento Civil. Edit. Poblete Cruzat Hnos., Santiago, 1918, p. 404.
494
En este sentido, v. POCLAVA LAFUENTE, Juan y COGAN MORI, Jorge: Manual de
Jurisprudencia. Juicio ejecutivo. Edit. La Ley, Buenos Aires, 2005, p. 253.
495
En este sentido, DONATO, Jorge D., ob. cit., p. 560. V. Corte Suprema, 26 de
octubre de 2016, rol Nº 5134-2016.
331
el título consistiera en una copia no autorizada de escritura pública;496 o se
persigue el cobro de una obligación sujeta a condición.497 Es relativa,
cuando el título cumple sus condiciones legales, pero no afecta al
ejecutado, como si se le ejecutara como heredero y no ha aceptado la
herencia.498
Su planteo debe limitarse a las formas extrínsecas del título, sin que se
pueda discutir la legitimidad de la causa, ya que la solución contraria
implicaría desvirtuar la naturaleza sumaria del juicio ejecutivo y supeditar
la pretensión que constituye objeto de este a contingencias probatorios que
debe ser materia de un procedimiento declarativo. Así, entonces, no deben
tratarse bajo esta excepción las cuestiones que exceden el análisis de la
aptitud ejecutiva del título, tal como la nulidad, lesión enorme, imprevisión,
abuso del derecho o la buena o mala fe del ejecutante. De este modo,
resultan impertinentes las alegaciones que pretendan basar tal defensa en
circunstancias que sean ajenas al instrumento en que el ejecutante respalda
su acción y conforme al cual se instruyó el procedimiento ejecutivo
propiamente tal.499 Así mismo, se ha declarado improcedente la excepción
en estudio cuando el pagaré es título ejecutivo y acreedor cuenta con
496
497
Corte Suprema, 28 de julio de 2016, rol Nº 32139-2015; 14 de octubre de 2015, rol
Nº 8153-2015; y 29 de diciembre de 2015, rol Nº 8824-2015.
498
499
332
mandato para llenar espacios en blanco y autorizar firma de suscriptor;500
cuando no se acompañe a la demanda ejecutiva de mutuo hipotecario la
tabla de desarrollo de la deuda.501
Por el contrario, será atingente a la excepción de insuficiencia del título,
la alegación de ausencia de mora; cuando el título que sirve de base a la
ejecución no se basta a sí mismo para deducir la acción ejecutiva, por no
contener ni fecha ni un monto determinado;502 si el promitente comprador
no ha pagado la totalidad del precio pactado;503 si el cheque presentado a
cobro fue entregado en garantía de un contrato de compraventa, sin fecha y
existiendo controversia respecto al incumplidor del contrato en cuestión;504
si el ejecutante incumple su obligación, no puede tenerse por constituido el
título;505 si el cheque que ha servido de fundamento a la ejecución no ha
sido firmado por los dos administradores de la sociedad titular de la cuenta
corriente bancaria, según lo exige su estatuto social;506 y para el caso del
pagare cuando no se acredite la personería de quien lo firma. 507
Por último, se debe indicar que es incompatible la excepción de
insuficiencia del título con la de pago, toda vez que si el título ha sido
500
501
502
Corte de Apelaciones de Puerto Montt, 5 de junio de 2014, rol Nº 911-2013.
503
504
505
Corte de Apelaciones de Concepción, 19 de abril de 2005, rol Nº 2063-2002.
506
Corte de Apelaciones de Concepción, 6 de noviembre de 2017, rol Nº 1206-2017.
507
Corte de Apelaciones de Valparaíso, 5 de abril de 2018, rol Nº 35-2018.
333
pagado —aun parcialmente— es porque el deudor consideró que constaba
la existencia de una obligación líquida y exigible, por lo que mal puede
decirse que es inhábil. Lo propio con la excepción de compensación.
(ii) Cobro del impuesto de timbres y estampillas
Usualmente se opone a la ejecución la excepción de insuficiencia del
título fundado en que no se ha acreditado que se haya pagado el impuesto
de la Ley de Timbres y Estampillas, a que se encuentran obligadas las
operaciones de que dan cuenta los pagarés. Sin embargo, los documentos
que se emitan válidamente, cumpliendo las exigencias legales de los
artículos 15, 17 y 18 del Decreto Ley Nº 3.475 de 1980 y las instrucciones
del Servicio de Impuestos Internos, Circular Nº 72, de 8 de octubre de
1980, en cuanto a consignar una leyenda relativa al pago del impuesto en
Tesorería, quedan incluidos en la situación de beneficio del inciso segundo
del artículo 26 del Decreto Ley Nº 3.475, esto es, con mérito ejecutivo
suficiente y plenitud de eficacia que las leyes conceden. De este modo, los
litigantes que hagan valer títulos de crédito cuyo impuesto se cancela por
ingresos de dinero en Tesorería y que cumplan con las exigencias señaladas
en la ley y por el Servicio de Impuestos Internos, quedan relevados de
334
comprobar este pago, recayendo la carga en la contraparte que niegue este
hecho.508 509
Cabe señalar que las reprogramaciones de deuda no constituyen títulos de
crédito y, por tanto, no se encuentran afectas al pago del impuesto de
timbres y estampillas si se dejó constancia de que dicho impuesto fue
pagado al contraer la obligación original.510
(iii) La insuficiencia del título y la prescripción de la acción
El ejecutado no puede fundamentar la insuficiencia del título en la
prescripción de la acción o de la deuda, desde que la excepción del numeral
7 del artículo 464 del Código de Procedimiento Civil solo mira el título
mismo, tanto en su esencia como en sus formalidades externas. Si en
concepto del ejecutado la acción esta prescrita, debe alegar la prescripción
508
Corte Suprema, 4 de noviembre de 2014, rol Nº 21960-2014; 12 de abril de 2012,
rol Nº 10332-2011; 17 de enero de 2012, rol Nº 8005-2011; y 24 de noviembre de
2008, rol Nº 6684-2007.
509
La circunstancia de que esta clase de documentos no requiera la prueba de haber
cancelado el impuesto de timbres para tener mérito ejecutivo queda mayormente
demostrada, no obstante la claridad absoluta del precepto, con las palabras del
mensaje con que el Presidente de la República acompañó a la Junta de Gobierno el
Proyecto de Decreto Ley Nº 3581 que, en su parte pertinente, dice: "Se modifica el
artículo 26, en el sentido de que no será necesario acreditar el pago de los impuestos
de timbres para hacer valer documentos ante las autoridades administrativas,
municipales o judiciales, ni para que ellos tengan mérito ejecutivo, siempre que el
impuesto se pague mediante ingresos en dinero en Tesorería y los documentos
cumplan con los requisitos que establecen la Ley de Timbres y el Servicio de
Impuestos Internos". En este sentido, Corte Suprema, 17 de marzo de 2009, rol Nº
602-2008.
510
335
invocando el Nº 17 del artículo 464 del Código de Procedimiento Civil,
excepción independiente y distinta a la de inhabilidad del título.511
b.4) El exceso de avalúo
Esta excepción contemplada en el numeral 8 del artículo 464 del Código
de Procedimiento Civil, podrá oponerla el ejecutado cuando haya sido
necesario avaluar la cosa debida para iniciar la ejecución. Ello
técnicamente es conducente solo en las situaciones de los números 2 y 3 del
artículo 438 del Código de Procedimiento Civil, a saber:
a) Cuando se ha realizado la gestión previa de avaluación pericial en los
casos que la ejecución recaiga sobre el valor de la especie debida que no
existe en poder del deudor. Si la cosa debida perece por culpa del deudor,
este es obligado al pago de su valor, para ello es necesario avaluar,
previamente el objeto debido.
b) Cuando recae sobre una cantidad de un género determinado que no sea
dinero. V.gr., 1 tonelada de tomates, 1.000 m3 de madera de roble, 100
511
Corte Suprema, 2 de junio de 1977, en R.D.J., t. 74, sec. 1ª, p. 50 y Corte de
Apelaciones de Santiago, 6 de diciembre de 1993. R.D.J., t. 90, sec. 2ª p. 170.
336
botellas de vino "Viña Carrizal de Nacimiento", etc. No interesa que se
trate de cosas fungibles o infungibles las que integran ese género.512
Ergo, si la ejecución recae sobre una suma líquida de dinero, no
procederá esta excepción. Así, no podría el ejecutado fundamentar esta
excepción en un error de cálculo aritmético en que se habría incurrido al
determinar la suma demandada, teniendo presente la aceleración pactada
respecto al total del crédito; que la suma adeudada sería inferior; o que se
ha aplicado una tasa de interés que no corresponde a la pactada. En todos
estos ejemplos no cabe duda que la ejecución recae sobre una suma líquida
de dinero.
En las dos hipótesis señaladas del Nº 2 y Nº 3 del artículo 438 del Código
adjetivo, es necesario atribuir a esas cosas, sea el cuerpo cierto debido o los
individuos del género, un determinado valor, pues por ese monto se
despachará el mandamiento de ejecución y embargo, y para ello la ley
señala que debe recurrirse al dictamen de un perito nombrado por el juez de
la causa.513
Si el ejecutado estima que el avaluó efectuado por el perito es excesivo,
puede oponer esta excepción.
512
En este sentido, v. FERNÁNDEZ-BALLESTEROS, Miguel Ángel, ob. cit., p. 418.
513
337
Esta excepción solo puede oponerse cuando las gestiones de avalúo ha
sido hecho sin intervención del ejecutado, pues si este ha intervenido ha
debido reclamar en su oportunidad del exceso de avalúo, de lo contrario se
entenderá que aceptó el avalúo.514 De igual modo, no procede en caso de
que el avalúo haya sido hecho por las partes en el contrato ni tampoco si ha
sido hecho por otra autoridad que no sea la autoridad judicial.515
Por otro lado, debe acogerse la excepción de exceso de avalúo si el
ejecutante confiesa haber pedido, por un error, que se despachara
mandamiento de embargo por una cantidad superior a la adeudada.516
Finalmente, constituye una carga del ejecutado acreditar la falta de
correspondencia entre lo adeudado y lo reclamado.517
b.5) El pago de la deuda
514
515
516
Corte de Apelaciones de Santiago, 10 de noviembre de 1922. R., t. 23, sec. 2ª, p.
33.
517
338
De acuerdo al artículo 1568 del Código Civil, el pago efectivo es "la
prestación de lo que se debe". "En su acepción jurídica, el pago efectivo es
el cumplimiento de la prestación convenida, en la forma en que ella fue
estipulada por las partes, y como la prestación puede consistir en un dar,
hacer o no hacer, se deberá dar la cosa debida, ejecutar el hecho prometido
o abstenerse del hecho prohibido".518
El pago es, por excelencia, el hecho extintivo que cancela la deuda y, con
ella, la acción ejecutiva.519 Se rige por los principios del derecho común
contenido en el Título XIV del Libro IV del Código Civil.
El pago al que se refiere el artículo 1568 del Código Civil, único que
permite la terminación de la ejecución, es de la totalidad de lo que se
adeude. La prestación de una parte de lo debido no soluciona la obligación,
pues el pago parcial de ella no puede significar ni producir los efectos
jurídicos que el cumplimiento total de la misma.520
Se ha resuelto que la consignación hecha por el deudor para que en ella se
trabe el embargo no importa el pago de la deuda ni autoriza para oponer
518
BARCÍA LEHMANN, Rodrigo: Lecciones de derecho civil chileno. Edit. Jurídica de
Chile, T. III, Santiago, 2010, p. 149.
519
FERNÁNDEZ-BALLESTEROS, Miguel Ángel, ob. cit., p. 252.
520
ALSINA, Hugo, ob. cit., p. 659. En este sentido, Corte Suprema, 11 de mayo de
2016, rol Nº 32145-2015.
339
esta excepción;521 si el acreedor acepta el pago de lo adeudado a través de
otra forma indirecta, como por ejemplo la transacción, debe desestimarse el
juicio ejecutivo de la obligación de dar;522 procede la excepción de pago
fundada en la solución que ha hecho el deudor a un tercero, acreedor de su
acreedor, aunque no haya sido autorizado para ello por éste;523 lo propio si
el ejecutado acredita que el pago fue realizado anteriormente, en otro
procedimiento de similar naturaleza orientado a liquidar idéntica deuda,
pues la liquidez del título justificativo de la ejecución resulta
insuficiente;524 la alegación del pago no equivale a confesar que el título
reúne los requisitos para tener fuerza ejecutiva;525 y, no puede el ejecutado
señalar que pagó parcialmente la deuda contraída y luego oponer la
excepción de pago total, ello atenta con la teoría de los actos propios.526
(ii) Prueba del pago
La prueba del pago corresponde al deudor, de acuerdo a la regla general
contenida en el artículo 1698 del Código Civil.527 Para ello puede valerse
de cualquier medio, con las limitaciones propias de la prueba testimonial.
521
Corte de Apelaciones de La Serena, 15 de julio de 1914. G. 1914, jul.-ago., Nº 336,
p. 945.
522
523
Corte de Apelaciones de Concepción, 22 de mayo de 1914. G. 1914, may.-jun., Nº
236, p. 648.
524
525
Corte Suprema, 13 de enero de 1997. R., t. 94, sec. 1ª, p. 8.
526
527
340
No podría, en consecuencia, acreditar por testigos el pago de una
obligación superior a dos unidades tributarias, salvo los casos de excepción
de imposibilidad de obtener una prueba por escrito, el principio de prueba
por escrito y las normas legales especiales, según los estatuyen los artículos
1711 y 2175 del Código Civil.
La forma más usual de probar el cumplimiento será mediante el
correspondiente recibo o carta de pago a que se refiere los artículos 119 del
Código de Comercio y 54 de la Ley Nº 18.092, y si bien el Código Civil
omitió conceder al deudor el derecho a exigirlo y al acreedor la correlativa
obligación de otorgarlo, ello no impide que el principio sea en el Código
Civil el mismo que en el Código de Comercio. Ergo el recibo de pago,
salvo indicación en contrario, importa el pago total de la deuda o cuota a
que se refiere.528 No huelga insistir, las normas en comento solo consagran
el derecho del deudor que paga a exigir un recibo del pago, sin que
restrinjan la prueba del pago o solución de la deuda a dicha constancia.529
Por último, la ley establece algunas presunciones de pago:
a) De acuerdo al inciso segundo del artículo 1595 del Código Civil, el
recibo que acredite el pago del capital hace presumir el pago de los
intereses. Lo propio tratándose de operaciones de crédito de dinero, si el

528
En este sentido, ABELIUK MANASEVICH, Rene: Las obligaciones. Edit. Jurídica de
Chile, T. II., Santiago, 2009, p. 654.
529
En este sentido, Corte Suprema, 22 de julio de 2014, rol Nº 5537-2014.
341
acreedor otorga recibo del capital se presumen pagados los intereses, y el
reajuste en su caso, conforme el artículo 17 de la Ley Nº 18.010, sobre
operaciones de crédito de dinero.
b) Tratándose de las obligaciones que se traducen en pagos periódicos, de
acuerdo al artículo 1570 del Código Civil, la carta de pago de tres períodos
determinados y consecutivos hará presumir los pagos de los anteriores
períodos, siempre que hayan debido efectuarse entre el mismo acreedor y
deudor. Una norma similar, se contempla en el artículo 18 de la Ley
Nº 18.010, sobre operaciones de crédito de dinero. Con ello se evita al
deudor tener que guardar eternamente los recibos hasta que se cumplan los
plazos de prescripción, y por otra parte no es lógico concluir que el
acreedor reciba sin reclamos los pagos posteriores, si se le adeudan algunos
anteriores.530
c) Finiquito de una cuenta. De acuerdo al artículo 120 del Código de
Comercio, el finiquito de una cuenta hará presumir el de las anteriores
cuando el comerciante que lo ha dado arregla sus cuentas en períodos fijos.
Se trata de presunciones de carácter simplemente legal.
(iii) El pago parcial
530
En este sentido, ABELIUK MANASEVICH, Rene, ob. cit., p. 655.
342
El pago parcial no impide la ejecución, sino que solo reduce el monto de
la obligación, lo que se debe alegar en el momento de la liquidación,
eliminando las costas proporcionalmente.531 Si solo se acepta la excepción
de pago parcial, la ejecución queda extinguida con respecto a la cantidad
cubierta con ese pago parcial, pero subsiste en todo lo demás hasta que el
acreedor obtenga la cancelación total de la obligación que demanda, por lo
cual la sentencia no puede negar que se siga adelante la ejecución hasta
obtener el saldo insoluto.532
(iv) Efectos del pago atendido su oportunidad
(iv.1) Pago efectuado antes del requerimiento de pago
Si el ejecutado paga las cuotas pendientes antes de la notificación de la
demanda, procede la excepción de pago.533 En efecto, si el deudor se pone
al día en la etapa de mero retardo —después de que la obligación se hiciera
exigible y antes del requerimiento o interpelación del acreedor—, resulta
pertinente la interposición de la excepción de pago, por haberse verificado
la prestación de lo debido.534 Inclusive la eficacia de la cláusula de
aceleración queda condicionada a que el deudor no haya solucionado las
cuotas vencidas a la fecha de notificación de la demanda, pues si lo ha
531
532
Corte Suprema, 18 de mayo de 1933, R.D.J., t. 30, sec. 1ª, p. 343.
533
Corte de Apelaciones de Santiago, 1 de julio de 2016, rol Nº 2761-2016.
534
Corte Suprema, 20 de enero de 2012, rol Nº 3116-2011 y 11 de abril de 2011, rol Nº
5494-2009.
343
hecho, no se configura la mora que autorizaría exigir anticipadamente el
pago de las cuotas futuras. En este sentido se ha resuelto "le regla que esta
Corte ha sostenido, por la cual entiende que la aceleración se produce al
momento en que se presente la demanda, sólo tiene por finalidad
determinar el momento en que esa aceleración se producirá, pero no puede
ser un obstáculo, para impedir a la ejecutada ponerse el día y con ello evitar
el cobro del total del crédito. Este tipo de cláusulas si bien buscan dar
seguridad para el cobro del crédito, deben ser usadas razonablemente; no
hay razón para permitir el vencimiento del total del cobro de un crédito, por
aplicación de una cláusula de este tipo, cuando el deudor está al día en el
pago de sus cuotas".535 Se trata de un tema no pacífico, en sentido contrario
se ha resuelto que si se trata de un título ejecutivo que contiene cláusula de
aceleración y la obligación es acelerada por la presentación de demanda,
aun cuando el deudor pague las cuotas morosas antes de la notificación y
requerimiento de pago, se hace exigible toda la obligación, puesto que al
operar la aceleración el deudor caerá en mora en el pago de toda su
deuda;536 de modo que los pagos realizados una vez acelerada la deuda,
solo pueden considerarse como abonos o pagos parciales a la misma. 537
535
Corte Suprema, 6 de noviembre de 2014, rol Nº 23390-2014. En este mismo
sentido, Corte de Apelaciones de Santiago, 18 de diciembre de 2017, rol Nº 14516-
2016.
536
537
344
Si las cuotas insolutas son pagadas después de presentada la demanda
ejecutiva, pero antes de la notificación y requerimiento de pago, el pago
debe comprender las costas establecidas en el mandamiento del cuaderno
de apremio para que sea procedente la excepción de pago total de la
deuda.538
(iv.2) Pago efectuado después del requerimiento de pago
El pago de la deuda, realizado con posterioridad al requerimiento de
pago, no debe ser considerado como motivo de oposición a la ejecución, al
ser exponente de una conducta solutoria que reconoce así la deuda
reclamada. No obstante, habrá de ser considerara para efectos de la
liquidación del crédito.539 Lo dicho no obsta al derecho que tiene el deudor
para liberar los bienes embargados, pagando la deuda y las costas, según lo
permite el artículo 490 del Código de procedimiento Civil.
(v) Pago efectuado por un tercero
Si el pago total de la deuda se realiza por un tercero, igualmente debe
admitirse la excepción de pago opuesta por el ejecutado.540
538
539
Corte de Apelaciones de Temuco, 11 de junio de 1930. R.D.J., t. 28, sec. 2ª, p. 60; y
Corte de Apelaciones de Santiago, 17 de marzo de 2014, rol Nº 7426-2013.
540
Corte Suprema, 31de mayo de 2011, rol Nº 876-2010.
345
(vi) Proporción en que deben asumir los codeudores solidarios si uno de
ellos pagó la totalidad de la deuda
Con arreglo a lo establecido en el artículo 1522 del Código Civil, se debe
distinguir:
1.- Si el negocio para el cual se contrajo la obligación solidaria interesaba
a todos los deudores. En esta hipótesis todos ellos deben concurrir a
soportar el pago definitivo de la obligación, y en consecuencia la
obligación se prorrateará entre todos ellos en la proporción que
corresponda; y el deudor que haya pagado tiene acción contra cada uno de
ellos. En esta situación la obligación se divide entre todos los deudores en
la forma señalada en el contrato; o, si no hay convención, la deuda se
divide entre todos ellos por partes iguales, porque se presume que cuando
hay varias personas obligadas todas ellas reportan el mismo interés.541
2.- Si el negocio para el cual se contrajo la obligación solidaria solo
interesaba a uno o alguno de los deudores. En este caso serán estos
responsables entre sí, según las partes o cuotas que les correspondan en la
deuda, y los otros codeudores serán considerados como fiadores.
b.6) La remisión de la deuda
541
346
Esta excepción se contempla en el numeral 10 del artículo 464 del
La remisión de la deuda, denominado también condonación, es un modo
de extinguir las obligaciones mediante el cual el acreedor renuncia a su
derecho o condona la deuda, con consentimiento del deudor.542 Es un modo
no satisfactivo, puesto que nada recibe el acreedor por su derecho
renunciado.543 Hecha y aceptada la renuncia, la obligación queda
extinguida.
Se encuentra reglamentado en los artículos 1567 Nº 4 y 1652, 1653 y
1654 del Código Civil. Está en todo sujeta a las reglas de la donación entre
vivos (artículo 1653 del Código Civil), de modo que la remisión constituye
una donación, siendo alterada la regla general para la formación del
consentimiento, o sea, para que esta sea eficaz requiere de la notificación
de la aceptación de la oferta al donante. Por ello si no medió la notificación
de la aceptación, el deudor no puede oponer como excepción la remisión a
la demanda del acreedor cobrando el crédito remitido.
542
543
ABELIUK MANASEVICH, René. Ob. cit., p. 745.
347
La remisión es un concepto más circunscrito que la renuncia. Esta se
refiere a toda clase de derechos, en cambio la remisión se vincula
exclusivamente a los derechos creditorios.544
Su efecto propio es poner término a la existencia del crédito y sus
accesorios, salvo, naturalmente, que el acreedor limite en cualquier sentido
la condonación.
La remisión también produce efectos en la solidaridad, puesto que sí el
acreedor remite a todos los deudores solidarios, se extingue íntegramente la
obligación. Si condona a algunos de ellos, puede siempre cobrar la deuda a
cualquiera de los restantes, con rebaja de la parte correspondiente al deudor
a quien remitió la deuda, según lo establece el artículo 1518 del Código
Civil.545 La manifestación expresa es una exigencia para liberar a los
codeudores solidarios y no solo al deudor respecto de quien se ha realizado
la condonación.546
Al ejecutado procesalmente corresponde acreditar los fundamentos
fácticos de esta excepción. Para tal efecto debe acompañar el documento
del cual resulte en forma inequívoca, que el acreedor ha remitido la deuda,
total o parcialmente. No resulta procedente la remisión tácita, dado que con
544
545
546
Corte Suprema, 7 de noviembre de 2006, cita en Microjuris: MJJ18147.
348
la demanda el actor debió acompañar el título manifestando su intención de
cobro.
b.7) La concesión de esperas o la prórroga en el plazo
Código de Procedimiento Civil. Debe fundarse en la existencia de un nuevo
plazo otorgado al deudor, ya sea unilateralmente por el acreedor o por un
convenio celebrado entre ambos.547
La concesión de espera implica la existencia de un nuevo plazo
concedido al deudor, unilateralmente por el acreedor, para el cumplimiento
de sus obligaciones. En tanto que la prórroga del plazo, supone un acuerdo
de voluntades entre deudor y acreedor encaminado al mismo fin y, del cual
se desprende que se han establecido nuevas condiciones y/o plazos para el
pago de los créditos, por lo cual la deuda existe pero ha sido prorrogada en
el tiempo.548 El acreedor puede convenir una cláusula en que la prórroga
pueda llevarse a cabo con su sola voluntad.
La razón de esta excepción radica, en que de ser efectivos los hechos que
la harían procedente, la obligación se encontraría en tal evento sometida a
547
PALACIO LINO, Enrique: Derecho Procesal Civil, Edit. Abeledo-Perrot, T. VII, Buenos
Aires, 1994, p. 450).
548
349
plazo y por lo mismo no sería actualmente exigible, presupuesto de
procedencia de la ejecución, de conformidad al artículo 437 del Código de
Procedimiento Civil; si la obligación está sujeta a plazo, ella no es
actualmente exigible y no procede su cumplimiento forzado.549
Tanto la espera como la prórroga tienen que haberse concretado de forma
tal por el acreedor, que permita al deudor invocarlas en su favor de forma
clara e indubitada. La concesión de esperas o prórroga del plazo requiere
una voluntad expresa del acreedor en tal sentido. No basta la simple
promesa o que las partes hayan sostenido conversaciones tendientes a ello,
sino que es necesaria la concreción del acuerdo.550 La conversación
preliminar con el objeto de estudiar y analizar eventual alternativa de pago
de deuda no constituye oferta.551 Lo propio con las simples invitaciones a
renegociar la deuda. En efecto, los diálogos encaminados a buscar una
solución a la deuda no trasuntan una voluntad concreta del acreedor en
cuanto a conceder prórroga del plazo para su pago; de otro lado, si del
contenido de un texto que el acreedor remite a su deudor, expresando de
forma clara su voluntad de repactar la deuda, constituirá precisamente una
concesión de esperas.552
549
Corte Suprema, 9 de julio de 2007, rol Nº 1177-2006. En este sentido, ESPINOSA
FUENTES, Raúl, ob. cit., p. 117 y BENAVENTE, Darío, ob. cit., p. 74.
550
551
552
Corte de Apelaciones de Valparaíso, 21 de marzo de 2016, rol Nº 102-2016.
350
Se ha declarado improcedente esta excepción si se funda en el hecho que
el pagaré admita meses sin vencimiento;553 o si el acreedor acepta abonos
parciales a las cuotas del crédito.554
Los codeudores solidarios demandados no pueden oponer al acreedor
ejecutante el beneficio de esperas y prórrogas conferido al deudor principal.
El acreedor mantiene simplemente su crédito en contra de aquellos, con las
características y exigibilidad original.555
Esta excepción es incompatible con la de prescripción prevista en el
Nº 17 del artículo 464 del Código de Procedimiento Civil, puesto que la
alegación de la concesión de esperas o prórrogas importa un
reconocimiento de la deuda que se cobra y, por ende, implica una renuncia
tácita de la prescripción. En efecto, el ejecutado no puede alegar que por
ahora la obligación no es exigible y por otro lado que está prescrita.556 Por
el contrario, no existe incompatibilidad alguna con la excepción de pago
parcial.557
El éxito de la excepción requiere que la convención surja de un
documento emanado del acreedor, y que la concesión del plazo encuentre
553
Corte de Apelaciones de Rancagua, 6 de julio de 2006, rol Nº 293-2006.
554
Corte de Apelaciones de Concepción, 25 de julio de 2014, rol Nº 559-2014.
555
556
En este sentido, Corte de Apelaciones de Santiago, 12 de octubre de 2005, rol Nº
7786-2000.
557
Corte de Apelaciones de Rancagua, 16 de octubre de 2009, rol Nº 994-2008.
351
estipulado de modo preciso y claro. Por lo que, la mera presentación del
deudor para obtener el otorgamiento de una espera resulta insuficiente a los
efectos de tornar procedente la citada defensa.
Por último, conforme al artículo 1698 del Código Civil corresponde al
ejecutado acreditar la efectividad de las prórrogas o esperas
concedidas.558 En este sentido, se ha resuelto "No puede entonces colegirse
su existencia sólo por lo aseverado por dos testigos, sin que a lo menos
exista otro medio de prueba idóneo que refrende lo expuesto, máxime
cuando la excepción alegada no se condice con lo obrado por el actor
durante la secuela del juicio, por cuanto desde su génesis instó por
perseguir la totalidad del monto adeudado e incluso haciendo efectiva la
cláusula de aceleración contenida en el pagaré que sirve de sustento a la
ejecución, perdiendo sustento los argumentos vertidos por el recurrente".559
En este punto, especial cuidado debe tenerse con la calificación jurídica
del negocio y las limitaciones probatorias, de suerte que, si la obligación
adquirida por la ejecutada corresponde calificarla de acto de comercio,
conforme al artículo 3º del Código de Comercio, la prueba de testigos sería
admisible al tenor del artículo 128 del mismo cuerpo legal.
558
559
Corte de Apelaciones de Rancagua, 11 de enero de 2013, rol Nº 806-2012.
352
b.8) La novación
La novación es un modo de extinción de las obligaciones que se
encuentra reglamentado en el Código Civil y consiste en la sustitución de
una por otra de ellas, en virtud de la cual la primitiva queda extinguida. No
hay novación si no hay sustitución de una obligación a otra anterior. La
segunda obligación nacida de la novación, debe ser diferente de la
primitiva. Si no fuera así, la pretendida novación sería un acto que tan solo
confirma la obligación anterior.560 Así, por ejemplo, no podría fundarse
esta excepción en el hecho que los cheques que se cobran ejecutivamente
fueron cambiados por otros, pues con ello reconoce en forma tácita que
dichos documentos no fueron pagados, por lo que cobraría aplicación lo
dispuesto en el artículo 37 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y
Cheques, que indica que el cheque girado en pago de obligaciones, no
produce la novación de estas cuando no es pagado. Lo propio si el nuevo
título trata de una misma obligación que se prolonga en el tiempo en cuanto
a su vigencia.
560
En este sentido, TAMAYO LOMBANA, Alberto: Manual de obligaciones. Edit. Ediciones
Doctrina y ley Ltda. Bogotá, 2011, p. 204.
353
Para la concurrencia de esta excepción se requiere la verificación de
cuatro presupuestos fundamentales: a) sustitución de una obligación válida
que se extingue por una nueva que nace, también válida; b) que entre la
obligación extinguida y la nacida, existan diferencias fundamentales o
sustanciales; c) capacidad de las partes para novar, y d) intención de novar
(animus novandi).
Para determinar si el acuerdo entre las partes constituye o no una
novación de la deuda debe estarse a lo que las partes pactaron y no al
nombre que le dieron al acuerdo.561
Por disposición del artículo 1634 del Código Civil, para que exista
novación es requisito sine qua non que las partes lo estipulen
expresamente, o aparezca indudablemente que su intención ha sido novar,
en cuanto la nueva obligación envuelva o signifique la extinción de la
antigua.562
Así mismo, para que haya novación la variación debe ser esencial, sin
que esta pueda concebirse si la obligación que se extingue y la que nace no
son marcadamente diferentes, de modo sustantivo. De ahí que la sustitución
de los elementos accidentales de una obligación, como las modalidades, en
ningún caso significa novación porque no varía un elemento esencial de
561
Corte de Apelaciones de Antofagasta, 5 de octubre de 2007, rol Nº 459-2007.
562
354
aquella.563 Lo propio si no varía la cantidad entregada en mutuo, sino que
solo las modalidades de esta; la mera ampliación de plazo de una
deuda;564 el Anexo de Reconocimiento de deuda;565 y la suscripción de una
letra de cambio o de un pagaré que facilita o garantiza la obligación.566
De acuerdo con lo dispuesto en el artículo 1649 del Código Civil, la
prórroga del plazo no constituye novación y tampoco nace una nueva
obligación sino que esta subsiste con las consecuencias que el aludido
precepto señala. Se ha resuelto que la mera ampliación del plazo de una
deuda no constituye novación, pero pone fin a la responsabilidad de los
fiadores y extingue las prendas e hipotecas constituidas sobre otros bienes
que los del deudor; salvo que los fiadores o los dueños de las cosas
empeñadas o hipotecadas accedan expresamente a la ampliación. La razón
de ser de este precepto radica en que la ampliación del plazo estipulado
para el cumplimiento de la obligación no afecta la esencia de esta, esto es,
no importa una substitución o transformación de la obligación misma, sino
una simple facilidad otorgada al deudor para su ejecución, lo contrario
importaría un agravación de la responsabilidad de los fiadores y una
prolongación de la garantía que las prendas e hipotecas suministran. En
563
Corte Suprema, 19 de junio de 2008, rol Nº 98-2007 y Corte Suprema, 7 de
564
Corte de Apelaciones de Santiago, 22 de agosto de 1997, Cita Microjuris: MJJ1409.
565
566
Corte Suprema, 11 de mayo de 2010, rol Nº 359-2009 y Corte de Apelaciones de
Santiago, 17 de julio de 2014, rol Nº 4945-2013.
355
efecto, no resulta justo prolongar el tiempo en que el inmueble
permanecerá sujeto al gravamen, sino en cuanto el que otorgó la garantía
consienta en esa prolongación. Es por eso que la ley exige que para que la
hipoteca no se extinga, el deudor hipotecario debe acceder expresamente a
la ampliación a menos que se trate de hipotecas constituidas con cláusula
de garantía general, en cuyo caso esta se extiende no solo a esa obligación
cuyo plazo ha sido extendido, sino también a otras posteriores o futuras.567
Tratándose de la novación, la extinción de la obligación primitiva lleva
ineludiblemente a la extinción de sus accesorios, incluso la solidaridad y se
necesita una manifestación expresa para mantener las obligaciones
accesorias o solidarias.568
Existen diferencias sustanciales entre la novación y remisión,
especialmente en sus efectos, puesto que, mientras en el caso de la
novación, la extinción de la obligación primitiva lleva ineludiblemente a la
extinción de sus accesorios, incluso la solidaridad, se necesitará una
manifestación expresa para mantener las obligaciones accesorias o
solidarias; al contrario, en el caso de la remisión, la manifestación expresa
es una exigencia para liberar a los codeudores solidarios y no solo al
deudor respecto de quien se ha realizado la condonación.569
567
568
Corte Suprema, 7 de noviembre de 2006, cita en Microjuris: MJJ18147.
569
356
b.9) La compensación
La excepción de compensación es otro modo de extinguir las
obligaciones, se encuentra contemplada en el Título XVII del Libro Cuarto
del Código Civil, señalando al efecto el artículo 1655 del aludido texto
legal: "Cuando dos personas son deudoras una de otra, se opera entre ellas
una compensación que extingue ambas deudas, del modo y en los casos que
van a expresarse". Por ella se extingue las deudas recíprocas entre el
acreedor y deudor hasta el monto de la de menor valor, y en consecuencia
el acreedor de la obligación mayor recibe solo el saldo hasta enterar su
crédito.570
Si bien de acuerdo al artículo 1656 del Código Civil, la compensación
legal opera por el solo ministerio de la ley y aun sin conocimiento de los
deudores, es necesario que se alegue y la forma de alegarse es a través de la
correspondiente excepción de manera que, si no se alega pudiendo ser
alegada y teniendo en cuenta que la compensación legal ha sido establecida
570
ABELIUK MANASEVICH, René, ob. cit., p. 652.
357
por la ley en interés de las partes, en tal caso debiera estimarse renunciada
tácitamente.
Las partes deben ser personal y recíprocamente deudoras y acreedoras.
De suerte que si las deudas no son propias de las personas cuyas
obligaciones se extinguen, aunque haya entre ellas relaciones de acreedor y
deudor, no puede tener lugar la compensación.571 De este modo, el
codeudor solidario y fiador no puede oponer en compensación del acreedor
el crédito que contra él tiene su afianzado.
Para que opere la compensación se requiere el concurso de ciertas
condiciones:
1.- Que sean ambas de dinero o de cosas fungibles o indeterminadas de
igual género y calidad.
2.- Que ambas deudas sean líquidas.
Para que la solución sea posible, es indispensable saber lo que se va a
pagar, esto es, en qué consiste la obligación y a cuanto ella asciende.
Conforme a lo prevenido en el inciso segundo del Nº 3 del artículo 438
del Código de Procedimiento Civil, la deuda es líquida no solo cuando ya
571
Corte Suprema, 19 de noviembre de 1934, R.D.J., t. 32, sec 1ª, p. 155.
358
está liquidada, sino también cuando puede liquidarse mediante simples
operaciones aritméticas con los datos que el mismo título suministre.
Se ha resuelto que carece de liquidez una deuda invocada por el
ejecutado, si aún no se ha establecido su existencia mediante la sentencia
declarativa respectiva;572 y la circunstancia de que durante la secuela del
juicio las partes reconozcan los créditos que respectivamente se cobran, no
basta para darles los requisitos que la ley exige para que sean
compensables. Adquiere estos requisitos solo en virtud de la sentencia de
término y después de practicada la liquidación en ella ordenada.573
3.- Que ambas sean actualmente exigibles.
La exigibilidad de la obligación determina considerar que las dos
obligaciones deben estar vencidas y que puede exigirse su cumplimiento.
Si se trata de una obligación pura y simple, la obligación se hará exigible
en el momento en que se contrae; si la deuda es a plazo, dependerá del
vencimiento o llegada del referido término y si la obligación es
condicional, la exigibilidad se hará efectiva cuando la condición quede
cumplida.574
572
Corte Suprema, 12 de mayo de 2011, rol Nº 1075-2010; y Corte de Apelaciones de
San Miguel, 2 de octubre de 1991. Cita Microjuris: MJJ2628.
573
Corte Suprema, em R.D.J., tomo 33, sec. 1ª, p. 440.
574
359
Las esperas concedidas al deudor impiden la compensación; pero esta
disposición no se aplica al plazo de gracia concedido por un acreedor a su
deudor.575
Si uno de los dos créditos es objeto de controversia, no es aplicable la
compensación.576 La obligación debe ser actualmente exigible al momento
de entablarse la demanda ejecutiva; si obligación se determina en el juicio
no es posible que opere la compensación.577
Si las deudas opuestas en compensación no son actualmente exigibles, no
enervarán el procedimiento ejecuto respecto de un crédito exigible y con
calidades para ser ejecutivo. Desde luego, no procede la compensación
cuando las obligaciones están prescritas.
Para la procedencia de la compensación es necesario que al impetrarse
acreedor y deudor deben serlo de manera recíproca. Resulta indispensable
que tales calidades lo sean personalmente, por ellas mismas. Incluso en la
cesión de derechos se ha expresado que el artículo 1659 del Código Civil se
refiere exclusivamente a los créditos existentes al tiempo de la notificación
o aceptación de la cesión, momento en que ella pasa a ser oponible al
575
576
Corte de Apelaciones de Santiago, 4 de octubre de 2010, rol Nº 5816-2000.
577
360
deudor. En consecuencia, los créditos que adquiera con posterioridad este
contra el cedente no pueden en caso alguno oponerse al cesionario.578
No se requiere que el crédito que se quiere compensar conste en un título
ejecutivo.579 De ahí que el distinto origen que puedan presentar las
obligaciones que se pretende compensar —como ser un reconocimiento de
deuda y un saldo insoluto de honorarios profesionales— no es obstáculo
para que opere este modo de obtener su extinción.580
Se ha resuelto que una deuda confesada por la ejecutante, junto con
adquirir fuerza ejecutiva, ya con la declaración expresa de quien confiesa o
con la resolución judicial que lo tiene por deudor en virtud de una
confesión ficta, presenta las exigencias que hacen posible concebir la
procedencia de la compensación de las deudas que las partes tienen entre sí.
Ahora si dicho procedimiento es declarado abandonado, no puede el
ejecutado oponer en el juicio ejecutivo excepción de compensación en
virtud del reconocimiento efectuado en un juicio anterior;581 extinguida por
la prescripción las acciones derivadas de un pagaré a la orden no puede
operar la compensación, que supone la existencia de deudas recíprocas que
578
Corte Suprema, 30 de septiembre de 2010, rol Nº 764-2009 y ABELIUK MANASEVICH,
René, ob. cit., p. 654.
579
Corte Suprema, 3 de octubre de 2016, rol Nº 14992-2016; y ESPINOSA FUENTES,
580
En este sentido, Corte Suprema, 27 de septiembre de 2010, rol Nº 3271-2009.
581
En este sentido, Corte Suprema, 27 de septiembre de 2010, rol Nº 3271-2009.
361
reúnan las calidades determinadas por la ley;582la confesión ficta de deudor
no da lugar a obligación susceptible de ser compensada.583
Naturalmente no todas las obligaciones recíprocas son susceptibles de
extinguirse por compensación. Así, la excepción sub examine es inviable
cuando se le funda en la existencia de un fallo judicial pendiente de
recurso, ahora si el fallo invocado queda firme antes de que el juez resuelva
la excepción, no habría obstáculo en acogerla; y, por otro lado, para que
puedan compensarse los reajustes e intereses que se han devengado y que
se devenguen durante la secuela de otro juicio por concepto de costas, se
requiere previamente una declaración judicial, mediante la cual se fije la
suma que por dicho concepto se adeuda. Dicha exigencia obedece a que por
la compensación se extinguen dos o más obligaciones hasta la concurrencia
de sus respectivos montos, y en tal caso, resulta evidente que para ello se
precisa conocer la cuantía de las obligaciones compensables.584
b.10) La nulidad de la obligación
582
Corte Suprema, R.D.J., t. 32, sec. 1ª, p. 88.
583
Corte de Apelaciones de Valparaíso, 16 de diciembre de 2008, rol Nº 1753-2005.
584
Corte de Apelaciones de Valparaíso, 7 de junio de 2016, rol Nº 329-2016.
362
La nulidad es también un modo de extinguir las obligaciones regida por
las normas del derecho común.
Ha sido definida como la sanción de ineficacia jurídica establecida por la
ley para la omisión de los requisitos y formalidades que en ella se
prescriben para el valor de un acto, según su especie y la calidad o estado
de las partes. Dicha causal de oposición dice relación con la existencia o
validez del acto o contrato que da origen a la obligación cuyo
cumplimiento o pago se pretende en el juicio ejecutivo.
Está excepción está referida al acto jurídico mismo, a la obligación objeto
del cobro; pero no al documento que la contiene, a los pactos o
convenciones accesorios, como la hipoteca, ni al procedimiento del juicio
ejecutivo.585 En efecto, lo impugnado a través de ella no atañe al carácter
ejecutivo del título ni a la falta de condiciones establecidas por la ley para
que se le considere como tal o con la liquidez o exigibilidad de la deuda,
sino a cuestiones relativas a los elementos y exigencias que determinan el
nacimiento o legitimidad de la obligación y no con su naturaleza ejecutiva,
para cuyos efectos el legislador ha previsto especialmente la excepción del
585
En este sentido, PFEIFFER RICHTER, Alfredo: Procedimientos Ejecutivos, ob. cit., p.
35; Corte Suprema, 8 de mayo de 2014, rol Nº 836-2014; y Corte de Apelaciones de
Iquique, 9 de mayo de 1931. G. 1931, 1er sem., Nº 45, p. 210. Se ha resuelto también
que, la nulidad de la hipoteca no es excepción que el ejecutado pueda oponer a la
ejecución, pues la nulidad que puede invocar debe referirse a la obligación personal y
no a la obligación real hipotecaria. Corte Suprema, 23 de noviembre de 1909. R., t. 7,
sec. 1ª p. 362.
363
numeral 7 del artículo 464 del Código de Procedimiento Civil.586 No debe
confundirse la excepción del numeral 7 con la del 14. La primera, de no ser
el título invocado ejecutivo con respecto de la ejecutada, mira a la forma
del título mismo: "la falta de alguno de los requisitos o condiciones
establecidos por las leyes para que dicho título tenga fuerza ejecutiva". La
segunda, en cambio, se refiere a la validez del crédito que se contiene en el
título y, en consecuencia, no es procedente alegar esta última excepción
sobre la base de falta de los requisitos que la ley indica con relación al
título.587
El numeral 14 del artículo 464 del Código de Procedimiento Civil no
distingue respecto de qué clase de nulidad puede oponerse como excepción
a la ejecución. Así entonces en el ámbito del derecho privado podrá ser la
nulidad absoluta o relativa, rigiéndose para tales efectos por lo dispuesto en
los artículos 1681 y siguientes del Código Civil. Ahora si el título ejecutivo
presentado corresponde a un acto administrativo, por ejemplo un
Certificado emitido por el Secretario Municipal, al que el legislador ha
dotado de fuerzaejecutiva, la nulidad de la obligación debe buscarse al
alero de las normas de derecho público que son aquellas que rigen la
materia.588 -589
586
Corte Suprema, 5 de diciembre de 2016, rol Nº 47588-2016 y PEÑA NEIRA, Sergio:
"La Ejecución Procesal Civil". Edit. Metropolitana. Santiago, p. 106.
587
588
364
Así, por ejemplo, es nula la obligación si por sentencia firme se ha
declarado que es falsificada la escritura de mutuo de donde el actor
pretende hacer emanar la obligación;590 si el reconocimiento de deuda que
sirve de título a la ejecución fue suscrito por el ejecutado mediante fuerza
ejercitada para obtener el consentimiento del deudor;591 si no existe una
contraprestación de parte de la ejecutante, la supuesta obligación que
pretende ejecutar, carece de causa;592 si el título en que se basa la ejecución
no circuló y el negocio subyacente que justificó su emisión —futura
celebración de un contrato de compraventa sobre un bien raíz— no llegó
nunca a ejecutarse, la obligación carece de causa;593 si la obligación que ha
servido de fundamento inmediato de los títulos objeto del juicio ejecutivo
carecen de causa lícita y objeto ilícito, es nula y lo son también, por vía de
consecuencia, los efectos de comercio girados para extinguirla.594
589
Los vicios que pueden eventualmente provocar la nulidad de un acto administrativo
son: la ausencia de investidura regular del órgano respectivo, la incompetencia de
este, la inexistencia de motivo legal o motivo invocado, la existencia de vicios de forma
y procedimiento en la generación del acto, la violación de la ley de fondo atinente a la
materia y la desviación de poder.
590
Corte Suprema, 20 de junio de 1919. R., t. 17, sec. 1ª, p. 229.
591
Corte Suprema, 9 de enero de 1948. R., t. 45, sec. 1ª, p. 408.
592
593
594
Se ha resuelto, que el ejercicio de la hechicería para curar una eventual depresión y
problemas de interrelación afectiva con su pareja por la actora respecto de la
demandada, por medios que repugnan a la ciencia y por quien no están legitimada
para hacerlo, es contrario al derecho público chileno, lo que es también sancionable
con la nulidad, por mandato del artículo 1682 de la recopilación civil tantas veces
citada. Corte Suprema, 19 de mayo de 2011, rol Nº 6306-2009.
365
El tribunal, de oficio, puede declarar la nulidad si se cumplen los
requisitos del artículo 1683 del Código Civil.595
No puede alegarse en forma incidental la excepción de nulidad absoluta
con posterioridad al escrito en que el ejecutado se opone a la ejecución.596
Ni es obstáculo legal para pronunciarse en el juicio ejecutivo sobre la
excepción de nulidad opuesta oportunamente, por el hecho de existir un
juicio ordinario seguido por el ejecutante en contra del ejecutado, o por éste
en contra de aquel, sobre nulidad del mismo contrato en que se apoya la
ejecución.597
La carga probatoria corresponde al ejecutado.
Esta excepción debe referirse a los vicios de carácter sustantivo que
pueden afectar la obligación patentizada en el título, empero no a supuestos
vicios de orden procesal que también pudieren afectarle. De este modo, no
podría el ejecutado funda esta excepción en el hecho de haber existido en el
procedimiento de citación a confesar deuda eventualmente algún vicio
procedimental, esto debiera ventilarse dentro de esa gestión o, en su
defecto, atacándose oportunamente por la vía procesal pertinente la referida
sentencia interlocutoria que tuvo por confeso al demandado, empero no
puede pretenderse revivir esta cuestión por la vía de la excepción que se

595
596
597
Corte Santiago, 6 de junio de 1945. R.D.J., t. 42, sec. 2ª, p. 54.
366
analiza, porque el derecho del ejecutado se encuentra precluído para tales
efectos.
(ii) Nulidad e inoponibilidad
La inoponibilidad no puede invocada a través de la excepción de nulidad
contemplada en el numeral en estudio, aquella es un instituto distinto, no
asimilable al de la nulidad pues regula situaciones jurídicas diferentes,
siendo también diversos sus efectos. En efecto, según se ha resuelto
reiteradamente, la nulidad es la sanción de ineficacia jurídica establecida
por la ley para la omisión de los requisitos y formalidades que en ella se
prescriben para el valor de un acto, según su especie y la calidad o estado
de las partes. Por su parte, la inoponibilidad es definida como la sanción
legal que consiste en el impedimento de hacer valer, frente a ciertos
terceros, un derecho nacido de un acto jurídico válido o los de uno nulo,
revocado o resuelto.598
b.11) La pérdida de la cosa debida, en conformidad a lo dispuesto
en el Título XIX, Libro IV del Código Civil
598
V. Corte Suprema, 16 de agosto de 2017, rol Nº 6122-2017.
367
La pérdida de la cosa debida también es un modo de extinguir las
obligaciones que se produce cuando la especie o cuerpo cierto debido
perece, se destruye, deja de estar en el comercio humano o desaparece o se
ignora si existe.
La pérdida debe ser fortuita, porque si se debe a culpa del deudor,
entonces la obligación subsiste y la ejecución debe recaer sobre el valor de
la especie o cuerpo cierto, debiendo hacerse su avaluación por perito.
La pérdida de la cosa que se debe solo extingue la obligación cuando el
objeto de esta recae sobre una especie o cuerpo cierto, pues respecto de las
obligaciones de género, que son aquellas en que se debe
indeterminadamente un individuo de una clase o género determinado, la
perdida de algunas de las cosas no extingue la obligación, conforme
disponen los artículos 1508 y 1510 del Código Civil.599 -600 De este modo,
el artículo 1670 es inaplicable al caso en que no se cobra un cuerpo cierto,
sino una simple cantidad de dinero de un tipo determinado.601
599
600
Constituirá una obligación de género, por ejemplo, si Aux. S.A. acuerda comprar a
la Sociedad Agrícola Sur Ltda. y esta vender a la primera, la cantidad de 150.000
cueros lanares a un precio de US$2,05.- por unidad. Aquello que los contratantes
convinieron como objeto de la obligación fue una cantidad específica de un individuo
indeterminado, de una clase o género determinado, especificación que se subsume de
modo perfecto en el concepto que de obligaciones de género consagra el
citado artículo 1508 del Código Civil.
601
Corte de Apelaciones de Santiago, 26 de diciembre de 1938, R.D.J., t. 37, sec. 1ª,
p. 549.
368
Este modo de extinguir se aplica a las obligaciones de dar, hacer o de no
hacer; y conforme al artículo 534 del Código de Procedimiento Civil, en el
juicio ejecutivo de las obligaciones de hacer, además del catálogo del
artículo 464 del Código de enjuiciamiento Civil, podrá oponerse la
excepción de imposibilidad absoluta para la ejecución actual de la obra
debida.
b.12) La transacción
Es un acto jurídico bilateral por el cual las partes, haciendo concesiones
recíprocas, terminan extrajudicialmente un litigio pendiente, o precaven un
litigio eventual. En efecto, la transacción importa un contrato, pues ambas
partes crean vinculaciones jurídicas por las que se obligan recíprocamente a
dar, hacer o no hacer alguna cosa, como también un modo de extinguir
obligaciones y en ella entonces van envueltas las concesiones recíprocas,
en cuanto a la renuncia total o parcial que hacen las partes de sus
pretensiones, para poner término a un litigio pendiente o evitar un litigio
eventual, sin que en cuanto a ellas se exija la equivalencia.602
602
369
La excepción de transacción supone la existencia de un acuerdo posterior
que modifique lo convenido en el documento que sirva de base al juicio
ejecutivo. En este sentido, se ha resuelto que no es posible aceptar que se
invoque como fundamento de la excepción de transacción, el mismo
acuerdo que da cuenta de la obligación incumplida y cuyo cobro ejecutivo
se demanda.603
Como todo contrato, debe reunir por un lado los requisitos comunes a
este; y, por el otro, debe cumplir con elementos o requisitos que le son
propios: la existencia de un derecho discutido y que las partes se hagan
concesiones recíprocas.604 Este último elemento es esencial ya que
involucra la necesidad de que ambas partes realicen un sacrificio a la época
de la celebración del contrato. Si bien no se exige una proporcionalidad
perfecta, si alguna de las concesiones es irrisoria se tiene por insatisfecha la
condición.605
Pueden ser objeto de este contrato todos los bienes susceptibles de
disponerse, vale decir, aquellos bienes comerciables, quedan excluidos,
desde luego, la acción penal, los alimentos futuros de las personas a
603
11329-2003.
604
En este sentido, QUEZADA MELÉNDEZ, José, ob. cit., p. 150 y Corte Suprema, 24 de
mayo de 2016, rol Nº 193-2016.
605
370
quienes se deben por ley, el estado civil de las personas y los derechos
ajenos e inexistentes.
La transacción es nula si el acto del que nace el derecho objeto de la
transacción adolece de nulidad y, si no existiere jurídicamente el acto
celebrado por falta de objeto y causa, ello conlleva la inexistencia del
contrato de transacción que sirve de fundamento a la excepción.606
La transacción no afecta ni obligan sino a los que las otorgan y no a las
personas que solo figuran en las causas transigidas. Se trata de un contrato
in tuito personae de acuerdo al artículo 2456 del Código Civil. Tratándose
de deudas solidarias, la transacción limita el efecto al solo deudor que
celebra la transacción.607
b.13) La prescripción de la deuda o solo de la acción ejecutiva
Código de Procedimiento Civil. Comprende dos excepciones distintas: La
prescripción de la deuda y la prescripción de la acción. Sin embargo, debe
considerárseles como una misma y única defensa esta excepción,
independientemente que se la pretenda distinguir con el nombre de
606
Corte Suprema, 24 de mayo de 2016, rol Nº 193-2016
607
371
prescripción de la deuda o con la designación de prescripción de la acción
ejecutiva.608
La prescripción de la deuda apunta a la relación material. Opera cuando
se ha extinguido toda acción a través de la que puede obtenerse el pago de
la deuda, tanto ordinaria como ejecutiva. En tanto que la prescripción de la
acción mira al título ejecutivo mismo.609 Aquí se ha extinguido la acción
ejecutiva, pero subsiste la acción ordinaria.
La prescripción de la acción no es una mera cuestión procesal, sino una
institución jurídica de carácter sustantivo.610 Es distinta a la de falta de
fuerza ejecutiva del título.611
En el juicio ejecutivo, la prescripción solo puede oponerse dentro del
plazo a que refieren los artículos 459, 460 y 461 del Código de
Está vedada la posibilidad de recurrir a la vía ordinaria para obtener un
pronunciamiento de prescripción que la ley solo prevé cuando ha precedido
un juicio ejecutivo con anterioridad.612
608
Corte Suprema, 5 de junio de 1943. R.D.J., t. 41, sec. 1ª, p. 5.
609
610
611
Corte Santiago, 6 de diciembre de 1993. R.D.J., t. 90, sec. 2ª, p. 170.
612
372
Si la excepción de prescripción de la acción ejecutiva es acogida, deberá
demandarse en juicio declarativo por el lapso que resta para la prescripción
de la acción declarativa.613
Al oponer la excepción de prescripción, el ejecutado debe exponer las
razones de hecho y de derecho en que se funda. No basta manifestar que la
acción se halla totalmente prescrita. Cumplido el requisito de
fundamentación, el juez, en virtud del principio iura novit curia, se halla
autorizado para fijar el plazo pertinente, reparando inclusive el error en que
pueda haber incurrido el ejecutado.614 Bajo este prisma, el tribunal está
facultado para declarar de oficio prescripción parcial de acción ejecutiva,
pues si el juez puede decidir sobre una eventual excepción de prescripción
total, tiene también competencia para declarar una prescripción parcial.615
b.14) La cosa juzgada
613
PFEIFFER RICHTER, Alfredo. Procedimientos ejecutivos, ob. cit., p. 36.
614
DONATO, Jorge D., ob. cit., p. 570.
615
En este sentido, Corte de Apelaciones de San Miguel, 19 de agosto de 2016, rol Nº
243-2016.
373
La excepción de cosa juzgada tiene por objeto impedir la inútil
tramitación del proceso ejecutivo cuando media sentencia dictada en un
proceso anterior sustanciado entre las mismas partes y en virtud del mismo
título.616 Opera frente al acogimiento de excepciones perentorias, pero no
frente a dilatorias, pues en este caso, subsanado que sea el defecto, podrá
intentarse un nuevo juicio ejecutivo.
Habrá cosa juzgada cuando confrontando la acción deducida en ambos
pleitos, su objeto y fundamento, resulta que es la misma situación jurídica
que se pretende someter nuevamente a la decisión judicial, sin que
desaparezca esta igualdad de situación por no ser unas mismas las
expresiones con que el demandante sustenta su derecho, si sustancialmente
tienen el mismo alcance.617
Cabe recordar, que, para la procedencia de la excepción de cosa juzgada,
es menester que concurra la triple identidad a que se refiere el artículo 177
del Código de Procedimiento Civil, o sea, que la nueva acción sea
entablada por y contra las mismas personas que litigaron en juicio anterior,
y que sea idéntica en la cosa pedida y en la causa de pedir a aquella causa
cuya sentencia definitiva o interlocutoria se encuentra firme. Así, por
ejemplo, habrá identidad de cosa pedida si lo que se busca es el pago de
una obligación que asciende a la misma cantidad de dinero, más intereses y

616
POCLAVA LAFUENTE, Juan y COGAN MORI, Jorge, ob. cit., p. 285.
617
374
reajustes; e identidad de causa de pedir, si el fundamento inmediato es el
mismo, por ejemplo, si ambas acciones se fundan en el no pago de una
factura.
Se ha desestimado la excepción de cosa juzgada, si no se ha trabado
la litis, puesto que no ha existido juicio.618 De igual modo, se ha resuelto
que no puede invocarse como fundamento de la excepción de cosa juzgada,
la resolución que desechó otra ejecución anterior por no haberse
acompañado el título.619
Por el contrario, se ha admitido la excepción de cosa juzgada, si ha
quedado establecido que con anterioridad el ejecutante se había desistido
de la tercería de pago deducida contra el ejecutado a fin de obtener el pago
de las mismas letras de cambio que cobra en el juicio ejecutivo.620
618
619
Corte Suprema, 10 de octubre de 1933. G. 1933, 2º sem., Nº 34, p. 126. R.D.J., t.
31, sec. 1ª, p. 80.
620
Corte de Apelaciones de Concepción, 28 de octubre de 1963. R.D.J., t. 60, sec. 2ª,
p. 128.
375
SECCIÓN X TRAMITACIÓN DE LAS EXCEPCIONES
1. RESPUESTA A LAS EXCEPCIONES
De acuerdo al artículo 466 del Código de Procedimiento Civil,
presentado el escrito de oposición a la ejecución el juez debe conferir
traslado al ejecutante a fin que formule las alegaciones que estime
pertinentes. Esta no es la oportunidad para que el tribunal las declare
improcedentes. Sin embargo, si se trata de la excepción de incompetencia
del tribunal, el juez está facultado por el artículo 465 del Código de
Procedimiento Civil para fallarla desde luego o bien reservarla para
definitiva. Esta es la única excepción que el tribunal puede resolver de
inmediato. Ahora habiéndose opuesto la excepción de incompetencia
conjuntamente con otras excepciones y evacuado por el ejecutante el
traslado de ellas, si el tribunal no se pronuncia desde luego sobre la
primera, debe decidir acerca de la admisibilidad o inadmisibilidad de todas
ellas y recibir a prueba las que estime admisibles, sin perjuicio de que,
376
aceptada en definitiva la de incompetencia, se abstenga de fallar las
demás.621
De este modo, aunque las excepciones opuestas no fueran de las
enumeradas en el artículo 464 del Código de Procedimiento Civil, el juez
deberá conferir traslado al ejecutante. Lo propio si las excepciones
deducidas por el deudor están comprendidas entre las que determina el
artículo 464 del Código de Procedimiento Civil, aun cuando aparezca de
manifiesto su falta de fundamento.622 El tribunal no puede declararlas
inadmisibles sin antes escuchar al ejecutante.623
La resolución que confiere el traslado se notifica por el estado diario.624
621
Corte de Apelaciones de Tacna, 28 de septiembre de 1909. G. 1909, t. II, Nº 1.139,
p. 766.
622
Corte de Apelaciones de Concepción, 30 de mayo de 1904. G. 1904, t. I, Nº 362, p.
485.
623
En este sentido, ALSINA, Hugo, ob. cit., p. 663 y ESPINOSA FUENTES, Raúl, ob. cit., p.
120.
624
Con la entrada en vigencia de la Ley Nº 20.886, ya no se requiere que el ejecutado
deje copia de su escrito de oposición a la ejecución al ejecutante.
377
2. ACTITUDES QUE PUEDE ASUMIR EL EJECUTANTE
Conferido el traslado, el ejecutante puede asumir alguna de las siguientes
actitudes:
a.- Contestar el escrito que contiene la oposición, dando razones de hecho
o derecho por lo cual deben desestimarse y seguirse adelante con la
ejecución.
El ejecutante tiene el plazo fatal de cuatro días para responder las
excepciones.
b.- Dejar trascurrir los cuatro días sin responder el escrito de oposición.
La falta de oposición de excepciones determina, sin otra sustanciación, el
dictado de sentencia de remate. A este respecto, el artículo 472 del Código
de Procedimiento Civil dispone que, si no se oponen excepciones, se
omitirá la sentencia y bastará el mandamiento de ejecución para que el
acreedor pueda perseguir la realización de los bienes embargados y el pago.
c.- Desistirse dentro de este plazo de cuatro días de la demanda,
reservando su derecho para entablar acción ordinaria sobre los mismos
puntos que han sido materia de aquella. Esta actitud será revisada más
adelante bajo el epígrafe reserva de acciones y excepciones.
378
3. EXAMEN DE ADMISIBILIDAD DE LAS EXCEPCIONES Y RECEPCIÓN DE LA
CAUSA A PRUEBA
De acuerdo al inciso segundo del artículo 466 del Código de
Procedimiento Civil, una vez vencido el plazo fatal de cuatro días y,
siempre que el ejecutante no se haya desistido, el tribunal debe
pronunciarse sobre la admisibilidad de las excepciones opuestas. Para tal
efecto, el juez deberá estudiar el expediente y efectuar un doble control: si
las excepciones opuestas se encuentran contempladas en el artículo 464 del
Código de Procedimiento Civil y si han sido opuestas en tiempo.
Este estudio puede llevar al tribunal a dos conclusiones:
a) Las excepciones sean admisibles
Si las excepciones opuestas por el ejecutado son de las enumeradas
taxativamente por el artículo 464 del Código de Procedimiento Civil y han
sido alegadas dentro del término legal, el tribunal las declarará admisibles y
deberá ver si hay o no hechos sustanciales controvertidos para recibir o no
a prueba la causa.
379
El pronunciamiento de admisibilidad de las excepciones no vincula
jurídicamente al juez, quien al dictar sentencia examina nuevamente las
excepciones, desde que el examen de admisibilidad solo involucra los dos
puntos referidos en el párrafo que antecede.
Por otro lado, si el juez incurrió en un error al declarar admisibles
excepciones que fueron opuestas en formas extemporáneas, hecho que se
logra constatar con un estudio más acabado al momento de dictar sentencia,
puede en la sentencia misma rechazar las excepciones por haber sido
opuestas fuera de plazo, y por lo mismo no emitir pronunciamiento sobre el
fondo de las excepciones opuestas. En este sentido, se ha resuelto "atendido
a lo dispuesto en los artículos 64 y 84 inciso final del Código de
Procedimiento Civil, que expresan, respectivamente, que los plazos de
dicho Código son fatales para las partes, extinguiéndose la posibilidad de
ejercer un derecho, al vencimiento de los mismos, y que el juzgador carece
de facultades para subsanar actuaciones viciadas en razón de haberse
realizado éstas fuera del plazo fatal indicado por la ley, no cabe sino
desestimar las excepciones deducidas en razón de haberse interpuesto en
forma extemporánea...".625 Sin embargo, según se ha resuelto, estaría
vedado al juez que dictó la sentencia interlocutoria firme que declaró
admisibles las excepciones, luego, en la sentencia definitiva declararlas
625
1er Juzgado Civil de Concepción, 4 de octubre de 1999, rol Nº 713-1999.
380
extemporáneas, desde que estaría afecto a la causal de inhabilidad prevista
en el numeral 8 del artículo 195 del Código Orgánico de Tribunales.626
La declaración de admisibilidad es previa a la recepción de la causa a
prueba.627 Si el tribunal omite un pronunciamiento en cuanto a la
admisibilidad o inadmisibilidad de las excepciones opuestas por el
ejecutado, el procedimiento adolece de un vicio de nulidad. En efecto, la
resolución que se pronuncia sobre la admisibilidad o inadmisibilidad de las
excepciones constituye un trámite esencial establecido por la ley, y tal
pronunciamiento debe ser realizado en forma separada y previa a la
sentencia definitiva.628
Esta resolución tiene naturaleza de sentencia interlocutoria, pues recae
sobre un trámite que sirve de base para el pronunciamiento de una
sentencia definitiva, por lo mismo, una vez firme, ella produce el efecto de
cosa juzgada.629
Si hubieren hechos controvertidos, sustanciales y pertinentes, el tribunal
luego de declarar la admisibilidad de las excepciones y en la misma
626
En este sentido, Corte de Apelaciones de Concepción, 7 de noviembre de 2017, rol
Nº 1104-2017.
627
Corte de Apelaciones de Concepción, 12 de septiembre de 2016, rol Nº 788-2016.
628
629
381
resolución recibirá las excepciones a prueba.630 La resolución que niegue
recibir a prueba las excepciones a la ejecución es apelable.631 La respuesta
que dé el ejecutante al escrito de oposición de excepciones debe ser tomada
en cuenta para señalar los puntos de prueba del juicio ejecutivo.632 Los
hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos en el juicio ejecutivo se
van a vincular única y exclusivamente con las excepciones opuestas.633
De conformidad a lo dispuesto en el artículo 469 del Código de
Procedimiento Civil, la resolución que recibe la causa a prueba fijará
puntos y no hechos, los que deben vincularse únicamente con las
excepciones opuestas.
Una vez declaradas admisibles las excepciones y recibida la causa a
prueba, a cuyo término se dicta sentencia definitiva, la que acogerá o
rechazará las excepciones hechas valer.634
630
Usualmente, los tribunales no reciben a prueba la excepción contemplada en el
numeral 4 del artículo 464 del Código de Procedimiento Civil, por estimar que basta el
examen de la demanda ejecutiva para determinar su procedencia.
631
Corte de Apelaciones de Santiago, 3 de julio de 2017, rol Nº 2494-2017. Se ha
resuelto que la solicitud de recepción a prueba debe contener también petición de fijar
hechos controvertidos y la apelación de resolución que omite recibir a prueba
excepciones debe contener petición concreta de recibir a prueba y fijar hecho. V. Corte
de Apelaciones de Santiago, 27 de julio de 2017, rol Nº 3184-2017 y 31 de julio de
2017, rol Nº 4054-2017.
632
Corte Suprema, 27 de octubre de 1936. G. 1936, 2º sem., Nº 18, p. 127.
633
634
382
Si el juez estima que no es necesario recibir la causa a prueba por no
existir puntos controvertidos, sustanciales y pertinentes, dictará desde luego
sentencia definitiva. En este caso el tribunal no declarará la admisibilidad
de las excepciones en forma previa, sino que procederá a dictar sentencia
definitiva. En consecuencia, la resolución que declare admisibles las
excepciones será la propia sentencia definitiva.635 En esta hipótesis no hay
trámite de citación a las partes para oír sentencia.636
Habiendo puntos controvertidos sin que se reciba la causa a prueba, la
sentencia es nula por faltar a un trámite esencial en los términos que prevé
el artículo 768 del Código de Procedimiento Civil.
b) Las excepciones sean inadmisibles
Si las excepciones han sido interpuestas fuera de plazo o no son de
aquellas contempladas en el artículo 464 del Código de Procedimiento
Civil, el tribunal deberá declararlas inadmisibles.637 En esta situación,
tampoco se declara la inadmisibilidad de las excepciones en forma previa,
635
636
Si bien la el artículo 466 del Código de Procedimiento Civil no lo contempla, el
tribunal debiera citar a las partes para oír sentencia en razón del espíritu de la Ley Nº
18.705 en el sentido de incluir este trámite como esencial en el procedimiento
ejecutivo
637
Usualmente se suelen declarar sin más la extemporaneidad de las excepciones
cuando están no han sido opuesta dentro del plazo legal, vale decir, sin conferir
traslado al ejecutante, amparándose en el principio de economía procesal, cuestión
que no compartimos. Se ha resuelto que la resolución que niega lugar a las
excepciones por extemporáneas es apelable. V. Corte de Apelaciones de Santiago, 5
de octubre de 2017, rol Nº 7050-2017.
383
sino que el tribunal procede a dictar sentencia definitiva y en ella se declara
la inadmisibilidad de las excepciones.638 Esta sentencia debe cumplir con
los requisitos que establece el artículo 170 Código de Procedimiento
Civil.639 En consecuencia, la resolución que declare inadmisible las
excepciones será la propia sentencia definitiva.640 Tampoco hay trámite de
citación para oír sentencia.
La declaración de admisibilidad no atiende al fondo de las excepciones,
sino únicamente de que concurran en su interposición, las dos
circunstancias anotadas.641 De ahí que se trate de un estudio puramente
formal y para pronunciarse acerca de la admisibilidad o inadmisibilidad de
las excepciones propuestas, no es menester recibirlas a prueba.
El estudio y declaración de admisibilidad de las excepciones el juez debe
hacerla de oficio. En efecto, desde que se confiere traslado al ejecutante del
escrito de excepciones del ejecutado, el impulso procesal es del tribunal.642
638
No obstante, se ha resuelto que habiéndose declarado inadmisibles las
excepciones opuestas, resultaba innecesario citar a las partes para oír sentencia y
dictarla, decidiendo nuevamente sobre las mismas excepciones ya desestimadas,
habiendo bastado con la primitiva decisión de inadmisibilidad. V. Corte de Apelaciones
de Santiago, 21 de abril de 2003, en R.D.J. y Gaceta de los Tribunales. Nº 1-2003,
junio 2003.
639
En este sentido, QUEZADA MELÉNDEZ, José, ob. cit., p. 168 y Corte Suprema, 23 de
marzo de 2017, rol Nº 93014-2016. Prevención.
640
641
ALESSANDRI R., Fernando, ob. cit., p. 57.
642
En este sentido Corte Suprema, 29 de enero de 2018, rol Nº 36675-2017 y 11 de
junio de 2014, rol Nº 14859-2013.
384
La resolución que declara admisibles las excepciones y recibe a prueba
las excepciones se notifica por cédula a las partes que hubieren cumplido
con la obligación prevista en el artículo 49 del Código de Procedimiento
Civil, de lo contrario, por el estado diario, en los términos que autoriza el
artículo 53 del citado cuerpo normativo. En su contra proceden los recursos
de reposición especial y el de apelación subsidiaria en los términos
generales, vale decir, deben interponerse estos recursos en el término de
tres días desde que se le notifique dicha resolución.
4. EL TÉRMINO PROBATORIO
El término probatorio puede ser ordinario, extraordinario o especial.
a) El término probatorio ordinario
De acuerdo con lo dispuesto en los artículos 3, 320 e inciso primero del
artículo 468, todos del Código de Procedimiento Civil, el término
probatorio en el juicio ejecutivo es de diez días hábiles, el que comienza a
correr desde que se notifica a la última de las partes la resolución que
declara admisible las excepciones y recibe la causa a prueba, siempre que
385
no haya sido objeto de recursos, o bien, en caso contrario, desde la
notificación por el estado de la resolución que se pronuncie sobre la última
solicitud de reposición.
Es fatal para rendir la prueba de testigos según la regla general del
artículo 340 del Código de Procedimiento Civil.643
Este término de diez días puede prorrogarse hasta diez días más a
solicitud del acreedor. Esta prórroga deberá solicitarse antes del
vencimiento del término legal y corre sin interrupción después de este,
según lo estatuye el inciso segundo de la citada norma. La solicitud del
acreedor no requiere expresión de causa.
b) El término probatorio extraordinario
En el juicio ejecutivo no se contempla un término extraordinario para
rendir prueba fuera del territorio de la república. El único aumento
extraordinario es el referido en el inciso final del artículo 468 del Código
de Procedimiento Civil, según el cual, por acuerdo de ambas partes, podrán
concederse los términos extraordinarios que ellas designen.
En consecuencia, se requiere la concurrencia de dos requisitos:
1.- Que exista un acuerdo de las partes.
643
386
2.- Que determinen la duración del término extraordinario.
La falta de término probatorio extraordinario para rendir prueba en un
territorio jurisdiccional diverso al tribunal que conoce del juicio o fuera del
territorio de la República, se suple con la facultad que la ley confiere al
acreedor para pedir la ampliación del término ordinario hasta por diez días
más, y también con el acuerdo de ambas partes para señalar los términos
extraordinarios que crean prudentes.644
c) El término probatorio especial
Si bien nada dice a su respecto el Título I del Libro III del Código de
Procedimiento Civil, referido al juicio ejecutivo de las obligaciones de dar,
por aplicación del artículo 3º del mismo cuerpo normativo, debe aplicarse
las normas del procedimiento ordinario, en consecuencia, podrán
concederse términos especiales en similares condiciones al juicio ordinario
de mayor cuantía. Nuestra doctrina así lo ha entendido.645
644
En este sentido, CASARINO VITERBO, Mario: "El juicio ejecutivo de mayor cuantía en
las obligaciones de dar", ob. cit., p. 84.
645
V. MATURANA MIQUEL, Cristián, ob. cit., p. 354.
387
5. MANERA DE RENDIRSE LA PRUEBA
De acuerdo al artículo 469 del Código de Procedimiento Civil, en el
juicio ejecutivo la prueba se rinde del mismo modo que en el juicio
ordinario. De este modo y a falta de norma especial, la nómina de los
testigos de que piensen valerse las partes deberá presentarse dentro del
plazo de cinco días contados desde que se inicie el término
probatorio.646 No obstante, se debe advertir la existencia de la doctrina, hoy
minoritaria, que postula que el ejecutado debe acompañar la lista de
testigos en el escrito en que opone las excepciones, para de esa manera dar
cumplimiento a la exigencia contenida en el artículo 465 del Código de
Procedimiento Civil, de expresar con claridad y precisión los medios de
prueba, aprovechándose de esa manera de forma íntegra los diez días
señalados por la ley para el probatorio.647
646
En este sentido, Corte de Apelaciones de Santiago, 28 de abril de 2015, rol Nº
2918-2015.
647
Para más antecedentes v. ALESSANDRI R., Fernando, ob. cit., p. 60.
388
6. CARGA PROBATORIA
Corresponde al ejecutado la carga de la prueba de los hechos en que
funde las excepciones, atendido a la presunción favorable al ejecutante que
surge del título ejecutivo.648 En este sentido, la circunstancia que el juicio
ejecutivo se funde en la existencia de un título con fuerza de ejecución se
traduce en que el actor ejerce su acción provisto de un antecedente
documental que dota de plena eficacia inicial a su pretensión de
cumplimiento, vale decir, sin la necesidad de comprobar la existencia de la
obligación que lo motiva, pues ella consta de modo fehaciente. Es por ello
que el artículo 465 del Código de Procedimiento Civil exige al ejecutado
que se defiende mediante la formulación de excepciones, señalar en el
mismo escrito que las oponga, los medios de prueba de que pretende
valerse para su configuración.
Las pruebas necesarias para enervar la pretensión ejecutiva del actor
deben ser contundentes, a tal grado que permitan neutralizar la certidumbre
de la cual goza por ley el título ejecutivo esgrimido en su contra.649
648
649
Corte Suprema, 3 de mayo de 2016, rol Nº 17743-2016, 18 de noviembre de 2015,
rol Nº 2730-2015; y Corte de Apelaciones de Concepción, 14 de julio de 1967, R.D.J.,
t. 64, sec. 2ª, p. 33.
389
7. TRÁMITES POSTERIORES A LA PRUEBA
Concluido el término probatorio, las partes tienen seis días para hacer por
escrito las observaciones que el examen de la prueba sugiera. Vencido este
plazo, háyanse o no presentado escritos, y sin nuevo trámite, el tribunal
citará a las partes para oír sentencia.650
El juez puede decretar algunas de la medida para mejor resolver que
contempla el artículo 159 del Código de Procedimiento Civil.
650
La Ley Nº 18.705 estableció que el trámite de citación para oír sentencia en el juicio
ejecutivo queda entregado en su iniciativa en forma preeminente al juez, al disponer
que luego de vencido el plazo que tienen las partes para realizar las observaciones
que el examen de la prueba les sugiera, "háyanse o no presentado escritos, y sin
nuevo trámite, el tribunal citará a las partes para oír sentencia" (parte final del artículo
469 del Código de Procedimiento Civil), eliminándose de esta forma la antigua
referencia a que tal diligencia se dispondría a petición de parte de manera escrita o
verbal. Corte Suprema, 18 de octubre de 2007, rol Nº 4307-2006.
390
SECCIÓN XI DE LA SENTENCIA
1. LA SENTENCIA
La sentencia definitiva resuelve las excepciones opuestas; la demanda
ejecutiva quedó resuelta al dictarse el mandamiento de ejecución y
embargo.651 De acuerdo al artículo 470 del Código de Procedimiento Civil,
debe dictarse en el plazo de diez días, contados desde que el pleito quede
concluso; plazo que no se suspende ni renueva por el hecho de haberse
decretado alguna medida para mejor resolver; y debe cumplir con todos los
requisitos que establece el artículo 170 del Código de Procedimiento Civil.
La sentencia definitiva puede ser de dos clases: absolutoria o
condenatoria. Para determinar cuál de estas sentencias es la que procede, se
debe atender a los bienes embargados; esta clasificación importa para
determinar los efectos que produce la apelación en el cumplimiento del
fallo.652
651
En este sentido, PFEIFFER RICHTER, Alfredo. Procedimientos ejecutivos, ob. cit., p.
39.
652
391
a) Sentencia absolutoria
Es aquella sentencia que acoge alguna de las excepciones opuestas por el
ejecutado y, en consecuencia, rechaza la demanda y ordena alzar el
embargo. Esta sentencia debe condenar en costas al ejecutante según lo
ordena el 471 del Código de Procedimiento Civil.
b) Sentencia condenatoria
Es aquella que rechaza todas las excepciones opuestas por el ejecutado y,
en consecuencia, acoge la demanda y ordena seguir adelante la ejecución.
En este caso, las costas se deben imponer al ejecutado conforme al referido
artículo 471.
La sentencia condenatoria puede a su vez ser de dos clases: de pago o de
remate.
b.1) Sentencia de pago
Es aquella en que el embargo se ha trabado sobre dineros o sobre la cosa
o cuerpo cierto que se debe.
b.2) Sentencia de remate
Será de remate cuando el embargo ha recaído sobre cosas que no son
dinero ni la especie o cuerpo cierto que se debe.
392
2. CONTENIDO DE LA SENTENCIA
Cuando el ejecutado haya opuesto excepciones a la ejecución, la
sentencia debe contener, además de la indicación de la fecha y lugar de
expedición y firma del juez, la decisión de las cuestiones planteadas,
debiendo consignarse así mismo los fundamentos, es decir, la invocación
de las normas o principios jurídicos que sirven de sustento conforme lo
estatuye el artículo 170 del Código de Procedimiento Civil y el
pronunciamiento sobre costas en los términos del artículo 471 del citado
cuerpo normativo.
Ahora bien, de conformidad al Auto Acordado sobre la forma de las
sentencias, de fecha 30 de septiembre de 1920, la sentencia en su parte
resolutoria deberá comprender todas las excepciones que se hayan hecho
valer en el juicio; expresando de un modo determinado y preciso
excepciones que se acepten o rechacen. Sin embargo, podrá omitirse la
resolución de aquellas excepciones que fueren incompatibles con las
aceptadas; debiendo en este caso el tribunal exponer los motivos que
hubiere tenido para considerarlas incompatibles. Tal sería el caso si el juez
acepta la excepción dilatoria de incompetencia, falta de

393
capacidad, litis pendencia y de ineptitud del libelo.653 Lo propio si acoge la
insuficiencia del título.654 En este sentido, se ha resuelto que si se acoge la
excepción prevista en el número 7 del artículo 464 del Código de
Procedimiento Civil, resulta innecesario emitir pronunciamiento sobre las
excepciones de los numerales 6 y 14 del artículo 464 del Código de
Procedimiento Civil, por resultar incompatible con la acogida.655 Idéntica
situación se puede presentar si el ejecutado opone primeramente la
excepción del Nº 2 del artículo 464 del Código de Procedimiento Civil,
cuando técnicamente es necesario pronunciarse en forma previa respecto de
la del numeral cuarto de la misma disposición, pues aquella requiere la
existencia de un juicio, y legalmente no puede estimarse que hay juicio que
habilite al tribunal para resolver, si la demanda, que es la base del litigio, se
declara inepta, esto es, que no ha podido ser legalmente tramitada. No
obstante doctrina muy autorizada estima que la sentencia debe resolver
todas las excepciones opuestas, aun cuando ello pueda resultar o aparecer
incompatible.656
Las excepciones compatibles entre sí y opuestas conjuntamente por el
ejecutado, independientemente el orden en que el ejecutado las oponga,

653
En este sentido, puede consultarse Corte de Apelaciones de La Serena, 14 de julio
de 2015, rol Nº 785-2014.
654
V. QUEZADA MELÉNDEZ, José, ob. cit., p. 177.
655
Corte Suprema, 3 de diciembre de 2009, rol Nº 3706-2008
656
En este sentido, ANABALÓN PEREIRA, Hugo: Juicio ejecutivo. Panorama actual, ob.
cit., p. 57; ESPINOSA FUENTES, Raúl, ob. cit., p. 125; y PFEIFFER RICHTER,
Alfredo: Procedimientos ejecutivos, ob. cit., p. 39.
394
deben ser abordadas por el sentenciador conforme a una concatenación
lógica.
Por último, se debe indicar que es aplicable al juicio ejecutivo el artículo
208 del Código de Procedimiento Civil.657 En este sentido, se ha resuelto
"Si el juez de la causa acepta la excepción dilatoria de ineptitud del libelo,
no debe pronunciarse sobre las demás excepciones de fondo opuestas por el
ejecutado por ser incompatibles, pero el tribunal de alzada, si rechaza esta
excepción dilatoria, debe pronunciarse sobre las demás en única
instancia".658 Cuestión que corrobora el máximo tribunal al resolver que el
tribunal de alzada no puede fallar en única instancia las excepciones de un
juicio ejecutivo, propuestas y discutidas en la primera instancia, que no
fueron resueltas por el juez a quo, salvo el caso del artículo 208 del Código
de Procedimiento Civil, que se refiere únicamente a las excepciones no
falladas por ser incompatibles con lo resuelto en la sentencia apelada.659
Ergo, si la excepción no es incompatible, el tribunal superior no puede
fallar en única instancia.660
657
658
Corte Suprema, 9 de octubre de 1925. R.D.J., t. 23, sec. 1ª, p. 526 y 21 de abril de
1928. R.D.J., t. 26, sec. 1ª, p. 155; y Corte de Apelaciones de Santiago, 11 de
diciembre de 1916. G. 1916, 2º sem., Nº 302, p. 1014;
659
Corte Suprema, 15 de abril de 1904. R.D.J., t. 1, sec. 1ª, p. 339.
660
QUEZADA MELÉNDEZ, José, ob. cit., p. 177. Para más antecedentes, v. ÁLVAREZ
MADRID, José: Las cargas pecuniarias y las costas en el sistema procesal civil chileno.
Edit. Jurídica de Chile, Santiago, 1961, p. 101.
395
3. CURSO DE LAS COSTAS
El artículo 471 del Código de Procedimiento Civil dispone la condena en
costas incondicionada a alguno de los litigantes —de la parte que
resulte vencida—. Ergo en este juicio la condenación en costas escapa a
toda valoración sobre la conducta de las partes o la naturaleza de las
cuestiones debatidas.661
A este respecto, se debe hacer la siguiente distinción:
a) Sentencia que desecha todas las excepciones opuestas.
En este caso se debe imponer las costas al ejecutado.
b) Sentencia acoge alguna de las excepciones opuestas.
Si la sentencia absuelve al ejecutado, aunque sea por la aceptación de una
sola de las excepciones opuestas, el ejecutante debe ser condenado en
costas.
c) Sentencia acoge solo en parte una o más excepciones.
661
En este sentido, DONATO, Jorge D., ob. cit., p. 630; Corte Suprema, 29 de abril de
1985. R.D.J., t. 82, sec. 1ª, p. 18.
396
Si la sentencia acoge en parte una o más excepciones opuestas por el
ejecutado, las costas se deben distribuir proporcionalmente, pero pueden
imponerse todas al ejecutado cuando en concepto del tribunal haya motivo
fundado para ello. Por ejemplo, cobran $10.000.000, opone excepción de
pago, logra probar que pagó $5.000.000, se acogerá la excepción por
$5.000.000 y se rechazará por el resto; la sentencia será condenatoria
porque sigue adelante la ejecución.662 No se trata aquí de que se acojan
algunas excepciones y se rechacen otras, porque si así fuese las costas
deben imponerse al ejecutante; de lo que se trata, es que una misma
excepción sea acogida en parte y rechazada en el resto ejemplo: excepción
de pago, novación, remisión, compensación, es decir, todas aquellas que
puedan parcializarse.
Por lo tanto, el ejercicio de esa atribución es improcedente cuando se
acoge una excepción y se desechan las demás.663
662
Si se acoge la excepción de pago parcial de la deuda, y, en consecuencia, se
ordena seguir adelante la ejecución, hasta hacerse entero y cumplido pago a la
ejecutante de la suma total de $14.033.000.-, en capital e intereses pactados, una
fórmula de condena en costas sería que ellas serán pagadas en la proporción de dos
tercios por el ejecutado y de un tercio por la ejecutante.
663
En este sentido, Corte Suprema, 22 de agosto de 1919, R.D.J., t. 17, sec. 1ª, p. 433
y Corte de Apelaciones de Santiago, 29 de marzo de 1984. R.D.J., t. 81, sec. 2ª, p. 23.
Sin embargo, en algunas oportunidades se ha resuelto que al aceptar una excepción y
rechazar las otras, puede el tribunal distribuir las costas proporcionalmente entre las
partes. V. Corte de Apelaciones de La Serena, fecha no expresada. R.D.J., t. 7, sec.
2ª, p. 32. En el mismo sentido, Corte Suprema, 3 de mayo de 1935. R.D.J., t. 32, sec.
1ª, p. 337.
397
Finalmente, cabe consignar que el abono hecho por el ejecutado con
posterioridad a la demanda, y que es reconocido por el ejecutante, no es
motivo suficiente para exonerar a aquel de la solución de las costas
causadas. Así mismo, aunque el deudor pagare en el acto del requerimiento
de pago, son de su cargo las costas del juicio.
4. RECURSOS CONTRA LA SENTENCIA DEFINITIVA
a) Recurso de aclaración, rectificación y enmienda
Es plenamente procedente en contra de la sentencia según los términos
generales previsto en los artículos 182, 183, 184, 185 y 189 del Código de
b) Recurso de apelación
El recurso de apelación procede únicamente en contra de la sentencia de
primera instancia.
Para determinar los efectos en que se concede el recurso de apelación se
debe distinguir:
398
1.- Si el recurso lo interpuso el ejecutante:
Se concede en ambos efectos de acuerdo a las reglas generales, de modo
que no se puede cumplir la sentencia absolutoria mientras ella no se
encuentre firme, por tanto, hay que esperar la firmeza del fallo para
proceder al alzamiento del embargo.
2.- Si el recurso de apelación lo interpone el ejecutado deben
subdistinguirse:
i.- Si la sentencia es de pago, el recurso se concede en el sólo efecto
devolutivo; pero no se puede proceder a hacer pago al ejecutante con el
dinero o especie embargado, a menos que el ejecutante consigne las
resultas de recurso de apelación pendiente, conforme los artículos 194 Nº 1
y 475 del Código de Procedimiento Civil. En tal caso será el propio
ejecutante quien deberá solicitar al juez que conoce del asunto la
determinación del monto de la fianza.
ii.- Si la sentencia es de remate, la apelación también se concede en el
solo efecto devolutivo, lo que permite seguir adelante con los trámites
necesarios para realización de los bienes embargados; pero vendido los
bienes el producto del remate se consigna en orden del tribunal y no se
puede hacer pago al ejecutante a menos que este caucione las resultas del
399
recurso, en similares términos a los aludidos con ocasión de la sentencia de
pago.
c) Recurso de casación
Respecto de este recurso se deben distinguir dos situaciones:
1.- Si el recurso lo deduce el ejecutante.
No se suspende el cumplimiento del fallo, pero este ejecutante puede
solicitar que no se lleve a efecto la sentencia mientras el ejecutado no rinda
fianzas de resultas en los términos estatuidos por el artículo 773 del Código
2.- Si el recurso lo deduce el ejecutado, tampoco se suspende el
cumplimiento del fallo, pero este ejecutado no puede solicitar que no se
lleve a efecto la sentencia mientras no se rinda fianza de resultas, según lo
ordena el artículo 773 del Código de Procedimiento Civil.
400
5. LA COSA JUZGADA EN EL JUICIO EJECUTIVO
a) Principio general
La sentencia definitiva que falla las excepciones produce cosa juzgada
tanto en el juicio ejecutivo como en cualquier otro juicio declarativo,
concurriendo la triple identidad de partes, objeto pedido y causa de pedir.
Con esto se quiere decir que las acciones y excepciones alegadas en un
juicio no podrán ser alegadas nuevamente por las mismas partes en otro
juicio entre ellas sobre la misma materia, ni tampoco en el mismo juicio.
Esta prohibición no sólo se refiere al juicio ejecutivo que se vuelve a
iniciar, sino que también al juicio ordinario que sobre esta misma cuestión
inicien las partes.664 En efecto, de acuerdo al artículo 175 de Código de
Procedimiento Civil "las sentencias definitivas e interlocutorias firmes
producen la acción y excepción de cosa juzgada". Precepto aplicable
también al juicio ejecutivo conforme al artículo 3º del Código de
Procedimiento Civil; cuestión que corrobora el inciso 1º del artículo 478
del Código de Procedimiento Civil al establecer que la sentencia recaída en
el juicio ejecutivo produce cosa juzgada en el juicio ordinario tanto
respecto del ejecutante como del ejecutado.
664
ALESSANDRI R., Fernando, ob. cit., p. 66. En este sentido, Corte Suprema, 3 de
401
Toda sentencia de juicio ejecutivo produce cosa juzgada para el
ordinario, incluso aquella en que el ejecutado no opuso excepciones. En
efecto, el artículo 478 del Código de Procedimiento Civil solo habla de "La
sentencia recaída en el juicio ejecutivo", sin distinguir entre juicios en que
se opuso o no excepciones. Ahora si el ejecutado que hace reserva de
excepciones para el juicio ordinario, se desiste de ellas, el juicio ejecutivo
queda sin excepciones y sin reserva de derechos, por lo que en tal caso
igual habrá efecto de cosa juzgada.665 Cabe prevenir eso sí que no produce
cosa juzgada la acción ejecutiva respecto de la acción concursal, por no
existir identidad en cuanto a la cosa u objeto y la causa de pedir. Lo propio
en cuanto a la excepción de litis pendencia. Además, no existe ningún
precepto legal que prohíba la instauración de ambos juicios, sea
simultáneamente o sucesivamente, mientras la respectiva obligación no sea
satisfecha.666
De esta manera, la cosa juzgada en el juicio ejecutivo presenta dos
aspectos:
665
En este sentido, FIGUEROA ANGUITA, Jorge: Cosa juzgada en el juicio ejecutivo. Edit.
Sociedad Imprenta y Litografía Universo. Santiago, 1927, p. 33.
666
SALAS VIVALDI, Julio y OBERG YÁÑEZ, Héctor: "Acción ejecutiva y acción de petición
de quiebra. Compatibilidad o incompatibilidad de su ejercicio". En Rev. de Derecho
Univ. de Concepción, Nº 182, año LV (jul.-dic., 1987), ob. cit., p. 16.
402
a) Opera en relación con otro juicio ejecutivo, es decir, resuelto un juicio
ejecutivo no podrá plantearse la misma cuestión ente las mismas partes en
otro juicio ejecutivo.
b) Opera en relación con un juicio ordinario, es decir, fallado un juicio
ejecutivo, no puede pretenderse discutir ahora en un procedimiento
ordinario la misma cuestión entre las mismas partes.
b) Excepciones
Este principio tiene dos excepciones: la renovación de la acción ejecutiva
y la reserva de derechos.
b.1) Renovación de la acción ejecutiva
Ella es una excepción al principio de que la sentencia recaída en el juicio
ejecutivo produce cosa juzgada en relación con otro juicio ejecutivo y
consiste en la posibilidad que tiene el ejecutante de entablar un nuevo
juicio ejecutivo, cuando en el juicio ejecutivo anterior se rechazó la
demanda ejecutiva por algunos de los motivos que expresamente señala el
artículo 477 del Código de Procedimiento Civil, vale decir, por
incompetencia del tribunal, incapacidad, ineptitud del libelo o falta de
oportunidad en la ejecución. Se trata de excepciones que tienen naturaleza
dilatoria, y por ende no inciden en el fondo de la cuestión debatida, de ahí
que una vez subsanado el vicio en que se funda la excepción el actor pueda
403
iniciar otro juicio ejecutivo. En efecto, el artículo 477 delCódigo de
Procedimiento Civilenvuelve supuestos en que se ha dictado sentencia en el
juicio ejecutivo y se han acogido las excepciones allí descritas, pero que no
ha existido pronunciamiento sobre el fondo. Por ello, corresponde que
pueda renovarse la acción cuando en la sentencia se deseche la ejecución
porqueno se dan los presupuestos para estimarla oportunamente deducida,
pero no se declare que la obligación no existe.667
En consecuencia, la sentencia que en un juicio ejecutivo, rechaza la
demanda por alguna de las situaciones previstas en el artículo 477 en
mención, constituye una hipótesis de cosa juzgada formal y sustancial
provisional, toda vez que será posible iniciar un proceso posterior que
reúna la triple identidad, a objeto de obtener un pronunciamiento que zanje
el asunto planteado.668
La incapacidad a que se refiere el artículo 477 del Código de
Procedimiento Civil, debe extenderse también a la falta de personería y de
representación contemplada en el Nº 2 del artículo 464 del Código citado.
En efecto, aun cuando la norma en comento no menciona expresamente la
excepción de falta de personería al ser esta de aquellas defensas que no se
pronuncian sobre el fondo del asunto, debe entenderse comprendida entre
las que, una vez acogidas, permiten al ejecutante renovar su acción, además
667
668
404
al utilizar la norma en estudio la expresión "incapacidad" deben entenderse
comprendidas todas las incapacidades que establece el ordenamiento
jurídico, cuales son, la falta de capacidad de goce, de ejercicio y de
representación, pues de lo contrario se limitaría la renovación solo a
aquellos casos en que la acción ejecutiva haya sido ejercida por algún
demente, impúber, sordo o sordomudo, menor adulto o disipador declarado
interdicto, situaciones poco frecuentes, y se excluirían la casi totalidad de
los casos en que no se acompañaron los documentos para acreditar las
facultades para representar a otro.669
En cuanto a la forma de entender la excepción de falta de oportunidad en
la ejecución, atendido que el artículo 464 del Código de Procedimiento
Civil no la señala en ninguna parte como una excepción que el ejecutado
pueda oponer a la demanda ejecutiva, se han planteado dos posiciones:
a) Algunos sostienen que la falta de oportunidad en la ejecución está
únicamente referida al factor tiempo y que por lo tanto la ejecución no será
oportuna solo cuando la obligación no sea actualmente exigible por existir
un plazo o condición pendiente.
b) Para otros, la falta de oportunidad en la ejecución no solo está referida
al factor tiempo, sino que también será cuando la acción ejecutiva se ha
669
Corte Suprema, 15 de marzo de 2016, rol Nº 8645-2015. En este sentido, QUEZADA
MELÉNDEZ, José, ob. cit., p. 178.
405
rechazado por defectos externos del título que pueden ser subsanados por
los medios que la ley señala; ello es así porque el fin de la cosa juzgada es
que no se vuelva a discutir y si se rechaza por defectos externos, en
realidad no se ha pronunciado el tribunal sobre el fondo del asunto.
Se ha resuelto que en contra de la sentencia que resuelve la reserva no
procede el recurso de casación, por cuanto, en caso de acogerse una
excepción dilatoria, puede el ejecutante renovar su acción y, luego no se
produce a su respecto un perjuicio reparable solo con la invalidación del
fallo. En caso de rechazarse, se trata de una sentencia interlocutoria que no
pone término al juicio.670
La mayor parte de la doctrina y jurisprudencia adhieren a esta teoría.671
Se ha resuelto que la palabra oportunidad, de acuerdo a su sentido natural y
obvio, significa conveniencia de razón, tiempo y lugar. De modo que la
falta de oportunidad en la ejecución se configura cuando la prestación
declarada en la sentencia no está afecta a modalidad alguna, sea condición,
plazo o modo, o, de estarlo, la condición ha fallado, el plazo se ha
670
671
v. ALESSANDRI R., Fernando, ob. cit., p. 67; ESPINOSA FUENTES, Raúl, ob. cit., p. 132;
y QUEZADA MELÉNDEZ, José, ob. cit., p. 189. Corte de Apelaciones de Santiago, 22 de
octubre de 2003, en R.D.J. y Gaceta de los Tribunales Nº 2-2003, dic. 2003, p. 128.
Corte Suprema, 16 de marzo de 2016, rol Nº 9642-2015 y 20 de julio de 2016, rol Nº
19608-2016.
406
extinguido, o el modo ha desaparecido.672 Tal es el caso, de la concesión de
esperas o prórrogas en el plazo, la litis pendencia y el beneficio de
excusión.673 Tratándose de la excepción de la insuficiencia del título, esta
puede quedar comprendida en la falta de oportunidad de la ejecución, y por
ende renovarse, cuando se funda en un defecto o vicio externo de forma,
susceptible de ser subsanado sin modificación del título, por ejemplo, la
circunstancia de no haberse preparado debidamente la ejecución con la
necesaria gestión de notificación judicial de las facturas;674 si la excepción
se funda en un plazo o condición pendiente;675 si el título no se notificó a
los herederos; la sentencia que se invocó como título no contaba con el
certificado de ejecutoria;676 si la excepción de la insuficiencia del título se
basó en la falta de pago del impuesto respecto del título; o bien en razón de
que la escritura pública en la que se pactó la pena que se cobra, no
constituye título ejecutivo si esta no era exigible a la época de iniciarse el
juicio.677
En consecuencia, no habrá cosa juzgada entre la actual demanda y la
anterior sentencia si por una razón procesal esta fue desestimada, y ello en
672
Corte Suprema, 16 de marzo de 2016, rol Nº 9642-2015 y Corte de Apelaciones de
Santiago, 22 de octubre de 2003. Cita Microjuris: MJJ9381.
673
En este sentido, Corte Suprema, 24 de junio de 2015, rol Nº 6696-2015; y ESPINOSA
FUENTES, Raúl, ob. cit., p. 132.
674
675
676
677
407
razón de que la pretensión no ha sido juzgada ni en cuanto a lo pedido ni en
su fundamento jurídico inmediato. Ahora, si la anterior ejecución se ha
rechazado por un defecto procesal, como la falta de emplazamiento válido,
y no por defectos que afecten la existencia de la obligación cobrada, ni la
validez del título, subsanados los vicios formales, puede renovarse
nuevamente la acción, y no hay, necesidad de entrar a revisar si concurren
o no los requisitos exigidos por la ley para la cosa juzgada substancial, ni
sería necesario por parte del actor reserva alguna ni tampoco una
declaración judicial del tribunal que conoce de la ejecución.678
Si la excepción rechazada se funda en aspecto de fondo, como si el
ejecutante no cumplió sus obligaciones del contrato, por afectar la
existencia misma de la obligación, la acción no podrá renovarse.
La renovación de la acción opera por el solo ministerio de la ley; y el
actor puede corregir el defecto conduciendo la nueva demanda al tribunal
competente, vale decir, la corrección no se realiza en el mismo proceso
como ocurre en el juicio ordinario, sino que debe iniciarse un nuevo juicio
ante tribunal competente. Si el ejecutante no repara el defecto formal, el
ejecutado podrá oponer la excepción de cosa juzgada.
Si bien el artículo 477 del Código de Procedimiento Civil otorga el
derecho a la renovación por medio del juicio ejecutivo, nada impide hacer
678
408
uso de algún otro procedimiento que se adecúe a la naturaleza de la acción
deducida, lo que sería necesario, por ejemplo, cuando la acción ejecutiva se
encuentre prescrita, situación que impide el ejercicio de la acción ejecutiva
según lo previene el artículo 442 del citado código, evento que en justicia
no puede impedir renovar el procedimiento.679
b.2) La reserva de acciones y excepciones
Este instituto procesal constituye una excepción al efecto de cosa juzgada
de la sentencia del juicio ejecutivo, consistente en que se permite tanto al
ejecutante como al ejecutado hacer reserva de sus acciones y excepciones
en los casos y oportunidades regulados en el mismo procedimiento
ejecutivo, llevando la discusión sobre ciertas acciones y excepciones a un
juicio ordinario.
Tiene su razón de ser en la norma del inciso primero del artículo 478 del
Código de Procedimiento Civil, de acuerdo al cual la sentencia recaída en
el juicio ejecutivo produce cosa juzgada en el juicio ordinario, tanto
respecto del ejecutante como del ejecutado. En virtud de la reserva
precisamente se evita que la parte que obtuvo en el juicio ejecutivo pueda
invocar la excepción de cosa juzgada en el procedimiento ordinario.680
679
680
409
La reserva de acciones y excepciones supone la oposición en tiempo y en
forma de excepciones a la ejecución. Si el ejecutado no opone las
excepciones dentro del plazo establecido en la ley, renuncia a ella y no
podrá oponerlas en caso alguno con posterioridad a ese plazo, vale decir,
las defensas que pudieran oponerse en el juicio ejecutivo y no se
impetraron, no pueden ser luego objeto del juicio ordinario posterior.681
El juez debe enumerar cuáles son las acciones o excepciones que se
reserva. Cuando las partes las hagan valer en el juicio ordinario, deben
hacerlo con los mismos fundamentos vertidos en el juicio ejecutivo.
La reserva de derechos puede ser de dos clases:
(i) Reserva del ejecutante
El ejecutado dispone de dos oportunidades para solicitar la reserva de
acciones.
1.- Desde que se inicia la demanda ejecutiva y hasta antes de que se dicte
sentencia definitiva de única o primera instancia, tiene la posibilidad de
pedir reserva según lo faculta el artículo 478 del Código de Procedimiento
Civil. Esta reserva de derechos no puede ser solicitada ante el tribunal de
681
RODRÍGUEZ, Luis A.: Tratado de la Ejecución. Edit. Universidad. Tomo II-A., Buenos
Aires, 1991, p. 314.
410
segunda instancia, pues si así fuera, éste estaría pronunciándose sobre la
solicitud de reserva en única instancia.
Para saber cómo debe actuar el tribunal frente a esta solicitud, hay que
distinguir dos posibilidades:
a) Si la reserva dice relación con acciones que no se refieren a la
existencia misma de la obligación que es objeto de la ejecución, el juez
deberá acceder a la reserva.
b) Si la reserva dice relación con acciones que se refieren con la
existencia misma de la obligación, en tal caso el tribunal solo accederá si
existen motivos calificados para ello. Constituye motivo calificado la
dificultad o imposibilidad de rendir prueba.682 Este es el único caso en que
el tribunal tiene libertad para conceder o no la reserva; en los demás casos,
está obligado a otorgarla.683
El juez debe dictar sentencia y pronunciarse sobre la reserva. Si el
ejecutado hace reserva de acciones al presentar su demanda, esta petición
debiera formularse en subsidio de su acción para el evento de que esta no
sea acogida. Si la sentencia acoge la demanda ejecutiva, el juez no tendrá
necesidad de pronunciarse sobre la petición subsidiaria de reserva de
derecho hecha por el ejecutante, por ser incompatible con lo resuelto;

682
En este sentido, ESPINOSA FUENTES, Raúl, ob. cit., p. 140.
683
411
empero, si apelada la sentencia ella es revocada por el tribunal superior,
este deberá pronunciarse sobre la reserva que el juez de primera instancia
no falló por ser incompatible con lo resuelto por el fallo apelado, sin
requerir nuevo pronunciamiento del tribunal inferior de conformidad con lo
que prevé elartículo 208delCódigo de Procedimiento Civil. En este sentido,
se ha resuelto "si el tribunal de alzada revoca el fallo de primera instancia y
acoge una de las excepciones opuestas, está en el deber de pronunciarse
sobre la reserva de acciones planteada por el ejecutante y si no lo hace
incurre en el vicio de casación formal del Nº 5 del artículo 768 del Código
de Procedimiento Civil, en relación con el Nº 6 del artículo 170 del mismo
Código".684
Mediante esta reserva, el acreedor conserva su acción y a diferencia de la
contemplada en el artículo 467 del Código de Procedimiento Civil, su
ejercicio no impone el desistimiento de la acción ejecutiva, pudiendo el
ejecutante obtener sentencia favorable, caso en el cual no surte efecto la
reserva de acciones. Se ha resuelto que no se produce reserva de acciones si
el ejecutante se allana a la excepción de prescripción.685
El ejecutante debe iniciar el juicio ordinario posterior dentro de plazo de
15 días contados desde que se le notifique la sentencia de única o primera
instancia o el cúmplase de la de segunda instancia, si se han interpuesto

684
685
412
recursos en su contra. Si la demanda ordinaria no se presenta dentro del
plazo establecido en el artículo 474 del Código de Procedimiento Civil, no
podrá admitírsele con posterioridad, según lo sanciona el artículo 478 del
mismo cuerpo normativo.686
2.- Dentro del plazo de cuatro días de que dispone para responder las
excepciones a la ejecución opuestas por el ejecutado, según lo autoriza el
artículo 467 del Código de Procedimiento Civil. Para tal efecto, el
ejecutante en su escrito de respuesta a las excepciones opuestas por el
ejecutado deberá desistirse de su demanda ejecutiva con reserva de
derechos para entablar acción ordinaria, en cuyo caso el juicio termina por
desistimiento de la demanda.687 Esta actitud podrá ser asumida cuando el
ejecutante advierta que las excepciones opuestas tienen plausibilidad de ser
acogidas y siendo alguna de ellas perentorias produce cosa juzgada. Puede
convenirle perder la acción ejecutiva pero mantener la acción ordinaria.688
Se trata de un desistimiento especial, distinto al general contemplado en
el artículo 148 del Código de Procedimiento Civil, del que también puede
hacer uso el ejecutante, pero ciertamente con caracteres diversos. En efecto,
686
Corte Suprema, 3 de noviembre de 2015, rol Nº 8097-2015
687
La circunstancia que el ejecutado se valga de otras expresiones, tales como
"allanamiento", no obsta al ejercicio de la facultad prevista en el artículo 467 del
Código del ramo, si esta se efectúa dentro del plazo que le confiere el artículo 466 del
Código de Procedimiento Civil y se coloca en la hipótesis de aquel artículo. En este
sentido, Corte Suprema, 7 de septiembre de 2015, rol Nº 6384-2015.
688
PFEIFFER RICHTER, Alfredo: Procedimientos ejecutivos, ob. cit., p. 37.
413
si el ejecutante decide desistirse de la demanda ejecutiva en uso de la
facultad prevista en el citado artículo 148, podrá hacerlo en cualquier
estado del juicio, se tramita como incidente, pudiendo el tribunal acogerlo o
rechazarlo; de acogerlo extingue las acciones a que él se refiere con
relación a las partes litigantes y a todas las personas a quienes habrá
afectado la sentencia del juicio a que se pone fin.
Por lo que respecta a esta petición de reserva, el tribunal debe dictar
sentencia aceptando el desistimiento y declarando la reserva, sin más
trámite, vale decir, sin oír al ejecutado, pues éste no puede oponerse al
ejercicio de este derecho, debiendo el tribunal acceder de inmediato tanto al
desistimiento como a la reserva solicitada.689 En efecto, el artículo 467 del
Código de Procedimiento Civil, por su especialidad, prevalece frente a la
general del artículo 148 del citado Código, no siéndole aplicable el
procedimiento incidental, como sucede tratándose de este último
artículo.690
Este desistimiento produce los siguientes efectos:
689
Corte Suprema, 9 de agosto de 2016, rol Nº 3047-2015 y 30 de marzo de 2009, Nº
1530-2008 y Corte de Apelaciones de Concepción, 2 de noviembre de 2016, rol Nº
1587-2016.
690
En este sentido, Corte Suprema, 6 de abril de 2009, Nº 1529-2008. Una posición
contraria sostuvo la Corte de Apelaciones de Concepción en fallo de 24 de noviembre
de 2015, rol Nº 1556-2015, resolviendo que frente al desistimiento de la acción con
reserva hecho por el ejecutante en los términos del artículo 467 del Código de
Procedimiento Civil, debía igualmente conferírsele traslado al ejecutado.
414
a) El ejecutante no puede demandar ejecutivamente basado en el mismo
título ejecutivo.
b) Quedan sin efecto, ipso facto, el embargo y demás resoluciones
dictadas.
c) El ejecutante debe responder de los perjuicios causados por la
ejecución, salvo lo que se resuelva en el juicio ordinario posterior.
La simple expresión del desistimiento y de la reserva de acciones por
parte del ejecutante resulta suficiente para generar el efecto procesal de
habilitarlo en orden a proseguir el procedimiento de cobro posterior, sin
necesidad de obtener un pronunciamiento jurisdiccional explícito en torno a
esa pretensión. Tal conclusión emana de la simple confrontación entre los
institutos del desistimiento común sujeto a los trámites establecidos para
los incidentes, como lo prescribe el artículo 148 del Código Procesal Civil
y el especial del juicio ejecutivo, que opera de pleno derecho, por la sola
circunstancia de su ejercicio por el ejecutante, como lo ratifica el tenor del
inciso 2º del artículo 467.691
La demanda ordinaria puede entablarse en cualquier tiempo, porque el
Código de Procedimiento Civil no le ha señalado al acreedor un plazo para
691
Corte Suprema, 6 de abril de 2009, Nº 1529-2008.
415
ello, en todo caso siempre estará limitada por la prescripción.692 Sin
embargo, el ejecutado que no quiera estar sometido a esta espera podría
recurrir a la figura de la jactancia.
Finalmente, en cuanto al curso de las costas, estas son de cargo del
ejecutante, toda vez que el artículo 467 del Código de Procedimiento Civil
establece un principio general de indemnidad patrimonial del ejecutado
como consecuencia de la ejecución, aserto que resulta compatible con la
circunstancia de que sea el ejecutante y no el ejecutado quien sea obligado
a responder del pago de las costas causadas en su defensa.693 Por lo demás,
no parece justo que sea el ejecutado quien deba soportarlas si fue aquel
quien inició un proceso de ejecución al que luego renunció. No obstante, en
diversos fallos se ha liberado de las costas al ejecutante, fundado en que a
la hipótesis que contempla el artículo 467 del Código de Procedimiento
Civil no le son aplicables las normas de los artículos 144 y 148 del Código
adjetivo.694
(ii) Reserva del ejecutado
692
693
En este sentido, ÁLVAREZ MADRID, José, ob. cit., p. 108; LOUTAYF RANEA,
Roberto: Condena en costas en el proceso civil. Edit. Astrea, Buenos Aires, 2013, p.
390; y Corte de Apelaciones de Concepción, 23 de marzo de 2011, rol Nº 1521-2010;
9 de junio de 2017, rol Nº 818-2017 y 11 de agosto de 2017, rol Nº 1204-2017.
694
En este sentido, Corte de Apelaciones de Concepción, 13 de enero de 2017, rol Nº
2058-2016 y 10 de noviembre de 2017, rol Nº 1090-2017.
416
El ejecutado también dispone de dos oportunidades para solicitar esta
reserva.
1.- Antes de dictarse sentencia definitiva de única o primera instancia,
según lo dispone el inciso segundo del artículo 478 del Código de
Procedimiento Civil, aplicándose las mismas reglas ya estudiadas con
ocasión de la reserva del ejecutante.
2.- En la oportunidad señalada en el artículo 473 del Código de
Procedimiento Civil. En este caso el ejecutado en el momento de oponer las
excepciones, debe alegar que no dispone de los medios probatorios para
justificarlas en el término de prueba y que, por consiguiente, se le haga
reserva de sus acciones y excepciones para discutir el asunto en un juicio
ordinario; de modo que aquí el fundamento de la reserva es uno solo: que
carece de los medios de prueba necesarios para acreditar las excepciones en
el término probatorio. En este caso demandado no tiene obligación de
manifestar los hechos y los medios de prueba de que intenta valerse para
acreditar sus alegaciones, toda vez que carece, precisamente, de los medios
probatorios que le permiten justificar su excepción ni intenta, tampoco,
formalizar juicio, desde luego, al respecto, sino que lo que pretende es que
todo se deje para un proceso posterior.695
695
417
En el evento de hacer el ejecutado en la oposición legal reserva de
derechos, la consecuencia jurídica no es otra que en el juicio ejecutivo se
debe decidir a favor del acreedor ejecutante, pues, la sentencia que en éste
recaiga —la que debe el juez dictar de inmediato— solo hace cosa juzgada
formal y es permitida su revisión en el juicio ordinario posterior.696
En esta situación el tribunal debe proceder de inmediato y sin más trámite
a dictar sentencia condenatoria de pago o de remate.697 Esta hipótesis, al
igual que la contemplada en el artículo 478 del Código de Procedimiento
Civil, supone el pronunciamiento del fallo definitivo.698 De este modo, no
resulta procedente dar traslado de la oposición, recibir a prueba las
excepciones o pronunciarse sobre las mismas. En este sentido, se ha
resuelto "La sentencia que se pronuncie en el caso de la reserva del artículo
473 del Código de Procedimiento Civil no puede resolver sobre el fondo de
696
Corte de Apelaciones de Santiago, 7 de enero de 2013, rol Nº 2561-2012. Voto de
minoría.
697
En lo resolutivo esta sentencia debiera ser del siguiente tenor: I.- Que se hace lugar
a la demanda ejecutiva deducida en lo principal del escrito de 5 de mayo de 2017,
debiendo seguirse adelante la ejecución hasta hacerse entero y cumplido pago al
ejecutante de la suma adeudada de $634.375, en capital, intereses y costas que se
imponen al ejecutado. II.- Que se reserva el derecho al ejecutado para discutir en juicio
ordinario las excepciones del artículo 464 Nº 7, 2, 9 y 11 que propuso en lo principal
del escrito de 20 de agosto de 2017.- III.- Que para que se proceda al pago al
ejecutante, este deberá rendir caución por un monto igual al que ascienda el pago.
698
Corte de Apelaciones de Santiago, 2 de noviembre de 2007, rol Nº 5070-2003.
418
las excepciones cuya reserva se solicita para el juicio ordinario, y si así lo
hiciere, incurrirá en vicio de nulidad por ultra petita".699
Como el tribunal procede a dictar sentencia condenatoria, el ejecutado
además de la reserva debe pedir que no se haga pago al ejecutante mientras
este no caucione las resultas del juicio ordinario posterior. El juez está
obligado a acceder a la reserva y caución pedidas.
Esta reserva produce dos efectos:
a) El ejecutado puede iniciar un juicio ordinario ejercitando como acción
las mismas excepciones que haya opuesto en el juicio ejecutivo.
b) No se procederá a ejecutar la sentencia de pago o de remate dictada en
el juicio si el ejecutante no rinde caución de resultas.
De acuerdo al artículo 474 del Código de Procedimiento Civil, si el
ejecutado no deduce la demanda ordinaria en el plazo de quince días
contados desde que se le notifique la sentencia de primera instancia o el
cúmplase de la de segunda instancia si se han interpuesto recursos, la fianza
rendida por el ejecutante caduca ipso facto, y la sentencia se cumplirá sin
necesidad de ninguna garantía por parte del ejecutante.
699
Corte de Apelaciones de Santiago, 19 de noviembre de 1997, rol Nº 1072-1997 y
419
Entablada que sea la demanda, la fianza perdura hasta que se falle el
juicio ordinario y responderá a las resultas en caso de que se falle en contra
del ejecutante.700
Cabe agregar que las excepciones que se reservan son aquellas que el
ejecutado opuso a la ejecución y no todas aquellas a que tenía derecho y
que dejó extinguirse por no oponerlas. Ergo no procede la reserva de
excepciones que el ejecutado no interpuso o que fueron declaradas
inadmisibles.701
Así mismo, cabe la posibilidad que el ejecutado efectúe una reserva
parcial de excepciones. No existiendo norma alguna que prohíba al
ejecutado hacer uso de la reserva de derechos prevista en el artículo 473 del
Código de Procedimiento Civil en forma parcial.702 Tal lo que sucede, v.
gr., cuando el ejecutado opone las excepciones indicadas en el numerales 7,
9 y 11 del artículo 464 del Código de Procedimiento Civil y, en virtud de lo
dispuesto en el artículo 473 del mismo cuerpo legal, procede a realizar
reserva de su derecho para discutir en juicio ordinario la existencia de pago
parcial que se ha opuesto como fundamento de la segunda excepción, por
no contar con los medios de prueba para acreditarlo en el probatorio, en el
evento que se rechacen las restantes excepciones deducidas. En el ejemplo

700
ALESSANDRI, R., Fernando, ob. cit., p. 71.
701
En este sentido, FIGUEROA ANGUITA, Jorge, ob. cit., p. 57 y ESPINOSA FUENTES,
702
420
propuesto, siendo la excepción de pago una excepción divisible, la reserva
recaerá únicamente sobre una parte del crédito; y si el demandado reclama
haber solucionado parcialmente la obligación y dice que no puede acreditar
tal pago, la reserva impetrada se circunscribirá a tal fragmento de la deuda.
Finalmente, si no se oponen excepciones a la ejecución, igualmente se
produce cosa juzgada, pues para que no se produzca justamente se debe
hacer reserva de acciones y, por otro lado, la excepción de cosa juzgada
prevista en el Libro Primero del Código de Procedimiento Civil alcanza
igualmente al rebelde.703
703
V. ALESSANDRI R., Fernando, ob. cit., p. 72.
421
SECCIÓN XII TRAMITACIÓN DEL CUADERNO DE APREMIO
1. GENERALIDADES
En el cuaderno de apremio se contendrán todas las diligencias que
permitirán al ejecutante obtener el cumplimiento compulsivo de la
obligación en el patrimonio de su deudor. Lo encabeza el mandamiento de
ejecución y embargo.
Como ya se tuvo oportunidad de explicar, presentada la demanda
ejecutiva, el juez debe examinarla, y si concurren los presupuestos legales
la admitirá a tramitación y despachará el mandamiento de ejecución y
embargo. La resolución que provee la demanda ejecutiva se consigna en el
cuaderno principal o ejecutivo. En tanto que el mandamiento se estampa en
el cuaderno de apremio, y desde entonces el juicio ejecutivo se tramita en
dos cuadernos, el principal o ejecutivo y el de apremio. A su turno, de la
notificación de la demanda ejecutiva se deja constancia en el cuaderno de
ejecutivo, en tanto que, del requerimiento de pago, en el de apremio.
422
De este modo, el cuaderno de apremio se inicia con el mandamiento de
ejecución y embargo, en seguida se practica el requerimiento de pago y se
traba el embargo en caso de que el ejecutado no pague.
2. EL MANDAMIENTO DE EJECUCIÓN Y EMBARGO
a) Concepto
El mandamiento de ejecución y embargo es la orden escrita impartida por
el juez, para que se requiera al deudor el pago de lo adeudado y,
subsidiariamente, si no paga en el momento del requerimiento, se trabe
embargo sobre bienes suficientes para cubrir esa deuda.
De acuerdo al 441 del Código de Procedimiento Civil, el mandamiento de
ejecución y embargo tiene lugar únicamente cuando el juez accede a dar
curso a la ejecución y que, por ende, ese mandamiento se despacha en
virtud de una sentencia previa que así lo ha ordenado. El mandamiento, no
es más que una mera consecuencia de la resolución que necesariamente le
antecede. En efecto, examinado el título ejecutivo y verificado el
cumplimiento de los requisitos formales de la demanda ejecutiva, al
423
tribunal proveerá el libelo, ordenando despachar el mandamiento de
ejecución y embargo. El "despáchese" es una autoorden que se da el
tribunal para la dictación del "mandamiento de ejecución y embargo",
resolución que encabeza el cuaderno de apremio y será con la cual se
efectuará el requerimiento de pago al deudor.704 -705
b) Naturaleza jurídica
Como se indicó, el mandamiento de ejecución y embargo, que tiene su
origen en la providencia "Despáchese" que recae en la demanda ejecutiva,
es la orden escrita de requerir de pago al deudor y de embargarle bienes
suficientes si no paga en el momento del requerimiento; se trata, en
consecuencia, de la resolución que despacha la ejecución y que, en cuanto a
su naturaleza, constituye una interlocutoria puesto que resuelve sobre un
trámite que ha de servir de base en el pronunciamiento de una sentencia
definitiva, y como tal, es apelable de acuerdo a las reglas generales. Tanto
es así que de no existir oposición, de conformidad con el artículo 472 del
Código de Procedimiento Civil, ha de tenerse como sentencia definitiva.706
704
705
Se ha resuelto que es apelable la resolución que ordena aclarar suma por la que se
solicita mandamiento de ejecución y embargo. V. Corte de Apelaciones de Santiago,
13 de febrero de 2018, rol Nº 12522-2017.
706
En este sentido, Corte de Apelaciones de San Miguel, 3 de octubre de 2014, rol Nº
431-2014.
424
c) Mandamiento de ejecución y embargo como sentencia de término
De acuerdo al artículo 472 del Código de Procedimiento Civil, si no se
oponen excepciones a la ejecución, se omitirá la sentencia y bastará el
mandamiento de ejecución para que el acreedor pueda perseguir la
realización de los bienes embargados y el pago, de conformidad a las
disposiciones del procedimiento de apremio.
Esta norma permite atribuir al mandamiento de ejecución y embargo el
carácter de sentencia, pero solo para los efectos de la realización de los
bienes embargados. De este modo, no es que el mandamiento adquiera el
carácter de sentencia si el demandado no opone excepciones en el juicio
ejecutivo, produciéndose una suerte de conversión procesal, sino que
simplemente se omite la sentencia y basta el mandamiento de ejecución
para que el acreedor pueda perseguir la realización de los bienes
embargados.707 En este sentido, se ha resuelto "el artículo 472 del Código
de Procedimiento Civil permite atribuir al mandamiento de ejecución y
embargo el carácter de sentencia, pero sólo para los efectos de la
realización de los bienes embargados y el pago de la deuda respectiva, sin
que resulte procedente extender aquel efecto a situaciones como lo es, que
existió incumplimiento de una de las partes, pues en tal caso se requiere de

707
En este sentido, DOMÍNGUEZ ÁGUILA, Ramón: Acción de desposeimiento. Tercer
poseedor y deudor personal. Ausencia de título ejecutivo. Alcance del carácter de
sentencia que tiene el mandamiento al no oponer excepciones. Cosa juzgada, ob. cit.,
p. 177.
425
la existencia de una sentencia propiamente tal".708No obstante, se ha
sostenido también que cuando no se oponen excepciones en el cuaderno
ejecutivo, se omite la sentencia definitiva y el mandamiento de ejecución y
embargo se convierte procesalmente, en la sentencia final del juicio;709 si
no se oponen excepciones en el juicio ejecutivo y, por consiguiente, se
omite dictar sentencia, el mandamiento de ejecución pasa a tener el mérito
de una sentencia de término, toda vez que la falta de oposición extingue en
forma irrevocable los derechos que pudiera ejercer el ejecutado;710 en el
caso de no oponerse excepciones a la ejecución, el mandamiento tiene la
autoridad de cosa juzgada;711 la decisión inicial de despachar mandamiento
de ejecución constituye una verdadera sentencia definitiva, condicionada a
su no impugnación en un término perentorio.712
Doctrina nacional, comentando la misma norma, sostiene que la voluntad
soberana del legislador ha determinado, en este caso, que el mero hecho de
transcurrir el plazo para formular oposición sin hacerlo, haga las veces de
sentencia firme, de pago o de remate, para los efectos de seguirse adelante
708
Corte Suprema, 9 de octubre de 1997, R.D.J., t. 94, sec.1ª, p. 106.
709
710
Corte de Apelaciones de Santiago, 27 de octubre de 1987, Cita: Microjuris:
MJJ3490.
711
712
LABAURE CASARAVILLA, Luciano: Vía de apremio y remate judicial. Edit. Jurídica
Amalio M. Fernández, Montevideo, 1990, p. 25. De ahí entonces que no podría el
tribunal de oficio disponer la nulidad del mandamiento de ejecución y embargo sin
vulnerar la autoridad de cosa juzgada. Efecto aplicable igualmente a las obligaciones
de hacer desde que el artículo 535 del Código de Procedimiento Civil contiene una
norma semejante.
426
la ejecución con arreglo a las normas del apremio, habida consideración a
razones prácticas, dada la inutilidad de dictar una verdadera sentencia.713
d) Contenido del mandamiento
El mandamiento de ejecución y embargo debe contener ciertas y
determinadas menciones, algunas esenciales y otra de la naturaleza.
d.1) Menciones de la esencia
Las menciones de carácter esencial se encuentran contenidas en el
artículo 443 del Código de Procedimiento Civil y son las siguientes:
a) La orden de requerir de pago al deudor por el capital, intereses y costas
b) La orden de embargar bienes del deudor en cantidad suficiente para
cubrir el pago de la deuda en capital intereses y costas, si este no paga en el
acto de requerimiento.
c) La designación de un depositario provisional que se haga cargo de la
administración de los bienes embargados.
En este punto se pueden plantear dos posibilidades:
1.- Que el ejecutante en la demanda ejecutiva haya propuesto a una
persona como depositario provisional. En tal caso, la designación de
713
PEREIRA ANABALÓN, Hugo: La Cosa Juzgada Formal en el Procedimiento Civil
Chileno, Edit. Jurídica de Chile, Santiago, 1954, p. 140.
427
depositario provisional deberá recaer en la persona que, bajo su
responsabilidad, designe el acreedor. En efecto, de conformidad con lo
dispuesto en el Nº 3 del artículo 443 del Código de Procedimiento Civil, el
primer llamado a designar un depositario de las especies sobre las que se
decreta embargo es el acreedor ejecutante. Se ha resuelto que cualquier
negativa a aceptar la propuesta efectuada por el ejecutante no encuentra
asidero legal.714 Así, podrá ser designado depositario provisional, entre
otros, un Martillero Público;715 o bien el banco respecto de los dineros
contenidos en una cuenta corriente.716 Al indicar el numeral tercero del
artículo 443 del Código de Procedimiento Civil que la designación de
depositario provisional que realiza el ejecutante, lo hace bajo su
responsabilidad, determina que la mala administración del depositario
puede dar origen a un juicio de indemnización de perjuicios en contra del
acreedor.717
714
8211-2017.
715
14 de noviembre de 2016, rol Nº 11673-2016. Puede ser un martillero público que
indique el acreedor u otro que se designe por el tribunal de acuerdo al turno
correspondiente. V. Corte de Apelaciones de Santiago, 14 de agosto de 2013, rol Nº
5445-2013.
716
Se ha resuelto que en el caso que se embarguen dineros de la cuenta corriente del
deudor, el banco será designado depositario provisional, por economía procesal,
puesto que, de lo contrario, deberían girarse tales dineros, para volverlos a depositar
en un banco de la plaza a nombre del Tribunal, lo que igualmente se logra con notificar
del embargo al banco poseedor de los dineros en cuenta corriente del ejecutado. V.
717
En este sentido, ALESSANDRI, R., Fernando, ob. cit., p. 36.
428
El ejecutante podrá incluso designar al deudor o pedir que no se designe
depositario. En tales condiciones, la exigencia del artículo 450 del Código
de Procedimiento Civil, en cuanto a que el depositario debe firmar la
diligencia de embargo, podrá ser imperativa para el caso de haberse
designado especialmente una persona en ese cargo, sea a proposición del
acreedor o por el tribunal, en subsidio, si aquel no le ha indicado; pero no
es posible hacerle aplicable al caso de que el acreedor haya optado por
designar en ese cargo al mismo deudor, ya que, en dicho caso, solo estará
obligado a firmar dicha diligencia si concurre a la diligencia de embargo.718
Cabe señalar que la expresión que utiliza el Nº 3 del artículo 443 del
Código de Procedimiento Civil, en cuanto a que el acreedor puede incluso
pedir que no se designe depositario, debe entenderse únicamente referida al
depositario provisional, de lo contrario no tendría aplicación la norma en
cuando dispone que el embargo se entiende hecho por la entrega real o
simbólica al depositario.719
2.- Si el ejecutante no ha propuesto depositario provisional, la
designación la hace el juez. En este caso la designación deberá recaer en
persona de reconocida honorabilidad y solvencia y con la limitación de que
no podrá designar a empleados o dependientes a cualquier título del
tribunal ni en persona que desempeñe el cargo de depositario en tres o más

718
Corte de Apelaciones de Santiago, 26 de enero de 1982, Cita: Microjuris: MJJ4919.
719
V. TAVOLARI OLIVEROS, Raúl, ob. cit., p. 80.
429
juicios seguidos ante el mismo juzgado. Si bien resulta inexplicable la
expresión "tres o más" que emplea el artículo 443 del Código de
Procedimiento Civil, pues aparentemente no significa ningún límite, habrá
de darse el alcance de que puede designar, seguidamente, hasta tres veces a
un mismo depositario.
Atendido que el depositario provisional puede designarse con
posterioridad al despáchese, se ha resuelto que la designación de un
depositario provisional no constituye mención esencial del mandamiento de
ejecución y embargo, toda vez que, de conformidad con lo dispuesto en el
artículo 443 Nº 3 del Código de Procedimiento Civil el acreedor podrá, si
lo desea, designar como depositario al mismo deudor o pedir incluso que
no se designe depositario.720
d.2) Menciones de la naturaleza
A su turno, las menciones de la naturaleza, que son aquellas que puede
contener o no el mandamiento, son las siguientes:
a) Designación de los bienes sobre los que ha de trabarse el embargo.
Esta designación debe contenerla el mandamiento en dos casos:
720
Corte de Apelaciones de Santiago, 26 de enero de 1982, Cita: Microjuris: MJJ4919.
430
1.- Cuando el acreedor hubiere indicado en su demanda los bienes sobre
los que el embargo debe trabarse.721
2.- Cuando la ejecución recaiga sobre una especie o cuerpo cierto que
exista en poder del deudor según lo señala el inciso penúltimo del artículo
Si no se individualizan los bienes a embargar en el mandamiento de
ejecución, se aplican las reglas contenidas en los artículos 444, 447, 448 y
449 del Código de Procedimiento Civil. De ahí que la designación de
bienes no es mención de la esencia del mandamiento.
b) La orden de proceder en la traba del embargo con auxilio de la fuerza
pública, siempre que en concepto del tribunal haya fundado temor de que el
mandamiento sea desobedecido y que el ejecutante lo solicite
expresamente. Así lo contempla el inciso final del artículo 443 del Código
de procedimiento Civil.
Finalmente, el mandamiento debe llevar la firma del juez en las
condiciones que imponen los artículos 61 y 169 del Código de
procedimiento Civil y 380 Nº 2 del Código Orgánico de Tribunales.
721
Se ha resuelto que esta exigencia se satisface al expresar el ejecutante para la
traba del embargo todos los bienes del ejecutado. V. Corte de Apelaciones de San
Miguel, 22 de marzo de 2018, rol Nº 301-2018.
431
3. EL EMBARGO
a) Generalidades
Practicado el requerimiento de pago en los términos ya estudiados, sin
que se verifique el pago por el deudor, corresponde que se trabe embargo
sobre los bienes del deudor.
De acuerdo al artículo 2465 del Código Civil "Toda obligación personal
da al acreedor el derecho de perseguir su ejecución sobre todos los bienes
raíces o muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptuándose
solamente los no embargables, designados en el artículo1618". De ahí
entonces, que si el deudor no realiza la prestación que sea objeto de la
obligación, el acreedor puede obtener la satisfacción de su
derechomediante la realización de cualquier bien del patrimonio del
deudor, salvo los inembargables.722
El embargo es una actuación propia del órgano jurisdiccional, de este
modo ni la autoridad administrativa ni un particular, ni las partes de común
722
En este sentido, DE LA OLIVA SANTOS, Andrés, DIEJUICAZZO GIMÉNEZ, Ignacio
y VEGAS TORRES, Jaime: Derecho procesal civil. Ejecución forzosa. Procesos
especiales. Edit. Editorial Universitaria Ramón Areces. 3ª ed., Madrid, 2005, p. 129.
432
acuerdo pueden disponerlo, ello por estar comprendido en la limitación del
dominio el orden público.723
A través del embargo se determina qué bienes de entre los que forman el
patrimonio del deudor van a responder de una ejecución concreta. El
acreedor insatisfecho no puede apoderase por su cuenta de los bienes del
deudor para venderlos y lograr con el precio obtenido, la satisfacción de su
derecho o reparación de los perjuicios que haya sufrido como consecuencia
del incumplimiento del deudor;724 garantiza que solo serán sometidos a la
ejecución los bienes que puedan ser objeto de los modos de realización
forzosa; constituye un presupuesto esencial para la validez de los
posteriores actos de la ejecución; cualquier venta en pública subasta o
adjudicación de bienes sin que previamente estén embargados adolece de
un vicio de nulidad; tutela los derechos e intereses del ejecutado, evitando
que la ejecución afecte más bienes que los necesarios para conseguir el
pago de lo debido; y protege los intereses de terceros, puesto que conocidos
que sean los bienes embargados, los terceros interesados podrán impugnar
la afección antes que el bien sea adjudicado, mediante las correspondientes
tercerías.
723
En este sentido, TAVOLARI OLIVEROS, Raúl, ob. cit., p. 74.
724
En este sentido, DE LA OLIVA SANTOS, Andrés; DIEZ-PICAZZO GIMÉNEZ, Ignacio
y VEGAS TORRES, Jaime, ob. cit., p. 129.
433
Por otro lado, según se ha resuelto, la sola circunstancia de ser absuelto el
ejecutado no impone al ejecutante la obligación de indemnizarle los
perjuicios que haya sufrido con el embargo trabado, sino la de pagarle las
costas de la ejecución. La indemnización de aquellos perjuicios se regla por
las normas generales contenidas en el Código Civil.725
b) Concepto
El embargo es una actuación judicial cuya finalidad primordial es afectar
bienes concretos del patrimonio del ejecutado, para asegurar con ellos el
pago de la deuda, ya sea con las especies mismas o con el producto de la
realización de los bienes embargados.
Su objeto es la individualización y la indisponibilidad del bien afectado
mediante los cuales se asegura que el importe que se obtenga por la
realización judicial del mismo será aplicado a satisfacer el interés del
acreedor.726
Esta diligencia se concreta con la entrega real o simbólica de bienes
pertenecientes al deudor que realiza el ministro de fe al depositario
designado.
725
Corte de Apelaciones de Valparaíso, 10 de julio de 1912. G. 1912, t. I, Nº 311, p.
467.
726
V. LABAURE CASARAVILLA, Luciano, ob. cit., p. 24.
434
c) Requisitos del embargo
c.1) Requisitos objetivos
a) El embargo debe recaer sobre bienes o derechos determinados del
ejecutado.
En la diligencia del embargo deben identificarse con cierta exactitud los
bienes o derechos sobre los cuales se ha trabado el embargo,
independientemente de la fórmula utilizada al despachar el mandamiento
de ejecución y embargo y quien haya sido el que designó los bienes que
han de quedar afectados. Inclusive el embargo que recae sobre una cuenta
corriente bancaria debe ceñirse aquella cantidad que se considere suficiente
para cubrir la suma por la cual se despachó el mandamiento de ejecución,
pudiendo el deudor disponer libremente del saldo restante.
b) El embargo debe materializarse sobre bienes o derechos susceptibles
de ser embargados.
De conformidad al artículo 2465 del Código Civil, el acreedor puede
perseguir su crédito sobre todos los bienes raíces o muebles del deudor,
presente o futuros, salvo aquello que la ley ha declarado inembargables.
Para que un bien sea susceptible de embargo no es menester que esté
libre de toda otra traba jurídica. Así, por ejemplo, podrá embargarse un
435
bien ya embargado —reembargo— o sobre algún bien gravado con
hipoteca o cualquier otra carga; eso sí, el valor del bien embargado
disminuirá según sean el valor de las cargas que pesan sobre él.
c) El embargo debe recaer sobre bienes o derechos suficientes para
responder de la deuda, intereses y costas, por las que se ha despachado la
ejecución.
El embargo debe limitarse a cubrir únicamente la cantidad por la cual se
despachó la ejecución. De este modo no deben embargarse bienes cuyo
previsible valor exceda de la cantidad por la que se ha despachado
ejecución, a menos que en el patrimonio del ejecutado solo exista bienes de
un valor superior a lo demandado, pues en tal caso, la afección de esos
bienes será necesario para los fines de la ejecución.
Por otro lado, si los bienes embargados resultan ser insuficientes para
cubrir el monto adeudado, podrá ampliarse el embargo a otros bienes del
deudor. Cabe tener presente que el embargo en bienes del deudor no
atiende al monto de la deuda, de lo contrario, habría que concluir que si un
deudor solamente posee bienes de gran valor no podrían embargárseles por
una deuda pequeña, conclusión que naturalmente no se condice con nuestra
legislación en la cual conforme a lo dispuesto en el artículo 2465 del
Código Civil, el acreedor tiene el derecho de perseguir su ejecución sobre
436
todos los bienes raíces o muebles del deudor, sean presentes o futuros,
exceptuándose solamente los no embargables, designados en el artículo
1618 del Código Civil.727
La apreciación de la suficiencia de los bienes embargado corresponde al
ministro de fe encargado de la diligencia, sin perjuicio de lo que pueda
resolver el tribunal a solicitud de la parte interesada. Para este efecto
existen la figura de la ampliación y reducción del embargo.
c.2) Requisito subjetivo
El embargo solo puede realizarse sobre bienes que pertenezcan al
ejecutado. Así lo dispone el número 2 del artículo 443 del Código de
Procedimiento Civil, al expresar que el mandamiento de ejecución contiene
la orden de embargar bienes del deudor. Exigencia que se ve corroborada
por lo estatuido en el inciso segundo del artículo 450 del Código del ramo
al prescribir que el Ministro de Fe que practique la diligencia del
embargo debe dejar constancia de toda alegación que haga un tercero
invocando la calidad de dueño o poseedor del bien embargado.
Para satisfacer este presupuesto se requiere una probabilidad suficiente,
donde el ministro de fe a cargo de la diligencia debe atender a cualquier
circunstancia que revele que la titularidad del bien corresponde al
727
1875-2011.
437
ejecutado: presunciones o signos externos.728 Así, por ejemplo, si se trata
de bienes muebles que están en posesión del deudor al momento de la traba
del embargo (artículo 700 del Código Civil); o tratándose de bienes cuya
titularidad pueda ser objeto de inscripción, en cuyo caso la ley ha
establecido una presunción de dominio.
El Ministro de Fe encargado de la diligencia del embargo debe abstenerse
de ejecutarla, sobre bienes que ostensiblemente aparezcan no pertenecerles
al ejecutado o bien cuando se deduzca oposición por un tercero alegando
dominio o posesión sobre ellos. De esta última alegación, el Receptor debe
dejar constancia en el proceso. El embargo sobre bienes que no pertenecen
al deudor no es nulo, pero autoriza a su propietario a entablar la
correspondiente tercería de dominio o de posesión en los términos
contemplados en los artículos 518 y siguientes del Código de
Es común que los tribunales no concedan el auxilio de la fuerza pública
para la traba del embargo en lugares distintos al domicilio particular. Tal es
el caso del domicilio laboral. No obstante, se ha resuelto que el hecho de
tratarse del domicilio laboral del ejecutado no impide la diligencia del
embargo en dicho lugar, puesto que los terceros que se sientan agraviados
728
ORTELLS RAMOS, Manuel: Derecho Procesal Civil. Edit. Thomson Reuters. 10ª ed.,
Pamplona, 2010, p. 31.
438
podrán deducir las correspondientes tercerías.729 También se ha resuelto
que no impide la subasta de un inmueble embargado el hecho de encontrase
inscrito a nombre de un tercero a la época del remate, si la obligación por la
cual se ejecuta al demandado y el embargo mismo, son anteriores a la
inscripción que favorece al tercero.730
d) Bienes embargables
El derecho de prenda general habilita al acreedor para perseguir su
acreencia sobre todos los bienes del deudor, sin importar su naturaleza;
exceptuándose aquellos que son inembargables. De este modo, son
embargables, los derechos hereditarios;731 la devolución anual de
impuestos;732 la patente de alcoholes otorgada por alguna Municipalidad al
ejecutado;733 -734
o bien una marca registrada, entre otros derechos del
deudor.
729
Corte de Apelaciones de Santiago, 17 de febrero de 2017, rol Nº 12889-2016.
730
731
732
Corte de Apelaciones de la Serena, 3 de enero de 2014, rol Nº 1534-2013 y Corte
de Apelaciones de Valparaíso, 6 de julio de 2010, rol Nº 649-2010.
733
Juzgado de Cobranza Laboral y Previsional de Santiago, 18 de marzo de 2015, Rit
Nº C-2456-2012 y 24 de diciembre de 2014, Rit Nº J-2363-2010. Para este efecto el
Receptor Judicial deberá notificar el embargo al representante Municipalidad,
quedando esta como depositaria provisional del bien embargado. Su realización se
verifica de acuerdo a las reglas establecidas en la Ley Nº 18.118 que rige la actividad
de los Martilleros Públicos.
734
La patente de alcoholes son de aquellos bienes cuya adquisición está referida a
condiciones personales de los postores. Pueden ser transferidas, pero en necesario
previamente, cumplir con ciertos requisitos, ente ellos el de efectuar una inscripción en
la Municipalidad respectiva. De ahí que se ha sostenido que esta clase de bienes no
pueden ser transferidos en remate público, puesto que es requisito previo para su
439
e) Bienes inembargables
Por lo general son inembargables aquellos bienes que son indispensables
para la subsistencia del deudor o para el funcionamiento de los servicios
necesarios para la población; de ahí que la inembargabilidad se defina
como un privilegio establecido en favor de los demandados para evitar que
sean privados de los medios indispensables de subsistencia.735
e.1) Características de la inembargabilidad
(i) Es renunciable
De acuerdo al artículo 12 del Código Civil, son renunciables los derechos
que solo miran el interés particular de su titular y cuya renuncia no está
prohibida por la ley. De modo que, si concurren estas dos condiciones, que
será lo normal, nada impide que se renuncie al privilegio de la
inembargabilidad y esta posibilidad de renuncia la confirma el inciso final
del artículo 445 del Código de Procedimiento Civil al prohibirla en ciertos
casos. Bajo esta premisa, el deudor no puede renunciar al derecho de
inembargabilidad a que se refiere los bienes indicados en los números 8 y
13 del artículo 445 del Código de Procedimiento Civil, ya que no mira
traspaso, que la Municipalidad respectiva acepte al adquirente, con lo cual, de

antemano se estaría determinando la persona del adjudicatario. Para más
antecedentes V. GONZÁLEZ PACHECO, Carlos Alberto: Las subastas públicas en la
legislación chilena. Edit. Jurídica de Chile, Santiago, 1961, p. 63.
735
En este sentido, ESPINOSA FUENTES, Raúl, ob. cit., p. 144 y MATURANA
MIQUEL, Cristián, ob. cit., p. 366.
440
únicamente su interés, sino además el de su familia; los bienes indicados en
el número 7 por encontrase establecidos en beneficio de la comunidad; y
los bienes del número 1, por prohibirlo la ley, al establecerse en el inciso
final del artículo 445 del Código de Procedimiento Civil que "Son nulos y
de ningún valor los contratos que tengan por objeto la cesión, donación o
transferencia en cualquier forma, ya sea a título gratuito u oneroso, de las
rentas expresadas en el número 1 de este artículo o de alguna parte de
ellas".
Esta renuncia puede ser expresa o tácita.
Será expresa cuando se haga en términos formales y explícitos; como si
en el contrato que consta la obligación se excluye de la inembargabilidad
determinados bienes. Será tácita, cuando no se reclame del embargo,
mediante el incidente de exclusión del embargo, antes que los bienes se
rematen.
(ii) Irretroactividad de la ley
De acuerdo al artículo 9º del Código Civil, la ley solo puede disponerse
para lo futuro y no tendrá jamás efecto retroactivo. Aplicado este precepto
al embargo de bienes, resultan dos conclusiones:
441
1.- El embargo ya trabado sobre bienes que la ley permite embargar,
constituye un derecho adquirido que no puede ser afectado por una ley
posterior.
2.- Mientras el embargo no sea trabado, la posibilidad de embargarse
ciertos bienes del deudor, constituye una mera expectativa que desaparece
al dictarse una ley que prohíba el embargo de esos bienes.
e.2) Los bienes inembargables señalados en el artículo 445
El artículo 445 del Código de Procedimiento Civil amplió el artículo
1618 del Código Civil, haciendo extensivo a otros bienes el carácter de
inembargables. De conformidad a la norma recién citada son bienes
inembargables los siguientes:
1.- Los sueldos, las gratificaciones y las pensiones de gracia, jubilación,
retiro y montepío que pagan el Estado y las Municipalidades.
Sin embargo, tratándose de deudas que provengan de pensiones
alimenticias decretadas judicialmente, podrá embargarse hasta el 50% de
las prestaciones que reciba el alimentante por concepto de sueldos,
gratificaciones o pensiones de gracia, jubilación, retiro y montepío que
pagan el Estado y las Municipalidades.
442
Este número trata de las remuneraciones y otros haberes que el Estado y
las Municipalidades pagan a los empleados públicos o municipales.
La inembargabilidad de los sueldos de los empleados públicos ha sido
establecida por el Código de Procedimiento Civil en favor de ellos,
consultado un interés público.736 Esta inembargabilidad alcanza también a
la remuneración que perciben ciertos funcionarios de parte del público, tal
es el caso de Notarios, Archiveros, Conservadores, Receptores, Defensor
Público y demás funcionarios a los cuales la ley fija su arancel.737
Cabe mencionar que las rentas vitalicias quedan comprendidas en este
numeral, atendido que el Decreto Ley Nº 3.500 que regula el Sistema de
Pensiones consagra como modalidad para recibir una pensión la renta
vitalicia, por lo que de conformidad con el artículo 61 del referido cuerpo
legal queda establecido que la misma constituye una forma de jubilación y
por ende se encuentra protegida por lo dispuesto en el citado elartículo
445Nº 1 del Código de Procedimiento Civil, no obstante la referencia que
dicho artículo hace al Estado y las municipalidades, atenido el contexto
histórico del sistema previsional vigente a la época.
736
Corte de Apelaciones de Valparaíso, 24 de octubre de 1905, en R.D.J., t. 7, sec. 2ª,
p. 19.
737
Para más antecedentes v. RÍOS MUÑOZ, Luis Patricio: La inembargabilidad. Derecho
chileno y comparado. Edit. LibroMar, Santiago, 2017, p. 259.
443
Además, el propio Decreto Ley antes indicado determina, en sus artículos
62, 62 bis y 63 que regulan las diversas formas de acceder a una renta
vitalicia, que los contratos celebrados entre la respectiva Compañía
Aseguradora y el asegurado conllevan asociados un seguro de vida, por lo
que el pago de sus primas y retiros que constituyen la renta están al mismo
tiempo amparadas por el artículo 445 Nº 6 del Código de Procedimiento
Civil.738
2.- Las remuneraciones de los empleados y obreros en la forma que
determinan los artículos 40 y 153 del Código del Trabajo.
Este numeral se refiere a los trabajadores del sector privado y la remisión
normativa debe entenderse referida al actual artículo 57 del Código del
Trabajo, atendido que los artículos 40 y 153 fueron derogados por el
artículo 166 del D.L. Nº 2.200 de 1976.
De acuerdo al artículo 57 del Código de Trabajo, las remuneraciones de
los trabajadores y las cotizaciones de seguridad social serán inembargables.
No obstante, podrán ser embargadas las remuneraciones en la parte que
excedan de cincuenta y seis unidades de fomento.
Con todo, tratándose de pensiones alimenticias debidas por ley y
decretadas judicialmente, de defraudación, hurto o robo cometidos por el
738
444
trabajador en contra del empleador en ejercicio de su cargo, o de
remuneraciones adeudadas por el trabajador a las personas que hayan
estado a su servicio en calidad de trabajador, podrá embargarse hasta el
cincuenta por ciento de las remuneraciones.
Finalmente cabe mencionar que el 170 del Código Tributario, relativo al
cobro ejecutivo de obligaciones tributarias, dispone que el embargo podrá
recaer en la parte de las remuneraciones que perciba el ejecutado que
excedan a cinco unidades tributarias mensuales. Sin embargo, las normas
de inembargabilidad consagradas en el Código del Trabajo, hoy actual
artículo 57, debe aplicarse preferentemente por sobre el artículo 170 del
Código Tributario por el principio de la especialidad, consagrada en el
artículo 13 del Código Civil, no pudiendo perderse de vista el hecho de que
la remuneración cumple una función de orden humanitario fundamental,
cual es permitir la subsistencia del trabajador y su familia, por ello no
puede embargarse sino en lo que exceda de 56 Unidades de Fomento.739
Además, se ha sostenido que esta norma del año 1975 debe entenderse
derogada tácitamente por el actual artículo 57 del Código del Trabajo del
año 1981.740
3.- Las pensiones alimenticias forzosas.
739
En este sentido, Corte de Apelaciones de Concepción, 15 de junio de 2015, rol Nº
1336-2015. Voto en contra.
740
RÍOS MUÑOZ, Luis Patricio, ob. cit., p. 263.
445
4.- Las rentas periódicas que el deudor cobre de una fundación o que
deba a la liberalidad de un tercero, en la parte que estas rentas sean
absolutamente necesarias para sustentar la vida del deudor, de su cónyuge y
de los hijos que viven con él y a sus expensas.
5.- Los fondos que gocen de este beneficio, en conformidad a la Ley
Orgánica del Banco del Estado de Chile y en las condiciones que ella
determine.
6.- Las pólizas de seguro sobre la vida y las sumas que, en cumplimiento
de lo convenido en ellas, pague el asegurador. Pero, en este último caso,
será embargable el valor de las primas pagadas por el que tomó la póliza
7.- Las sumas que se paguen a los empresarios de obras públicas durante
la ejecución de los trabajos. Esta disposición no tendrá efecto respecto de lo
que se adeude a los artífices u obreros por sus salarios insolutos y de los
créditos de los proveedores en razón de los materiales u otros artículos
suministrados para la construcción de dichas obras.
Se ha resuelto que es embargable la remuneración del demandado cuando
el contrato de donde proviene tiene su origen en el Servicio de
Conservación de los Arboles Ornamentales. Este servicio no tiene
naturaleza de obra pública, atendida la definición contenida en el artículo 4º
Nº 12 del Decreto Nº 1.340 de 1965, que aprueba el Reglamento Para
446
Contrato De Obra Pública, disposición que define la Obra Pública como
inmueble, construido por el Estado directamente o en virtud de un contrato
cuya finalidad es propender al bien público.741
8.- El bien raíz que el deudor ocupa con su familia, siempre que no tenga
un avalúo fiscal superior a cincuenta unidades tributarias mensuales o se
trate de una vivienda de emergencia, y sus ampliaciones, a que se refiere el
artículo 5º del Decreto Ley Nº 2.552, de 1979; los muebles de dormitorio,
de comedor y de cocina de uso familiar y la ropa necesaria para el abrigo
del deudor, su cónyuge y los hijos que viven a sus expensas.
La inembargabilidad establecida en este numeral no rige para los bienes
raíces respecto de los juicios en que sean parte el Fisco, Las Cajas de
Previsión y demás organismos regidos por la ley del Ministerio de la
Vivienda y Urbanismo.
9.- Los libros relativos a la profesión del deudor hasta el valor de
cincuenta unidades tributarias mensuales y a elección del mismo deudor.
10.- Las máquinas e instrumentos de que se sirve el deudor para la
enseñanza de alguna ciencia o arte, hasta dicho valor y sujetos a la misma
elección.
11.- Los uniformes y equipos de los militares, según su arma y grado.
741
Corte de Apelaciones de Valparaíso, 20 de octubre de 2003, rol Nº 2658-2003.
447
12.- Los objetos indispensables al ejercicio personal del arte u oficio de
los artistas, artesanos y obreros de fábrica; y los aperos, animales de labor y
material de cultivo necesarios al labrador o trabajador de campo para la
explotación agrícola, hasta la suma de cincuenta unidades tributarias
mensuales y a elección del mismo deudor.
Se ha resuelto que conforman este grupo de bienes las máquinas de coser
embargadas por ser del oficio de la tercerista.742
13.- Los utensilios caseros y de cocina, y los artículos de alimento y
combustible que existan en poder del deudor, hasta concurrencia de lo
necesario para el consumo de la familia durante un mes.
Se ha resuelto que este numeral hace extensible el carácter de
inembargable a todos los artículos caseros que sirvan para la alimentación y
calefacción de un grupo familiar, como por ejemplo una estufa a gas;743
horno microondas;744 o lavadora eléctrica.745 Lo propio un refrigerador,
atendida su función y la utilidad que presta.746
742
743
Corte de Apelaciones de San Miguel, 22 de enero de 2016, rol Nº 2004-2015.
744
Corte de Apelaciones de Valparaíso, 30 de diciembre de 2013, rol Nº 2138-2013.
745
Corte de Apelaciones de Valdivia, 26 de noviembre de 2010, rol Nº 632-2010. Esta
Corte resolvió que el mero hecho de tratarse de artefactos más modernos que los que
se utilizaban antaño para cocinar o calentar los alimentos, para lavar las ropas de la
familia y para calefaccionar el hogar, no altera su calidad de utensilios caseros y de
cocina a los que se refiere la prohibición de embargo.
746
448
14.- La propiedad de los objetos que el deudor posee fiduciariamente.
15.- Los derechos cuyo ejercicio es enteramente personal, como los de
uso y habitación.
16.- Los bienes raíces donados o legados con la expresión de no
embargables, siempre que se haya hecho constar su valor al tiempo de la
entrega por tasación aprobada judicialmente; pero podrán embargarse por
el valor adicional que después adquieran.
17.- Los bienes destinados a un servicio que no pueda paralizarse sin
perjuicio del tránsito o de la higiene pública, como los ferrocarriles,
empresas de agua potable o desagüe de las ciudades, etc.; pero podrá
embargarse la renta líquida que produzcan, observándose en este caso lo
dispuesto en el artículo anterior.
Se ha resuelto la inembargabilidad de los inmuebles afectos a la
concesión de servicios públicos sanitarios.747
18.- Los demás bienes que leyes especiales prohíban embargar.
e.3) Otros bienes inembargables señalados en normativas general y
especiales
(i) Código Civil
747
Corte de Apelaciones de Concepción, 22 de marzo de 2004, rol Nº 4363-2003.
449
De acuerdo al artículo 2466 del Código Civil es inembargable el
usufructo de marido sobre los bienes de la mujer y el usufructo del padre o
madre de familia sobre los bienes del hijo. Sin embargo, son embargables
los frutos provenientes del usufructo del marido sobre los bienes de la
mujer.748
El fideicomiso es inembargable respecto del fideicomisario, púes este no
tiene sobre aquel, ningún derecho, sino la mera expectativa de
adquirirlo.749 No obstante, son embargables los frutos de los objetos que el
deudor posee fiduciariamente. Esto es así, dado que la propiedad fiduciaria
no comprende los frutos que produzcan los objetos que se poseen
fiduciariamente, porque percibidos son independientes del dominio del bien
que los produce y su enajenación en nada afecta ese dominio, frutos que
incrementan el patrimonio del deudor, sin ninguna limitación, y quedan en
consecuencia afectos al pago de sus obligaciones.750
(ii) Código de Minería
De acuerdo con lo dispuesto en el artículo 226, no son embargables: a) la
concesión del deudor; b) las cosas que se reputan inmuebles accesorios
748
Corte de Apelaciones de Talca, 8 de agosto de 1906. Gaceta 1906, t. I, Nº 617, p.
997.
749
Corte de Apelaciones de Santiago, 1 de julio de 1899. Gaceta 1899, t. I, Nº 2003, p.
1655.
750
Corte de Apelaciones de Santiago, 31 de marzo de 1914. Gaceta 1914, 1er sem. Nº
73, p. 155.
450
conforme al artículo 3º, y c) las provisiones introducidas dentro de los
límites de la concesión. Dentro de la expresión "provisiones", se entiende
comprendido aquellos bienes muebles necesarios para la exploración o
explotación de la concesión, como utensilios, herramientas, explosivos, etc.
No obstante la propia norma establece una excepción, al establecer que
tienen derecho a embargar la concesión y, consecuentemente, a enajenarla
para hacerse pago de sus acreencias, las siguientes personas: a) los
acreedores hipotecarios; b) los acreedores del deudor minero que tenga la
calidad de sociedad anónima, y c) los acreedores del deudor minero que
consienta en el embargo y enajenación, siempre que el consentimiento se
dé en el mismo juicio.751
(iii) Los derechos sociales en las sociedades de personas
Los derechos sociales en las sociedades de personas son bienes
inembargables. En efecto, las sociedades comerciales de responsabilidad
limitada, al igual que la sociedad colectiva comercial, son sociedades de
personas porque se forman "intuito personae", por las responsabilidades
que la ley establece; y el artículo 404 del Código de Comercio, en su
número 3, prohíbe a los socios ceder a cualquier título su interés en la
sociedad y hacerse sustituir en el desempeño de las funciones que le
correspondan en la administración, agregando que la "cesión o sustitución

751
Para más antecedentes v. LIRA OVALLE, Samuel: Curso de derecho de minería. Edit.
451
sin previa autorización de todos los socios es nula, lo que es indiciario que
los actos relacionados con la administración son actos personalísimos,
naturaleza que no cambia por el hecho de tratarse de una enajenación
forzosa. Por otra parte, los artículos 1618 del Código Civil y 445 del
Código de Procedimiento Civil, disponen la inembargabilidad de los
derechos cuyo ejercicio es enteramente personal.752
No obstante y con buenos argumentos, se ha sustentado la
embargabilidad de los derechos sociales en las sociedades de personas,
fundado en que su inembargabilidad no se encuentra establecida en el
artículo 1618 del Código Civil ni el artículo 445 del Código de
procedimiento Civil y tampoco es consecuencia de las prohibiciones
señaladas en los artículo 380 del Código de Comercio y 2096 del Código
Civil, como quiera que estos se refieren a bienes sociales
corporales;753 asimismo se arguye que lo que prohíbe el artículo 380 del
Código de Comercio es el embargo del aporte que un socio hubiere
introducido en la sociedad, cosa distinta a que se embarguen los derechos
752
En este sentido, Corte Suprema, 27 de octubre de 2004, rol Nº 2231-2003; Corte de
Apelaciones de Santiago, 9 de mayo de 2008, rol Nº 8515-2007, 10 de enero de 2008,
rol Nº 767-2007; y Corte de Apelaciones de Concepción, 27 de abril de 1993, Cita
Microjuris: MJJ1865.
753
Corte Suprema, 27 de junio de 1991, Fallos de Mes Nº 391, sent. 9ª, p. 208.
452
que el socio tiene en la sociedad, derechos que los tiene incorporados a su
patrimonio.754
Siguiendo esta línea, se ha resuelto que lo establecido en el artículo 445
del Código de Procedimiento Civil en cuanto a que no son embargables, de
conformidad con el Nº 18, los demás bienes que leyes especiales prohíban
embargar, debe entenderse que en lo referente a los derechos del deudor en
una sociedad de personas pueden serlo, pero con las limitaciones que la
misma ley estatuye. En consecuencia, pueden embargarse los derechos de
un socio en una sociedad de personas y subastarse, pero en el bien
entendido de que el deudor, esto es, el ejecutado, no pierde la calidad de
socio ni la administración de la sociedad si la tuviere, y que el subastador
solo adquiere el derecho a percibir las asignaciones que se hagan al
ejecutado a cuenta de los beneficios o sus aportes o acciones al momento
de producirse la disolución de la compañía y división o liquidación del
haber social según se trate de sociedades civiles o comerciales.755
(iv) Ley de Bancos
De acuerdo al Nº 13 del artículo 69 del D.F.L. Nº 3 que fija la Ley
General de Bancos, la boletas o depósitos de garantía que emitan los
754
Para más antecedentes v. LÓPEZ BLANCO, José Luis: Embargo y remate judicial de
derechos sociales. Microjuris: MJD281. Este autor critica la teoría de la
inembargabilidad, por estimar que se transforma en un blindaje especial para que
deudores fraudulentos no cumplan sus compromisos.
755
Corte Suprema, 30 de junio de 1983, cita Microjuris: MJJ6101.
453
bancos en el marco de sus operaciones que permite efectuar la norma
citada, son inembargables por terceros extraños al contrato o a la
obligación que caucionen.
En este contexto, se ha resuelto que la boleta de garantía para una obra
pública es inembargable por terceros extraños al contrato o a la obligación
que cauciona.756
(v) Bienes municipales
De acuerdo al artículo 32 del D.F.L. Nº 1 que fija el Texto Refundido,
Coordinado y Sistematizado de la Ley Nº 18.695, Orgánica Constitucional
de Municipalidades, los bienes municipales destinados al funcionamiento
de sus servicios y los dineros depositados a plazo o en cuenta corriente,
serán inembargables.
Cabe precisar que la ejecución de toda sentencia que condene a una
municipalidad se efectúa mediante la dictación de un decreto alcaldicio.
Con todo, tratándose de resoluciones recaídas en juicios que ordenen el
pago de deudas por parte de una municipalidad o corporación municipal, y
correspondiere aplicar la medida de arresto prevista en el artículo 238 del
756
Corte Suprema 11 de octubre de 1933. R.D.J., t. 31, sec.1ª, p. 82.
454
Código de Procedimiento Civil, esta solo procederá respecto del alcalde en
cuyo ejercicio se hubiere contraído la deuda que dio origen al juicio.757
(vi) Organismos Públicos de Salud
De acuerdo al artículo 43 del D.F.L. Nº 1 que fija Texto Refundido,
Coordinado y Sistematizado del Decreto Ley Nº 2.763, de 1979 y de las
Leyes Nº 18.933 y Nº 18.469, gozan de inembargabilidad los bienes raíces
y muebles de propiedad del Servicio de Salud que se encuentren destinados
al funcionamiento de los servicios sanitarios, administrativos u otros
objetivos del Establecimiento. Esta limitación no es absoluta, ya que solo
está relacionada con los bienes destinados al funcionamiento de los
servicios administrativos y médicos, de manera que a la luz de esa
restricción es que debe considerarse la petición de embargo.758
(vii) Fondos de pensiones
El artículo 14 letra a) de la Ley Nº 19.641 consagra la inembargabilidad
de los fondos de pensiones.
(viii) Fondos de cesantía
757
Se ha resuelto desestimar el recurso de amparo interpuesto en favor del alcalde de
una Municipalidad, si por un lado el Decreto Alcaldicio de pago ordenado suscribir, no
ha sido emitido, y por otro, que la deuda que dio origen al juicio materia de este
recurso fue contraída durante el ejercicio del alcalde apremiado. Corte Suprema, 25 de
julio de 2016, rol Nº 45811-2016.
758
En este sentido, Corte de Apelaciones de Antofagasta, 9 de julio de 2015, rol Nº
280-2015.
455
De acuerdo al artículo 40 de la Ley Nº 19.728, los bienes y derechos que
compongan el patrimonio de los Fondos de Cesantía serán inembargables.
(ix) Asignación familiar
En conformidad al artículo 15 del D.F.L. Nº 150, la asignación familiar y
demás prestaciones del sistema serán inembargables.
(x) La propiedad indígena
De acuerdo al artículo 13 de la Ley Nº 19.253, las tierras calificadas de
indígenas conforme al artículo 12 del citado cuerpo normativo, por exigirlo
el interés nacional, no podrán ser enajenadas, embargadas, gravadas, ni
adquiridas por prescripción, salvo entre comunidades o personas indígenas
de una misma etnia. No obstante, se permitirá gravarlas, previa
autorización de la Corporación. Este gravamen no podrá comprender la
casa-habitación de la familia indígena y el terreno necesario para su
subsistencia. Esa decisión se funda en la supremacía del interés nacional,
evidentemente por sobre el particular, tal como lo indica el artículo 13 de la
Ley Nº 19.253.759
(xi) Concesión marítima
759
En este sentido, Corte de Apelaciones de Valdivia, 15 de diciembre de 2014, rol Nº
832-2014.
456
La concesión marítima queda comprendida dentro de los bienes
inembargables que se consigna en el artículo 445 Nº 15 del Código de
Procedimiento Civil, habida consideración que se trata de un derecho cuyo
ejercicio es exclusivamente personal y lo mismo sucede con el
arrendamiento de ella, de manera que en el evento de que se quisiera ceder
el arrendamiento aún en pública subasta, cae dentro de la inembargabilidad,
toda vez que el titular no puede ser privado de aquella.760
(xii) Las subvenciones escolares
Las subvenciones escolares se estimaban inembargables, fundado en que
la aplicación de los artículos 2º y 5º del D.F.L. Nº 2 de 1997 permite
sostener, por una parte, que el sostenedor de un establecimiento
educacional no incorpora en su patrimonio la subvención, debido a que
dicho beneficio tiene el carácter de fondo fiscal, afectada a un fin
determinado por la ley, cual es, en términos generales, mantener el
funcionamiento de los establecimientos educacionales y, por otro lado, la
inembargabilidad de la subvención fiscal educacional, toda vez que el
sostenedor recibe la subvención como mero administrador fiduciario, los
que pasan a ser inembargables en los términos del artículo 445 Nº 14 del
760
Corte de Apelaciones de Antofagasta, 13 de noviembre de 2009, rol Nº 583-2009.
457
Código de Procedimiento Civil, que establece: "No son embargables: la
propiedad de los objetos que el deudor posee fiduciariamente".761
Sin embargo, el criterio que se ha ido imponiendo es el de la
embargabilidad de la subvención. Así, se ha fallado que no existe norma
alguna que declare la inembargabilidad de la subvención, habría que estarse
al principio contrario, es decir, la subvención que el Fisco paga a los
sostenedores, entre ellos a la demandada de este litigio, sería perfectamente
embargable, conclusión que se ve confirmada por las disposiciones del
D.F.L. Nº 2 de Educación, las que deben interpretarse armónicamente.
Además, existe una norma expresa, la del inciso segundo del artículo 15 del
ya citado D.F.L. Nº 2, que prescribe que la subvención debe ser pagada
directamente a los sostenedores o a sus representantes legales, salvo en el
caso de medidas judiciales, dentro de las cuales se encuentra, el embargo
decretado en este proceso.762
(xiii) Ley Nº 19.123
El artículo 17 de la Ley Nº 19.123 establece una pensión mensual de
reparación e beneficio de los familiares de las víctimas de violaciones a los
derechos humanos o de violencia política, que se individualizan en el
761
Corte de Apelaciones de Antofagasta, 5 de enero de 2007, rol Nº 228-2006.
762
Corte de Apelaciones de Concepción, 21 de julio de 2011, rol Nº 14-2011 y Corte de
Apelaciones de San Miguel, 18 de marzo de 2008, rol Nº 56-2008 y 7 de noviembre de
2007, rol Nº 353-2007.
458
Volumen Segundo del Informe de la Comisión Nacional de Verdad y
Reconciliación y de las que se reconozcan en tal calidad por la Corporación
Nacional de Reparación y Reconciliación, conforme a lo dispuesto en los
artículos 2º Nº 4 y 8º Nº 2.
Esta ley en su artículo 26 dispone que las pensiones mensuales de
reparación establecidas en los artículos 17 y 19 y la bonificación
compensatoria del artículo 23 son inembargables.
(xiv) Ley Nº 16.807
El artículo 53 de la Ley Nº 16.807, establece una inembargabilidad
general por deudas de cualquier origen o naturaleza, respecto de las
propiedades hipotecadas en garantía de préstamos otorgados en
conformidad a esta ley, y la única exigencia para gozar de este beneficio
consiste en que el deudor ocupe el inmueble como habitación principal,
hecho que incluso se presume legalmente. Sin embargo, tal privilegio no
existe si la acreencia proviene de contribuciones, pavimentación u otros
gravámenes de esta naturaleza y tampoco del acreedor hipotecario.763
763
En este sentido, Corte Suprema, 25 de noviembre de 1987. R.D.J., t. 84, sec.1ª, p.
152.
459
e.4) Situación de los bienes familiares
La declaración de bien familiar no transforma en inembargable el bien en
que recae, sino que tan solo limita la facultad de disposición de su
propietario, quién para enajenar, gravar o prometer hacerlo voluntariamente
necesita la autorización de su cónyuge.764
f) Designación de bienes para la traba del embargo
El Código de Procedimiento Civil establece un orden de precedencia en
relación a las personas que pueden designar los bienes a embargar:
f.1) El acreedor
El acreedor dispone de dos oportunidades para hacer la designación de
los bienes.
a) Puede designarlos en su demanda, lo que hará en un otrosí; y si así lo
hace, el mandamiento de ejecución deberá designar estos bienes. Lo propio
si el embargo recae sobre el cuerpo cierto, debido según lo estatuye el
inciso penúltimo del artículo 443 del Código de Procedimiento Civil.
b) Concurriendo al embargo y designando los bienes verbalmente, con tal
que no exceda de lo necesario para responder a la deuda, apreciación que
764
389-2018 y Corte de Apelaciones de San Miguel, 4 de noviembre de 2013, rol Nº 27-
2013.
460
debe hacer el ministro de fe, sin perjuicio de lo que pueda resolver el
tribunal a solicitud de la parte interesada una vez que se plantee el incidente
de reducción o ampliación del embargo en los términos que estatuyen los
artículos 447 y 456 del Código de Procedimiento Civil.
El ejecutante podrá hacer la designación en el acto del embargo, siempre
que no los haya designado en su demanda.
Si bien, el orden de prelación a que se refiere el artículo 449 del Código
de Procedimiento Civil solo resulta aplicable para el caso que el acreedor o
el ejecutado no haga uso del derecho a designar bienes para la traba del
embargo;765 en su designación, de todos modos, deberá cuidar no exceder
de lo necesario para satisfacer su crédito. Necesariamente, habrá de
intentarse trabar embargo sobre otras especies de valor medianamente
equivalente a la deuda. En este sentido, se ha resuelto rechazar la
realización del inmueble embargado si su tasación supera en más de 10
veces el valor nominal de lo adeudado, pues con ello se excede de lo
necesario para responder de ella, disponiéndose que se proceda conforme al
orden que establece el artículo 449 del Código de Procedimiento Civil.766
765
766
En este sentido, Tercer Juzgado Civil de Concepción, 6 de abril de 2017, rol Nº C-
8061-2014, confirmado por Corte de Apelaciones de Concepción, 8 de junio de 2017,
rol Nº 819-2017. Posición no pacífica, en sentido contrario pueden consultarse las
sentencias también de la Corte de Apelaciones de Concepción, 22 de septiembre de
2014, rol Nº 688-2014 y 11 de octubre de 2011, rol Nº 1190-2011 y Corte de
461
Sin embargo, si el deudor carece de otros bienes el acreedor podrá obtener
la realización del bien embargado independientemente de su tasación.767
Frente a la designación de bienes hecha por el actor, el ejecutado carece
de legitimación para solicitar su exclusión argumentando que los mismos
no le pertenecen. Tal circunstancia debe ser alegada, acreditada y resuelta
en el procedimiento que la ley prevé para que terceros ajenos al juicio
comparezcan haciendo valer sus derechos en los bienes que han sido objeto
de embargo.768 Por otro lado, en este estadio procesal, el juez no puede
pronunciarse acerca del dominio de los bienes designados por el acreedor
para el embargo, toda vez que la ley no prevé un escenario probatorio al
efecto, debiendo el juez limitarse a tener presente los bienes designados, sin
perjuicio de los derechos que se puedan ejercer por terceros afectados por
el embargo.769
Apelaciones de Santiago, 18 de marzo de 2016, rol Nº 394-2016 y 18 de enero de

2017, rol Nº 11325-2016. En este último fallo se expresó "aun cuando pueda ser
llamativa la falta de proporción que menciona la juez a quo, lo cierto es que a quien
corresponde corregir esta presunta anomalía es al deudor ejerciendo el derecho que le
confiere el artículo 457 del mismo código...".
767
1875-2011. En esta sentencia se estimó que de aceptarse el razonamiento del juez -
denegar la traba de embargo de un automóvil por una deuda de $116.749- habría que
concluir que si un deudor solamente posee bienes de gran valor no podrían
embargárseles por una deuda pequeña, conclusión que no se condice con nuestra
legislación en la cual conforme a lo dispuesto en el artículo 2465 del Código Civil, el
acreedor tiene el derecho de perseguir su ejecución sobre todos los bienes raíces o
muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptuándose solamente los no
embargables, designados en el artículo 1618 del Código Civil.
768
769
Corte de Apelaciones de Concepción, 20 de febrero de 2018, rol Nº 233-2018.
462
f.2) El deudor
Solo si el acreedor no ha hecho la designación de los bienes, puede
hacerla el demandado en el momento mismo del embargo, en este caso será
el Ministro de Fe quien aprecie la suficiencia de los bienes designados por
el demandado, según lo estatuye el artículo 448 Código de Procedimiento
Civil.
f.3) La ley
Si ni el acreedor ni el demandado han designado los bienes, esta será
hecha por el Ministro de Fe, quien deberá sujetarse al orden de prelación
que establece el artículo 449 del Código de Procedimiento Civil, vale decir,
1º Dinero.
2º Otros bienes muebles.
3º Bienes raíces.
4º Salarios y pensiones.
Si bien el artículo 449 del citado texto tiene como destinatario al Ministro
de Fe que practica el embargo, cobra sentido solo en la medida que
463
aparezca en el proceso que el deudor tiene varias clases de bienes
susceptibles de embargo.770
Al igual que en las hipótesis anteriores, la cantidad de bienes que deben
embargarse depende de la apreciación que haga el Ministro de Fe. Esta
apreciación de suficiencia queda sujeta a la revisión que puede hacer el
tribunal si alguna de las partes reclama de ello, según lo prevén los
artículos 447 y 448 del Código de Procedimiento Civil.
Finalmente cabe reiterar que, si la ejecución recae sobre un cuerpo cierto,
el embargo deberá trabarse sobre él.
g) Requisitos que se deben cumplirse en el acto de embargo
1.- Debe trabarse previo requerimiento de pago al deudor.
2.- Debe realizarse en día y horas hábiles.
Al tratarse de actuaciones judiciales, recibe aplicación lo prescrito en el
artículo 59 del Código de Procedimiento Civil. En consecuencia, son días
hábiles los no feriados y horas hábiles las que median entre las ocho y
veinte horas; pudiendo solicitarse la habilitación de días y horas inhábiles
para la realización del embargo en los términos que autoriza el artículo 60
del Código de Procedimiento Civil.
770
464
3.- Tratándose del embargo de bienes muebles debe realizarse
materialmente en el lugar en que se encuentran ubicadas.771 Por el
contrario, para la eficacia del embargo sobre inmuebles no es necesario que
el Ministro de Fe que lo practica se encuentre físicamente en el lugar donde
se halla la especie raíz y, por lo mismo, es posible concluir que resulta
factible que el receptor que lo trabe levante el acta que da cuenta de la
actuación, con los señalamientos a que se refiere la norma citada, en un
territorio jurisdiccional diverso de aquel en que se sitúa el bien, en tanto lo
haga dentro de aquel en que se encuentra el tribunal en cuyo territorio
ejerce sus funciones. Dicho de otro modo, el embargo sobre una especie
raíz queda trabado y produce efectos respecto del deudor dueño del mismo,
desde que el Ministro de Fe practica la diligencia y levanta el acta
respectiva, individualizando el bien mediante la indicación de los datos de
su inscripción conservatoria, y ello puede tener lugar aún sin que el deudor
concurra al acto —como se desprende del inciso cuarto del aludido artículo
450 del Código de procedimiento Civil— y en un territorio jurisdiccional
diverso de aquel en la especie se halla, siempre que sea aquel en que se siga
el juicio y el Ministro de Fe ejerza sus funciones en él.772
771
En este sentido, Corte de Apelaciones Pedro Aguirre Cerda, 7 de mayo de 1997,
Cita: Microjuris MJJ8.
772
En este sentido, Corte de Apelaciones de Santiago, 13 de enero de 2016, rol Nº
11925-2015.
465
Por otro lado, las especies embargadas pueden encontrarse en un
domicilio distinto del indicado en la demanda y de aquel en el cual la
ejecutada fue requerida de pago personalmente.773
4.- Tratándose del embargo de dineros que se encuentra en poder de
terceros, como sería el caso de los dineros depositados en la cuenta
corriente del ejecutado o la devolución anual de impuestos a que este tenga
derecho el deudor, deberá el Receptor Judicial concurrir al establecimiento
donde se encuentra los tenedores de dichos valores y proceder a trabar
embargo sobre esos dineros, dejando al tercero como depositario
provisional, quien posteriormente a requerimiento del tribunal mediante
oficio, deberán depositarlos en la cuenta corriente del Tribunal. La
diligencia resultará fallida si no existen fondos. En este sentido, se ha
resuelto que en el caso que se embarguen dineros de la cuenta corriente del
deudor, el banco será designado depositario provisional, por economía
procesal, puesto que de lo contrario, debería girarse tales dineros, para
volverlos a depositar en un banco de la plaza a nombre del tribunal, lo que
igualmente se logra con notificar del embargo al banco poseedor de los
dineros en cuenta corriente del ejecutado.774
773
Corte Suprema, 22 de abril de 1982, Cita: Microjuris MJJ4914.
774
Para más antecedentes sobre embargo de cuentas corrientes bancarias, v. PÉREZ
RAGONE, Álvaro: "El embargo de cuentas bancarias". En Rev. de Derecho Univ.
Católica del Norte. Secc. Estudios, Año 22, Nº 1, 2015, p. 307.
466
h) Manera de practicar el embargo
La regla fundamental en este aspecto está contenida en el inciso primero
del artículo 450 del Código de Procedimiento Civil, según el cual "El
embargo se entenderá hecho por la entrega real o simbólica de los bienes al
depositario que se designe, aunque éste deje la especie en poder del mismo
deudor...".
De esta manera, lo que constituye esencialmente el embargo es la entrega
de los bienes al depositario, sea real o simbólica. La entrega simbólica se
efectúa por alguna de las formas que contempla los numerales 2 al 4 del
artículo 684 del Código Civil, vale decir, mostrando la cosa; entregando las
llaves del granero, almacén, cofre o lugar cualquiera en que esté guardada
la cosa o encargándose el uno de poner la cosa a disposición del otro, en el
lugar convenido o, por último, en alguna forma equivalente. Al depositario
definitivo la entrega siempre debe ser real.775
Si el demandado no concurre al embargo o se niega a permitir la entrega,
el Ministro de Fe puede proceder con auxilio de la fuerza pública. Para tal
efecto, el Receptor Judicial deberá dejar constancia georreferenciada de tal
circunstancia en la carpeta electrónica.776 Solo así el juez podrá acceder al
775
En este sentido, TAVOLARI OLIVEROS, Raúl. Juicio Ejecutivo. Panorama Actual, ob.
cit., p. 80.
776
De conformidad al artículo 9º de la Ley Nº 20.886, en las notificaciones,
requerimientos o embargos, el testimonio o acta de la diligencia incluirá un registro
467
auxilio de la fuerza pública, regularmente Carabineros de Chile, a quien
dirigirá oficio solicitando que facilite la fuerza necesaria al Receptor
Judicial. Luego, si los bienes embargados resultaron insuficientes para
satisfacer el monto adeudado, la ampliación del embargo que pueda
decretarse no lleva implícita la fuerza pública, deberá por tanto procederse
si fuerza pública y solo ante la oposición requerir nuevamente al juez el
auxilio de ella.
La resolución que se pronuncia sobre la petición de fuerza pública, bien
sea accediendo o bien denegándola, tiene naturaleza de auto que altera la
substanciación regular del juicio, por lo que procede en su contra el recurso
de apelación. Esta apelación solo podrá interponerse con el carácter de
subsidiaria de la solicitud de reposición y para el caso que esta no sea
acogida.777
No obstante que el embargo consiste en la entrega de los bienes al
depositario provisional, y que por regla general es una entrega real e
inmediata, hay casos en que ello no es posible, a saber:
georreferenciado, que dé cuenta del lugar, fecha y horario de su ocurrencia. Además,

en el caso de retiro de especies, los receptores incluirán un registro fotográfico o de
video con fecha y hora de los bienes muebles, al momento del retiro para su entrega al
martillero, a menos que exista oposición de parte del deudor o el depositario.
777
11151-2017 y Corte de Apelaciones de Chillán, 16 de marzo de 2012, rol Nº 19-2012.
468
1.- Cuando el embargo recae sobre dineros, el depósito debe hacerse en la
cuenta corriente del tribunal en el banco Estado.778 Si se trata de alhajas,
especies preciosas o efectos públicos, en algún banco en general,
usualmente el banco Estado. Deberá agregarse el certificado del depósito a
la carpeta electrónica según lo prescribe el inciso final del artículo 451 del
2.- Cuando la ejecución recae sobre el simple menaje de la casa
habitación del demandado, el embargo se entiende hecho permaneciendo
los bienes en poder del mismo demandado en calidad de depositario, previa
facción de un inventario detallado y tasación aproximada de los bienes
embargados que debe practicar el ministro de fe en los términos que
estatuye el inciso final del artículo 444 del Código de procedimiento Civil,
testimonio que se conoce como acta de embargo y se agrega en el cuaderno
de apremio de la carpeta electrónica.
Esta diligencia debe extenderse por escrito y ser firmada por el Ministro
de Fe, el acreedor si concurre y el deudor, quien en caso de sustracción
incurre en el delito de depositario alzado.
Ahora, si el embargo recae sobre el inmueble que sirve de habitación al
ejecutado, no podrá expulsársele de ella y entregársela al depositario. En
778
El artículo 451 del Código de Procedimiento Civil debe entenderse modificado por el
artículo 507 del Código Orgánico de Tribunales.
469
efecto, si no puede privársele al ejecutado de menaje de su casa habitación,
menos podrá privársele de ella o cobrársele una renta de arrendamiento, en
tanto no se remate el inmueble.779
3.- Cuando la ejecución recae sobre una empresa o establecimiento
mercantil o industrial o sobre cosas o conjuntos de cosas que sean
complementos indispensables para su explotación, de acuerdo con los
incisos 1º y 2º del artículo 444 del Código de Procedimiento Civil, el
embargo puede hacerse sobre los bienes designados por el acreedor, en
otros bienes del deudor, en la totalidad de la industria misma, o en la
totalidad o parte de las utilidades que ésta produzca.
En caso que el embargo se trabe sobre la industria o las utilidades, el
depositario tendrá solo las facultades de un interventor judicial, de manera
que en este caso no hay entrega al depositario, sino que este debe limitarse
a llevar una cuenta de las entradas y gastos y a vigilar la administración.
4.- Cuando las cosas embargadas se hallaren en poder de un tercero que
se oponga a la entrega, alegando el derecho a gozarla a otro título que el de
dueño, como por ejemplo el arrendatario. En este caso, de acuerdo con el
artículo 454 del Código de Procedimiento Civil no se hará alteraciones en
el goce del tercero hasta el momento de la enajenación, ejerciendo mientras
tanto el depositario sobre la cosa, los mismos derechos que ejercía el

779
En este sentido, ESPINOSA FUENTES, Raúl, ob. cit., p. 157.
470
demandado, esto sin perjuicio del derecho del tercero para continuar
gozando de la cosa después de su enajenación.
5.- Cuando se haya designado como depositario al propio deudor, puesto
que en tal caso las cosas permanecen en poder de este, de manera que mal
puede hablarse de entrega.
Si el depositario ha sido designado de la manera prevista en el Nº 3 del
artículo 443 del Código de Procedimiento Civil, debe él concurrir al acto de
traba de embargo para recibir real o simbólicamente los bienes
embargados, cuya entrega le haga el deudor o el Ministro de Fe actuante,
firmar el acta de la diligencia y decidir si deja los bienes en poder del
deudor. La no concurrencia del depositario a la diligencia de la traba de
embargo, no importa la omisión de un requisito esencial que acarre la
nulidad del acto, como tampoco para la marcha o ritualidad del juicio, pues
no existe texto legal que así lo establezca; no se trata de alguno de los
presupuestos procesales, indispensables para que pueda existir una relación
jurídica válida entre las partes, ni importa, tampoco la omisión de algún
requisito que pueda acarrear la indefensión de alguna de ellas.780
780
En este sentido, Corte de Apelaciones de Santiago, 11 de marzo de 1969. R.D.J., t.
66, Sec. 2ª, p. 3.
471
i) Trámites posteriores al embargo
Hecha la entrega real o simbólica de los bienes al depositario, deberán
cumplirse los siguientes trámites:
1.- El ministro de fe debe dejar constancia escrita y georreferenciada,
según sea el caso, de la diligencia en el proceso. Esta constancia debe
contener las siguientes menciones:
a) Día y hora en que ésta se practicó.
b) Expresión individual y detallada de los bienes embargados.
c) Indicar si fue o no necesario el auxilio de la fuerza pública para
practicarlo y, en su caso, la identificación de los funcionarios que
intervinieron.
d) Tratándose de los bienes muebles, el acta deberá indicar su especie,
calidad y estado de conservación, así como cualquier otro antecedente
necesario para su singularización. En el caso de los inmuebles, estos se
individualizan por ubicación y los datos de la inscripción de dominio.781
e) La firma del Ministro de Fe, del depositario y del acreedor y deudor si
hubieren concurrido a la diligencia del embargo.
781
En este sentido, PFEIFFER RICHTER, Alfredo: Procedimientos ejecutivos, ob. cit., p.
50.
472
f) Deberá dejarse constancia de toda alegación que haga un tercero
invocando la calidad de dueño o poseedor del bien embargado.
2.- Debe dejarse testimonio del embargo e incluso de sus ampliaciones en
el cuaderno ejecutivo de la carpeta electrónica, según el inciso 2º del
3.- Si el embargo recae sobre bienes raíces o sobre derechos reales
constituidos en ellos, debe inscribirse en el Registro de Interdicciones y
Prohibiciones del Conservador de Bienes Raíces del lugar en que estén
ubicados tales bienes y ello porque desde la fecha de la inscripción, el
embargo produce efectos respecto de terceros, según el inciso primero del
artículo 453 del Código de Procedimiento Civil. Esta diligencia debe
hacerla el Ministro de Fe que practicó el embargo. Si los bienes raíces se
encuentran ubicados en una comuna distinta a aquella en que se sigue el
juicio, deberá exhortarse al juez competente para que disponga la
inscripción habilitarse al Receptor Judicial en los términos que autoriza el
inciso segundo del artículo 391 del Código Orgánico de Tribunales.
Si el embargo recae sobre vehículos motorizados, de acuerdo al artículo
35 de la Ley Nº 18.290 y artículo 9º del Decreto Nº 1.111 que Aprueba el
reglamento del Registro de Vehículos Motorizados, deberá anotarse en el
Registro de Vehículos Motorizados del Servicio de Registro Civil,
473
debiendo para tal efecto el Ministro de Fe notificar al Oficial del Registro
Civil respectivo. Dispone la norma citada que no será oponibles a terceros
ni se podrán hacer valer en juicio los gravámenes, prohibiciones, embargos,
medidas precautorias, arrendamientos con opción de compra u otros títulos
que otorguen la tenencia material del vehículo, mientras no se efectúe la
correspondiente anotación en el Registro.
Si el embargo recae sobre naves pesqueras, para que surtan efecto
respecto de terceros, deberán inscribirse en el Registro de Hipotecas,
Gravámenes y Prohibiciones que está a cargo de la Dirección General del
Territorio Marítimo y de Marina Mercante, en los términos que estatuye los
artículos 15 y 20 del Decreto Ley Nº 2.222 de 31 de mayo de 1978.
4.- El Ministro de Fe debe enviar carta certificada al ejecutado
comunicándole el hecho del embargo dentro de los dos días siguientes. De
acuerdo al inciso final del artículo 450 del Código de Procedimiento Civil,
su omisión no inválida la diligencia, pero hace responsable al receptor de
los perjuicios de que ello se derive. En efecto, cualquier infracción a lo
estatuido en el artículo 450 del Código de Procedimiento Civil, hace
responsable al Ministro de Fe de los daños y perjuicios que se originen y el
tribunal, previa audiencia del afectado, debe imponerle alguna de las
medidas que se señalan en los números 2, 3 y 4 del artículo 532 del Código
Orgánico de Tribunales.
474
5.- Verificado el embargo, el Ministro de Fe debe entregar
inmediatamente los antecedentes en el tribunal. De ello queda constancia
en la Carpeta Electrónica. Esto es así atendido el escaso plazo que tiene el
ejecutado para oponer excepciones a la ejecución.
Dependiendo de la naturaleza de los bienes embargados y de su
ubicación, puede designarse a más de un depositario.
En el acta de bienes embargados debe expresarse la entrega real o
simbólica al depositario. Ello importa puesto que el embargo se entiende
verificado con la entrega real o simbólica del bien al depositario y
constituye además un presupuesto esencial para la configuración del delito
de depositario alzado.782
j) Efectos del embargo
Realizado el embargo se producen los siguientes efectos jurídicos:
j.1) Efectos sobre el bien embargado
El embargo constituye un presupuesto de validez de los posteriores actos
de ejecución del bien, pudiendo el tribunal realizar forzosamente
determinados bienes del ejecutado para con el producto hacer pago a su
acreedor.783 No es concebible la venta forzada sin un embargo que la
782
783
ORTELLS RAMOS, Manuel, ob. cit., p. 800.
475
anteceda, a menos que los bienes destinados a la subasta se hallen afectos a
medidas cautelares, caso en el cual no se requiere embargo sobre ellos.784
j.2) Efectos respecto del ejecutado
La cosa embargada continúa siendo de propiedad del ejecutado mientras
no se proceda a su enajenación. No obstante, trabado que sea el embargo,
se producen dos efectos respecto del deudor:
(i) Respecto la administración de los bienes embargados
Practicado el embargo el ejecutado cesa en la administración de los
bienes que se embargan y desde ese momento la administración le
corresponde al depositario según el artículo 479 del Código de
(ii) Respecto a la disposición de estos bienes
Verificado el embargo, el deudor pierde la posibilidad de disponer de los
bienes embargados, porque de acuerdo con el artículo 1464 Nº 3 del
Código Civil hay objeto ilícito en la enajenación de los bienes embargados
por decreto judicial a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta
en ello. Cuando se trata de inmuebles, el embargo no produce efecto
784
TAVOLARI OLIVEROS, Raúl. Juicio Ejecutivo. Panorama Actual, ob. cit., p. 87.
476
respecto de terceros, sino mediante su inscripción en el Conservador de
Bienes Raíces.
Desde la perspectiva de esta norma, para que haya objeto ilícito en la
enajenación de las especies embargadas, el embargo o prohibición debe
existir al momento de la enajenación.785 Sin embargo, esta norma permite
excepcionalmente la enajenación en este tipo de bienes, cuando hay
autorización judicial o el acreedor consiente en ello. Lo primero tiene lugar
cuando el juez que dispuso el embargo o la prohibición autoriza su
enajenación. Lo segundo, cuando el acreedor en cuyo beneficio se dispuso
la medida consiente en el acto de enajenación.
El acreedor puede consentir o autorizar la enajenación en cuestión, en
forma expresa o tácita, ya que la ley no ha precisado cómo debe darse esta
autorización, ni ha establecido solemnidades especiales. Lo determinante es
que el consentimiento debe darse de manera inequívoca, debe manifestarse
claramente, con actos tales que, examinadas todas las circunstancias, no
dejen ningún motivo racional para dudar de ella, o por hechos de los cuales
se deduzca necesariamente.786
Si las cosas embargadas se venden, sin cumplir con las formalidades que
señalan los números 3 y 4 del artículo 1464 del Código Civil, la venta es
785
En este sentido, LEÓN HURTADO, Avelino: El Objeto En Los Actos Jurídicos. Edit.
786
477
nula de nulidad absoluta, conforme a los artículos 10 y 1682 del Código
Civil. La ilicitud del objeto en la compraventa de estas cosas no proviene
del artículo 1464 sino del artículo 1810 del Código Civil, al hablar de cosas
cuya enajenación esté prohibida por la ley, incorporó a él, entre otros, las
disposiciones del citado artículo 1464 del Código Civil.787
j.3) Efectos respecto del ejecutante
El embargo no confiere preferencia de pago al acreedor que lo obtuvo.
Para efectuar el pago con lo producido en el remate deberá estarse a las
reglas de la prelación de crédito, sin que importe la fecha del embargo. No
obstante, estará en mejor pie el acreedor que logró embargar bienes del
deudor, puesto que este podrá ver satisfecho su crédito, no pudiendo
aplicarse las sumas realizadas a ningún otro crédito que no haya sido
declarado preferente. Además, en conformidad al inciso segundo del
artículo 513 del Código de Procedimiento Civil, las costas procedentes de
la ejecución gozan de preferencia aun sobre el crédito mismo, norma
especial que prevalece sobre las normas generales de la prelación de
créditos, atendido lo dispuesto en los artículos 4º y 13 del Código Civil.788
787
Corte Suprema, 30 de septiembre de 2010, rol Nº 1644-2009. Para más
antecedentes v. QUEZADA MELÉNDEZ, José, ob. cit., p. 222.
788
580-2004.
478
j.4) Efectos respecto de terceros
El embargo produce efectos en terceros ajenos a la ejecución. Tal sería el
caso, por ejemplo, del que adquiere un bien ya embargado. En este caso,
pese a las acciones que le correspondan frente al transmitente, el bien
continuará sujeto a la ejecución.789
Por otro lado, está la situación del tercero que afirma ser titular del bien
desde antes de la traba de embargo y el tercero titular de un derecho de
crédito respecto del ejecutado. En el primer caso el tercero para obtener el
levantamiento del embargo trabado sobre bien ajeno al deudor deberá
intentar la tercería de dominio o posesión, según sea el caso. En tanto que,
en el segundo caso, el tercero deberá instar por las tercerías de mejor
derecho: de pago o prelación.
k) Administración de los bienes embargados
El depositario asume la administración de los bienes embargados solo a
virtud de la aceptación del cargo.790
Puesto los bienes a disposición del depositario provisional, este ejerce su
cargo hasta que se nombre al definitivo. Como nada dice el Código, el
depositario provisional puede tener una duración ilimitada, al punto que en
789
790
TAVOLARI OLIVEROS, Raúl. Juicio Ejecutivo. Panorama Actual, ob. cit., p. 86.
479
la práctica el depositario provisional dura todo el tiempo que dura el juicio,
sin que se proceda a nombrar a un depositario definitivo.
De acuerdo al inciso primero del artículo 451 del Código de
Procedimiento Civil, el depositario definitivo es designado por las partes en
audiencia verbal especialmente convocada para tal efecto a petición de las
partes, y a falta de acuerdo, lo nombra el tribunal. Si los bienes embargados
se encuentran en territorios jurisdiccionales distintos o consisten en
especies de distinta naturaleza, puede nombrarse a más de un depositario.
Normalmente se debe designar un solo depositario, pero de acuerdo con
el inciso segundo del artículo 451 del Código de Procedimiento Civil, se
puede nombrar más de un depositario en dos casos:
1.- Cuando los bienes embargados se encuentran en distintos territorios
jurisdiccionales
2.- Cuando los bienes embargaos consista en especies de distinta
naturaleza.
El depositario designado tienes facultades y obligaciones. Entre las
primeras se cuentan:
a) Realizar todas las acciones de administración que fueren necesarias,
vale decir, actos tendientes a la conservación, explotación y reparación de
480
los bienes que se han puesto a su cuidado; v. gr. cobrar frutos naturales y
civiles de la cosa; perseguir créditos, etc.
En todo caso, el depositario no puede realizar acciones de disposición ni
tiene la facultad de usar la cosa embargada.791
b) Trasladar los bienes muebles embargados al lugar que crea más
conveniente, a menos que el deudor caucione la conservación de los bienes
en el lugar en que se encuentran, según lo faculta el inciso segundo del
c) Vender en la forma más conveniente, sin previa tasación, pero con
autorización del juez los bienes embargados sujetos a corrupción o
susceptibles de próximo deterioro o cuya conservación sea difícil o muy
dispendiosa según lo dispone el artículo 483 del Código de Procedimiento
Civil. Tal sería el caso del embargo sobre una carga de frutas.
Entre las obligaciones se debe mencionar:
a) Consignar a la orden del tribunal los fondos líquidos que perciba, tan
pronto como lleguen a su persona; y si así no lo hace debe pagar intereses
corrientes de acuerdo al artículo 515 del Código de Procedimiento Civil.
791
481
b) Rendir cuenta de la administración al expirar el cargo o cuando el juez
lo dispusiere a solicitud de parte, según el artículo 514 del Código de
El depositario responde por los actos ejecutados en el ejercicio de sus
funciones hasta la culpa leve y si se trata de un depositario provisional
designado por el ejecutante, este ejecutante responde de toda actuación
dolosa o descuidada del depositario. Esta responsabilidad del ejecutante no
es solidaria con el depositario, porque el Código de Procedimiento Civil no
lo señala así.
El depositario tiene derecho a que se le pague una remuneración, la que
se determinará tomando en consideración la responsabilidad y trabajo que
el encargo le hubiese impuesto y esta remuneración debe ser fijada por el
juez al pronunciarse sobre la aprobación de la cuenta de conformidad al
inciso primero del artículo 516 del Código de Procedimiento Civil.
La remuneración del depositario goza de preferencia para pagarse con el
producto de la realización de los bienes embargados, aun por sobre el
crédito del ejecutante. Esta remuneración la deben pagar la parte que sea
condenada al pago de las costas, pero si ella se hace exigible durante el
juicio, debe pagarla el ejecutante, sin perjuicio de su derecho para
reembolsarse oportunamente. Sin embargo, de acuerdo al artículo 517 del
482
Código de Procedimiento Civil, el depositario no tiene derecho a
remuneración en los siguientes casos:
a) Cuando el depositario encargado de pagar un salario o pensión
embargada, retiene a disposición del tribunal la parte embargable de dichos
salarios o pensiones. Tal sería el caso en que, en un juicio de alimentos, el
patrón del alimentario debe entregar al tribunal el sueldo de este.
b) Cuando el depositario se hubiere hecho responsable de dolo o culpa
grave.
Toda cuestión relativa a la administración de los bienes embargados o a
la venta en el caso recién señalado, que se suscite entre el ejecutante o el
ejecutado y el depositario, se substanciará en audiencias verbales que
tendrán lugar con solo el que asista.
Finalmente, el deudor depositario no tiene derecho a remuneración.
l) Depositario alzado
El delito de depositario alzado se encuentra contemplado en el artículo
444 del Código de Procedimiento Civil y está referido cuando el embargo
en juicio ejecutivo recae sobre el menaje de casa habitación del deudor,
caso en que las especies permanecerán en poder del mismo deudor, en
carácter de depositario, previa facción del inventario y tasación. En caso de
483
sustracción, el deudor incurre en la sanción prevista en el Nº 1 del artículo
471 del Código Penal, esto es, el dueño de una cosa mueble que la
sustrajere de quien la tenga legítimamente en su poder, con perjuicio de
éste o de un tercero.
Se ha resuelto que para configurar los elementos del delito de depositario
alzado previsto en el artículo 444 del Código de Procedimiento Civil, en
relación con el artículo 471 Nº 1 del Código Penal, debe hacerse al
depositario advertencia de las responsabilidades civiles o penales en que
podría incurrir, quedando de ello constancia en el proceso; y que en el acta
correspondiente se debe dejar constancia que la demandada aceptó el cargo
de depositario y juró legalmente, para que pesen sobre ella las
responsabilidades que afectan a un depositario.792
m) El reembargo
Es reembargo es el embargo sobre un bien ya embargado.793 Ello es
posible dado que el embargo no saca del comercio humano el bien sobre el
que recae.794 Se trata de una medida muy útil, cuando los acreedores
ejecutantes no hayan podido conseguir la traba en otros bienes del deudor,
en cantidad suficiente para cubrir sus respectivos créditos.795 En efecto,
792
793
794
795
484
decretado un embargo en una ejecución y trabado este sobre un bien del
deudor, otros acreedores pueden trabar un nuevo embargo sobre el mismo
bien y la realización de él es legalmente posible en cualquiera de las
ejecuciones que llegue primero a la etapa de la venta, sin perjuicio que los
demás acreedores hagan uso de los derechos que les confieren los artículos
527, 528 y 529 del Código de Procedimiento Civil.
El reembargante posee la misma condición jurídica que el primer
embargante, pero para poder rematar los bienes objeto del reembargo, debe
requerirse la autorización de él o los otros jueces que conocen de los juicios
donde ya se había trabado el embargo en los términos que prevé el Nº 3 del
artículo 1464 del Código Civil; por lo demás, un juez no puede pasar por
sobre lo resuelto por otro. Para este efecto, el juez de la causa en que se
pretender rematar el bien reembargado, deberá dirigir un oficio a su par,
solicitando autorización. Este accederá con citación de la ejecutante
respectiva, vencido este término, enviará el oficio correspondiente
comunicando dicha autorización.796 No obstante, resulta más conveniente
que los nuevos acreedores interpongan tercerías de prelación y de pago ante
el juez que conoce del primer embargo. Así mismo, si el segundo acreedor
tramita su juicio ante diverso Tribunal, a virtud de lo establecido en el
inciso primero del mismo artículo 528 del Código de Procedimiento Civil,
796
485
puede "...pedir se dirija oficio al que este conociendo de la primera
ejecución para que retenga de los bienes realizados la cuota que
proporcionalmente corresponda a dicho acreedor".
Si bien hubo una época en que se discutía la validez del reembargo lo que
motivó una jurisprudencia contradictoria, desde que entró en vigencia la
Ley Nº 7.760 de 5 de febrero de l944, que dio al artículo 528 del Código de
Procedimiento Civil su redacción actual, tal discusión perdió actualidad
pues reconoce implícitamente la posibilidad de que en una segunda
ejecución se pueda embargar el mismo bien ya embargado en una ejecución
anterior;797 amén de ello, no existe una ley que lo prohíba;798 y prohibir el
reembargo significaría limitar el derecho de prenda general que el acreedor
tiene sobre los bienes del deudor, estableciendo un privilegio en favor de
uno de los acreedores que la ley no concede. Nuestra jurisprudencia
mayoritaria acepta el reembargo.799
Para evitar dificultad con los depositarios, se da preferencia al depositario
de la primera ejecución y los otros no pueden hacer retirar las especies
797
Para más antecedentes v. ESPINOSA FUENTES, Raúl, ob. cit., p. 158.
798
Para más antecedentes v. PFEIFFER RICHTER, Alfredo. Procedimientos ejecutivos,
ob. cit., p. 54; MATURANA MIQUEL, Cristián, ob. cit., p. 373; y ESPINOSA FUENTE, Raúl,
ob. cit., p. 158.
799
En este sentido, Corte de Apelaciones de Rancagua, 9 de noviembre de 2006, rol
Nº 19-2006; y Corte de Apelaciones de Santiago, 28 de julio de 2011, rol Nº 2471-
2010.
486
embargadas.800 En este sentido, se ha resuelto "Todos quienes hayan
embargado quedan sujetos a un mismo depositario, y si en una segunda
ejecución se nombra a uno distinto del nombrado en la primera, aquel
segundo nombramiento no vale. Asimismo, confirmando esta igualdad de
condiciones entre los ejecutantes, también esta norma legal establece que si
un ejecutante que sabe de la existencia de un depositario sobre el bien
objeto del embargo "...o no pudiendo menos de saberlo, hace retirar las
especies embargadas en la segunda ejecución por el nuevo depositario, será
sancionado con las penas asignadas al delito de estafa".801
n) Ampliación del embargo
Existiendo un embargo válido entre los litigantes, el ejecutante para
proceder al embargo de otros bienes raíces, debe solicitar la ampliación del
mismo, acreditando que existe justo motivo para temer que el bien
embargado no bastará para cubrir la deuda y las costas. De este modo,
ampliar el embargo significa extenderlo a otros bienes que no fueron objeto
de la diligencia primitiva.
El artículo 456 del Código de Procedimiento Civil se refiere a esta
materia. Según esta norma el acreedor puede hacer uso de este derecho en
cualquier estado del juicio, cuando hay justo motivo para temer que los
800
801
487
bienes embargados no bastan para cubrir la deuda y las costas. En este caso
el tribunal debe realizar un juicio de oportunidad calificando la procedencia
o improcedencia de la ampliación.802 La ley no exige que el acreedor rinda
prueba de la insuficiencia de los bienes embargados, solo bastará que el
juez estime que pueda dudarse de su suficiencia. En el evento que el
acreedor invoque justo motivo, el juez puede acceder discrecionalmente a
la solicitud de ampliación de embargo, pero en los casos previstos en el
inciso 2º del artículo 456 del Código de Procedimiento Civil, forzosamente
debe estimar que los bienes embargados son insuficientes. Se trata de dos
presunciones de justo motivo, pudiendo existir otras.
Dice el Código que hay siempre justo motivo para pedir la ampliación:
a) Cuando el embargo ha recaído sobre bienes de difícil realización, por
ejemplo, un elefante de un circo.
Se ha resuelto que la sola circunstancia de no haber podido proceder aún
al retiro del vehículo embargado, no lo transforma en una especie de difícil
realización, bastando que el Ministro de Fe a cargo proceda de acuerdo a
sus facultades incluso con el auxilio de la fuerza pública.803
b) Cuando se ha introducido cualquier tercería en relación con los bienes
embargados.
802
803
488
Igualmente habrá mérito para la ampliación del embargo, cuando los
bienes embargados estén sujetos a otros embargos o gravámenes.804
Se ha resuelto que procede la ampliación del embargo cuando el
inmueble embargado, conforme al certificado de avalúo fiscal es
insuficiente, a lo menos para cubrir el capital y las costas de la presente
causa.805 Cuando el retiro de las especies embargadas no se puede cumplir,
al constatar que los bienes no se encontraban en el domicilio al momento
de la diligencia;806 y si se ha hecho imposible la realización del único bien
embargado.807
Por otro lado, la circunstancia de haberse ejecutado la prenda que
garantizaba el crédito, no es óbice para que el acreedor persiga en este
mismo procedimiento el total de su crédito, en los términos que autoriza el
artículo 2465 del Código Civil.808
La ampliación de acuerdo al artículo 456 del Código de Procedimiento
Civil se tramita como incidente, por tratarse de una cuestión accesoria del
804
rol Nº 1540-2014.
805
Corte de Apelaciones de Santiago, 7 de agosto de 2015, rol Nº 6787-2015.
806
807
808
489
mismo que requiere pronunciamiento especial con audiencia de las partes,
por lo tanto, el juez de la causa debe darle la tramitación incidental.809
Si la ampliación se pide después de haberse dictado sentencia definitiva,
no es necesaria la dictación de una nueva sentencia que comprenda la
realización de los bienes agregados al embargo, lo que significa que la
sentencia que resuelve las excepciones opuestas o manda seguir adelante la
ejecución está señalando que deben rematarse los bienes ya embargados y
aquellos que posteriormente sea necesario embargar por alguno de los
motivos indicados.810
Cabe señalar que la circunstancia de haberse opuestos excepciones a la
ejecución y, entre tanto está pendiente su decisión, no se suspende el juicio
ejecutivo, solo impide procederse a la realización de determinados tramites
en la misma, de modo que el acreedor puede solicitar la ampliación del
embargo.
Se ha resuelto que la resolución que resuelve la petición incidental de
ampliación de embargo tiene naturaleza de auto que no altera la
sustanciación regular del juicio o se pronuncien sobre trámites que no están
809
Se ha resuelto que incurre en falta o abuso, el juez que resuelve de inmediato la
petición de ampliación del embargo, sin oír al ejecutado. En este sentido Corte
Suprema, 12 de marzo de 1984, Cita: Microjuris MJJ5030.
810
PFEIFFER RICHTER, Alfredo. Procedimientos ejecutivos, ob. cit., p. 51.
490
expresamente ordenados por la ley, por lo que en su contra no procede el
recurso de apelación.811
ñ) La reducción del embargo
Este es un derecho del ejecutado para solicitar al tribunal la desafectación
de determinados bienes embargados cuando de los antecedentes aparece
que el valor de estos excede con creces al monto del crédito cuyo cobro se
persigue.
Su fundamento se encuentra en la necesidad de que exista un justo
equilibrio entre el valor de los bienes embargados y el monto de la deuda.
Por lo demás el acreedor siempre conserva el derecho de solicitar la
ampliación del embargo si los bienes trabados no le fueren suficientes para
el pago de la deuda, de modo que no es posible que se adelante y trabe
embargo sobre una cantidad superior a la suficiente para cubrir la deuda,
intereses y costas.812
La posibilidad de reducir el embargo se desprende del artículo 447 del
Código de Procedimiento Civil que señala que si el acreedor concurre al
embargo puede señalar los bienes sobre lo que ha de trabarse, siempre que
no excedan de lo necesario para responder a la demanda, haciéndose esta
811
Corte de Apelaciones de Santiago, 5 de diciembre de 2016, rol Nº 11516-2016 y 12
de mayo de 2011, rol Nº 6998-2010.
812
En este sentido, Corte de Apelaciones de Santiago, 13 de marzo de 2002, rol Nº
4601-1997.
491
apreciación por el Ministro de Fe encargado de la diligencia, sin perjuicio
de lo que resuelva el tribunal a solicitud de parte interesada. Sin embargo,
atendido el carácter general del artículo 447 del Código de Procedimiento
Civil, la reducción del embargo no solo es procedente cuando el receptor
judicial haya hecho la apreciación de la suficiencia de los bienes al
momentode la traba del embargo, sino que es procedente en todos aquellos
casos en que se embarguen bienes más que suficientes.813
Solo la parte interesada puede solicitar la reducción del embargo en el
evento que los bienes objeto de cautela excedan de lo necesario para
responder de la demanda ejecutiva. De modo que el juez no puede de oficio
dejar sin efecto un embargo por exceder el monto de lo adeudado. En este
sentido, se ha resuelto que no hay norma alguna que autorice al juez para
actuar de oficio en lo concerniente a la práctica del embargo de bienes, su
administración y su realización, y ello especialmente en lo tocante a la
reducción, ampliación y sustitución del mismo, tal como los dejan en claro
las reglas contenidas en los artículos 447, 456 y 457 del Código de
813
Para más antecedentes v. PFEIFFER RICHTER, Alfredo: Procedimientos ejecutivos,
ob. cit., p. 52.
814
Corte de Apelaciones de Concepción, 11 de octubre de 2011, rol Nº 1190-2011 y 22
de septiembre de 2014, rol Nº 688-2014.
492
La petición de reducción del embargo, al igual que la ampliación del
mismo, se tramita incidentalmente. Habiendo hechos controvertidos el
incidente deberá recibirse a prueba.815
Se ha resuelto que es un factor que debe considerarse para la reducción
del embargo, el valor de la tasación de los bienes embargados y la
circunstancia de estar o no sujetos a otros embargos o gravámenes.816 Así,
por ejemplo, si se ha alzado otro gravamen que afectaba a algunos de los
inmuebles embargados, podría ser plausible la desafectación de alguno de
ellos, desde que un inmueble sin más gravámenes, da mayor garantía para
la satisfacción del crédito adeudado.
o) La sustitución del embargo
Es el derecho que tiene el ejecutado para solicitar el reemplazo de un bien
embargado por una suma de dinero; se refiere a ello el artículo 457 de
Código de Procedimiento Civil que señala "Puede el deudor en cualquier
estado del juicio substituir el embargo, consignando una cantidad suficiente
para el pago de la deuda y las costas, siempre que éste no recaiga en la
especie o cuerpo cierto a que se refiere la ejecución". Al deudor le asiste la
facultad de solicitar la sustitución del embargo de acuerdo con lo dispuesto
815
13-2014.
816
Corte Suprema, 15 de enero de 1987, Cita: Microjuris MJJ3246.
493
en la norma transcrita, sin que el tribunal pueda, de oficio, hacer lo que la
ley ha establecido como un derecho de la parte.
Aun cuando la substitución del embargo está contemplada como un
derecho para el deudor, en el artículo 457 del Código de Procedimiento
Civil, nada impide que un tercero lo ejerza. Al operar dicho cambio,
desaparece el embargo sobre el bien y, como consecuencia de ello, toda
cuestión relacionada con su realización, ya que se termina dicho acto
jurídico procesal.817
En consecuencia, el ejercicio de este derecho tiene una doble limitación:
a) Opera solo en cuanto se consigne una cantidad de dinero suficiente
para el pago de la deuda, lo que incluye capital, intereses y costas. Para tal
efecto, será necesario que previo el incidente se cuente con una liquidación
del crédito y se fijen la costa de la causa.
De este modo, el ejecutado no podría sustituir el embargo trabado sobre
dos automóviles por un inmueble inscrito a su nombre, a menos que el
ejecutante consienta en ello; ni el tribunal acceder a ello si la consignación
817
En este sentido, Corte de Apelaciones de Santiago, 30 de marzo de 2016, rol Nº 22-
2016.
494
realizada solo se satisface los intereses y parcialmente el capital, puesto que
la deuda está aún impaga.818
b) Ese derecho no podrá ejercerlo si el embargo recae sobre la especie o
cuerpo cierto materia de la deuda y ejecución.
La consignación que hace el ejecutado no equivale al pago; se trata
únicamente de un reemplazo de garantías, de modo que no podrá pagársele
al ejecutante en tanto no se encuentre ejecutoriada la sentencia que
desestima las excepciones a la ejecución.
El ejecutado debe expresar que la consignación hecha tiene por objeto la
sustitución del embargo, de lo contrario se tomará como cesación y, en
consecuencia, también como un desistimiento de las excepciones
opuestas.819
Debe dársele una tramitación incidental.
p) La cesación del embargo
A ella se refiere el artículo 490 del Código de Procedimiento Civil, que
dispone "Antes de verificarse el remate, puede el deudor libertar sus bienes
pagando la deuda y las costas". Consiste en poner término al embargo en
818
En este sentido, Corte de Apelaciones de Santiago, 3 de junio de 2015, rol Nº 4410-
2015.
819
495
forma incondicional, ya que es diferente a la sustitución del embargo. Para
tal efecto el ejecutado debe depositar dinero en la cuenta corriente del
tribunal para pagar la obligación que se demanda, terminando con ello el
juicio ejecutivo, ya que su finalidad ha sido obtenida.
La cesación del embargo difiere de la sustitución del mismo. En efecto,
en esta el ejecutado pone dinero a disposición del tribunal sin renunciar a
las excepciones ejercitadas ni con la intención de pagar la obligación
demandada, sino que con la única finalidad de cambiar el objeto
embargado; el juicio ejecutivo continúa adelante. En tanto que en la
cesación del embargo, el ejecutado deposita dinero en la cuenta corriente
del tribunal para pagar la obligación que se demanda, con el objeto de que
se deje sin efecto el embargo que hubiese recaído sobre los bienes
constitutivos de su patrimonio poniéndose término al juicio ejecutivo.820
Al igual que las anteriores instituciones, la cesación del embargo se
tramita como incidente, en el cuaderno de apremio y no paralizan el curso
de la ejecución.
q) Exclusión del embargo
Procedimiento Civil, si el embargo ha recaído sobre un bien inembargable,
820
496
el ejecutado debe reclamar y solicitar el alzamiento del embargo en forma
incidental antes que el bien sea rematado o enajenado. Si no se reclama
dentro del término señalado, se produce la renuncia tácita al privilegio de la
inembargabilidad.
Si bien el ejecutado no es un tercero, su reclamo se ventila en la forma
establecida en las tercerías; por lo tanto, la oportunidad para demandar la
exclusión se extiende desde la traba del embargo hasta a lo menos el remate
del bien embargado.821
La resolución que resuelve la petición de exclusión de embargo tiene
naturaleza jurídica de sentencia interlocutoria. No obstante, en alguna
oportunidad se ha considerado que reviste la naturaleza de auto.822
Atendida su naturaleza jurídica, no es recurrible de casación en el fondo.823
Tampoco es susceptible del recurso de queja.824
Se ha resuelto que habiéndose establecido para este efecto un
procedimiento especial de exclusión de embargo, resulta improcedente
intentarlo a través de la acción constitucional de protección.825
821
Corte de Apelaciones de Talca, 19 de junio de 1951, en R.D.J., t. 48, sec. 2ª, p. 36.
822
Corte de Apelaciones de Temuco, 11 de octubre de 2012, rol Nº 691-2012.
823
824
825
497
4. MEDIDA PREJUDICIALES EN EL PROCEDIMIENTO EJECUTIVO
Las medidas cautelares contempladas en los Títulos IV y V del Libro II
del Código de Procedimiento Civil, pueden solicitarse por el actor en el
juicio ejecutivo. En efecto, de acuerdo al artículo 3º del Código citado, se
aplicará el procedimiento ordinario en todas las gestiones, trámites o
actuaciones que no estén sometidos a una regla especial diversa, cualquiera
que sea su naturaleza, y a falta de regla diversa en el juicio ejecutivo, debe
aplicarse en ellos aquella parte del procedimiento ordinario que legisla
sobre las medidas precautorias.826 Así también aparece de la historia de la
ley.827 Por lo demás, el procedimiento ejecutivo igualmente se requiere de
medidas que eviten la frustración de la ejecución durante el tiempo
necesario hasta que la ejecución alcance su acto final. Lo dicho resulta
aplicable a las gestiones preparatorias de la vía ejecutiva, las que forman un
826
En este sentido, ROJAS RODRÍGUEZ, Mario: Las medidas precautorias. Edit. Librotec
Ltda., Concepción, 1965, p. 33; ANABALÓN SANDERSON, Carlos, ob. cit., p. 55;
y ESPINOSA FUENTES, Raúl, ob. cit., p. 142; y Corte de Apelaciones de Concepción, 8
de abril de 2015, rol Nº 424-2015.
827
Para más antecedentes v. ROJAS RODRÍGUEZ, Mario, ob. cit., p. 34 y QUEZADA
MELÉNDEZ, José: Medidas prejudicales y precautorias. Edit. Digesto Ediciones Ltda.,
498
solo todo con las acciones posteriores, independientemente que se tramiten
en diferentes cuadernos.
Concedida una medida prejudicial precautoria, no es preciso pedir que se
mantenga esta medida si posteriormente se deduce demanda ejecutiva, ya
que puede ser sustituida por el embargo.828
No obstante jurisprudencia reiterada ha resuelto que las medidas
precautorias no son procedentes en el juicio ejecutivo desde que el Título
Vdel Libro II que las establece, se encuentra en las normas del juicio
ordinario y su aplicación supletoria no es pertinente en esta materia; 829 y
porque iniciado el juicio ejecutivo ya no existe una acción cuyo resultado
deba asegurarse, sino que sencillamente se trata de afectar bienes para su
posterior realización y para el pago del crédito perseguido.830
828
Corte Suprema, 24 de septiembre de 1928, en R.D.J., t. 26, sec. 1ª, p. 569.
829
830
Corte de Apelaciones de Santiago, 6 de agosto de 2014, rol Nº 94-2014. Voto de
minoría.
499
SECCIÓN XIII CUMPLIMIENTO DE LA EJECUCIÓN
1. GENERALIDADES
De acuerdo al artículo 472 del Código de Procedimiento Civil, si el
ejecutado no opone excepciones a la ejecución, se omite la sentencia y
bastará el mandamiento de ejecución para que el acreedor pueda perseguir
la realización de los bienes embargados y el pago de conformidad a las
disposiciones del procedimiento de apremio.
En cambio, si el ejecutado opone excepciones a la ejecución, mientras no
medie una sentencia que las resuelva, no podrá procederse a la realización
de determinados trámites de la ejecución. No se trata de una suspensión de
la causa ejecutiva, ello no es procedente, desde que la razón de existir
cuadernos separados conforme el artículo 458 del Código de Procedimiento
Civil, es precisamente permitir la tramitación de uno independientemente
de lo que acontezca en el otro, y además ni siquiera la apelación formulada
por el ejecutado procede, por regla general, en ambos efectos, al ordenar el
artículo 194 del Código de Procedimiento Civil que se concederá en el solo
efecto devolutivo la apelación deducida en contra de las resoluciones

500
dictadas contra el demandado en el juicio ejecutivo. De lo que se trata es
que no podrán ser llevados delante la realización de determinados trámites
de acuerdo a la correlación de diversas normas legales. En efecto, de
acuerdo a lo dispuesto en el artículo 471 del Código de Procedimiento
Civil, la sentencia que resuelva la oposición puede ser absolutoria o
condenatoria. Esta última mandará seguir adelante la ejecución. La
sentencia de condena puede ser de remate o de pago. Solo notificada la
primera, de acuerdo al artículo 481 del mismo Código, se procede a la
venta de los bienes embargados, lo que implica que el remate no se puede
efectuar antes de tal circunstancia. Asimismo, tratándose de la sentencia de
pago, esto es, la que se dicta cuando el embargo se ha trabado sobre la
especie misma que se demanda y según lo ordena el artículo 512 del
Código ya citado, su entrega se efectúa una vez ejecutoriada la sentencia.
Esto último como se dijo, no significa una especie de suspensión absoluta
del juicio ejecutivo como queda en claro de diversas normas que permiten
la realización de ciertos trámites, tales como aquellos relativos a la
administración de los bienes embargados, a que se refiere el artículo 481,
de la ampliación de embargo tratada en el artículo 456 o la sustitución de
los bienes embargados por el ejecutado contemplada en el artículo 457 e
501
incluso la posibilidad de su liberación, en conformidad al artículo 490,
todas disposiciones del Código de Procedimiento Civil.831
De este modo, una vez dictada sentencia, el cuaderno de apremio se pone
nuevamente en movimiento con la realización de las diligencias necesarias
para cumplir la sentencia definitiva.
2. REALIZACIÓN FORZOSA DE LOS BIENES
El procedimiento de apremio o realización forzosa es aquella fase
posterior al embargo, en la cual se trata de convertir alguno de los bienes
embargados en una cantidad de dinero a fin de satisfacer el crédito del
ejecutante. De su regulación establecida en los artículos 482, 483, 484, 485,
508 y 510 del Código de Procedimiento Civil, se pueden derivar diversas
modalidades de realización, tales como entrega directa al ejecutante,
subasta o bien administración para pago (prenda pretoria).
831
En este sentido, v. Corte de Apelaciones de Santiago, 18 de junio de 2018, rol Nº
3369-2018.
502
Para saber cómo se cumple la sentencia ejecutiva, se debe distinguir entre
sentencia de pago y sentencia de remate.
a) Sentencia de pago
Por regla general, la sentencia de pago solo puede cumplirse una vez que
está firme o ejecutoriada, así se desprende del artículo 510 del Código de
Procedimiento Civil. Así, una vez firme la sentencia se liquida la deuda y
las costas y una vez ejecutoriada esta resolución se hace pago al acreedor
con el dinero embargado.
Si el embargo ha recaído sobre la especie debida, firme la sentencia ella
es entregada al acreedor, sin perjuicio de la liquidación y cobro de las
costas.
Pero hay dos casos de excepción en que la sentencia de pago puede
cumplirse antes que se encuentre firme la sentencia:
a) Cuando el ejecutante cauciona las resultas del recurso de apelación
pendiente, de acuerdo al artículo 475 del Código de Procedimiento Civil;
b) Cuando el ejecutado ha deducido recurso de casación en contra de la
sentencia; porque o puede exigir del acreedor el otorgamiento de fianza de
resultas, de acuerdo al artículo 774 del Código de Procedimiento Civil.
503
Practicada la liquidación en los términos que ordena el artículo 510 del
Código de Procedimiento Civil, se ordenará hacer pago al acreedor con el
dinero embargado o con lo que resulte de la realización de los bienes de
otra clase comprendidos en la ejecución. Para aprobar la liquidación del
crédito la ley no ha establecido un procedimiento especial, por lo que se
recurre al de las costas, vale decir se tendrá por aprobado si no fuese
objetado en el término de tercero día. Si se objeta la liquidación, se genera
un incidente.832
Si la ejecución fuere en moneda extranjera, el tribunal debe poner a
disposición del depositario los fondos embargados en moneda diferente a la
adeudada sobre los cuales hubiere recaído el embargo y los provenientes de
la realización de bienes del ejecutado en cantidad suficiente, a fin de que,
por intermedio de un Banco de la plaza, se conviertan en la moneda
extranjera que corresponda. Esta diligencia puede también ser realizada por
secretario del tribunal según el inciso segundo del artículo 511 del Código
En el pago que se hace al ejecutante se imputan preferentemente las
costas según lo dispone el artículo 513 del Código de Procedimiento Civil.
832
En este sentido, URRUTIA SALAS, Manuel y FILIPPI, Oscar: Explicaciones de los
Códigos de Procedimiento Civil y penal. Edit. Nascimento, Santiago, 1935, p. 73.
504
b) Sentencia de remate
Cuando el embargo ha recaído sobre especies que no son dineros ni
aquella que se debe, es necesario rematar los bienes embargados para pagar
al acreedor con su producto.
Para determinar la forma de cumplimiento, el Código de Procedimiento
Civil distingue cuatro clases de bienes: Los bienes sujetos a corrupción o
de costosa conservación; los efectos de comercio realizables en el acto; los
bienes muebles que se pueden vender al martillo; y los demás bienes,
especialmente los bienes raíces. Los tres primeros no requieren de tasación
previa.
505
SECCIÓN XIV REALIZACIÓN BIENES SUJETOS A CORRUPCIÓN O DE
COSTOSA CONSERVACIÓN Y EFECTOS DE COMERCIO REALIZABLES EN EL
ACTO
1. REALIZACIÓN BIENES SUJETOS A CORRUPCIÓN O DE COSTOSA
CONSERVACIÓN
La regla general es que la realización de los bienes embargados en el
juico ejecutivo en las obligaciones de dar se lleve a efecto mediante la
subasta pública. Hace excepción a esta regla los bienes muebles sujetos a
corrupción, o susceptible de próximo deterioro, o cuya conservación sea
difícil o muy dispendiosa.
Se refiere a estos bienes el artículo 483 del Código de Procedimiento
Civil, según el cual, el depositario venderá en la forma más conveniente,
sin previa tasación, pero con autorización del juez, los bienes muebles
sujetos a corrupción o susceptibles de próximo deterioro o cuya
conservación sea difícil o muy dispendiosa.
506
Las cosas corruptibles son aquellas que deben consumirse en un tiempo
brevísimo, porque de lo contrario, y en razón de su misma naturaleza, se
corrompen, tornándose ineptas para el consumo (frutas, pasteles), o bien,
pierden las propiedades que justifican su consumo (como ciertos
medicamentos).833
El depositario puede vender estos bienes en cualquier estado del juicio,
aun antes de que se dicte sentencia de remate y ello por la emergencia que
hay en vender, por ejemplo, un cargamento de frutos u hortalizas.
Si bien el Código no trata el procedimiento que debe seguir el depositario
para obtener la autorización, habrá de entenderse que lo es través de
audiencias verbales según lo estatuye el artículo 480 del Código de
Procedimiento Civil. Sin embargo, en la práctica estas audiencias se
sustituyen por peticiones escritas del depositario, a las cuales el tribunal
accede con citación del ejecutante y ejecutado.
El depositario deberá consignar el producto de la venta a la orden del
tribunal.
833
ALESSANDRI R., Arturo; SOMARRIVA U., Manuel y VODANOVIC H., Antonio: Tratado de
derecho civil. Partes preliminar y general. Edit. Jurídica de Chile. 7ª edic, T. II,
507
2. REALIZACIÓN EFECTOS DE COMERCIO REALIZABLES EN EL ACTO
Se trata de aquellos valores que se transan en la bolsa de comercio, como
por ejemplo las acciones de sociedades anónimas abiertas, bonos, etc. Se
refiere a este tipo de bienes el artículo 484 del Código de procedimiento
Civil; se venden sin previa tasación por un corredor nombrado en la forma
establecida para la designación de peritos prevista en el artículo 414 del
En estos casos corresponde efectuar el remate a la Bolsa de Comercio.
La venta de estos efectos solo puede realizarse una vez notificada la
sentencia de remate, según lo estatuye el artículo 481 del Código de
El corredor deberá consignar el precio de la venta a la orden del tribunal.
508
SECCIÓN XV REALIZACIÓN BIENES MUEBLES QUE PUEDEN VENDERSE AL
MARTILLO
1. GENERALIDADES
Se trata de los bienes muebles no comprendidos en la categoría de
muebles sujetos a corrupción, susceptibles de próximo deterioro o de difícil
o dispendiosa conservación ni de efectos de comercio.
De acuerdo al artículo 482 del Código de Procedimiento Civil, se venden
sin previa tasación, pero por un Martillero designado por el tribunal que
corresponda.
Puede procederse a la realización de los bienes embargados aun cuando
la sentencia de remate no se encuentre ejecutoriada. Sin embargo, no puede
hacerse pago al ejecutante con el producto del remate mientras la sentencia
no se encuentre firme, según lo establece el artículo 510 del Código de
Procedimiento Civil, a menos que el ejecutante garantice su devolución en
los términos visto para la sentencia de pago.
509
2. DESIGNACIÓN DE MARTILLEO Y RETIRO DE ESPECIES EMBARGADAS
Para la realización de los bienes el ejecutante deberá solicitar al tribunal
la designación de un Martillero Público, a fin de que este proceda a la venta
de las especies embargadas en pública subasta al mejor postor, sin previa
tasación. Si corresponde, el tribunal designará Martillero y ordenará la
entrega de las especies embargadas a éste para su remate.834
Los Martilleros son personas naturales o jurídicas inscritas en un registro
en conformidad a Ley Nº 18.118, para vender públicamente al mejor postor
toda clase de bienes corporales muebles. El ejercicio de esta actividad se
encuentra regulado en la Ley Nº 18.118 y en su reglamento.
La nominación deberá recaer en algunos de los martilleros que figuren en
el Registro Especial de Martilleros elaborado por la respectiva Corte de
Apelaciones en vigencia y, los nombramientos deberán hacerse siguiendo
el orden correlativo en que se encuentran incorporados.835 El juez debe
834
835
Por Auto Acordado S/N de 16 de febrero de 2001 de la Corte de Apelaciones de
Santiago, se dispusieron las siguientes reglas: Para que la designación de martilleros
judiciales en las causas en que sea necesario ese trámite, se abrirán tres libros en los
cuales se registrarán los nombramientos según sea la categoría o clase de cosas
510
velar que los remates se distribuyan equitativamente entre la nómina de
martilleros.
El Martillero, una vez designado, deberá ser notificado de su encargo, no
pudiendo eximirse de practicar el remate judicial sin causa justificada.
Conjuntamente con la petición de designación de Martillero, el ejecutante
debe solicitar el retiro de especie que se encuentran en poder del
depositario, que por regla general es el propio deudor. Usualmente en lo
principal, solicita designación de martillero y en un otrosí el retiro de las
especies embargadas. De acuerdo al inciso final del artículo 455 del Código
de Procedimiento Civil, el retiro de las especies no podrá decretarse sino
muebles que deban subastarse. El primer libro, se intitulará de "vehículos mayores". El

segundo libro, se denominará de "vehículos menores". El tercer libro se llamará "de
muebles o mobiliario y de especies en general". En cada libro se dejará constancia de
la designación del martillero siguiéndose estrictamente el orden de la Lista Oficial de
Martilleros, se nombrarán uno a uno, sin repetición de nombre alguno, comenzando
por el primero hasta llegar al último, y después, se reiniciarán las anotaciones
procediéndose en la misma forma. La designación del martillero y las anotaciones en
el libro de registro correspondiente, se harán personalmente por el juez, y ante su
ausencia, por el secretario, sean estos, los funcionarios titulares, interinos, o
suplentes. Si antes de la designación de martillero, fuere necesario nombrar
depositario provisional o definitivo, y recayere el cargo en un martillero judicial, esta
nominación del martillero como depositario se anotará y registrará en el libro
correspondiente a la clase, naturaleza o categoría de la especie prendada, y
posteriormente, cuando a esa designación le siga el nombramiento de martillero
judicial, este trámite se registrará en el rubro "observaciones", de manera que no se
efectuará una nueva anotación.
Así mismo, por resolución de 21 de enero de 2008 del Pleno de la Corte de

Apelaciones de Santiago, se instó por la creación de un sistema computacional para el
registro de antecedentes y la designación de los martilleros por los distintos tribunales.
511
hasta que haya transcurrido diez días desde la fecha de la traba del
embargo, a menos que el juez, por resolución fundada ordene otra cosa.
Si en el acto del retiro de especies el receptor encuentra oposición de
parte del ejecutado o un tercero, deberá dejar constancia en el cuaderno de
apremio. Frente a ello, el ejecutante podrá requerir al tribunal el auxilio de
la fuerza pública para su retiro, el que accederá para ese solo efecto y en la
medida que sea necesario.
3. ENTREGA DE BIENES EMBARGADOS AL MARTILLERO
El retiro de las especies embargadas deberá realizarse por un Receptor
Judicial. Estos de acuerdo a lo dispuesto por el artículo 9º de la Ley
Nº 20.886, deben incluir en la diligencia del retiro de especies un registro
fotográfico o de video con fecha y hora de los bienes muebles al momento
del retiro para entregárselo al Martillero. Este registro tiene por finalidad
proteger al deudor frente a los deterioros que puedan sufrir sus bienes
muebles una vez que se haya procedido a su retiro. En efecto, estos bienes
podrían sufrir una desvalorización por la falta de cuidado, de lo que debe
responder el martillero público si este detrimento ocurrió mientras se

512
encontraban bajo su custodia, incluso si de ello se siguió un perjuicio al
ejecutado, podrían intentarse una acción indemnizatoria en su contra. Si el
deudor o el depositario se oponen a la toma de registro del estado de los
bienes embargados, constituye una verdadera renuncia a dicha garantía.836
El Receptor Judicial deberá hacer entrega de los bienes al martillero en su
oficio.
El Martillero, al momento de recibir las especies para remate, deberá
levantar acta de ello, la que deberá contener todas las especificaciones que
se establecen en el artículo 450 del Código de Procedimiento Civil para
el acta de embargo, en lo que fuere pertinente. Esta acta deberá ser suscrita
por el Martillero y el Ministro de Fe que le haga entrega de las especies
embargadas. El Martillero no tiene la obligación de tomar otro
registro fotográfico o de video al recibir las especies embargadas. Si las
imágenes no se condicen con el real estado de los bienes, el Martillero
deberá dejar una reserva o anotación de tal situación.
836
Para más antecedes, Historia de esta Ley Nº 20.886, pp. 203, 204 y 205.
513
4. TRÁMITES PREVIO AL REMATE
El Martillero debe comunicar el lugar, día y hora en que verificará el
remate. Este anuncio se hace por medio de avisos publicados en uno de los
dos periódicos de mayor circulación de la región en que este se realice. El
último aviso deberá ser publicado el día anterior al de la subasta. Si los
bienes estuvieren en otra región, el remate se anunciará también en ella por
el mismo tiempo y en la misma forma.
La ley nada dice entorno al número de publicaciones, pero al utilizar la
expresión "avisos", se debe entender que se requieren a lo menos dos.
En este aviso debe dejarse constancia además del nombre del Martillero,
número de su inscripción en el Registro Nacional de Martillero, lugar en
que se encuentren las especies a subastar, días y horas en que pueden
inspeccionarse y el valor de la comisión que deberá pagar el comprador si
así correspondiere, según lo establece los artículos 5º y 6º del Reglamento
de la Ley Nº 18.118.
Si la especie mueble embargada corresponde a un vehículo, será
necesario que el ejecutante acompañe a la causa el respectivo certificado de
inscripciones de vehículos motorizados, donde deberá constar el embargo.
No se debe olvidar que el embargo de bienes muebles solo tiene eficacia
frente a terceros desde que tengan conocimiento del embargo y ello ocurre
514
cuando él se inscribe en el Registro Nacional de Vehículos Motorizados,
tratándose de vehículos, pues solo así los actos de disposición del ejecutado
sobre los bienes muebles embargados, son eficaces, pues de lo contrario
serían nulos y habría objeto ilícito, conforme lo dispone el artículo
1464delCódigo Civil.837
Por otro lado, si la especie a rematar registra algún otro gravamen o
prohibición, v. gr. prenda o embargo, deberá notificarse al acreedor la
circunstancia de verificarse el remate de la especie a objeto que ejerza el
derecho que estime corresponderle. Ahora, tratándose de embargo
decretado por otro tribunal, es necesario solicitar, al Juez de la causa, que
dirija oficios a los otros tribunales que han decretados esos embargos, para
que autoricen el remate, y luego de ello, puede procederse a la subasta
respectiva, porque en caso contrario, la enajenación, adolecería de objeto
ilícito. Dicho requerimiento deberá realizarse aun cuando se trate de un
mismo acreedor, puesto que un juez no puede pasar por sobre la autoridad
de otro.
837
En este sentido, Corte de Apelaciones de Coyhaique, 28 de mayo de 2014, rol Nº
42-2014.
515
5. REALIZACIÓN DEL REMATE
Las especies embargadas cuya subasta haya sido suspendida por
resolución judicial y que permanezcan en poder del Martillero por más de
tres meses, contados desde la fecha de la suspensión, podrán ser rematadas
por este sin más requisitos que la publicación de los avisos que procedan
legalmente. Previamente deberá informar de ello al Tribunal con no menos
de 10 días de anticipación a la fecha fijada para el remate. A menos que el
juez disponga expresamente lo contrario, el remate se llevará a efecto en la
fecha señalada.
La parte que solicite la suspensión del remate, será obligada a pagar los
gastos de avisos en que el Martillero hubiere incurrido para anunciar el
remate suspendido.
Si el ejecutante tiene interés en adjudicarse las especies que serán
rematadas con cargo a su crédito, deberá presentar un escrito al tribunal
solicitando autorización para participar en el remate con cargo a su crédito,
oficiándose al efecto al Martillero. En este caso, el acreedor será
responsable, del pago de la comisión, de los gastos por avisos y del
Impuesto al Valor Agregado, si lo hubiere. Si la adjudicación, fuere parcial,
el acreedor será obligado en forma proporcional al valor de la adjudicación,
según lo señalan los artículos 19 a 22 de la Ley Nº 18.118.
516
Si transcurridos dos días hábiles de verificado el remate, el adjudicatario
no pagare el total del precio de la especie o la cuota de contado, si esta se
hubiere convenido, la adjudicación quedará sin efecto por este solo hecho y
se abrirá de nuevo la licitación. La disminución del precio y todos los
gastos que se causaren en el nuevo remate serán de cargo del anterior
adjudicatario. El vendedor tendrá derecho para impedir la repetición del
remate y para recuperar la especie por no haberla llevado el comprador. En
tal caso, quedará solo este obligado a pagar íntegramente la comisión,
según lo señala el artículo 15 de la Ley Nº 18.118.
6. RENDICIÓN DE CUENTA DEL MARTILLERO
Efectuado el remate, los Martilleros deben rendir cuenta de la subasta
ante el Tribunal, dentro de los cinco días siguientes a la fecha del remate.
La cuenta deberá especificar, en detalle, la especie rematada, el estado en
que se encontraba al momento de la subasta y el precio obtenido por ella.
Además, se debe acompañar una copia del acta de recepción de las especies
subastadas, fotocopia de los avisos publicados para anunciar el remate, con
indicación del diario, página, tipo y tamaño del aviso, fotocopia de las
517
boletas o facturas entregadas al subastador y comprobante de depósito en la
cuenta corriente del tribunal por el valor obtenido en la subasta.
El Martillero solo podrá deducir del producto de la subasta el impuesto al
valor agregado, si lo hubiere, y el costo de los avisos de remate o, de
haberse incluido en estos a otros remates, la parte proporcional que
corresponda.
518
SECCIÓN XVI REALIZACIÓN DE LOS DEMÁS BIENES, ESPECIALMENTE LOS
RAÍCES
1. GENERALIDADES
A estos se refiere el artículo 485 del Código de Procedimiento Civil. Se
deberán tasar y vender en remate público ante el tribunal que conoce de la
ejecución o ante el tribunal dentro de cuya jurisdicción se encuentran
situados, cuando así se resuelva a solicitud de parte y por motivos
fundados.
Para realizar estos bienes deben observarse una serie de trámites o
formalidades:
519
2. DILIGENCIAS PREVIAS
a) Tasación de los bienes
Procedimiento Civil, ella será la que figure en el rol de avalúo vigente para
los efectos de las contribuciones de haberes, es decir, el avalúo vigente para
los efectos del impuesto territorial. Esta tasación se acredita al proceso
acompañando un certificado de avalúo expedido por el Servicio de
Impuestos Internos, este certificado es un instrumento público, así que debe
ser acompañado con citación; solo el ejecutado tiene derecho a pedir que se
haga una nueva tasación sin necesidad de impugnarla o dar razones para
ello, por cuanto la ley no lo exige.838
El demandado solo puede hacer uso de este derecho dentro del plazo de
la citación con que fue acompañado el certificado de avalúo. Si no lo hace,
precluye su derecho.839 No obstante, se ha resuelto la parte ejecutada puede
solicitar una nueva tasación sin necesidad de impugnar el avalúo fiscal, ya
que el artículo 486 no ha señalado plazo para ello, solicitud que podrá
hacer mientras no sean aprobadas las bases para el remante.840
838
En este sentido, Corte Suprema, 24 de noviembre de 1983, en R.D.J., t. 80, sec. 1ª,
p. 122.
839
Corte de Apelaciones de Arica, 15 de mayo de 2007, rol Nº 149-2007.
840
En este sentido, Corte de Apelaciones de Concepción, 3 de octubre de 2012, rol Nº
1114-2012.
520
Si el ejecutado pide que se haga nueva tasación esta debe ser hecha por
peritos nombrados en la forma ordinaria prevista en el artículo 414 del
Código de procedimiento Civil. Este informe de peritos, al tenor de las
normas citadas, tiene por finalidad fijar el valor comercial de los inmuebles
a rematar a efectos de fijar en las bases de remate el precio mínimo para la
subasta.
Para tal efecto, las partes serán citadas a la audiencia del segundo día
hábil después de notificada por cédula la resolución que les cita a
comparendo de designación de perito.
A falta de acuerdo sobre la persona del perito, este será designado por el
juez, conforme a las reglas generales. En todo caso de acuerdo al inciso
tercero del artículo 486 del Código de procedimiento Civil, la designación
hecha por el juez, no podrá recaer en empleados o dependientes a cualquier
título del mismo tribunal.
Practicada la tasación por el perito, ella debe ser puesta en conocimiento
de las partes, quienes disponen de un término de tres días para impugnarla.
Si transcurren los tres días sin que se deduzca objeción, la tasación se
tendrá por aprobada.
Si las partes, o al menos una de ellas, formula objeción, se conferirá
traslado de la misma por tres días a la contraria, a fin que ésta exprese lo
521
conveniente a sus derechos y, transcurridos los tres días del caso, con o sin
respuesta de las partes, el juez deberá resolver la incidencia, pudiendo
adoptar algunas de estas tres decisiones:
a) Aprobando la tasación.
b) Acoger la objeción, ordenando que se rectifique por el mismo u otro
perito, en cuyo caso debe determinar los puntos sobre los que debe recaer
la rectificación.
c) Admitir la objeción, fijando el mismo tribunal el justiprecio de los
bienes, conforme lo indica el artículo 487 del Código de Procedimiento
Civil.
El juez está obligado a emitir pronunciamiento sobre las objeciones al
informe de tasación, debiendo resolver acerca de la tasación de los
inmuebles, siendo este requisito elemento esencial para los trámites
posteriores del procedimiento de ejecución como son, precisamente, fijar la
bases de remate y la fecha del mismo.841
Estas resoluciones del juez son inapelables según lo estatuye el artículo
841
En este sentido, Corte de Apelaciones de Santiago, 16 de junio de 2015, rol Nº
7158-2013.
522
La nueva tasación practicada por perito o por el propio tribunal no admite
nuevos reclamos.
Se debe indicar que la tasación del inmueble corresponderá al avalúo que
esté "vigente" a la fecha del remate, toda vez que la voluntad del legislador
reside en que el inmueble embargado sobre que versará la subasta, sea
vendido por un precio justo para su dueño.842
De este modo, si el avalúo del inmueble embargado cambia antes de la
fecha de remate, corresponde que el ejecutante proceda a actualizar el
avalúo de dicho bien raíz, para lo cual debe presentar al tribunal un escrito
de actualización del avalúo del inmueble a rematar, acompañando el
respectivo certificado del Servicio de Impuestos Internos con el nuevo
avalúo fiscal vigente. Sin embargo, ello no da derecho al ejecutado a
solicitar una nueva tasación mediante peritos en los términos del artículo
486 del Código de Procedimiento Civil, ya que ello es solo una adecuación
de la tasación del inmueble, en tanto que el derecho a pedir tasación por
peritos debe hacerlo cuando el juez tuvo por aprobada la tasación, con
citación. Pedirlo en razón de las actualizaciones de tasación deviene en
extemporáneo.843 En sentido contrario, se ha sostenido que la norma en
comento no ha señalado un plazo dentro del cual debe ejercerse tal derecho,
842
843
Corte de Apelaciones de Concepción, 23 de marzo de 2015, rol Nº 223-2015; 20 de
noviembre de 2014, rol Nº 1685-2014; y 8 de mayo de 2008, rol Nº 3982-2001; y Corte
de Apelaciones de Santiago, 12 de julio de 2016, rol Nº 4690-2016.
523
por lo que el término de la citación no es de aquellos plazos que produzcan
la extinción o preclusión del derecho no ejercido; y que, el derecho del
ejecutado a solicitar una nueva tasación subsiste mientras no sean
aprobadas las bases para el remate.844
Con todo, si ha trascurrido un considerable espacio de tiempo desde que
el bien a subastar fue tasado por peritos sin que se haya efectuado el
remate, cualquiera de las partes podrá solicitar una nueva tasación, pues
solo así la tasación del inmueble será representativa de valor vigente. Se ha
resuelto que el juez no puede ordenar un nuevo remate de un bien raíz,
cuyo mínimo para comenzar la subasta se determinó de acuerdo a una
tasación practicada dos años antes de esa nueva fecha.845
Por último, cuando se trata de otros bienes que no sean inmuebles, como
los incorporales, la tasación necesariamente debe efectuarse por peritos,
toda vez que carecen de un avalúo como el que se analizó.
b) Determinación de las bases de remate
Una vez establecida la tasación de los bienes, deben fijarse las bases del
remate, es decir, las condiciones conforme a las que se efectuará la subasta:
el precio, mínimo de las posturas, forma de pago, monto de la garantía,
844
de septiembre de 2012, rol Nº 1113-2012.
845
Corte Suprema, 16 de agosto de 1988, en R.D.J., t. 85, sec. 1ª, p. 139.
524
entrega del inmueble, pago de los gastos de escritura e impuestos,
singularización del inmueble, etc.846
De acuerdo al artículo 491 del Código de Procedimiento Civil, el precio
de los que se rematen deben pagarse de contado, salvo excepciones que las
partes acuerden o que el tribunal, por motivos fundados, resuelva otra cosa.
Las demás condiciones deben proponerse por el ejecutante, con citación del
ejecutado, quien podrá formular oposición a la misma.847
La objeción a las bases de remate —con independencia de sus
fundamentos— se trata de un incidente debe ser resuelta de plano por el
tribunal.848 Ergo, será el juez quien en último término fijará las bases del
remate, debiendo consultar la mayor facilidad y mejor resultado de la
enajenación, pero con las siguientes limitantes:
a) Debe disponer que el precio de la subasta se pague de contado, salvo
que existan motivos fundados que lo hagan resolver de otro modo.
b) No puede fijar un mínimo para las posturas inferior a los 2/3 de la
tasación del bien, según el artículo 493 del Código de Procedimiento Civil.
846
Se ha resuelto que la propuesta de bases de remate no puede incluir otros créditos
que el ejecutante tenga en contra del ejecutado. V. Corte de Apelaciones de San
Miguel, 10 de julio de 2014, rol Nº 429-2014.
847
Presentada las bases de remate por el ejecutante, el tribunal las proveerá "como se
pide, con citación".
848
Se ha resuelto que la objeción que resuelve derechamente y sin más trámite la
objeción a las bases del remate, altera la substanciación regular del procedimiento.
525
c) La caución que deben rendir los postores para intervenir en la subasta
será el equivalente al 10% de la tasación del bien. La suficiencia de la
caución la califica el tribunal sin ulterior recurso, y subsiste hasta el
otorgamiento de la escritura pública de compraventa o hasta que se
deposite a la orden del tribunal la parte del precio que debe pagarse al
contado según lo dispone el artículo 494 del Código de Procedimiento
Civil.
La resolución que se pronuncia sobre la objeción de las bases de remate
tiene naturaleza de sentencia interlocutoria y en su contra procede el
recurso de apelación, el que se concede en el solo efecto devolutivo.849 No
procede el recurso de casación desde que no se trata de una interlocutoria
que pone término al juicio ni hace imposible su continuación.
Las bases de remate deben contemplar las siguientes clausulas:
849
Se ha resuelto que atendida su naturaleza de sentencia interlocutoria, la resolución
que se pronuncia sobre una objeción a las bases de remate debe impugnarse
directamente mediante el recurso de apelación y no en forma subsidiaria al de
reposición. Corte de Apelaciones de San Miguel, 15 de marzo de 2011, rol Nº 114-
2011 y Corte de Apelaciones de Santiago, 24 de marzo de 2004, rol Nº 10099-2002.
Igualmente se ha resuelto que "La resolución que no da lugar al incidente de objeción
de las bases del remate por encontrarse ejecutoriada la resolución que fija las bases
del remate, es un auto, toda vez que falla un incidente del juicio, pero no participa de
ninguna de las características de una sentencia interlocutoria; por lo que el
demandado al fundamentar el recurso de apelación le dio el carácter de auto apelable
a la resolución, por cuanto, a su juicio, alteraba la sustanciación regular del juicio,
razón por la cual debió interponer su apelación en forma subsidiaria a la reposición; al
no hacerlo y apelar directamente de ella, el recurso debe ser declarado inadmisible".
526
b.1) Individualización del bien que se va a subastar
El inciso tercero del artículo 450 del Código de Procedimiento Civil
dispone que en el embargo de bienes inmuebles, estos se individualizarán
por su ubicación y los datos de la respectiva inscripción. De este modo
basta con señalar la calle y el número, y si fuere rural, camino y sector,
además de los datos de la inscripción de dominio.850
Como los deslindes constan en la inscripción de dominio, no resulta
necesario expresarlos en las bases del remate. Sin embargo, en la escritura
pública de adjudicación los deslindes que se expresarán serán únicamente
los que constaban en la inscripción de dominio a la época de la aprobación
de las bases de remate. En ello debe existir congruencia. De ahí que la
exigencia de señalar los deslindes en las bases de remate, pese a no ser
según ley, resulta clarificadora, particularmente para los postores. De la
imperfección de los deslindes o cabida pueden surgir acciones que pueden
perturbar la adquisición en pública subasta.
Por otro lado, en ciertos casos resulta conveniente especificar con
claridad lo que comprende el inmueble a subastar, más aún si en la
inscripción de dominio no especifica detalladamente los derechos que da
cuenta el título. Así, por ejemplo, si lo que se va a subastar es un

850
Se ha resuelto que el rol de avaluó como identificación del predio resulta suficiente
en el procedimiento de cobro de obligaciones tributarias. V. Corte de Apelaciones de
Santiago, 15 de julio de 2014, rol Nº 2316-2014.
527
departamento dentro de un edificio, deberá indicarse si comprende la
bodega y estacionamiento o el derecho a usar exclusivamente algún espacio
como estacionamiento, dado que en algunos casos constituyen unidades
distintas del inmueble principal, de modo que al suscribir la escritura
pública de compraventa no haya duda de los derechos que adquirió el
adjudicatario. Dificultad que no se presenta cuando existen en la propiedad
subastada diversas dependencias, tales como casa habitación, galpón y
oficina, pues en tal caso, se tendrá en consideración la individualización
que se remató un inmueble en relación a una determinada inscripción de
dominio.851
b.2) Mínimo para la subasta
En las bases de remate deberá expresarse el mínimo para la subasta del
inmueble embargado. Desde luego el mínimo de la subasta no prohíbe al
tribunal adjudicar el bien en una suma superior, toda vez que al hacerlo
incluso se beneficia al ejecutado.
El mínimo de las posturas será aquel que quede determinado en la etapa
de tasación del inmueble embargado, vale decir, conforme el certificado de
avalúo fiscal o el monto fijado por un perito en los términos ya estudiados.
851
En este sentido, Corte de Apelaciones de Concepción, 25 de octubre de 2010, rol
Nº 1085-2010.
528
Si en las bases de remate, se establece que el mínimo de las posturas será
el avalúo fiscal vigente para el semestre en que se realice la subasta, no
podría luego el ejecutado al actualizarse el avalúo fiscal correspondiente al
semestre del remate, solicitar designación de perito con la finalidad de
determinar una nueva tasación. Por otro lado, si la tasación del inmueble a
subastar realizada por peritos, desde la primera vez que se acompañaron las
bases, tiene un alza más que significativa, producto del tiempo o el cambio
de las condiciones que se tuvieron en vista al practicarse la valorización,
será procedente una nueva tasación.
b.3) Forma de pago del precio
Procedimiento Civil, el precio de los bienes que se rematen deberá pagarse
de contado, a menos que las partes acuerden o que el tribunal, por motivos
fundados resuelva otra cosa.
Igualmente, deberá fijarse el plazo que tiene el adjudicatario para
consignar el saldo del precio, usualmente dentro del quinto día de
practicado el remate.
Podrá ser parte del precio la caución de seriedad que establece el artículo
529
Si es el acreedor quien se adjudica el bien embargado, no tendrá que
consignar el saldo del precio en cuanto este no exceda el monto de su
crédito, operará entonces la compensación de créditos, pudiendo incluso
imputar al precio del remate otros créditos que tenga el ejecutante en contra
del ejecutado. En todo caso, habiendo una sentencia favorable para un
tercerista de prelación, el ejecutante cuyo crédito no sea preferente, deberá
consignar el precio de la subasta si es que se adjudica el inmueble en el
acto del remate.
b.4) Garantías que se pueden otorgar para caucionar
el pago a plazo del saldo de precio
El artículo 494 del Código de Procedimiento Civil, dispone que toda
persona que desee participar en la subasta deberá rendir previamente
caución que no podrá ser inferior al 10% del valor de la tasación, la que
subsistirá hasta que se otorgue la escritura definitiva de compraventa o se
deposite a la orden del tribunal el precio a la parte de él debe pagarse de
contado. El ejecutante está eximido de rendir caución. Su crédito avala la
seriedad de su postura.852
852
En este sentido Corte de Apelaciones de Coyhaique, 22 de octubre de 2014, rol Nº
103-2014; y PFEIFFER RICHTER, ALFREDO: Procedimientos ejecutivos, ob. cit., p. 66.
530
Esta caución tiene por objeto asegurar la seriedad de las posturas y que se
llevará a efecto la compra de los bienes rematados;853 evitando que
concurran personas que solo busquen dilatar la ejecución.
La caución se suele concretar mediante un depósito a la vista tomado a
nombre del tribunal por el equivalente al 10% del mínimo de la subasta. Si
esta comprende varios lotes y cada cual con su propio mínimo, el postor
deberá acompañar una boleta por cada lote que pretenda adjudicarse. Este
depósito podrá hacerse en cualquier banco de la plaza, de modo que no
puede imponérsele a los postores comparecer con vale vista de un banco en
particular, aun cuando el tribunal registra su cuenta corriente en el Banco
Estado.854
b.5) Suscripción de escritura pública de compraventa
En las bases de remate debe indicarse el plazo que tiene el adjudicatario
para suscribir la escritura pública de adjudicación. De acuerdo al artículo
495 del Código de procedimiento Civil, la escritura de adjudicación debe
suscribirse en el plazo de tres días contados desde el remate. Se trata de un
plazo no fatal. Usualmente en las bases se estipula que la escritura de
853
854
Se ha resuelto, en todo caso, rechazar la objeción a las bases de remate, en cuanto
se exige que se tome vale vista sólo del Banco Estado, donde el tribunal registra su
cuenta corriente, por cuanto en ello no hay perjuicio en las bases de la subasta. Corte
de Apelaciones de San Miguel, 10 de julio de 2014, rol Nº 429-2014. En sentido
contrario puede consultarse, Corte de Apelaciones de Concepción, 12 de febrero de
2016, rol Nº 98-2016.
531
adjudicación deberá suscribirse en el término de 30 días contados desde
que se encuentre ejecutoriada la resolución que ordena extender la
correspondiente escritura de adjudicación.
El término para suscribir del acta de remate y la escritura definitiva de
compraventa, debe ser el mismo para el ejecutante y los demás postores.855
b.6) La fecha en que se efectuará la entrega del inmueble
Deberá indicarse en las bases la oportunidad en que se deberá hacer
entrega del inmueble subastado al adjudicatario.
b.7) La facultad del ejecutante de participar en el remate
con cargo a su crédito
El ejecutante puede participar como postor en la subasta. Sin embargo,
frente a otros acreedores con derecho preferente, no podrá adjudicarse el
inmueble con cargo a su crédito. Lo propio si existe tercería de prelación y
de pago acogida.
b.8) Situación de los insumos atrasados
Si nada se dice son de cargo del adjudicatario.
855
En este sentido, Corte de Apelaciones de San Miguel, 10 de julio de 2014, rol Nº
429-2014.
532
Cabe agregar que en conformidad artículo 510 del Código de
Procedimiento Civil, la carga procesal de pagar las costas pesa
exclusivamente sobre las partes del juicio según se expone en los artículos
138 y siguientes del mismo cuerpo legal, de modo que estas no pueden
imponerse en las bases del remate a un tercero ajeno al juicio.856
c) Eventual citación personal de los acreedores hipotecarios
c.1) Generalidades
Si los bienes que han de subastarse están gravados con hipoteca, se debe
citar al o los acreedores hipotecarios para advertirles que la finca va a ser
rematada, para que, si lo estiman necesario, comparezcan al juicio en
resguardo de sus derechos.
A ello se refiere los artículos 492 del Código de Procedimiento Civil y
2428 del Código Civil. Ambas normas han establecido de algún modo la
obligación de citar a los acreedores hipotecarios cuando se quiera rematar
una finca hipotecada. En efecto, de conformidad a la norma sustantiva
citada, cesa el derecho de persecución del acreedor hipotecario, contra el
tercero que haya adquirido el inmueble en pública subasta si concurren tres
condiciones: a) la venta debe efectuarse en pública subasta; b) debe citarse
personalmente a los acreedores hipotecarios, mediante receptor judicial; y
856
533
c) la subasta no puede efectuarse antes de trascurrido el término de
emplazamiento, contado desde la notificación a los acreedores hipotecarios.
El artículo 492 del Código de Procedimiento Civil vino a complementar
el artículo 2428 del Código Civil, consagrando a los acreedores
hipotecarios de grado preferente a aquel que persigue el remate de la finca,
el derecho a optar: a) por pagarse sus créditos con el producto del remate; o
b) conservar sus hipotecas, siempre que sus créditos no estén devengados.
Vale decir, si el deudor esta en mora, no puede optarse por conservar la
hipoteca, sino que necesariamente debe optarse por pagarse con el producto
del remate.
Si bien el artículo 492 del Código de procedimiento Civil refiere a la
ejecución iniciada por un acreedor hipotecario de grado posterior, nada
impide que el acreedor valista también puede recurrir y aplicar el
procedimiento de citación y emplazamiento del acreedor hipotecario
previsto en las normas precedentemente citadas;857 de lo contrario dejaría al
acreedor hipotecario de grado preferente en peores condiciones cuando la
ejecución es promovida por un acreedor valista que cuando es promovida
por un acreedor hipotecario de grado posterior.858 Por lo demás, así aparece
857
858
CASTELLETTO COSTA, María Pía: Cuestiones relacionadas con la subasta de bienes
raíces en juicio ejecutivo. Memoria de Prueba, Univ. Católica de Valparaíso,
Valparaíso, 1985, p. 57.
534
de la historia del establecimiento de la ley. 859 De este derecho a ser citados
gozan todos los acreedores hipotecarios y no únicamente los preferentes.
c.2) Procedimiento de citación
Como se dijo, si el remate es solicitado por un acreedor valista o
hipotecario de grado posterior, deberá citarse a todos los acreedores de
grado preferente y proceder a la subasta reconociendo los gravámenes de
grado preferente. Los acreedores sucesivos en un inmueble prefieren según
el orden de celebración del contrato hipotecario, o de su inscripción.860
859
La historia fidedigna del establecimiento del artículo 492 del Código de
Enjuiciamiento Civil que complementa el artículo 2428 del Código Civil, permite
concluir que la intención del legislador fue no excluir esta posibilidad, esto es, extender
su ejercicio no tan solo al acreedor hipotecario de grado posterior que cita al acreedor
de grado preferente, sino que autoriza también a los acreedores comunes a recurrir a
dicho procedimiento. En el acta correspondiente a la sesión 25 de la comisión mixta,
se lee lo siguiente: "El señor Ballesteros agrega que había pensado, por su parte
proponer una disposición análoga a las del Código Español para suplir la omisión a
que alude S. E. En conformidad a ella, iniciada ejecución por un acreedor valista o
hipotecario de grado inferior, debería citarse a todos los acreedores de grado posterior
y procederse a la subasta reconociendo los gravámenes de grado preferente. El señor
Vergara, que acepta en general la indicación del señor Ballesteros, cree que podría
modificarse en el sentido de que la notificación debería hacerse a todos los
acreedores, reservando a los de grado preferente el derecho de exponer en un plazo
razonable si desean mantener su hipoteca o ser pagados de su valor con el precio del
remate". En esta inteligencia fue aprobado el artículo. V LAZO, Santiago, ob. cit., p.
468. En este sentido, v. SOMARRIVA UNDURRAGA, Manuel: Tratado de las cauciones.
Edit. Contable Chilena Ltda. Editores. Santiago, 1981, p. 494.
860
En nuestro derecho según lo estatuye el artículo 2470 del Código Civil, se reconoce
dos causales de preferencia: el privilegio y la hipoteca. A su vez, puede suceder que el
deudor constituya sucesivamente varias hipotecas, a favor de distintos acreedores; en
tal caso, para juzgar el orden de preferencia en que se encuentran unos, con respecto
a los otros, de acuerdo a lo dispuesto en el artículo 2477 del Código Civil, ellas
prefieren unas a otras en el orden de sus fechas, y en el de sus inscripciones si
aquélla fuere la misma, no importando que en la hipoteca que se inscribe primero la
escritura pública, es decir, el contrato hipotecario sea posterior a la escritura pública
del gravamen que se inscribe con posteridad, estableciéndose así una graduación,
535
Para tal efecto, es necesario que el ejecutante acompañe al juicio el
correspondiente certificado de hipoteca y gravámenes del inmueble
extendido por el respectivo Conservador de Bienes Raíces.861
Esta citación para que sea válida debe hacerse en la forma que prescribe
el artículo 2428 del Código Civil, esto es, debe reunir los siguientes
requisitos:
a) La citación debe ser personal.
De acuerdo a los artículos 40 y 46 del Código de Procedimiento Civil, la
notificación persona deberá efectuarse entregándose copia íntegra de la
resolución y de la solicitud en que hubiere recaído, cuando fuere escrita; y
en caso de que la persona a quien se pretende notificar no fuere habida,
debe procederse en la forma que establece el artículo 44 del Código de
No resulta aplicación para este efecto lo dispuesto en el artículo 56 del
Código de Procedimiento Civil, que dispone "las notificaciones que se
hagan a terceros que no sean parte en el juicio, o a quienes no afecten sus

que nos lleva a hablar de "hipotecas de primer grado", de "segundo grado", "grado
posterior" o "grado preferente". Queda afecto a la preferencia no únicamente el
inmueble en sí, sino también sus frutos y los inmuebles por destinación o por
adherencia. Para más antecedentes v. SOMARRIVA UNDURRAGA, Manuel, ob. cit., p.
461.
861
Amén del certificado de inscripción hipotecaria que se debe apañar para los efectos
de la citación del acreedor hipotecario, se suele pedir uno con una vigencia no superior
a diez e incluso cinco días antes de la fecha del remate, objeto de asegurar la
inexistencia de algún nuevo gravamen o prohibición sobre el inmueble a realizar.
536
resultados, se harán personalmente o por cédula", desde que la primera
notificación a las partes o personas a quienes hayan de afectar sus
resultados, debe ser personal. La citación es una resolución que afecta en
sus resultados al acreedor hipotecario, ya que se hace con el fin de que
tenga conocimiento del remate para que tome las medidas conducentes en
resguardo de sus derechos. Además, un argumento de texto lo avala: por la
Ley Nº 1.725 de 31 de enero de 1905 sobre cobro de valor de remate de
tierras fiscales en Arauco, Malleco, Cautín, Valdivia y Llanquihue, se
estableció en el artículo 3, "que para los efectos expresados en el artículo
2428 del Código Civil no será necesaria la citación personal de los demás
acreedores que tengan constituidas hipotecas sobre la misma finca.
Después que se pague al Fisco de la cantidad que se le adeude, el juez de
letras hará consignar el saldo, para que con él sean cubiertos dichos
acreedores en el orden que corresponda", de dicho precepto se desprende
que el legislador ha reconocido que el artículo 56 del Código de
Procedimiento Civil, no había modificado el artículo 2428 del Código
Civil, en lo que a la notificación personal se refiere, por lo cual fue
necesario establecer una disposición expresa en esa ley que permitiera
notificar a los acreedores hipotecarios en otra forma que la personal.862
862
En este sentido, FLISFISCH ELBERG, Mauricio: De la subasta de la finca hipotecada.
Memoria de prueba, Univ. de Chile, Santiago, 1936, p. 30.
537
b) Entre la notificación y el remate debe mediar el término de
emplazamiento.
Sin perjuicio de lo que se dirá con ocasión del estudio de la purga de la
hipoteca cabe señalar que lo que ha querido decir el legislador con esta
disposición es que entre la notificación a los acreedores y la subasta
mediara el plazo de emplazamiento y no que es suficiente la notificación
hecha a los acreedores pocos días antes del remate por haberse hecho en el
término de emplazamiento o llamamiento y no fuera de él como se ha
resuelto en alguna oportunidad.863 Esto es así, atendido que la citación a los
acreedores se pretende, que estos puedan imponerse de las bases de remate
e impugnarlas si fueren perjudiciales a sus intereses, o bien ejercer algún
otro derecho que estimen asistirle, lo que no será posible si la notificación
se realiza no con la antelación debida, pudiendo hacer ilusorio el ejercicio
de sus derechos.
Ahora, el término de emplazamiento a que alude la norma no puede ser
otro que el término del juicio ordinario de mayor cuantía, atendido que al
tiempo que se dictó el Código Civil solo se daba el nombre de
emplazamiento al del juicio ordinario;864 y en el juicio ejecutivo no se
conocía el término de emplazamiento, porque al deudor se le daba a
conocer el juicio por medio de la "citación a remate", o apercibimiento que

863
V. SOMARRIVA UNDURRAGA, Manuel, ob. cit., p. 492.
864
V. En este sentido, SOMARRIVA UNDURRAGA, Manuel, ob. cit., p. 492.
538
se hace al deudor de que, si en el término legal no paga la deuda y las
costas causadas ni se opone a la ejecución con alguna excepción admisible
de derecho, se procederá a la subasta de los bienes embargados para hacer
con su producto el debido pago al acreedor.865 Por lo demás no existiendo
una regla especial en el Código de Procedimiento Civil, por aplicación de
lo dispuesto en el artículo 3º del cuerpo normativo citado, el término de
emplazamiento debe ser el del juicio ordinario.
Hecha la citación personal del acreedor hipotecario a la subasta de la cosa
hipotecada, resulta innecesario repetir la misma citación al señalarse
posteriormente otra fecha para la realización de ese acto, no efectuando la
primera vez por falta de postores.866
Cabe señalar que si un crédito hipotecario está dado en prenda, la
notificación que prescribe el artículo 2428 del Código Civil debe hacerse al
acreedor prendario, que es el representante legal del deudor.867
c.3) Derechos conferidos a los acreedores citados
En conformidad a lo dispuesto en el artículo 492 del Código de
Procedimiento Civil, si por un acreedor de grado posterior se persigue una
finca hipotecada contra el deudor personal que la poseyere, el acreedor o
865
En este sentido, FLISFISCH ELBERG, Mauricio, ob. cit., p. 31.
866
867
Corte de Apelaciones de Santiago, 2 de abril de 1929, R.D.J., t. 27, sec. 1ª, p. 651.
539
acreedores de grado preferente, citados conforme el artículo 2428 del
Código Civil, podrán o exigir el pago de sus créditos sobre el precio del
remate según sus grados, o conservar sus hipotecas sobre la finca subastada
siempre que sus créditos no estuvieren devengados. Similar derecho
confiere el artículo 762 del Código de procedimiento Civil, a los acreedores
de grado preferente cuando se persiga la finca hipotecada contra los
terceros poseedores.
Pese a que el artículo 492 del Código de procedimiento Civil refiere a la
ejecución iniciada por un acreedor de grado posterior, nada obsta a que el
acreedor preferente pueda ejercitar el derecho conferido por la citada norma
si quien persigue la finca sea un acreedor no hipotecario, solo que en tal
caso, todos los acreedores podrán o exigir el pago de sus créditos sobre el
precio del remate según sus grados, o conservar sus hipotecas sobre la finca
subastada siempre que sus créditos no estuvieren devengados.868
Para que los acreedores de grados preferentes puedan ejercer el derecho
que confiere el artículo 492 del Código de Procedimiento Civil, se requiere
que sus créditos no estén devengados, y que el remate haya producido lo
suficiente para solventar el crédito del acreedor que invoca este derecho, en
caso contrario la hipoteca se extingue definitivamente.
868
En este sentido, SOMARRIVA UNDURRAGA, Manuel, ob. cit., p. 494. V. Corte
Suprema, 22 de marzo de 1952, R.D.J., t. 49, sec. 1ª, p. 102.
540
Citado que sea el acreedor hipotecario, si nada dice en el término de
emplazamiento, el inciso segundo del artículo 492 del Código de
Procedimiento Civil atribuye a dicho silencio una manifestación de
voluntad positiva, en orden a considerar que opta por ser pagado sobre el
precio de la subasta.869
Por último, si se ha dictado resolución de reorganización que incluya los
bienes del poseedor de la finca perseguida, o ha sido sometido a un
procedimiento concursal de liquidación, conforme a la Ley Nº 20.720, se
estará a lo prescrito en el artículo 2477 del Código Civil, vale decir, por
cada finca hipotecada podrá abrirse a petición de los respectivos acreedores
un concurso especial hipotecario, para que se les pague inmediatamente
con ella, según el orden de las fechas de sus hipotecas o bien, si las
hipotecas son de una misma fecha, en el orden de su inscripción; si tienen
869
Sin embargo, según se ha resuelto, ello no obsta considerar, enseguida, que
descartada la elección que habría permitido al acreedor hipotecario conservar su
hipoteca sobre la finca subastada conforme establece el inciso primero del aludido
precepto, ha de entenderse siempre una facultad suya la de "exigir el pago" de su
crédito sobre el precio del remate según su grado. En esta causa se resolvió que
"yerra el sentenciador a quo cuando en razón de haberse verificado en este caso la
hipótesis fáctica prevista en el artículo 514 inciso segundo del Código de
Procedimiento Civil, colige sin ningún sustento jurídico y de oficio, la necesidad de
constituir una suerte de reserva de fondos para el pago de un eventual crédito
preferente no reclamado, decisión que de esta forma asoma del todo insostenible e
inaceptable". V. Corte de Apelaciones de Santiago, 30 de junio de 2016, rol Nº 3470-
2016.
541
idéntica fecha e inscripción, según el número de repertorio del Conservador
de Bienes Raíces.870
c.4) Derechos del acreedor hipotecario para modificar
las bases de remate
Una vez citados los acreedores hipotecarios al remate, para cuyo efecto el
ejecutante debe acompañar al juicio los certificados de gravámenes
respectivos el acreedor citado debe comparecer con sus títulos justificantes
para considerársele como parte.871
Al acreedor hipotecario citado le cabe el derecho a solicitar la
modificación de las bases de remate propuestas por el ejecutante, tendientes
a quedar autorizado para hacer posturas en el remate, adjudicarse el
inmueble embargado con cargo a su crédito, sin necesidad de caución,

870
En este caso, se deberá estar al número de ingreso en el repertorio del
Conservador de Bienes Raíces y no del Notario, pues si así lo hubiese querido el
legislador, no se habría acudido por a la fecha de la inscripción para los efectos de
determinar las preferencias entre diversas hipotecas en el evento de que todas
tuvieran la idéntica fecha.
871
Cabe advertir que en algunas oportunidades se ha considerado que los acreedores
hipotecarios citados conforme al artículo 2428 del Código Civil, ejercitan una
verdadera tercería de prelación o de pago, siendo de la primera, cuando el acreedor
hipotecario lo es de grado preferente y de la segunda cuando lo es de igual grado. De
ahí que incluso se les suele exigir que previo a ejercitar algún derecho, deban
interponer la respectiva tercería de prelación o de pago, según sea su preferencia, a
objeto de acreditar la existencia y exigibilidad de su título y su eventual preferencia. En
otros casos, si existe juicio ejecutivo seguido entre el acreedor hipotecario citado y su
deudor, se dispone la certificación del estado de dicha causa para los efectos de
determinar si existe sentencia de pago; si no es el caso, acompañados que sean los
títulos justificativos de su acreencia, se confiere traslado al ejecutado para que si lo
estima oponga las excepciones pertinentes. Para otros en cambio el juez debe
conferirle al acreedor citado la calidad de parte con la sola presentación de los títulos
justificativos de sus créditos.
542
pagarse preferentemente con el inmueble hipotecado de acuerdo con lo
dispuesto en el artículo 492 del Código de Procedimiento Civil y en el
evento de que no se presenten postores el día de la subasta le asista el
derecho que confiere al acreedor el artículo 499 del Código de
Procedimiento Civil, entre otros derechos.872 Se ha resuelto que este
derecho se debe ejercer por vía de la correspondiente tercería de
prelación.873 Cuestión discutible desde que los artículos 2428 del Código
Civil y 492 del Código de Procedimiento Civil no lo exigen. En todo caso,
al tercerista de prelación también le asiste el derecho a solicitar la
modificación de las bases de remate. En este sentido, se ha resuelto, "si
bien no existe norma expresa que regule la posibilidad de solicitar por
algún tercerista la modificación de las condiciones de la subasta, resulta
procedente y justo que lo haga. En efecto, no debe perderse de vista que la
tercería es una acción que se dirige contra ambas partes del juicio
ejecutivo; respecto del ejecutado para que se le reconozca su calidad de
acreedor y en cuanto al ejecutante, para que, en el caso de la de prelación,
se establezca su preferencia en el pago. Por ende, su acción no es una
cuestión puramente accesoria, sino que, por el contrario, muchas veces
872
2697-2016; Corte de Apelaciones de Punta Arenas, 12 de mayo de 2015, rol Nº 77-
2015; Corte de Apelaciones de Santiago, 17 de diciembre de 2010, rol Nº 6229-2010;
Corte de Apelaciones de Rancagua, 14 de enero de 2016, rol Nº 2990-2015 y Corte de
Apelaciones de Concepción, 8 de septiembre de 2014, rol Nº 258-2014.
873
Corte de Apelaciones de Santiago, 3 de junio de 2015, rol Nº 3782-2015 y 17 de
junio de 2015, rol Nº 3711-2015.
543
tendrá interés cierto en la resolución de determinados asuntos, no
resultando admisible, por ejemplo, que un ejecutante sin preferencia alguna
pueda adjudicarse una propiedad con cargo a su crédito y un tercerista de
prelación, con sentencia firme que así lo reconozca, no pueda hacerlo por
habérsele impedido en su oportunidad modificar las bases ya referidas".874
Este derecho deberá ejercerlo en el término de emplazamiento a que
refieren los artículos 2428 del Código Civil y 492 del Código de
Procedimiento Civil, que no es otro que el establecido para el juicio
ordinario de mayor cuantía, por aplicación del principio contenido en el
artículo 3º del Código de Procedimiento Civil.875 De dicha petición se
conferirá traslado al ejecutante que sacó a remate la finca y al ejecutado.
La ejecutoriedad de la resolución que tiene por aprobadas las bases del
remate, no es oponible al acreedor hipotecario si este solo es citado una vez
que dicha resolución ya ha adquirido esa calidad. En efecto, su petición no
podría ser calificada de extemporánea si se considera que las bases de
remate propuestas en el juicio, así como la resolución con que ellas fueron
874
875
En este sentido, también puede consultarse MATURANA MIQUEL, Cristián, ob. cit., p.
383. No obstante, se ha resuelto que es inadmisible sostener que entre la citación del
acreedor hipotecario a que aluden los artículos 2458 del Código Civil y 492 del Código
de Procedimiento Civil y la subasta, debe mediar el término de emplazamiento para el
juicio ordinario, tanto porque no se trata de un juicio de esta índole, sino ejecutivo,
cuanto porque efectuado el llamamiento con antelación a la subasta, se llenan los
requisitos exigidos por la ley y se previene al acreedor oportunamente por las únicas
finalidades que miran a su intereses y derechos, a que se ha hecho referencia. V.
Corte Suprema, 27 de noviembre de 1929. R.D.J., t. 27, sec. 1ª, p. 651.
544
proveídas, son anteriores a la citación del acreedor hipotecario y, por
consiguiente, este no pudo formular su petición, sino a partir de la
notificación practicada con posterioridad, dentro del término de
emplazamiento.876 Por el contrario, si es citado o bien comparece
voluntariamente al juicio con antelación a la aprobación de las bases de
remate, estas deberán ser impugnadas en la oportunidad procesal
establecida en el artículo 491 del Código de Procedimiento Civil.877
c.5) Sanción que acarrea la falta de citación a remate
Si bien en alguna oportunidad se planteó la tesis que la sanción por falta
de citación de los acreedores hipotecarios o su defectuosa notificación era
la nulidad del remate, en la actualidad no se discute que la omisión de la
citación no acarrea la nulidad del remate, sino que el acreedor no citado
conserva su hipoteca, quienes podrán perseguir la finca, cualquiera que sea
la persona en cuyo poder se encuentre, hasta obtener un nuevo remate.
Ello se infiere del tenor literal del artículo 2428 del Código Civil, al
consagrar en su inciso primero el derecho de persecución que compete a
todo acreedor hipotecario, el que cesa en si el tercero adquiere de la finca
876
Corte de Apelaciones de Rancagua, 5 de julio de 2013, rol Nº 387-2013.
877
Se ha resuelto que la solicitud de modificación de las bases de remate es un
incidente, y su rechazo, por la razón que sea, aún por extemporaneidad, establece
derechos permanentes en favor de las partes, como son aquellos establecidos en las
bases de remate primitivamente propuestas, motivo que redunda en resulte apelable.
V. Corte de Apelaciones e Rancagua, 28 de julio de 2015, rol Nº 47-2015.
545
hipotecada en pública subasta, ordenada por el juez, a menos que el remate
se haya hecho sin la citación personal del acreedores hipotecarios, caso en
el cual se retorna a la regla general contenida en el inciso primero de la
norma en estudio, conservando el acreedor hipotecario su derecho de
persecución.878
Si por alguna circunstancia la hipoteca hubiere sido cancelada, pueden
pedir el restablecimiento de ellas. No obstante, el subastador podrá
subrogarse en los derechos del acreedor hipotecario que obtuvo el pago de
su acreencia.
De este modo, para que el adjudicatario adquiera un inmueble libre de
gravamen después de la subasta, es menester practicar la citación antes
referida.
Por último, la citación de los acreedores hipotecarios como las
autorizaciones que deben solicitarse al juez o a otros acreedores, según sea
el caso, no obsta a la aprobación de las bases de remate. Estas deben ser
aprobadas en la oportunidad procesal correspondiente, sin perjuicio que
luego de verificadas las citaciones y obtenidas las autorizaciones a que se
viene haciendo referencia, los acreedores citados pidan modificar las bases
de remate a objeto de resguardar sus intereses.
878
En este sentido, v. Corte Suprema, 8 de octubre de 1941, R.D.J., t. 39, sec. 1ª, p.
270 y SOMARRIVA UNDURRAGA, Manuel, ob. cit., p. 495.
546
d) Autorización judicial o de los acreedores embargantes
en su caso
De acuerdo numeral 3 del artículo 1464 del Código Civil, hay objeto
ilícito en la enajenación de las cosas embargadas por decreto judicial, a
menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello. De este modo,
si el inmueble que se va a rematar se encuentra embargado por orden de
otro tribunal donde se sigue otro juicio, es indispensable obtener la
autorización de aquel juez que dispuso la medida para evitar el objeto
ilícito que podría derivar de la enajenación según el Nº 3 del artículo 1464
del Código Civil, a menos que el propio acreedor consienta en ello.
Para este efecto, el tribunal que conoce de la ejecución, deberá dirigir un
oficio al tribunal donde se haya trabado embargo solicitándose la respectiva
autorización. Si el juez que debe emitir la autorización la deniega, el remate
adolecerá de vicio de nulidad absoluta por objeto ilícito.879
La subasta se hará una vez firme la autorización dada por el tribunal que
dispuso la medida, de lo contrario el remate podría quedar sin efecto si la
resolución que autorizó la subasta es revocada vía apelación.880
879
5755-2017.
880
En este sentido, Corte de Apelaciones de Santiago, 9 de abril de 2018, rol Nº 7666-
2017.
547
No se requerirá esta autorización si se trata de un mismo acreedor, ni el
alzamiento previo del embargo para rematar un bien raíz en la misma
ejecución. Por el contrario, si se trata de un acreedor diverso, se ha
entendido que tácitamente el acreedor otorga su autorización al juez que
sustancia otro procedimiento de apremio para realizar la subasta, cuando
solicita que se retenga el monto de la cuota que proporcionalmente y según
la naturaleza de su crédito le corresponda; cuando concurra a interponer la
tercería de pago o prelación correspondiente; y en definitiva cuando inste
por el derecho de prenda general que la ley prevé en su beneficio, finalidad
que se cumple con su sola autorización.881 Se ha resuelto que la sola
existencia de una tercería de prelación no permite colegir el consentimiento
del acreedor en el sentido exigido por el artículo 1464 Nº 3 del Código
Civil. La autorización a la que se refiere la norma citada debe ser
inequívoca, es decir, no debe dejar lugar a dudas acerca de su existencia.
En efecto, la circunstancia de que un acreedor intervenga en un juicio
ejecutivo solicitando se le tenga como coejecutante no implica
asentimiento, toda vez que en ese caso el acreedor está solicitando que se le
respete el embargo ya constituido o se levanten las medidas decretadas.882
La existencia de otros embargos sobre el inmueble constará en el
certificado de Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar que extiende el
881
882
Corte de Apelaciones de San Miguel, 24 de junio de 2016, rol Nº 283-2016.
548
Conservador de Bienes Raíces. Este documento deberá allegarlo al proceso
el ejecutante, resultando conveniente que tenga una data no superior a 10
días previos al remate.
Se ha resuelto que esta regla comprende no solo las enajenaciones
voluntarias, sino también las forzosas. Así, inscrita una medida precautoria
de prohibición de celebrar actos y contratos sobre un inmueble con
posterioridad a un embargo decretado en juicio ejecutivo, la enajenación de
ese bien en ese juicio sin autorización del juez que decretó la medida es
nula por adolecer de objeto ilícito.883 No obstante, doctrina muy autorizada
sostiene que el artículo 1464 Nº 3 del Código Civil, solo resulta aplicable a
las enajenaciones voluntarias, pues lo contrario podría llevar a que un
deudor obtenga que en un nuevo juicio se decrete una precautoria o se le
883
Corte Suprema, 8 de julio de 2010, rol Nº 3612-2010 y 6 de junio de 2004, rol Nº
1353-2004. Más precisamente se ha resuelto, "no ha podido el Juez de Primer
Juzgado Civil de Concepción, en representación de Inmobiliaria Esevalco Limitada,
otorgar válidamente la escritura pública de compraventa de 6 de septiembre de 2004,
puesto que a la fecha de decretarse extender el referido instrumento en representación
del ejecutado y a la época en que efectivamente se otorgó, el inmueble estaba afecto
a un embargo debidamente inscrito, lo que vicia el referido contrato conforme a lo
dispuesto en el Nº 3 del artículo 1464 del Código Civil", concluyendo,
subsiguientemente, "que de esta manera, no puede estimarse que el título de la
demandante prevalece sobre el del demandado Banco Santander, conforme al artículo
1817 del Código Civil, por cuanto está afecto a un vicio de nulidad", añadiendo,
"asimismo, que el contrato de compraventa que contiene la escritura pública de 6 de
septiembre de 2004, adolece de objeto ilícito, por cuanto el inmueble que se vendía
estaba afecto a un embargo dictado por el Segundo Juzgado Civil de Concepción, en
los autos rol Nº 1656-2003 y no existía autorización del juez de dicho tribunal ni
consentimiento del acreedor, por lo que corresponde declarar la nulidad absoluta
solicitada por el demandante reconvencional". Corte de Apelaciones de Concepción,
29 de enero de 2010, rol Nº 373-2009.
549
embargue el bien ya embargado para perturbar el derecho de prenda
general del acreedor que le persigue.884
Por último, cabe señalar que el Servicio de Tesorerías es otro acreedor
más del ejecutado, por lo tanto, para los efectos del artículo 1464 Nº 3 del
Código Civil, no resulta necesario pedir autorización para rematar, sino
solo notificarlo de la eventualidad del remate del inmueble a cuyo respecto
ha decidido embargar.885
e) Fijación del día y hora de la subasta
El día y hora para la subasta se fijará una vez aprobada la tasación y las
bases de remate. Si bien el artículo 488 del Código de Procedimiento Civil
señala "Aprobada la tasación, se señalará día y hora para la subasta", debe
entenderse, lógicamente que además de la tasación tendrán también que
estar establecidas las bases para la subasta. Aprobar las bases del remate y
fijar el día y hora de la subasta en una misma resolución, puede generar
inconvenientes en cuanto a la anticipación con que deben hacerse las
publicaciones del remate si es que se objetan las bases o se recurre en
contra de ellas.
884
DOMÍNGUEZ ÁGUILA, Ramón: "Comentario jurisprudencia embargo. Medida
precautoria. Ejecución forzosa. Objeto ilícito". En Rev. de Derecho Univ. de
Concepción Nº 217-218, año LXXIII, ene.-dic., 2005, p. 315.
885
550
f) Publicación de avisos
La publicidad en un requisito previo a la venta en pública subasta y tiene
por finalidad hacer conocer al público en general el acto a realizarse y las
condiciones establecidas para el remate. Constituye una garantía de que los
bienes se adjudicarán por su valor real.886
Conforme al artículo 489 del Código de Procedimiento Civil, el remate,
con la indicación del día y hora en que tenga lugar, se debe anunciar por
medio de avisos publicados a lo menos por cuatro veces en un diario de la
comuna asiento del tribunal o de la capital de la provincia o de la región, si
en aquella no la hubiera.
Estos avisos deberán ser redactados por el Secretario del tribunal o
Administrador, en su caso, y deberán contener los datos necesarios para
identificar los bienes que van a rematarse.
Los avisos pueden publicarse aun en días inhábiles y el primero de ellos
necesariamente debe ser publicado a lo menos con quince días de
anticipación a aquel fijado para el remate. Así, por ejemplo, si se fijó como
fecha para la subasta el día 26 de febrero de 2018 a las 12:00 horas, el
primer aviso deberá publicarse a lo menos el día 10 de febrero de 2018.
886
LABAURE CASARAVILLA, Luciano, ob. cit., p. 57.
551
Si los bienes estuvieren ubicados en una comuna diferente a aquel en que
se sigue el juicio, deberá anunciarse el remate de la misma manera en un
diario de esa comuna o de la capital de provincia o de región según el caso.
Efectuadas las publicaciones, el ejecutante deberá acompañar a la causa
copia de los diarios en que consta el aviso, debiendo el Secretario del
tribunal certificar en el proceso el tenor de los avisos, la fecha de
publicación y el diario en que se practicó, dejando copia de las
publicaciones en la carpeta electrónica.
Las partes de común acuerdo pueden avisar el remate en otros lugares y
con un mayor número de avisos, que se sumen a los exigidos por el
legislador.887
La omisión del trámite de la publicación acarrea la nulidad procesal del
remate. En tanto que la omisión de la certificación de la publicación no
produce nulidad del remate, pues la ley no exige que se deje tal constancia,
es conveniente para tener una prueba fehaciente de que se hicieron las
publicaciones.
887
Ello se explica porque el artículo 489 del código de Procedimiento Civil persigue dos
finalidades, una de orden público, consistente en dar publicidad al acto de la subasta,
para resguardar la pureza y transparencia de este acto donde se privará al ejecutado
del dominio de un bien suyo, exigencia que no puede ser reducida o modificada por
voluntad o acuerdo de las partes; la otra es hacer saber al máximo de personas que se
pondrá en venta al mejor postor un determinado bien, finalidad que solo mira al interés
de las partes. Corte de Apelaciones de Temuco, 11 de abril de 1991, Cita: Microjuris
MJJ2987.
552
3. EL ACTO DEL REMATE
Remate y subasta son términos que se utilizan indistintamente para
designar el procedimiento por el cual se efectúa la venta de los bienes
embargados.
Se le ha conceptualizado como el acto procesal mediante el cual se
enajena a instancia del juez el bien embargado, con el objeto de satisfacer,
con su producido, el importe del crédito que dio origen a la ejecución.888
a) Actos previos al remate
Llegado el día y hora fijado para la subasta, esta deberá ser anunciada en
la antesala del tribunal. Previo al anuncio, el juez debe constatar el
cumplimiento de todos los trámites que establece la ley para el remate, a fin
que este acto no adolezca de algún vicio procesal. Si el sentenciador en este
estudio constata la existencia de algún vicio de procedimiento que pueda
acarrear la invalidación de lo obrado, podrá hacer uso de la facultad
correctiva que autoriza el artículo 84 del Código de Procedimiento Civil.
888
V. DONATO, Jorge D., ob. cit., p. 667.
553
Por otro lado, es fundamental que los interesados en pujar en el remate
realicen el estudio de los títulos del inmueble para que más tarde no se vean
sorprendidos de algún defecto de los mismos, dado que la venta judicial no
purga el título y lo transmite con los mismos defectos que tenía.889
Anunciado que sea el remate, los interesados deberán presentar la
garantía o caución exigida en las bases de remate, que como se dijo
equivale al 10% del valor de la tasación. Estas serán calificadas por el
tribunal sin ulterior recurso, vigilando en este acto que se cumpla con el
monto exigido y que hayan sido tomadas a nombre del tribunal que conoce
del proceso. El interesado cuya caución que no cumpla con estas
condiciones no podrá participar en el remate.
Cabe recordar que de conformidad al artículo 1798 del Código Civil, al
empleado público se prohíbe comprar los bienes públicos o particulares que
se vendan por su ministerio; y a los jueces, abogados, procuradores o
escribanos los bienes en cuyo litigio han intervenido, y que se vendan a
consecuencia del litigio; aunque la venta se haga en pública subasta; a los
martilleros les está prohibido adquirir del subastador especies que este se
hubiere adjudicado en subastas efectuadas por el mismo martillero,
conforme la letra b) del artículo 17 de la Ley Nº 18.118; y los notarios y
procuradores del número no podrán comprar los bienes en cuyo litigio han
889
En este sentido, LABAURE CASARAVILLA, Luciano, ob. cit., p. 51.
554
intervenido y que se vendan a consecuencia del litigio, aunque la venta se
haga en pública subasta, de acuerdo al inciso segundo del artículo 481 del
Código Orgánico de Tribunales.
b) El desarrollo del remate
Cumplidos los trámites anteriores, el remate se efectúa ante el Juez y el
Secretario que conoce del proceso, a menos que en uso de la facultad
prevista en el artículo 485 del Código de Procedimiento Civil, el remate se
verifique ante el juez que corresponda al territorio donde se encuentran
ubicados los bienes.
El remate se suele iniciar con la lectura de las bases del remate o incluso
con aviso publicado y que tuvo como función hacer conocer al público en
general las condiciones de la subasta. Desde el momento que el asistente
formula una postura, presta su consentimiento a las condiciones
establecidas en las bases de remate.
Luego se sigue con la puja entre los interesados, comenzado con una
primera postura terminando cuando no hay posibilidad de mejorar la última
oferta. Cada postura es válida mientras no sea sobrepasada por una postura
superior. Formulada una nueva postura queda libre la que le antecede. De
esta regla se siguen dos consecuencias: si la postura más alta resulta nula
por algún motivo, esta nulidad o invalidez no tiene por efecto hacer revivir
555
la inmediatamente anterior; y la postura más alta no puede ser anulada por
el solo hecho de haber sido nula la precedente.890
Agotadas las posturas sin que se haya superado la del precio más alto, el
juez finaliza la subasta adjudicando el bien ofrecido al que hizo el mayor y
último ofrecimiento. Una sola postura que supere el mínimo fijado basta
para adjudicar el inmueble en subasta.891
En caso alguno puede suspenderse el remate por el hecho de no
alcanzarse el precio que se considera adecuado.
El ejecutante puede tomar parte en el remate, porque la ley no se lo ha
prohibido, y si así ocurre, en principio no paga el precio de la subasta, sino
solo la diferencia entre su crédito y este precio, operando en lo demás una
compensación. Decimos en principio, porque si existen otros acreedores
con derecho a pagarse en forma preferente, el ejecutante deberá consignar
el precio de la subasta, tal sería el caso de un tercerista de pago o prelación.
El ejecutado no puede participar en la subasta porque su única posibilidad
es pagar la deuda y las costas, como lo señala el artículo 490 del Código de
Concluido el remate se devuelve la caución a los demás interesados.
890
GONZÁLEZ PACHECO, Carlos Alberto, ob. cit., p. 13.
891
En este sentido, LABAURE CASARAVILLA, Luciano, ob. cit., p. 66.
556
El adjudicatario, pese a no ser parte ni tercero, de modo que no puede
alterar la controversia de la ejecución, empero tiene cierta capacidad
procesal para actuar en lo pertinente a su interés. Así puede solicitar que se
extienda escritura pública de adjudicación del inmueble, dar cuenta del
pago, presentar minutas de escritura pública y solicitar la entrega del bien
adjudicado.892
c) El acta de remate
Si la subasta verificada dice relación con bienes raíces, servidumbres,
censos y sucesión hereditaria, de conformidad al artículo 495 del Código de
Procedimiento Civil y 1801 del Código Civil, deberá levantarse un acta de
remate, la que debe ser confeccionada por el tribunal.
Esta acta se extiende en un libro especial que al efecto debe llevar el
Secretario del Tribunal y en ella debe constar los pormenores de la venta
efectuada y será suscrita por el juez, el rematante y el secretario. Se ha
resuelto que la validez del acta de remate, radica en que se haya levantado
tal Acta ante el secretario, y que se encuentre firmada por el secretario, juez
y el rematante, y no en el hecho de extenderse en el Libro de Remate que
892
557
dispone el artículo 495 del Código de Procedimiento Civil; de ahí que la
utilización de un registro electrónico no torna inválida el acta.893
Una copia de esta acta se debe agregar a la carpeta electrónica.
El acta solo procede extenderla después de verificado el remate, para lo
cual la ley no señala plazo.894 Y es susceptible de modificación o anulación
durante la secuela del juicio por vicios inherentes a su celebración o a su
cumplimiento.895
De acuerdo al artículo 496 del Código de Procedimiento Civil, en el acta
de remate, puede el rematante indicar la persona para quien adquiere y
como en tal caso se trata de una estipulación a favor de otro, subsiste la
responsabilidad del rematante, hasta que se presente la persona para quien
adquirió. Se ha estimado que al utilizar la norma citada la expresión
"podrá", el rematante puede con posterioridad a la extensión del acta de
remate indicar el nombre de la persona para quien ha rematado.896
Por último, extendida el acta de remate, aun cuando el inmueble no se
encuentre inscrito a nombre del subastador, el inmueble rematado no puede
ser nuevamente embargado, pues este ya fue transferido.
893
En este sentido Corte de Apelaciones de Santiago, 15 de julio de 2014, rol Nº 2316-
2014.
894
Corte Suprema, 10 de marzo de 1943, en R.D.J., t. 40, sec. 1ª, p. 474.
895
Corte Suprema, en R.D.J., t. 34, sec. 1ª, p. 363.
896
558
d) Naturaleza jurídica del remate judicial
La naturaleza jurídica del remate, es uno de los temas que más
controversia genera en el ámbito del derecho procesal civil, verificándose
tesis de distinta índole. Hay quienes lo califican como un verdadero
contrato de compraventa que se rige en todo por el Código
Civil.897 También hay quienes lo asimilan a un acto jurídico público; y
otros que lo identifican como acto procesal.898
La Corte Suprema desde tiempo atrás viene asignándole al remate la
característica de fenómeno híbrido en el cual se combinan elementos del
derecho civil y del derecho procesal, y como corolario la posibilidad de la
doble impugnación, es decir, sustancial y procesal. En este sentido, se ha
resuelto "La subasta judicial ejecutiva constituye un fenómeno híbrido de
derecho procesal y civil. Se ha considerado que en su aspecto procesal,
constituye una actuación o trámite del juicio ejecutivo; y en su aspecto
sustantivo, un contrato, una compraventa forzada que crea obligaciones
entre vendedor y comprador, independientemente de la ejecución
misma".899 Por consiguiente, el remate lo han considerado como acto de
compraventa y como diligencia judicial; aceptando la posibilidad de su
897
En este sentido, v. ESPINOSA FUENTES, Raúl, ob. cit., p. 184 y PFEIFFER RICHTER,
Alfredo: Procedimientos ejecutivos, ob. cit., p. 66.
898
NAVARRETE VILLEGAS, Luis: Embargos, tercerías y realización de bienes. Edit.
Jurídica de Chile, 2ª ed. Santiago, 2004, p. 164.
899
559
anulación pero marcando, en cuanto dice al tratamiento jurídico que debe
darse en cada caso, la diferencia que hay entre la nulidad del remate, como
acto civil sustantivo, y su anulación como acto integrante de un
procedimiento". De este modo, a la invalidación de una subasta puede
llegarse por la ausencia de los requisitos establecidos por la ley para ella,
considerada como un acto jurídico civil, o por falta de sus formalidades
propias como acto procesal. En el primer evento las causas determinantes
generan nulidad sustancial, absoluta o relativa, según la clase de requisitos
pretermitidos; al paso que en el segundo se alude a informalidades,
determinantes de nulidad procesal.
Se ha resuelto que en esta compraventa el comprador es el subastador o
rematante y, el vendedor es el deudor, representado por el juez de la
ejecución.900 Se trataría de una representación legal excepcional instituido
en los términos que prevé los artículos 497 del Código de Procedimiento
Civil y 43, 671 del Código Civil. De ahí que, si con ocasión de la
adjudicación en pública subasta se sigue una acción de nulidad sustantiva,
el legitimado pasivo será únicamente el deudor, no pudiendo entablarse la
demanda en contra del juez que concurrió a representar al deudor. No
obstante, se ha sostenido que no hay representación, sino sustitución,
900
560
atendido que el juez no actúa en lugar del deudor, como si fuera este, sino
que actúa sustituyendo la voluntad remisa del deudor.901
La principal crítica que se le formula la teoría de la compraventa dice
relación la falta de consentimiento del vendedor, se postula que en la
enajenación forzosa no hay compraventa ni tradición, desde que en ella no
hay facultad ni intención de transferir dominio.902
e) Ausencia de postores en el remate
Puede ocurrir que el día señalado para la subasta no se presenten
postores, en este caso según el artículo 499 del Código de Procedimiento
Civil, el acreedor tiene dos alternativas:
1.- Que se le adjudique los bienes embargados por los 2/3 del valor de
tasación de los mismos. En este caso el tribunal deberá acceder a ello, con
citación del ejecutado y demás interesados, si es que los hubiere. Este
derecho no podrá ejercitar el ejecutante si se ha entablado una tercería de
pago o prelación, porque de aceptarse quedarían burlados los derechos del
tercerista.
901
COUTURE, Eduardo J.: Fundamentos de derecho procesal civil. Edit. Depalma,
Buenos Aires, 1958, p. 469.
902
TAVOLARI OLIVEROS, Raúl. Juicio Ejecutivo. Panorama Actual, ob. cit., p. 90. En este
sentido, v. Corte de Apelaciones de Temuco, 15 de febrero de 2017, rol Nº 1464-2015.
561
En este caso, habrá una verdadera venta en pública subasta donde el
acreedor será el comprador, enterando el precio correspondiente por
compensación de su crédito, procediéndose en lo demás tal cual hubiere
habido remate.903
Procedimiento Civil, si la ejecución fuere en moneda extranjera, el
ejecutante deberá hacer liquidar su crédito en moneda nacional, al tipo
medio de cambio libre que certifique un Banco de la plaza.
2.- Que se reduzca prudencialmente por el tribunal el avalúo aprobado,
pero la reducción no puede exceder de 1/3 de ese avalúo.
Si se ejercita este derecho, los bienes deben ponerse nuevamente en
remate y el mínimo para las posturas será los 2/3 del nuevo avalúo,
debiendo cumplirse con todas las formalidades antes vistas, pero los plazos
fijados para los avisos se reducirán a la mitad, a menos que hayan
transcurrido más de tres meses desde el día designado para el anterior
remate hasta aquel en que se solicite la nueva subasta según lo estatuye el
903
68.
562
Si en el segundo remate tampoco se presenten postores, el ejecutante
puede optar por tres derechos que le otorga el artículo 500 del Código de
Procedimiento Civil:
1.- Pedir que se le adjudique los bienes por los 2/3 del nuevo avalúo.
Al igual que el número 1 de la alternativa anterior, si la ejecución fuere
en moneda extranjera, el ejecutante deberá hacer liquidar su crédito en
moneda nacional, al tipo medio de cambio libre que certifique un Banco de
la plaza.
2.- Solicitar que los bienes se pongan por tercera vez en remate por el
precio mínimo que el tribunal designe; en cuyo caso tiene aplicación lo
dicho para efectos del segundo remate.
3.- Pedir que los bienes se le entreguen en prenda pretoria. Si hace uso de
este derecho, es decir, que le sean entregados estos bienes con el objeto de
ir percibiendo las rentas líquidas que estos produzcan, las que irá abonando
al crédito. De acuerdo al artículo 501 del Código de Procedimiento Civil, el
ejecutado tiene derecho a oponerse a esta alternativa y solicitar en cambio
que se saquen los bienes por última vez a remate sin mínimos para las
posturas.
En el caso que se efectúe un tercer remate, bien sea por solicitarlo el
acreedor al hacer elección entre los tres derechos que le otorga el artículo
563
500 del Código de Procedimiento Civil o bien cuando el remate se lleva a
efecto a petición del ejecutado como oposición a la prenda pretoria, deberá
cumplirse nuevamente con los trámites de fijar día y hora para el remate y
publicaciones, pero en este último caso el plazo para la fijación de los
avisos se reducirá a la mitad, salvo que haya transcurrido más de tres meses
desde el día designado para el remate anterior y aquel en el cual se pide
nueva subasta.
Finalmente, cabe señalar que el acreedor puede solicitar un cuarto remate
y otros, cuantos fueren necesarios para lograr el pago del crédito con el
producto de los bienes embargados y así hacer efectivo su derecho a prenda
general.904 En cuanto al mínimo que debe servir de base para los nuevos
remates, el juez puede reducirlo sin limitación alguna, de otro modo, no
tendría objeto seguir sacando a remate la propiedad. Incluso, de ser
necesario, puede establecerse nuevas bases de remate en caso de no existir
postores interesados con el precio mínimo ya establecido. No obstante, se
ha resuelto que la voluntad del legislador de modificar nada más la variable
precio entre uno y otro remate llega hasta el que contempla el artículo 500
del Código de Procedimiento Civil.905
904
En este sentido, Corte Suprema, 30 de octubre de 2002, rol Nº 586-2002 y Corte de
Apelaciones de Concepción, 28 de abril de 2009, rol Nº 696-2008.
905
Corte de Apelaciones de Valdivia, 7 de abril de 2006, rol Nº 1212-2005.
564
f) La prenda pretoria
Este es un contrato en cuya virtud, por el ministerio del tribunal se
entregan al ejecutante los bienes embargados, para que se haga pago con
sus frutos, es decir, es una anticresis judicial.
A la prenda pretoria se refieren los artículos 503 a 507 y en lo no
reglamentado en ellos se aplican los artículos 2435 y siguientes del Código
Civil.
Declarado por el tribunal el derecho del acreedor para que se le entreguen
en prenda pretoria los bienes embargados, esta debe hacerse bajo inventario
solemne. La prenda pretoria no confiere ningún derecho real al acreedor.
El acreedor a quien se entreguen los bienes muebles o inmuebles en
prenda pretoria, debe llevar cuenta exacta, y en cuanto sea exigible,
documentada, de los productos de dichos bienes.
Hecha la entrega, el acreedor tiene derecho a pagarse con los frutos o
utilidades a medida que estas se van produciendo. Para tal efecto, deben
deducirse de los frutos, todos los gastos necesarios para producir esos
frutos más el interés corriente de los capitales propios que el acreedor
invierta y la cantidad que el tribunal fije como remuneración de los
servicios que preste el acreedor como administrador. No tendrá, sin
565
embargo, derecho a esta remuneración el acreedor que no rinda cuenta fiel
de su administración, o que se haga responsable de dolo o culpa grave.
Se ha resuelto que el acreedor que ejerce la facultad de solicitar la entrega
de un bien productivo en prenda pretoria (desechando la posibilidad de
adjudicarse el bien en propiedad o sacarlo nuevamente a remate), y no
pacta intereses, renuncia tácitamente a que el capital originalmente
adeudado los siga produciendo hacia el futuro, renuncia que, atento lo
dispuesto en el artículo 12 del Código Civil, resulta plenamente
admisible.906
La prenda pretoria dura hasta que se pague totalmente el crédito del
ejecutante; pero el ejecutado puede en cualquier tiempo recuperar los
bienes pagando la deuda, las costas o incluso los gastos a que se refiere el
inciso final del artículo 504 del Código de Procedimiento Civil.
Procedimiento Civil, el ejecutante, en cualquier tiempo, podrá poner fin a
la prenda pretoria y solicitar su enajenación o el embargo de otros bienes
del deudor, de acuerdo a las reglas generales.
906
Corte de Apelaciones de Valdivia, 8 de junio de 2007, rol Nº 248-2007.
566
g) Embargo del derecho de gozar de una cosa o percibir sus frutos
De acuerdo al artículo 508 del Código de Procedimiento Civil, si los
bienes embargados consisten en el derecho de gozar de una cosa o percibir
sus frutos, puede pedirse al acreedor que se dé en arrendamiento o que se
entregue en prenda pretoria, para que se pueda percibir los frutos. Si se
solicita arrendamiento, se debe hacer en remate público, fijándose
previamente las condiciones para las posturas por el tribunal, con audiencia
de las partes.
Se anunciará al público el remate con anticipación de veinte días, en la
forma y en los lugares expresados por el artículo 489 del Código de
h) Efectos del remate
h.1) Purga de hipoteca
La purga de la hipoteca es la extinción del derecho del acreedor
hipotecario de persecución, cuando la finca se vende en las condiciones que
señala el artículo 2428 del Código Civil. Este artículo establece los
siguientes requisitos para que pueda purgarse la hipoteca: a) que la venta se
haga en pública subasta, ordenada por el juez; b) que se cite personalmente
a los acreedores; c) que haya transcurrido el término de emplazamiento
entre la citación y la subasta.
567
(i) Pública subasta
La subasta exige la presencia de postores. No basta poner en remate la
finca hipotecada. Se ha resuelto que de lo contrario se desentendería el
tenor literal del artículo 2428 del Código Civil y el contexto del mismo que
habla de tercero que haya adquirido en pública subasta la cosa hipotecada,
y para adquirir es necesario que se haya efectuado primero la venta y no
que se haya anunciado simplemente, o sea, es preciso que exista una
subasta consumada y no una mera tentativa de ella.907 De ahí entonces que
si la finca se adquiere por adjudicación por falta de postores, no opera la
caducidad de la hipoteca.908
(ii) Citación personal de los acreedores hipotecarios
La citación a que se refiere el artículo 2428 del Código Civil es un
llamamiento a los acreedores hipotecarios a resguardar sus derechos y se
hace por medio de la notificación.909 La citación personal a que alude esta
norma debe entenderse referida a la notificación, porque en la legislación
procesal civil vigente a la época de la dictación del Código Civil, la palabra
citación equivalía a notificación.910 Ahora, de acuerdo al artículo 40 del
907
Corte Suprema, 20 de julio de 1942, R.D.J, t. 40, sec.1ª, p. 117.
908
V. DIEZ DUARTE, Raúl: La hipoteca. Edit. El Jurista, 3ª ed. Santiago, 2015, p. 250.
909
Corte Suprema, 27 de noviembre de 1929. R.D.J., t. 27, sec. 1ª, p. 651.
910
DIEZ DUARTE, Raúl, ob. cit., p. 251.
568
Código de Procedimiento Civil, la primera notificación a las partes debe
hacerse personalmente.
Se ha resuelto que habiéndose hecho parte en el juicio un acreedor
hipotecario, señalando su domicilio en él, procede notificarle por el estado
la diligencia para el remate;911 hecha la citación personal del acreedor
hipotecario a la subasta de la cosa hipotecada, resulta innecesario repetir la
misma citación al señalarse posteriormente otra fecha para la realización de
ese acto, no efectuando la primera vez por falta de postores;912 Sería
inaceptable exigir la notificación personal para cada diligencia; se atentaría
contra la eficacia y rapidez del juicio ejecutivo, cuya terminación se haría
muy difícil cada vez que hubiera que citar varios acreedores.913 No es
necesaria la notificación personal o por cédula, según los casos, si los
acreedores hipotecarios se presentan al juicio oponiéndose al remate, pues
al hacerlo, tácitamente se dan por notificados de él.914 Lo propio si hace
valer cualquier otro derecho que estime corresponderle. Ahora, si la nueva
fecha de la subasta es consecuencia del efecto de una nulidad de lo obrado
que alcanzó a la notificación hecha al acreedor hipotecario, habrá de
practicarse una nueva notificación, atendido que la anulada ya no existirá.
911
Corte Suprema, 7 de mayo de 1936, R.D.J., t. 33, sec. 1ª, p. 300.
912
Corte Suprema, 20 de junio de 1936, R.D.J., t. 33, sec.1ª, p. 356.
913
Corte Suprema, 27 de noviembre de 1929, R.D.J., t. 27, sec. 1ª, p. 651.
914
Corte de Apelaciones de Santiago, 14 de marzo de 1902. Gaceta. 1902, Nº 515, p.
537.
569
(iii) Que haya transcurrido el término de emplazamiento
entre la citación y el remate
Se requiere que entre la última notificación hecha a los acreedores
hipotecarios y la subasta, haya trascurrido el término de emplazamiento,
que por aplicación del artículo 3º del Código de Procedimiento Civil,
corresponde al del juicio ordinario.915 Este plazo tiene por objeto dar
tiempo suficiente a los acreedores hipotecarios para que adopten las
medidas de resguardo a sus derechos.916 De ahí que para resulte
conveniente citar a los acreedores hipotecarios antes de fijar el día y hora
del remate.
Se ha resuelto, aunque no haya transcurrido todo el término de
emplazamiento entre la citación y el remate no verificado por falta de
postores, se cumple con la ley si ese tiempo trascurre entre aquella citación
y la subasta efectuada en la nueva fecha.917
Cabe añadir que el artículo 2428 del Código Civil está en parte
modificado por el artículo 492 del Código de Procedimiento Civil, al
expresar que, si un acreedor hipotecario de grado posterior persigue el
915
Se ha sostenido también que el término de emplazamiento a que se alude en el
artículo 2428 del Código Civil no puede ser otro que el que se concede en el
procedimiento ejecutivo, pues en dicho juicio se produce la subasta. V. Corte de
Apelaciones de Santiago, 2 de abril de 1929. Gaceta 1929, 2º sem., Nº 34, p. 183.
916
En este sentido, ESPINOSA FUENTES, Raúl, ob. cit., p. 175; MATURANA MIQUEL,
Cristián, ob. cit., p. 383; y QUEZADA MELÉNDEZ, José, ob. cit., p. 242.
917
570
inmueble hipotecado contra el deudor personal que lo posee, él o los
acreedores de grado preferente, citados conforme el artículo 2428 del
Código Civil, tienen un derecho optativo:
a) Pueden pagarse de sus créditos con el precio de la subasta.
b) Pueden conservar sus hipotecas.
Pero para que puedan hacer uso de este derecho de opción, es necesario
que sus créditos no estén devengados.918 Ahora, si nada dicen en el término
de emplazamiento se entiende optan por pagarse con el precio del remate
en el orden correspondiente.
Finalmente, se debe indicar que el subastador de un inmueble hipotecado
lo adquiere sin las limitaciones de las acreencias no pagadas. En efecto, no
es requisito para la extinción de una hipoteca que los acreedores citados se
paguen del todo o en parte con el precio de la subasta que se ha
consignado;919 y la adjudicación del inmueble en pública subasta por parte
del acreedor hipotecario extingue hipoteca constituida a su nombre, no
pudiendo subsistir dicho gravamen para garantizarse sus propias
obligaciones.
918
En este sentido, Corte de Apelaciones de Antofagasta, 15 de enero de 1993, en
R.D.J., t. 90, sec. 2ª, p. 9.
919
Corte Suprema, 12 de enero de 1989, R.D.J., t. 86, sec.1ª, p. 11.
571
h.2) La evicción en las ventas en pública subasta
De acuerdo al artículo 1851, en las ventas forzadas hechas por autoridad
de la justicia, el vendedor no es obligado, por causa de la evicción que
sufriere la cosa vendida, sino a restituir el precio que haya producido la
venta. Se trata de un efecto mucho más restringido que el establecido para
el vendedor de una compraventa en el artículo 1847 del Código Civil.
El precio debe restituirse íntegramente, aunque la cosa al tiempo de la
evicción valga menos debido a causas naturales, porque el artículo 1851 del
Código Civil declara que debe restituirse el precio que la venta haya
producido, es decir, todo el precio.920
Esta acción puede dirigirse únicamente en contra del vendedor o deudor.
No procede en contra del acreedor ejecutante.921
h.3) Procedencia de la acción por vicios redhibitorios
De acuerdo al artículo 1865 del Código Civil, la acción redhibitoria no
tiene lugar en las ventas forzadas hecha por la autoridad de la justicia, a
menos que el vendedor, no pudiendo o no debiendo ignorar los vicios de la
cosa vendida, no los hubiere declarado a petición del comprado, en tal caso
habrá lugar a la acción redhibitoria y a la indemnización de perjuicios. En
920
ALESSANDRI RODRÍGUEZ, Arturo: De la compraventa y de la promesa de
compraventa. Edit. Jurídica de Chile, t. II, V. 1, Santiago, 2011, p. 148.
921
572
este sentido, se ha resuelto "Si en el remate, realizado dentro de un juicio
ejecutivo, una persona compra para sí y para su hermano, sabiendo el vicio
de que adolecería la cosa, este hermano no puede alegar su ignorancia del
vicio si aceptó tácitamente lo obrado a su nombre".922
Este régimen restrictivo de la acción por vicios redhibitorios no se aplica
en las ventas en pública subasta que se realizan voluntariamente, pero con
intervención de la justicia.
h.4) Procedencia de la acción de rescisión por lesión enorme
De conformidad al artículo 1891 del Código Civil, no procede la acción
rescisoria por lesión enorme en las ventas de bienes muebles, ni en las que
se hubieren hecho por el Ministerio de la justicia. Por venta hecha por el
ministerio de la justicia debe entenderse no solo aquellas que ocurran en el
procedimiento ejecutivo, sino a todas las ventas, inclusos las voluntarias en
que intervenga la justicia.
Para los efectos del artículo 1891 del Código Civil son ventas hechas por
el ministerio de la justicia aquellas en que el contrato de compraventa se
genera, no entre las partes, sino por obra de la justicia, aquellas en que el
juez representa la voluntad del vendedor y en las cuales concurre un tercero
al juicio, asumiendo en el contrato el rol jurídico de comprador. Ergo, son
922
Corte de Apelaciones de Santiago, 23 de septiembre de 1879, Gaceta 1879, Nº
1473, p. 1023.
573
ventas hechas por el ministerio de la justicia, la del remate público en el
juicio ejecutivo, la de un remate en pública subasta en un juicio de
liquidación y partición y las ventas en pública subasta en los actos de
jurisdicción no contenciosa que exigen tal trámite.923
La razón de esta excepción radica en que por las características que
asumen las ventas en pública subasta, se está asegurando que el precio
logrado en la operación sea el más alto posible, puesto que la cosa se
adjudica al mejor postor, no existiendo el temor de que por algún motivo se
venda la cosa a un precio que esté muy por debajo de precio corriente.924
Finalmente, el artículo 1891 del Código Civil no recibe aplicación si la
justicia se ha limitado a ordenar que se extienda la escritura pública de
compraventa ante la negativa del promitente vendedor a otorgarla.925 Ergo,
procede la acción rescisoria por lesión enorme en la venta suscrita por el
juez a causa de la negativa del promitente vendedor.
h.5) Subsistencia contrato de arrendamiento
De la relación conjunta de los artículos 1965 del Código Civil y artículo
454 del Código de Procedimiento Civil, se puede concluir que el arriendo
sobre un bien posteriormente embargado subsiste, y los derechos del
923
Corte Suprema, 27 de junio de 1968, R.D.J., t. 65, sec.1ª, p. 210.
924
925
Corte Suprema, 25 de agosto de 1949, R.D.J., t. 46, sec.1ª, p. 780.
574
arrendador-deudor deben ser ejercidos por el depositario o bien por el
acreedor o acreedores del arrendador, pero no por un tercero.
Si el bien arrendado es rematado y adjudicado al acreedor o acreedores
del arrendador, de acuerdo al inciso segundo del artículo 1965 del Código
Civil, estos estarán obligado a respectar el arriendo, en la medida que el
contrato de arrendamiento haya sido otorgado por escritura pública, a
menos que se trate de un acreedor hipotecario, en cuyo caso no rige la
obligación de respetar el arriendo.
Por el contrario, si el bien arrendado es adjudicado a un tercero, la
adjudicación no afecta en nada este contrato de arrendamiento, sus
derechos y obligaciones, atendido que solo existe norma expresa respecto
al acreedor o acreedores del arrendador que se adjudican el inmueble en
subasta pública, según lo dispone el artículo 1965 inciso final, en
concordancia con el artículo 1962.926
926
En este sentido, Corte de Apelaciones de Antofagasta, 17 de enero de 2012, rol Nº
591-2011.
575
4. ACTOS POSTERIORES AL REMATE
a) Depósito del saldo del precio de adquisición del inmueble rematado
De acuerdo al artículo 491 del Código de Procedimiento Civil, el precio
de los bienes que se rematen deberá pagarse de contado y en la oportunidad
fijada en las bases del remate, salvo que las partes acuerden o que el
tribunal, por motivos fundados, resuelva otra cosa. Se trata de un plazo no
fatal porque mira solo el interés privado de los contratantes. De este modo,
aunque el subastador haya consignado el precio del remate fuera del plazo
fijado, pero antes que la contraparte acuse la rebeldía, dicha consignación
no invalida el remate.927
Si el ejecutante adquiere el bien en remate no tendrá que consignar el
precio, en cuanto este no excediera el monto de su crédito, siempre que se
no existan acreedores preferentes. En caso contrario deberá depositar la
totalidad del precio ofertado.928
Del hecho del pago dejarse en el expediente mediante una certificación
que hará el Secretario del Tribunal. Si el inmueble fue adjudicado por el

927
V. DÍEZ DUARTE, Raúl, ob. cit., p. 514. En este sentido, puede también consultarse,
Corte de Apelaciones de Concepción, 5 de septiembre de 2017, rol Nº 895-2017 y
928
Se ha resuelto que el acreedor hipotecario que concurre a la subasta y remata la
propiedad hipotecada no está obligado a cumplir las bases del remate en orden al
pago del precio al contado, aplicándole las mismas reglas que rigen para los postores
extraños, ya que en su calidad está facultado para solucionar la obligación mediante la
compensación o imputando su valor al pago de una parte de su crédito. V. Corte
Suprema, 26 de julio de 1929, en R.D.J., t. 28, sec. 1ª, p. 439.
576
ejecutante con cargo a su crédito, la certificación dirá relación con la
diferencia si es que fue adjudicado en un precio mayor al monto de la
ejecución.
Si el adjudicatario no entera el precio de la subasta en las condiciones
estipuladas en las bases o bien no se suscribe la escritura pública dentro del
plazo de tres días o en la mayor extensión concedida, el remate queda sin
efecto y se hace efectiva la caución en los términos que indica el inciso
segundo del artículo 494 del Código de Procedimiento Civil. Esta norma
dispone que el valor de la caución, deducidos los montos de los gastos del
remate, tales como publicaciones, se abonará en un 50% al crédito y el 50%
restante a la Junta de Servicios Judiciales, esto es, la Corporación
Administrativa del Poder Judicial. Siendo esta la sanción que contempló el
legislador para el caso que el adjudicatario no satisfaga sus obligaciones,
no podría el tribunal de oficio ni a petición de parte aumentar el porcentaje
de la caución equivalente al 10% de la valoración de los bienes a rematar
como medida disuasiva a postores inescrupulosos.929
Si el subastador de los bienes embargados recurre de apelación en contra
de alguna resolución dictada por el tribunal, la apelación se concederá solo
en el efecto devolutivo.
929
En este sentido, Corte de Apelaciones de Concepción, 18 de agosto de 2017, rol
Nº 796-2017 y 15 de julio de 2016, rol Nº 850-2016.
577
b) Suscripción de la escritura pública de adjudicación y alzamiento de
hipotecas, gravámenes y prohibiciones
procedimiento Civil, la escritura del remate o adjudicación debe otorgarse
dentro de tercero día de suscrito el acta de remate. Pasado este plazo sin
que el subastador suscriba la escritura pública, nace el derecho para exigir
que el rematante firme la escritura pública o para hacer efectiva la caución,
si se negare a ello.930
El plazo de tres días que concede el artículo 495 del Código de
Procedimiento Civil para otorgar la escritura pública, es un plazo judicial y
por ende no fatal. En este sentido, se ha resuelto "el plazo establecido en el
artículo 495 del Código de Procedimiento Civil en modo alguno reviste el
carácter de fatal, comprendido en el artículo 64 del Código de
Procedimiento Civil, puesto que ese plazo está establecido para la
suscripción de la escritura pública de compraventa por parte del Juez y
rematante, constituyendo ello, en su esencia, una actuación propia del
Tribunal".931 Si se retarda la suscripción de la escritura pública por sobre el
930
V. DÍEZ DUARTE, Raúl, ob. cit., p. 347.
931
Corte de Apelaciones Pedro Aguirre Cerda, 16 de junio de 2000, en R.D.J. y Gaceta
de los Tribunales, 2-2000, mayo 2000, p. 26. El profesor Fernando Alessandri, enseña
que lo que el Código quiere decir, es que se imponga al rematante la obligación de
firmar la escritura respectiva dentro de ese plazo; pero, necesariamente después de
transcurridos los tres días ya nace el derecho del acreedor para exigir que se suscriba
la escritura de adjudicación. V. ALESSANDRI R., Fernando, ob. cit., p. 83.
578
término de tres días o el mayor plazo concedido por el tribunal, sin que ello
sea imputable al adjudicatario, no procede dejar sin efecto el remate, toda
vez que esto significaría hacerlo responsable de hechos que no le son
imputables.932 Tal sería el caso de que el juez demorara la revisión de la
escritura.
Para otorgar la escritura pública, se requiere que previamente el
adjudicatario pague el precio en los términos que se estipuló en las bases de
remate. Cumplida esta obligación, el subastador deberá solicitar al tribunal
que se extienda la escritura pública de adjudicación, a lo que el tribunal
accederá, con citación. La resolución que ordena extender la escritura de
remate tiene la naturaleza jurídica de un decreto, providencia o proveído el
que, sin fallar sobre incidentes o sobre trámites que sirvan de base para el
pronunciamiento de una sentencia, tiene solo por objeto determinar o
arreglar la substanciación del proceso.933 De ahí entonces que la resolución
que da lugar a la ampliación del plazo para extender la escritura de
adjudicación no es apelable.934
Aun cuando la subasta queda perfecta al extenderse el acta de remate,
porque esta según el inciso segundo del artículo 495 del Código de
Procedimiento Civil tiene valor de escritura pública, se debe extender una

932
En este sentido, Corte de Apelaciones de Arica, 11 de abril de 2018, rol Nº 89-2018.
933
En ese sentido, Corte de Apelaciones de Santiago, 24 de octubre de 2016, rol Nº
10044-2016
934
579
escritura pública propiamente tal para poder inscribir el bien a nombre del
adjudicatario, dado que dicha acta no es un título suficiente para los efectos
de practicar la tradición del inmueble, cosa que se produce al inscribirse en
el Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Raíces la escritura
pública de compraventa.935 En este sentido, se ha resuelto "si bien el acta de
remate hace las veces de escritura pública para los efectos del inciso
segundo del artículo 1801 del Código Civil, vale decir, desde que es
firmada por el juez, adjudicatario y secretario del tribunal se reputa perfecta
la venta; lo cierto es que la verdadera escritura pública en el caso de
subasta pública en juicio ejecutivo, no es el acta de remate, a la cual la ley
le concede sólo efecto provisorio, sino la escritura pública de compraventa,
que es la única que puede admitir el Conservador para practicar la
inscripción".936 En consecuencia, el acta de remate vale como escritura
pública siempre que esta última se otorgue, pues si ello no ocurre, aquella
carece de valor.937
En la suscripción de la escritura pública comparecerá como vendedor el
juez en ejercicio del tribunal donde realizó el remate en representación del
ejecutado, y el subastador como comprador. De acuerdo al inciso segundo
del artículo 495 del Código de Procedimiento Civil, en ella se debe insertar
935
En este sentido, v. MATURANA MIQUEL, Cristián, ob. cit., p. 387.
936
En este sentido, Corte Suprema, 5 de septiembre de 1921, en R.D.J., t. 21, sec. 1ª,
p. 108.
937
Corte de Apelaciones de Concepción, 3 de julio de 1979, en R.D.J., t. 76, sec. 2ª, p.
253.
580
los antecedentes necesarios, y si bien el Código no indica cuáles serían
estos, debe entenderse todos aquellos que se requieren cuando se estudian
los títulos, demostrando que el remate ha sido válidamente realizado. De
modo que es conveniente consignar en lo posible el mayor número de
piezas del juicio ejecutivo, tales como, el requerimiento de pago, la
sentencia que ordena seguir adelante la ejecución, la constancia de que se
hizo la tasación del bien a rematar, la publicación de los avisos, la
constancia de haberse citado a los acreedores hipotecarios y obtenido las
autorizaciones de otros tribunales o acreedores, el acta de remate, la
consignación del precio de la subasta y la constancia de estar firme la
resolución que autorizó la suscripción de la escritura pública.
Suscrita la escritura pública de adjudicación, de lo que se dejará
constancia en el expediente, podrá el adjudicatario solicitar el alzamiento
de embargos y la cancelación de hipotecas que graven el bien, petición a
las que el tribunal accederá con citación, en la medida que se hubiere
obtenido la autorización judicial o de los acreedores embargantes y
cumplido con la citación personal de los acreedores hipotecarios, en su
caso.938 En todo caso, se ha resuelto que mientras el acreedor hipotecario
938
En este punto cabe tener presente lo dispuesto en el artículo 148 de la Ley Nº
20.720, norma que dispuso que los embargos y medidas precautorias decretadas en
los juicios sustanciados contra el Deudor y que afecten a bienes que deban realizarse
o ingresar al Procedimiento Concursal de Liquidación, quedarán sin efecto desde que
se dicte la Resolución de Liquidación. En caso de acumulación, solo el Liquidador
podrá solicitar el alzamiento respectivo ante el tribunal que lo decretó o ante el tribunal
581
no se haya pagado de su acreencia con el producido del remate realizado en
la causa, el Tribunal a quo no podría acceder al alzamiento de los
gravámenes que afecten al bien embargado, mientras no se pague o ponga a
disposición de dicho acreedor el pago.939
Finalmente, se debe señalar que la representación que la ley otorga al
juez en las enajenaciones forzadas que se realizan por medio de la justicia,
está limitada estrictamente a las actuaciones indispensables para la
celebración misma del remate, sin que sea posible pretender que dicha
representación legal sea amplia y de alcances ilimitados.940 Por lo mismo,
si el ejecutado o un tercero intentan una acción civil sustantiva para dejar
sin efecto la adjudicación, la acción debe deducirse en contra del ejecutado
y no en contra de juez, quien sólo compareció a objeto de suscribir la
escritura pública de adjudicación.
La resolución que ordena inscribir la escritura de adjudicación no es
apelable, según se ha resuelto.941
que esté conociendo del Procedimiento Concursal de Liquidación. El tribunal

correspondiente decretará el alzamiento sin más trámite, con el solo mérito de la
dictación ya indicada.
939
Corte de Apelaciones de Valparaíso, 26 de enero de 2016, rol Nº 1508-2016.
940
Corte Suprema, 3 de agosto de 1962, en R.D.J., t. 59, sec.1ª, p. 281.
941
Corte de Apelaciones de Valparaíso, 16 de marzo de 2018, rol Nº 531-2018.
582
c) Liquidación del crédito y determinación de costas
De acuerdo con el artículo 509 del Código de Procedimiento Civil, los
fondos que resulten de la realización de los bienes embargados, se
consignarán a la orden del tribunal por el rematante, el martillero, por el
corredor o por el depositario, según corresponda.
Conforme el inciso 1º del artículo 510 del Código de Procedimiento
Civil, consignados los fondos se procede a liquidar el crédito y se
determinarán las costas procesales y personales que deben ser de cargo del
deudor. No prescribiendo esta norma un trámite distinto del que establece
el artículo 141 del citado Código, debe entenderse que, siempre que se trate
de liquidación de un crédito y de tasación de costas a la vez, corresponde
observar en su aprobación lo que preceptúa éste, o sea, que se tengan por
aprobadas si nada se expusiere dentro de tercero día.942 Cabe mencionar
que mediante la denominada "retasación" de costas, no se puede objetar,
extemporáneamente, una tasación de costas procesales ya firme. 943
Por último, son costas procesales los valores pagados por las
publicaciones para llevar a efecto el remate.944 Para tal fin, el ejecutante
942
Corte Suprema, 26 de septiembre de 1927, en R.D.J., t. 25, sec. 1ª, p. 364.
943
944
En este sentido, Corte de Apelaciones de Valparaíso, 24 de septiembre de 2015, rol
Nº 1714-2015 y Corte de Apelaciones de Santiago, 24 de enero de 2017, rol Nº 12947-
2016 y 3 de julio de 2012, rol Nº 7132-2011.
583
debe adjuntar al proceso las boletas por publicaciones de remate antes de su
tasación.
d) Pago al ejecutante
Una vez que se encuentre firme la resolución que tuvo por aprobada la
liquidación y tasadas las costas, se hace pago al acreedor. Éste en todo caso
puede obtener que se le pague antes de que se encuentre firme la sentencia,
caucionando las resultas del recurso de apelación conforme al inciso
segundo del artículo 509 del Código de Procedimiento Civil. Si lo
embargado ha sido la especie misma adeudada, se hará entrega de ella al
ejecutante según lo dispone el artículo 512 del Código de Procedimiento
Civil.
Procedimiento Civil, si la ejecución ha sido en moneda extranjera, por
haberse estipulado así en el título ejecutivo, el tribunal pondrá a disposición
del depositario los fondos embargados en moneda diferente a la adeudada
sobre los cuales hubiere recaído el embargo y los provenientes de la
realización de bienes del ejecutado en cantidad suficiente, a fin de que, por
intermedio de un Banco de la plaza, se conviertan en la moneda extranjera
que corresponda. Esta diligencia podrá también ser cometida al secretario.
584
Conforme al artículo 513, los dineros consignados en la cuenta corriente
del tribunal deberán ser destinados al pago de los siguientes rubros y en el
orden que se indica:
a) Créditos declarados preferentes por sentencia ejecutoriada.
b) Costas y remuneraciones del depositario.
c) La deuda misma, pagándose en primero los intereses y luego el capital.
Sin perjuicio del orden establecido, en conformidad al inciso 2º del
artículo 513 del Código de Procedimiento Civil, las costas procedentes de
la ejecución gozan de preferencia aun sobre el crédito mismo; así entonces
el acreedor preferente que obtiene sentencia favorable en una tercería de
prelación, no podría extender la preferencia de su crédito a las costas de la
ejecución. Se ha resuelto que "el inciso 2º del artículo 5l3 del Código de
Procedimiento Civil, contiene una regla de carácter especial, que determina
específicamente el orden de preferencia en que concurren las costas con
respecto a los créditos en el juicio ejecutivo, y que prevalece sobre las
normas generales de la prelación de créditos, atendido lo dispuesto en los
artículos 4º y l3 del Código Civil".945 Por lo demás, sería contrario a la
equidad que el ejecutante que tramitó el juicio en su integridad no fuera
resarcido, a lo menos, en los gastos incurridos con ocasión de la ejecución.
945
585
Este derecho que concede inciso 2º del artículo 513 del Código de
Procedimiento Civil, según se ha resuelto, puede ser declarado por el
tribunal aun sin requerimiento del ejecutante.946
Si con el producto de la realización no se hubiese solucionado el total de
lo adeudado, podrá ampliarse el embargo. Con todo, si realizados los pagos
correspondientes queda aún un saldo, este deberá ser entregado al deudor
ejecutado.
e) Entrega del bien rematado
Una vez suscrita que sea la escritura de compraventa, el adjudicatario del
bien ejecutado, podrá reclamar su entrega y desocupación.
Si el deudor se niega a entregar materialmente el bien rematado, el juez
en su calidad de representante legal del vendedor, debe cumplir con la
obligación de hacer entrega del inmueble subastado al adjudicatario, sin
que sea necesario que el rematante deba iniciar un nuevo juicio para
obtener el lanzamiento del ejecutado. En este proceso no se podrán oponer
más excepciones que las que surjan de derechos que provengan de actos
jurídicos debidamente comprobados. En todo caso al ejecutado no se le
admitirá excepción alguna.
946
586
Si bien en las normas relativas al juicio ejecutivo, no existe una
disposición que expresamente contemple la entrega material de un
inmueble embargado a su adjudicatario, de distintas disposiciones legales
fluye que esa entrega es procedente cuando se refiere a los bienes raíces.
En efecto, el artículo 671 del Código Civil en su inciso tercero establece:
"en las ventas forzadas que se hacen por decreto judicial, a petición de un
acreedor, en pública subasta, la persona cuyo dominio se transfiere es el
tradente, y el juez su representante legal". De este modo el juez, en la
calidad de representante legal que la ley le otorga para actuar en una venta
forzada, es también el encargado de cumplir con la obligación esencial del
contrato de compraventa consistente en la entrega de la cosa vendida, como
se desprende de lo dispuesto en los artículos 1824 y 1826 del citado
Código. De manera entonces que el juez, en cumplimiento de las indicadas
disposiciones legales y de lo previsto en el artículo 497 del Código de
Procedimiento Civil, agota la representación que la ley le encomienda en
una venta forzada cuando coloca, además, al adjudicatario, en la posesión
material de la especie vendida. Esto está en armonía, además, con la
situación jurídica asumida por la ejecutada en el juicio, ya que ésta revestía
el carácter de depositario de la especie embargada, situación que la pone en
la obligación de entregarla una vez concluido el procedimiento con la
adjudicación del inmueble y su posterior tradición al adquirente.947
947
En este sentido, Corte Suprema, 4 de marzo de 1996, en Revista Fallos del Mes Nº
587
En este sentido, se ha resuelto, si el juez hace lugar a la petición de
lanzamiento del ejecutado y entrega el inmueble subastado al acreedor que
se lo adjudicó se ajusta a derecho.948 En su contra no procede el recurso de
apelación. En efecto, la resolución dictada en el juicio ejecutivo, una vez
materializada la subasta de un bien raíz embargado, que ordena la entrega
del mismo al adjudicatario disponiendo el lanzamiento del demandado y de
las personas que dependan de él, en nada altera la substanciación regular
del juicio, puesto que es lo que en principio corresponde hacer en
consideración a la etapa de la ejecución en que se encuentra el litigio.949 De
igual modo se ha resuelto que en contra de la resolución que dispone el
lanzamiento, no procede el recurso de protección.950
Se ha resuelto que rematada dos veces una misma propiedad en una
ejecución y adjudicada a diversas personas, prima, no el primer
adjudicatario, sino el que primero ha entrado en posesión de la cosa
inmueble mediante la inscripción del título, aunque su compra haya sido
posterior.951
328, p. 21; 2 de septiembre de 1990, en Revista Fallos del Mes Nº 382, p. 533; 12 de
agosto de 1986, en R.D.J., t. 83, sec.1ª, p. 115; y 6 de agosto de 1986, en Revista
Fallos del Mes Nº 333, p. 486; Corte de Apelaciones de Concepción, 8 de noviembre
de 2017, rol Nº 1692-2017, 28 de julio de 2016, rol Nº 1148-2016 y 25 de octubre de
2010, rol Nº 1085-2010; y Corte de Apelaciones de Talca, 3 de diciembre de 2013, rol
Nº 2345-2013. En este sentido, ESPINOSA FUENTES, Raúl, ob. cit., p. 188.
948
Corte Suprema, 12 de marzo de 1985, cita: Microjuris MJJ5219
949
950
951
588
Finalmente, cabe agregar que de no ser posible la entrega del inmueble
adjudicado en pública subasta por parte del juez, podrá perseguirse la
entrega material mediante la acción de precario.952 Ahora, si el detentador
material del inmueble rematado es de aquellos a que el artículo 1962 del
Código Civil impone respetar el contrato de arrendamiento, deberá
iniciarse en su contra por el adjudicatario, el correspondiente juicio de
terminación de contrato de arrendamiento por extinción del derecho del
arrendador.
5. CUESTIONES QUE PUEDEN SUSCITARSE CON POSTERIORIDAD AL REMATE
a) Que el subastador se desista de efectuar la compra
Si el adjudicatario no consigna el precio del remate en la oportunidad
fijada en las bases o no suscribe la escritura definitiva de compraventa, el
remate queda sin efecto y se hará efectiva la caución, en los términos que
sanciona el inciso segundo del artículo 494 del Código de Procedimiento
Civil. Sin perjuicio de que la norma citada delimitó expresamente la
sanción que debe imponérsele al adjudicatario que no suscribe la escritura,
952
En este sentido, Corte Suprema, 28 de abril de 2016, rol Nº 32053-2014.
589
lo cierto es que tales medidas podrían resultar ineficaces frente a las
actitudes dilatorias de postores que buscan únicamente entorpecer la
ejecución, adjudicándose un inmueble para luego desistirse de suscribir la
escritura. De ahí que con muy buenas razones jurídicas, las que
compartimos, se sostenga que el adjudicatario tiene la obligación de
comprar el inmueble, por cuanto la venta se reputa perfecta y la obligación
de extender la escritura pública obedece únicamente a la exigencia legal de
que el Conservador, para efectos de la inscripción, solo admitirá la escritura
definitiva de compraventa. El profesor Alessandri sostiene que se puede
despachar mandamiento de ejecución con el acta de remate para obtener el
pago de contado, y que puede exigirse ejecutivamente que se suscriba la
escritura de adjudicación.953 Bajo esa línea, podría entonces demandarse el
cumplimiento de una obligación de hacer del adjudicatario e incluso
demandarse los perjuicios que pueda ocasionar al ejecutante la actitud
asumida por el rematante.954 No obstante, mayoritariamente se ha estimado
que no puede exigirse ejecutivamente el pago del precio que ha debido
pagarse por la subasta ni compelerse a suscribir la escritura pública de
adjudicación, probablemente para evitar contingencias de un nuevo juicio
ejecutivo.955
953
954
955
Para más antecedentes v. ESPINOSA FUENTES, Raúl, ob. cit., p. 185.
590
b) Nulidad del remate
La compraventa en pública subasta de los bienes embargados es un acto
jurídico de doble carácter, por una parte, constituye una acción o trámite
procesal y por la otra es un contrato de compraventa. Su validez está
supeditada al cumplimiento de requisitos sustanciales y normas
instrumentales.956 De este modo, la puede afectar dos tipos de vicios:
b.1) Vicios de procedimiento
La nulidad procesal de la subasta se producirá cuando el vicio que la
origina sea de carácter procedimental, vale decir, vicios adjetivos que
afectan a los actos procesales que sirvieron de antecedente a la venta en
pública subasta.957 Por ejemplo, si no se tasó el inmueble, no efectuaron las
publicaciones legales o su número, no se notificó la sentencia de remate,
etc. Por el contrario, una certificación ex post al remate, no anula la
subasta.958
Se trata de un verdadero incidente de nulidad procesal que debe
reclamarse dentro del propio juicio —in limine litis— y con arreglo a la ley
procesal. En efecto, esta nulidad podrá impetrarse hasta que quede firme la
resolución que ordena extender la escritura pública de adjudicación en
956
En este sentido, Corte Suprema, 23 de agosto de 2010, rol Nº 259-2009 y 11 de
abril de 2011, rol Nº 7319-2009.
957
958
Corte de Apelaciones de Puerto Montt, 25 de noviembre de 2009, rol Nº 346-2009.
591
remate;959 No obstante, puede solicitar la nulidad procesal pese a existir
sentencia el litigante rebelde a que se refiere el artículo 80 del Código de
Procedimiento Civil, en caso de falta de emplazamiento.960
El subastador de un bien raíz embargado en un juicio ejecutivo debe ser
oído en el incidente de nulidad del remate planteado por el ejecutado,
notificándolo personalmente o por cédula, como lo dispone el artículo 56
del Código de Procedimiento Civil. Se ha resuelto que las notificaciones
por el estado diario que para tal efecto se hayan practicado, no afectan al
subastador a quien previamente no se haya notificado en la forma indicada
en el citado artículo 56.961
Si no se reclama oportunamente la nulidad de los actos procesales como
el embargo, el remate en pública subasta, la resolución que ordena extender
la escritura pública de adjudicación, entre otros, por quien correspondía, ha
de entenderse que estos son actos procesales válidos y que rige por ello con
toda su fuerza los efectos contemplados en los artículos 495 y 497 del
Código de Procedimiento Civil. Ergo ya no podrá intentarse vía nulidad
civil actos de naturaleza procesal.962
959
En este sentido PFEIFFER RICHTER, Alfredo: Procedimiento Ejecutivo, ob. cit., p. 72
y ESPINOSA FUENTES, Raúl, ob. cit., p. 191; Corte de Apelaciones de Concepción, 15
960
PFEIFFER RICHTER, Alfredo: Procedimiento Ejecutivo, ob. cit., p. 72
961
Corte de Apelaciones de Santiago, 14 de junio de 1962, R.D.J., t. 59, sec. 2ª, p. 81.
962
En este sentido, Corte Suprema, 31 de agosto de 2011, rol Nº 2659-2010.
592
b.2) Vicios de carácter civil
El remate y la adjudicación pueden ser nulos, además, por vicios de
carácter sustantivo, es decir, por omisión de alguno de los requisitos que el
Código Civil señala para la validez de los contratos. Se trata de la nulidad
sustantiva propia del contrato de compraventa, por adolecer de cualquier
vicio de orden civil, ya sea falta de consentimiento, objeto ilícito, causa
ilícita o ausencia de solemnidades civiles.
Debe reclamarse esta nulidad sustantiva de acuerdo a las normas del
derecho civil, interponiendo la acción ordinaria de nulidad, con
independencia de la ejecución en que se efectúo la subasta y aún después
de encontrarse ejecutoriada la resolución que ordenó extender la escritura
pública.963
c) Pago de la deuda con posterioridad al remate
La interrogante que surge aquí es determinar si el pago efectuado por el
deudor, una vez verificado el remate, puede tener la virtud de detener el
curso de la inscripción de la propiedad a nombre del subastador.
963
Corte Suprema, 23 de julio de 2008, rol Nº 196-2007. Se ha resuelto que si el rol de
avalúo que registraba impuestos territoriales impagos no tenía correspondencia en una
propiedad raíz real y cierta, la nulidad absoluta del remate de un inmueble ficticio
asociado a ese rol, así como la de la adjudicación e inscripción que son consecuencia
del primero, aparece de manifiesto y debe, por tanto, ser declarada de oficio. Corte
Suprema, 20 de marzo de 2010, rol Nº 3582-2008.
593
De acuerdo al artículo 490 del Código de Procedimiento Civil "Antes de
verificarse el remate, puede el deudor libertar sus bienes pagando la deuda
y las costas". Nuestra jurisprudencia ha venido ampliando el alcance de lo
que ha de entenderse por remate, convirtiéndolo en un acto complejo que
no se agota con la materialidad de la subasta, sino que concluye, para
algunos, con la suscripción de la escritura pública respectiva y para otros
incluso con la inscripción del inmueble en el registro conservatorio a
nombre del adjudicatario.964 De ahí entonces que el deudor podría liberar su
bien embargado, entre tanto no medie a lo menos, la suscripción de la
escritura a favor del adjudicatario. En este sentido, se ha resuelto que puede
pagarse el crédito mientras no se haya realizado la suscripción de la
escritura a favor del adjudicatario.965 Incluso se ha permitido pagar al
deudor, ya suscrita la escritura de adjudicación, pero antes de ser inscrita en
el Registro de Propiedad del Conservatorio de Bienes Raíces, estimándose
que hasta así no ocurra, el remate no ha concluido.966
964
V. Corte de Apelaciones de Valparaíso, 30 de enero de 2018, rol Nº 2570-2017 y
Corte de Apelaciones de Concepción, 5 de septiembre de 2017, rol Nº 723-2017, 2 de
noviembre de 2006, rol Nº 2163-2003 y 24 de noviembre de 1993, rol Nº 50-1993.
965
Corte de Apelaciones de Valparaíso, 1 de junio de 2018, rol Nº 396-2018 y 30 de
enero de 2018, rol Nº 2570-2017; Corte de Apelaciones de Concepción, 7 de agosto
de 1954, R.D.J., t. 51, sec. 1ª p. 33; y Corte de Apelaciones de Chillán, 17 de
noviembre de 1971, R.D.J., t. 68, sec. 2ª, p. 85.
966
Sentencia de recurso de queja rol Nº 10617, 1977 autos Cruz con Vidal, rol Nº
42893 del Tercer Juzgado de Letras de Concepción. Citado en sentencia de Corte de
Apelaciones de Concepción, 2 de noviembre de 2006, rol Nº 2163-2003.
594
Bajo esta última línea se ha resuelto que "el remate es un acto complejo
que se inicia con las posturas en el acto de la subasta, sigue con la
adjudicación al mejor postor, la suscripción del acta de remate, el
otorgamiento de la escritura pública de adjudicación en el caso de
inmuebles y concluye con la inscripción de ésta en el registro pertinente,
por lo que el deudor que paga la deuda antes que ese proceso termine, hace
uso de la facultad que le confiere el artículo 490 del Código de
Procedimiento Civil, pudiendo así liberar el bien embargado y extinguir la
deuda y con ella, el juicio ejecutivo".967 Doctrina ya sustentada por nuestro
máximo tribunal, quien afirmó, "el hecho de que la firma del rematante,
tanto en el acta de remate como en la escritura pública definitiva de
compraventa, no constituye sino el consentimiento que como requisito
general para que una persona se obligue a otra por un acto o declaración de
voluntad exige el Nº 2 del artículo 1445 del Código Civil, de manera
entonces que mientras no subscriba aquélla el rematante, tampoco ha
estado en condiciones de comparecer al otorgamiento de ésta
produciéndose entre el acta y la escritura mencionadas un período en que el
demandado ha podido instar procesalmente por el pago de la deuda con el
consiguiente alzamiento del embargo y liberación del bien de su dominio,
967
Corte de Apelaciones de Concepción, 24 de noviembre de 1993, Recurso de Queja,
rol Nº 50-1993. Para más antecedentes v. DOMÍNGUEZ ÁGUILA, Ramón: "Remate Acto
Complejo, Derecho del deudor a pagar la deuda hasta antes del Remate. Comentario
de Jurisprudencia". En Rev. Revista de Derecho. U. de Concepción. Nº 194, año LXI
(jul.-dic. 1993) p. 193.
595
por haber satisfecho íntegramente el pago demandado por el acreedor,
finalidad precisa que tiene el juicio ejecutivo en las obligaciones de dar a
que se refiere el artículo 434 del Código de Procedimiento Civil".968 Por lo
demás, esta posibilidad se condice plenamente con los fines del proceso
ejecutivo respecto de obligaciones dinerarias, que no es el de transferir
bienes, ni el de posibilitar un rentable negocio para el ejecutante, sino única
y exclusivamente el de hacer cabal y cumplido pago de la obligación
devengada.969
Sin embargo, jurisprudencia más reciente, ha resuelto que el pago
posterior al remate por parte de la ejecutada no es suficiente para impedir
inscripción a nombre del comprador en venta forzada. Se sostiene que este
derecho debe ejercitarse antes de que el juez declare adjudicada la
propiedad al mejor postor, que es el acto de autoridad que pone fin al
remate. El pago posterior al remate por parte del ejecutado no es suficiente
para impedir la inscripción a nombre del comprador en venta forzada,
puesto que el remate tiene el efecto producir la extinción de la obligación
que se cobraba, y por lo mismo, solucionar respecto del deudor ejecutado
su deuda. Por ello, cuando el ejecutado consigna el dinero del pago, ya no
hay deuda que extinguir, porque ella se solucionó con el pago hecho por el
968
Corte Suprema, 1 de junio de 1988, en R.D.J., t. 85, sec 1ª, p. 99.
969
Corte de Apelaciones de Valdivia, 23 de enero de 2009, rol Nº 775-2008.
596
tercero que remató la propiedad raíz.970 En este sentido, se ha resuelto
también, una vez que ya se ha llevado a cabo ello no será posible, toda vez
que dominio de los bienes objeto del mismo habrá pasado a terceros.971 En
el caso del remate de bienes raíces se entiende este finiquitado con la firma
de la correspondiente acta de remate;972 y la suscripción del acta del remate,
pone término al periodo durante el cual el ejecutado puede liberar sus
bienes pagando lo adeudado más las costas.973
Por último, se debe indicar que si bien el artículo 490 citado dispone que
antes de verificarse el remate el deudor pueda libertar sus bienes pagando
la deuda y costas, la oportunidad de su ejercicio queda siempre subordinada
a que exista realmente remate o subasta. De modo que si el adjudicatario no
consigna el saldo del precio o no suscribe la escritura definitiva de
compraventa dentro de los plazos establecidos en las bases de remate, la
subasta queda caduca y podrá entonces el deudor libertar sus bienes
acogiéndose al derecho que le otorga el artículo 490 del Código de
970
971
52.
972
973
Corte de Apelaciones de Talca, 29 de enero de 2015, rol Nº 1394-2014.
974
En este sentido, Corte Suprema, 29 de abril de 1940, en R.D.J., t. 38, sec. 1ª, p. 43.
597
598
CAPÍTULO III DE LAS TERCERÍAS
SECCIÓN I GENERALIDADES
1. DEFINICIONES
Las tercerías en el juicio ejecutivo son aquellas intervenciones que
efectúan en el proceso terceros extraños al mismo pretendiendo dominio
sobre los bienes embargados, posesión de los mismos, derecho a ser pagado
preferente o derecho para concurrir al pago a falta de otros bienes.975 Se
encuentran reguladas en el párrafo 3º del Título I del Libro III Código de
Procedimiento Civil, entre los artículos 518 a 529.
Normalmente en un juicio puede intervenir como tercero cualquier
persona que, sin ser parte directa en él, tenga interés actual en su resultado
y esta intervención puede ser como tercero coadyuvante, excluyente o
independiente. En el juicio ejecutivo, en cambio, la posibilidad de
intervenir terceros es más restringida y se limita solo a los casos
975
599
expresamente permitidos por la ley.976 De este modo no podría comparecer,
por ejemplo, un tercero interponiendo una demanda incidental de
inoponibilidad, pues no perseguiría con esa acción ninguna de las
pretensiones que establece el artículo 518 del Código Adjetivo que legitima
la intervención de un tercero en un juicio ejecutivo. Sin embargo,
tratándose de una obligación de hacer, la intervención de un tercero no
queda limitada a las tercerías contemplada en el artículo 518 del Código de
Procedimiento Civil. En efecto, su ubicación en el párrafo III del Libro III
revela que su normativa solo es aplicable al juicio ejecutivo de obligaciones
de dar, y no podía ser de otra manera, ya que la naturaleza de las tercerías
referidas en el artículo 518 citado, denota que estas requieren la existencia
de bienes embargados respecto de los cuales un tercerista de dominio o de
posesión pide exclusión de embargo efectuado, petición que resulta
incompatible con la naturaleza del juicio ejecutivo de obligación de hacer,
en que no hay embargo y, lo mismo acontece con las tercerías de prelación
y pago, que requieren embargo y realización de bienes o simplemente pago
con dineros embargados.977
976
rol Nº 1500-2014.
977
En este sentido, Corte de Apelaciones de Concepción, 10 de mayo de 2012, rol Nº
1876-2011.
600
2. NATURALEZA JURÍDICA
Se ha planteado el problema de decidir si las tercerías constituyen un
incidente del juicio ejecutivo o si, constituyen, por el contrario, un juicio
separado.
Para un sector de la doctrina y jurisprudencia, las tercerías son
incidencias del juicio ejecutivo promovidos por terceros, que salvo la de
dominio, se tramitan conforme a las normas de los incidentes ordinarios.
Esto es así, porque las tercerías reguladas en el párrafo 3º del Título I del
Libro III Código de Procedimiento Civil, solo son posibles en la medida
que exista un juicio ejecutivo y se haya trabado embargo sobre bienes
determinados, solo así el tercero podrá hacer valer derechos que obstan,
total o parcialmente al pago del ejecutante con los bienes embargados.978
Posición que compartimos.
En esta línea, se ha resuelto, que la tercería de posesión es un incidente de
previo y especial pronunciamiento que hace aconsejable la paralización del
procedimiento de apremio, puesto que de seguirse este adelante, se podría
hacer ilusorio el derecho del tercerista de posesión de rescatar sus bienes; y,
978
En este sentido, PFEITTER RICHTER, Alfredo: "Procedimientos ejecutivo", ob. cit., p.
97. Participa también de esta opinión don José QUEZADA MELÉNDEZ, ob. cit., p. 272 y
don Sergio RODRÍGUEZ GARCÉS: "Tratado de las Tercerías". Edit. Alfabeta Impresores.
3ª ed. Santiago, 1987, p. 162 y ss.; en el mismo sentido, Corte de Apelaciones de
Santiago, 12 de abril de 2018, rol Nº 2678-2018; 24 de octubre de 2016, rol Nº 10185-
2016; 24 de octubre de 2016, rol Nº 10039-2016; y 24 de noviembre de 2015, rol Nº
11120-2015.
601
que no es admisible el recurso de casación en el fondo interpuesto en contra
de la resolución que resuelve una tercería de posesión, ya que si bien es una
sentencia interlocutoria, no es de aquellas que ponen termino al juicio o
hacen imposible su continuación.979
No obstante, con muy buenos argumentos se ha sostenido que la tercería
constituye un juicio distinto de la ejecución, porque el fallo recaído en el
cuaderno de tercería reviste una importancia como la sentencia que
resuelve el pleito ejecutivo y en nada modifica lo resuelto en el cuaderno
ejecutivo; y, si la tercería de dominio se sigue por los trámites del juicio
ordinario, con pequeñas modificaciones, es demostrativo de que no se trata
de un mero incidente del juicio ejecutivo.980 Siguiendo esta línea, se ha
resuelto: pese a que el artículo 521 inciso primero del Código de
Procedimiento Civil hace aplicable el procedimiento incidental para la
tramitación de las tercerías de posesión, prelación y de pago, tal
consideración procedimental no altera la naturaleza jurídica de la decisión
que resuelve la pretensión deducida, que tiene un carácter de principal,
979
Corte Suprema, 11 de junio de 1981, R.D.J. 1981, t. 78, sec. 1ª, p. 63. V. R.D.J., t.
78, sec. 1ª, p. 81.
980
ESPINOSA FUENTES, Raúl, ob. cit., p. 201; En ese sentido, también puede
consultarse VALDÉS ALDUNATE, Patricio: "Tercería en la ejecución". En Juicio ejecutivo.
Panorama Actual, ob. cit., p. 99 y BESSER VALENZUELA, Günther: "Los
Incidentes". En Proceso Civil. Normas comunes a todo procedimiento e incidentes.
Obra compartida. Edit. Thomson Reuters, Santiago, 2018, p. 336; y Corte Suprema 26
de enero de 2017, rol Nº 83395-2016 y 18 de abril de 2013, rol Nº 1142-2013; y Corte
de Apelaciones de Concepción, 9 de junio de 2014, rol Nº 2026-2014.
602
autónoma y distinta de la sustentada por las partes del juicio ejecutivo; 981 la
resolución que resuelve una tercería de posesión reviste la naturaleza
jurídica de sentencia definitiva, pues pone fin a la instancia resolviendo la
cuestión que ha sido objeto del juicio, en consecuencia es apelable y
también susceptible de ser recurrida mediante casación en la forma, y de
estos recursos corresponde conocer a la Corte de Apelaciones respectiva,
en conformidad a lo establecido en el artículo 63 Nº 3, letra a) del Código
Orgánico de Tribunales, previa vista de la causa;982 la resolución que falla
una tercería, corresponde a una sentencia definitiva, en los términos
previstos en el artículo 158 del Código de Procedimiento Civil, pues pone
fin a la instancia, resolviendo el asunto controvertido, naturaleza que no se
ve alterada por la forma como la ley ordena que se tramiten algunos
litigios, como ocurre con las tercerías de posesión, de prelación y de pago,
respecto a los cuales, se establece que se tramitarán como incidentes.983
Participar de una u otra interpretación, trae aparejada diversas
consecuencias en torno a la validez de los mandatos otorgados, forma de
notificación en las tercerías (demanda, interlocutoria de prueba y sentencia)
981
Corte de Apelaciones de Concepción, 9 de julio de 2014, rol Nº 2026-2014 (R.
Hecho). En el mismo sentido, Corte Suprema, 31 de marzo de 1993, rol Nº 6036-1993.
982
983
Corte Suprema, 18 de abril de 2013, rol Nº 1142-2013 y 9 de marzo de 2009, rol Nº
74-2009.
603
y naturaleza jurídica de las resoluciones recaídas en ella, lo que importa
para el régimen de recursos.984
Por último, han sido recurrentes los fallos pronunciados por algunas
Cortes de Apelaciones en que, conociendo vía apelación de una sentencia
recaía en una tercería, han anulado de oficio lo obrado, pues considerando
que se trata de un juicio independiente requiere notificación personal o por
cédula de la demanda e interlocutoria de prueba, o bien, si la omisión dice
relación con la notificación de la sentencia, reenvía el expediente al a quo
para que disponga su notificación por cédula.985 En esta línea se ha resuelto
que al disponerse la notificación de la tercería por el estado diario y no en
forma personal a las partes demandadas, se omite el debido emplazamiento,
que es un trámite o diligencia esencial.986
984
Así, v. gr., se ha resuelto que la sentencia que resuelve la tercería de posesión es
apelable en el plazo de cinco días, v. Corte de Apelaciones de Santiago, 12 de abril de
2018, rol Nº 2678-2018. En sentido diverso, la resolución que resuelve tercería es
sentencia definitiva apelable en el plazo de diez días, v. Corte de Apelaciones de
Santiago, 24 de agosto de 2017, rol Nº 7962-2017.
985
En este sentido, Corte de Apelaciones de Concepción, 20 de agosto de 2010, rol Nº
399-2010 y 9 de abril de 2015, rol Nº 15-2015.
986
604
3. CARACTERÍSTICAS
a) Son de carácter excepcional. De acuerdo al artículo 518 del Código de
Procedimiento Civil solo son admisibles las allí indicadas.
b) Son de carácter accesorio. De esta accesoriedad se sigue que el
mandato constituido en el juicio ejecutivo por el actor o el ejecutado tiene
pleno valor para la tercería; asimismo, la primera resolución que recae en la
tercería de posesión, prelación y pago, la interlocutoria de prueba y la
sentencia deben notificarse por estado diario; y las resoluciones que la
resuelven tienen naturaleza de sentencia interlocutoria.
c) El tercerista tiene el derecho en cualquier estado del juicio substituir el
embargo, consignando una cantidad suficiente para el pago de la deuda y
las costas, siempre que este no recaiga en la especie o cuerpo cierto a que
se refiere la ejecución de acuerdo al inciso final del artículo 521 del Código
4. SUJETOS EN LA RELACIÓN PROCESAL
El procedimiento de tercería supone la intervención de un tercero que
tendrá la calidad de demandante; en tanto el ejecutante y ejecutado, pasan a
ocupar el lugar de legitimados pasivos de la acción. Este último, como se

605
sabe, pueden ser más de un sujeto, v. gr., deudor principal, fiador o
codeudor solidario.
La acción debe dirigirse en contra del ejecutante y en contra de todos los
ejecutados, pues a todos ellos necesariamente afecta la acción intentada. Si
así no se hiciera, se produce una constitución irregular de la relación
procesal, por lo que no debiera admitirse a tramitación o bien rechazarse en
definitiva la demanda de tercería.987 Se ha resuelto que los herederos, en su
calidad de continuadores del causante no tienen derechos incompatibles
con los derechos del demandado, al contrario, tienen y representan sus
mismos derechos y obligaciones transmisibles desde el momento de
fallecer aquel, dado que le han sucedido a título universal sin condición
alguna, en todos sus derechos y obligaciones transmisibles. De este modo,
los actores de la acción de tercería, no son efectivamente terceros sino que,
por lo contrario, son la parte directamente demandada o ejecutada y por
ello se encuentran afectados por todo aquello que se ha obrado válidamente
en el juicio ejecutivo principal, dado que la acción que el demandante tenía
contra el causante, la conserva contra sus herederos.988
987
de julio de 2016, rol Nº 2107-2015.
988
606
5. TERCERÍAS PREVENTIVAS
Las tercerías de dominio y posesión, pueden deducirse desde el momento
en que se produce el embargo, pues ahí nace el interés, o lo que es lo
mismo, la necesidad de tutela jurídica. En efecto, la acción nace cuando se
traba embargo sobre un bien de dominio del tercerista, o del que estaba en
posesión. Antes de eso no existe afectación y por ende no resulta
procedente las llamadas tercerías preventivas.989 Esto no impide que el
tercero pueda hacer presente al tribunal y al ejecutante que un determinado
bien no pertenece al ejecutado, pero sin deducir la tercería.
SECCIÓN II TERCERÍA DE DOMINIO
1. CONCEPTO
La tercería de dominio es la reclamación que hace un tercero en un juicio
ejecutivo, alegando dominio sobre los bienes embargados, para que se alce
989
En este sentido Corte de Apelaciones de Concepción, 23 de marzo de 2007, rol Nº
67-2007 y Corte de Apelaciones de Santiago, 13 de octubre de 2016, rol Nº 5406-
2016.
607
el embargo y se le reconozca su derecho.990 Su ejercicio es una cuestión
jurídica que, apartándose de la que dio origen a la ejecución, mira
exclusivamente al derecho de propiedad que el tercerista reclama para sí y
que el ejecutante y el ejecutado discuten.991 Con esta figura, el
ordenamiento jurídico garantiza al propietario de los bienes embargados
que pueda obtener la liberación de los mismos.
2. OPORTUNIDAD PARA DEDUCIRLA
La tercería de dominio puede intentarse desde que se ha trabado
embargado sobre bienes del tercerista, ya que si no los hubiere la demanda
carecería de objeto. Mientras no se le perturbe no tiene legitimidad activa
para demandar. Así, por ejemplo, si se deja sin efecto el embargo, durante
la prosecución de la tercería no puede acogerse la acción del tercerista, no
correspondiendo entrar a pronunciarse sobre el dominio alegado.992
Finalmente, esta acción solo podrá deducirse hasta antes que opere la
tradición de los bienes rematados, es decir, tratándose de los bienes
muebles hasta antes de la entrega; en el caso de los inmuebles hasta antes
990
Corte Suprema, 19 de mayo de 2011, rol Nº 2286-2011
991
Corte de Apelaciones de Santiago, 9 de septiembre de 1999, cita: Microjuris
MJJ272.
992
En este sentido, Corte de Apelaciones de Santiago, 4 de enero de 1994, cita:
Microjuris MJJ1867.
608
de la inscripción de dominio en favor del adjudicatario en el registro del
Conservador de Bienes Raíces.
Si los bienes embargados han sido rematados y se ha hecho tradición, el
tercero deberá recurrir a la acción ordinaria de reivindicación.
Es necesario que existan bienes embargados, ya que si no los hubiere la
demanda carecería de objeto, de manera que si se deja sin efecto el
embargo, durante la prosecución de la tercería no puede acogerse la acción
del tercerista, no correspondiendo entrar a pronunciarse sobre el dominio
alegado.
3. TRAMITACIÓN
La tercería de dominio se sigue en cuaderno separado con el ejecutante y
ejecutado como sujetos pasivos.
El libelo pretensor debe cumplir además con todos los requisitos
establecidos en el artículo 254 del Código de Procedimiento Civil para que
el juez le dé curso.
Se tramita conforme a las reglas del procedimiento ordinario, pero sin los
escritos de la réplica y dúplica. Conforme a lo dispuesto en el artículo 1698
609
del Código Civil, corresponde al tercerista probar su derecho de dominio
sobre los bienes embargados. En este sentido, se ha resuelto, "Debe probar
que la cosa embargada es la que reclama, y precisar la identidad de ella en
tal forma que lleve al convencimiento del juez que lo que se reclama y le
pertenece es precisamente el objeto embargado y no otro".993
4. EFECTOS DE LA TERCERÍA DE DOMINIO
La interposición de la tercería de dominio no suspende, en caso alguno el
cuaderno ejecutivo o principal, puesto que entre ambos cuadernos no existe
una relación que haga necesaria la suspensión.
Además, por regla general, tampoco suspende el cuaderno de apremio, a
menos que el tercerista lo pida y apoye su solicitud con un instrumento
público otorgado con anterioridad a la fecha de la presentación de la
demanda ejecutiva (inciso primero del artículo 523 del Código de
Procedimiento Civil). El instrumento público debe ser el medio de prueba
del dominio del tercerista, ya que en caso contrario no habría motivo
suficiente para conferirle el mérito de suspender el procedimiento de
apremio. La exigencia contenida en la norma en estudio, en orden a que
993
Corte Suprema, 8 de julio de 2011, rol Nº 1152-2011 y 19 de mayo de 2011, rol Nº
2286-2011; y Corte de Apelaciones de San Miguel, 1 de diciembre de 1988, Cita:
Microjuris MJJ4031.
610
para suspender el procedimiento de apremio, la tercería de dominio debe
apoyarse en un documento de determinada calidad jurídica, de data anterior
a la de interposición de la demanda ejecutiva del cuaderno principal,
presenta una necesaria y evidente vinculación con el llamado derecho de
prenda general establecido en favor de los acreedores, en virtud del cual, el
patrimonio del deudor, salvo ciertas excepciones, queda afecto al
cumplimiento íntegro y oportuno de todas sus obligaciones, institución que
se encuentra consagrada positivamente en el artículo 2465 del Código Civil
en los siguientes términos: "Toda obligación personal da al acreedor el
derecho de perseguir su ejecución sobre todos los bienes raíces o muebles
del deudor, sean presentes o futuros, exceptuándose solamente los no
embargables, designados en el artículo 1618".994
En consecuencia, si la tercería de dominio no se funda en un instrumento
público otorgado con anterioridad a la demanda ejecutiva, el procedimiento
de apremio continúa hasta la realización del bien embargado, pero el
remate recae solo sobre los derechos que el deudor tenga o pretenda tener
en la cosa embargada. Ergo, el subastador adquiere estos derechos bajo
condición resolutoria, en forma tal que si se acoge la tercería de dominio y
994
611
se declara que el bien es del tercerista, se resuelve el contrato de
compraventa celebrado en pública subasta.995
Ahora, la suspensión solo guarda relación con los bienes objeto de la
tercería. En lo demás embargado, se sigue el procedimiento de ejecución.
5. SENTENCIA
La resolución que resuelve una tercería de dominio reviste la naturaleza
jurídica de sentencia definitiva, pues pone fin a la instancia resolviendo la
cuestión que ha sido objeto del juicio.996 Si se acoge la tercería de dominio,
debe disponerse el alzamiento del embargo, la cancelación de las
inscripciones si fuera del caso y la restitución del bien embargado al
tercerista.
Si la sentencia rechaza la tercería, termina la intervención del tercero.
Se ha resuelto que por el efecto declarativo del pacto de separación total
de bienes de los cónyuges, se entiende que el inmueble adjudicado al
tercerista le ha pertenecido exclusivamente desde aquel entonces y, por lo
mismo, quiere decir que el embargo trabado el con posterioridad no ha
995
101.
996
612
afectado al cónyuge adjudicatario, por cuanto se practicó cuando el
inmueble ya no le pertenecía en dominio al ejecutado; 997 es improcedente
fundamentar una tercería de dominio en base a derechos que no se han
adjudicado a quien la propone, pues todavía forman parte de una
universalidad jurídica;998 habiendo recaído el embargo sobre un bien raíz,
resulta indispensable, para que la tercería prospere, que el inmueble se
encuentre inscrito en el Registro del Propiedad del Conservador de Bienes
Raíces a nombre del tercerista, en tanto este invoca un título traslaticio de
dominio de aquellos que, de conformidad con lo dispuesto en el Nº 1 del
artículo 52 del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Raíces,
deben inscribirse.999
Finalmente, cabe agregar que el demandado y ejecutante carece de
legitimación activa para alegarla la prescripción adquisitiva respecto de un
tercero. Además, la prescripción, como modo de adquirir, procesalmente
debe ser requerida en términos tales que determine una declaración del
juez, ya sea interponiendo la demanda por vía principal o
reconvencionalmente, situación que no se logra por medio de una
excepción o defensa.1000
997
998
999
1000
613
SECCIÓN III TERCERÍA DE POSESIÓN
1. CONCEPTO
Es aquella por la cual un tercero ajeno al juicio comparece solicitando
que se alce el embargo trabado sobre un bien que al momento del embargo
se encontraba en su posesión. Su objeto es obtener que se respete la
posesión que tiene sobre los bienes que han sido embargados en una
ejecución que no se ha dirigido en su contra. No se trata de una cuestión de
dominio sino de una situación de hecho, cual es la posesión y, por
consiguiente, debe probarse por este tercero que él la detenta.1001
Si el tercero no tiene las cosas en su posesión, solo puede ejercer la
tercería de dominio, siendo más más difícil probar el dominio que la
posesión.
1001
Corte de Apelaciones de Chillán, 27 de noviembre de 2008, rol Nº 308-2008.
614
2. OPORTUNIDAD PARA DEDUCIRLA
Al igual que la de dominio, la tercería de posesión puede interponerse
desde que se haya trabado embargo sobre la cosa y mientras ella no se haya
rematado y adjudicado al subastador. Sin embargo, se ha resuelto que
respecto de bienes raíces puede interponerse desde que se inicia la
ejecución y hasta antes de que se practique el remate del inmueble
embargado, pues de acuerdo al artículo 495 del Código de Procedimiento
Civil el acta de remate vale como escritura pública para los efectos del
artículo 1801 inciso 2º del Código Civil y, por tanto, desde su otorgamiento
la venta al rematante se reputa perfecta.1002
3. TRAMITACIÓN
De acuerdo al artículo 521 del Código de Procedimiento Civil, se tramita
conforme a las reglas generales de los incidentes por no tener una
reglamentación especial en la ley. Debe seguirse en cuaderno separado con
el ejecutante y ejecutado como sujetos pasivos.
La lista de testigos debe presentarse dentro de los dos días siguientes a la
notificación de la resolución que recibe la prueba. El hecho que deberá
1002
615
acreditarse por el tercerista se limita a la comprobación de los elementos
que conforman la posesión respecto del bien embargado. Se ha resuelto que
atenta contra el debido proceso no recibir a prueba la tercería de
posesión.1003 Cuestión que desde luego se extiende a las demás tercerías.
4. EFECTO
La tercería de posesión no suspende el cuaderno ejecutivo. En tanto que
el cuaderno de apremio solo si en su petición el articulista acompaña
antecedentes que constituyan a lo menos presunción grave de la posesión
que se invoca.
La ejecución se suspende sólo respecto de los bienes objetos de la
tercería; y, dentro de estos, únicamente aquellos que por los antecedentes
acompañados permitan presumir que estaban en posesión del tercerista.
5. CARGA PROBATORIA
En la tercería de posesión debe acreditarse que, al momento de la traba
del embargo, los bienes embargados se encontraban en posesión exclusiva
1003
616
y excluyente del tercerista. Es imprescindible que se acredite que, al tiempo
del embargo, el tercerista tenía la tenencia material o corpus y, que,
además, se compruebe su comportamiento de señor y dueño.1004
Las reglas generales sobre peso de la prueba sufren excepción cuando la
parte que debería acreditar los hechos controvertidos se encuentra
amparada por una presunción legal; no recae sobre ella el peso de la
prueba, sino sobre el opositor.1005 De este modo, acreditada la calidad de
dueño de la propiedad ubicada en el domicilio del tercerista y la posesión
de los bienes embargados, de acuerdo a lo dispuesto en el artículo 1698 del
Código Civil, al ejecutante corresponde probar que dichos bienes
pertenecían al ejecutado o que éste tenía la posesión de los mismos.1006
Se ha resuelto que habiéndose trabado embargo sobre bienes muebles que
se encontraban al interior del domicilio de la ejecutada, lo que fue
debidamente certificado por un Ministro de Fe, sin que se haya promovido
controversia a ese respecto, era menester aplicar en principio la presunción
del artículo 700 inciso segundo del Código Civil, a favor del ejecutante, ya
que establecido el domicilio de la ejecutada y hallándose las especies en
dicho lugar, debía reputársela dueña de los bienes, mientras otra persona no
justificara serlo, presunción simplemente legal que admite prueba en

1004
Corte de Apelaciones de Punta Arenas, 30 de marzo de 2006, rol Nº 333-2005.
1005
RODRÍGUEZ GARCÉS, Sergio Tratado de las Tercerías, Tomo III, Ediciones Vitacura
Limitada, 1987, p. 716.
1006
617
contrario;1007 corresponde rechazar demanda incidental de tercería de
posesión, toda vez que las especies embargadas se encontraban en el
domicilio la ejecutada y hallándose las especies en dicho lugar, debe
reputársela dueña de los bienes;1008 si el tercerista no acredita —a través de
medios de prueba útiles— el hecho de encontrarse en posesión exclusiva de
los bienes muebles embargados al momento de practicarse el embargo, y
siendo insuficiente probar su calidad de arrendatario del inmueble donde
estos bienes se encuentran, corresponde rechazar la demanda incidental de
tercería de posesión;1009 al haberse probado la posesión y dominio que esta
tiene sobre el inmueble en el que se practicó el embargo, debe presumirse
su dominio o al menos su posesión sobre los bienes muebles que lo
guarnecen;1010 Contrato de arrendamiento de inmueble no es suficiente para
acreditar posesión de muebles;1011 tercería de posesión debe ser rechazada
si se funda en contrato privado suscrito ante notario no habilitado; 1012 si
tercerista de posesión invoca contrato de arriendo corresponde a las partes
principales acreditar que muebles que guarnecen el hogar no son de
1007
1008
Juzgado de Cobranza de Santiago, 11 de abril de 2014, Rit Nº C-2190-2011.
1009
Corte de Apelaciones de La Serena, 28 de abril de 2011, rol Nº 149-2011.
1010
En este sentido, Corte de Apelaciones de Santiago, 20 de febrero de 2018, rol Nº
37-2018, 16 de febrero de 2018, rol Nº 8889-2017, 24 de octubre de 2014, rol Nº 5593-
2014 y 8 de agosto de 2016, rol Nº 5160-2016; y Corte de Apelaciones de Concepción,
1 de diciembre de 2014, rol Nº 1564-2014.
1011
1012
Corte de Apelaciones de Antofagasta, 15 de abril de 2008, rol Nº 46-2008.
618
aquel;1013 tercerista que acompaña contrato de arrendamiento se rige por
presunción de que muebles que guarnecen el hogar le pertenece;1014 y no se
puede privar de la posesión de los bienes por medio de un mandamiento de
ejecución y embargo a aquel tercero que reside en un inmueble del
ejecutado en virtud de un contrato de arrendamiento y que prueba ser el
poseedor de los bienes embargados.1015
6. SENTENCIA
Si en la sentencia se acoge la tercería de posesión, deberá ordenarse el
alzamiento del embargo y su restitución al tercerista; si la sentencia deniega
la acción, cesa la intervención del tercero.1016
Al tener la resolución que rechaza la tercería de posesión en un juicio
ejecutivo, naturaleza jurídica de una sentencia interlocutoria y no de
sentencia definitiva, pues recae sobre un incidente del proceso, el plazo
para impugnar la resolución vía apelación es de cinco días.1017 Sin
1013
Corte de Apelaciones de San Miguel, 5 de septiembre de 2017, rol Nº 1124-2017.
1014
Corte de Apelaciones de San Miguel, 15 de septiembre de 2017, rol Nº 1108-2017.
1015
Corte de Apelaciones de La Serena, 19 de octubre de 2016, rol Nº 1367-2016.
1016
Se ha resuelto que el rechazo de la tercería de posesión no significa que se
declare que los bienes son de propiedad del ejecutado. V. Corte de Apelaciones de
Santiago, 20 de diciembre de 2017, rol Nº 680-2017.
1017
Corte de Apelaciones de Santiago, 24 de octubre de 2016, rol Nº 10039-2016 y 24
619
embargo, no debe olvidarse que la naturaleza jurídica de las tercerías es una
cuestión discutida y parte importante de nuestra jurisprudencia estima que
la resolución que falla una tercería de posesión tiene la naturaleza jurídica
de sentencia definitiva y como tal el plazo para interponer un recurso de
apelación en contra de la sentencia que zanja una tercería de posesión es de
diez días hábiles contados desde la notificación de dicho fallo, según lo
dispuesto en el inciso segundo del artículo 189 del Código de
Procedimiento del Civil.1018
SECCIÓN IV TERCERÍA DE PRELACIÓN
1. CONCEPTO
La tercería de prelación es la intervención de un tercero que adviene al
juicio ejecutivo, invocando el derecho a ser pagado prioritariamente
respecto del ejecutante con el producido de los bienes subastados al deudor

1018
Corte Suprema, 9 de febrero de 2016, rol Nº 32109-2015 y Corte Suprema, 10 de
enero de 2011, rol Nº 8332-2010; Corte de Apelaciones de San Miguel, 12 de mayo de
2014, rol Nº 19-2014 y Corte de Apelaciones de Santiago, 12 de mayo de 2016, rol Nº
2262-2016. Se ha resuelto que la resolución que ordena fallar una tercería de
posesión tiene el carácter de auto o decreto, y no concurren a su respecto ninguna de
las hipótesis de excepción contempladas en el artículo 188 del Código de
Procedimiento Civil, lo que hace improcedente la concesión del recurso de apelación.
V. Corte de Apelaciones de Santiago, 4 de diciembre de 2017, rol Nº 9563-2017.
620
ejecutado, por ostentar en contra de este un derecho amparado con una
preferencia expresamente consagrada en la ley.
El principio de igualdad reconocido a los acreedores en los artículos 2465
y 2469 del Código Civil para perseguir y realizar todos los bienes de los
deudores, a excepción de los inembargables, con el objeto de lograr la
íntegra satisfacción de sus créditos, se rompe de acuerdo con lo que
dispone el mismo artículo 2469 del citado Código, cuando se presentan
causas especiales para preferir ciertos créditos respecto de otros. En este
contexto emerge la tercería de prelación, como instrumento destinado a
asegurar en la práctica el respeto de las reglas sobre preferencia en el pago
que la normativa legal reconoce a algunos créditos en relación con
otros.1019 La forma de alegar el mejor derecho es a través de la tercería de
prelación, así, por ejemplo, no podría admitirse la participación de un
tercero excluyente que intenta entrar al incidente de tercería sosteniendo
que tiene derecho preferente sobre las otras partes de la demanda
incidental, sin perjuicio de su derecho de alegar, por su parte, prelación,
ingresando al juicio como tal tercerista.1020
Para que pueda prosperar la tercería de prelación es necesario ser tercero;
hacer valer un crédito ejecutivo en contra del ejecutado alegando para el
1019
1020
En este sentido, Corte de Apelaciones de Valparaíso, 18 de agosto de 2006, Cita:
Microjuris MJJ18192.
621
derecho que reclama alguna de las preferencias que la ley establece a su
favor y acompañar el título ejecutivo en que conste su crédito. Se ha
resuelto que no basta presentar fotocopias de los títulos ejecutivos; estos
instrumentos no forman parte de aquellos a las que la ley les da este
carácter.1021
2. FINALIDAD
La formulación de una tercería de prelación supone el ejercicio de dos
acciones con destinatarios, fundamentos y objetivos diversos. El petitum
frente al ejecutado se concreta en la exigencia de pago de un crédito cierto,
vencido y exigible, mientras que respecto del ejecutante se traduce en la
alegación de pago preferente, invocando un mejor derecho para solucionar
su acreencia. Se trata de una facultad que confiere la ley y permite reclamar
del juez la declaración de un pago antelado a los demás. De allí, entonces,
fluye que el objeto de este pleito, es que se reconozca al tercero la calidad
de acreedor privilegiado y hacer efectiva la preferencia que alega al
efectuarse el pago con el producido de la venta de lo embargado, en forma
1021
Corte Suprema, 22 de septiembre de 2003, Cita: Microjuris MMJ9330.
622
previa a los demás acreedores no privilegiados o privilegiados de menor
grado que concurra.1022
3. OPORTUNIDAD PARA DEDUCIRLO
La tercería de prelación deberá oponerse luego de notificada la demanda
ejecutiva al ejecutado y mientras exista producto del remate que repartir.
4. TRAMITACIÓN
Al igual que la tercería de posesión, se tramita conforme a las reglas de
los incidentes ordinarios y en cuaderno separado.1023 El libelo pretensor no
requiere la especificidad que exige el artículo 254 del Código de
En la demanda debe acompañarse el título ejecutivo que justifica la
preferencia que alega y pedir al tribunal que se pague al tercerista con
preferencia al demandante ejecutivo.
1022
1023
No obstante, como se ha venido diciendo, en opinión de algunos tribunales la
demanda de tercería de prelación no es un incidente propiamente tal, por lo que debe
notificarse personalmente. En este sentido, Corte de Apelaciones de Concepción, 27
623
5. EFECTOS
Su interposición no suspende la tramitación del cuaderno de apremio,
pero no podrá procederse al pago de los créditos entre tanto no se encuentre
firme la sentencia que resuelve esta tercería.
El juicio de apremio y la tercería de prelación tienen objetos diferentes, lo
cual explica que la tercería de prelación no esté entre aquellas que, según
los artículos 522 y 523 del Código de Procedimiento Civil, pueden llegar a
suspender la tramitación del cuaderno de apremio. Esto se explica porque
al tercerista lo que le interesa es pagarse preferentemente con el producto
del remate. Sin embargo, el producto del remate se depositará en la cuenta
corriente del tribunal hasta que se dicte sentencia firme en el cuaderno de
tercería de prelación.
6. CARGA PROBATORIA
El tercerista es un verdadero demandante sobre quien recae la
comprobación de su derecho, puesto que es él, en última instancia, quien
pretende alterar los términos en que se ha constituido la relación procesal

624
principal.1024 Así entonces, le corresponderá probar todos los extremos de
procedencia de su acción, vale decir, que es titular de un crédito realizable
y preferente, que su crédito existe, que es acreedor del ejecutado, al igual
que el ejecutante, que su crédito es líquido, actualmente exigible y que no
se encuentra prescrito.
Tratándose de un acreedor de primera, reiteradamente nuestros tribunales
han impuesto sobre estos la carga de probar que sus créditos no pueden ser
cubiertos en su totalidad con los otros bienes del deudor, como condición
para que su acreencia pueda extenderse a las fincas hipotecadas.1025 Se ha
explicado que no se trata de una prueba negativa, sino de una prueba de
hechos positivos que consiste, precisamente, en establecer cuántos o cuáles
son los restantes bienes del deudor, diferentes de los gravados con hipoteca,
sobre los cuales puede obtenerse parte del pago.1026 Sin embargo no se trata
de un tema pacífico, existen fallos que han considerado que la carga de la
prueba, en este caso, incumbe al acreedor hipotecario.1027
1024
1025
En este sentido, Corte Suprema 19 de mayo de 2014, rol Nº 9427-2013, 10 de
noviembre de 2010, rol Nº 6296-2009, 2 de noviembre de 2011, rol Nº 6335-2010, 3 de
agosto de 2006, rol Nº 2454-2004 y 24 de enero de 2006, rol Nº 1126-2004; Corte de
Apelaciones de Santiago, 15 de febrero de 2018, rol Nº 10829-2017, 18 de mayo de
2011, rol Nº 7466-2010; Corte de Apelaciones de Antofagasta, 2 de marzo de 2006, rol
Nº 1082-2005; Corte de Apelaciones de Rancagua 24 de abril de 2006, rol Nº 635-
2005.
1026
En este sentido, Corte Suprema, 7 de junio de 2016, rol Nº 11587-2015 y 19 de
enero de 2016, rol Nº 13162-2015. Voto en contra.
1027
En este sentido, Corte Suprema, 3 de junio de 2005, rol Nº 2019-2007 y 16 de
septiembre de 2008, rol Nº 4472-2007 y Corte de Apelaciones de Santiago, 1 de
625
7. SENTENCIA
Si se acoge la acción dirigida en contra del ejecutado pero se rechaza la
preferencia, la tercería de prelación se transforma en una de pago y, de
conformidad al artículo 527 del Código de Procedimiento Civil, no
teniendo el deudor otros bienes que los embargados, sino alcanza a cubrirse
con ellos los créditos del ejecutante y tercerista, ni se justifica derecho
preferente para el pago, el producto del remate se distribuirá entre ambos
acreedores proporcionalmente al monto de los créditos que se hagan
valer.1028
Antes de efectuarse los pagos, deberán estar falladas las excepciones
opuestas a la ejecución.
Se ha resuelto que en el caso de concurrir al pago créditos de primera
clase con créditos de segunda como el que detenta el acreedor prendario
sobre la prenda, rige la norma establecida en el artículo 2476 del Código
agosto de 2014, rol Nº 147-2014. Para más antecedentes v. CORTEZ MATCOVICH,

Gonzalo: "Tercería de prelación y onus probandi". Comentario de Jurisprudencia.
En Rev. de Derecho Univ. de Concepción, Nº 240, año LXXXIV jul.-dic., 2016, p. 203.
1028
107.
626
Civil;1029 el hecho de trabar una medida precautoria sobre una propiedad
hipotecada no implica que el acreedor hipotecario sea afectado en su
preferencia de pago, ya que la medida solo impide la transferencia de la
propiedad por parte de su dueño pero en nada afecta la hipoteca
previamente constituida para garantizar obligaciones presentes y
futuras;1030 el Fisco posee privilegio sobre realización de finca hipotecada
para cobro de deudas provenientes de impuestos retenidos, prerrogativa que
solo opera en caso de no poder cubrirse con otros bienes de deudor;1031 y la
Administradora de Fondos de Pensiones tiene un derecho preferente de
pago sobre un crédito hipotecario, pues el privilegio establecido en el
artículo 19 del Decreto Ley Nº 3.500 —que se remite al numeral 5 del
artículo 2472 del Código Civil— debe interpretarse armónicamente, de tal
forma que la alusión que esta última norma hace a "otras garantía" incluye
a la hipoteca, que constituye también una caución.1032
SECCIÓN V TERCERÍA DE PAGO
1029
1030
1031
1032
627
1. CONCEPTO
Por ella un tercero acreedor no privilegiado del ejecutado, comparece en
el juicio ejecutivo pretendiendo concurrir al pago en el producto del
remate, cuando el deudor carece de otros bienes embargables, aparte de los
ya embargados, para responder de sus obligaciones.
Su fundamento se encuentra en el hecho de que el embargo trabado por
un acreedor sobre los bienes del deudor, no confiere a aquel ninguna
preferencia ni impide que otros acreedores persigan otros bienes. De modo
que si ninguno de los acreedores puede invocar alguna causa legal de
preferencia, ni el deudor tiene otros bienes que los embargados, el producto
de dichos bienes se distribuirá a prorrata entre los diversos acreedores.1033
2. OPORTUNIDAD
Puede deducirse luego del embargo, puesto que nace solo cuando el
deudor carece de bienes embargables y hasta antes que se haya efectuado el
pago al ejecutante.
1033
628
3. REQUISITOS DE PROCEDENCIA
Para que proceda la tercería de pago, se deben cumplir dos condiciones,
primero, que el crédito invocado por la persona que la plantea debe tener
calidad de ejecutivo, lo que significa que ha de cumplir con las exigencias
requeridas para cursar su cumplimiento por la vía ejecutiva y, segundo, que
el deudor no tenga otros bienes, fuera de los que han sido objeto del
embargo, para hacer el pago de los créditos del ejecutante y del tercerista,
pesando sobre el tercerista la carga de acreditar ambas circunstancias. En
este sentido, se ha resuelto "gravar con la prueba al acreedor ejecutante y
demandado en la tercería en razón de que al tercerista le sería dificultoso
justificar que el deudor carece de bienes diversos de los embargados,
desnaturalizaría el carácter de actor que al tercerista confiere el artículo 518
del Código de Procedimiento Civil y lo relevaría de una carga procesal que
esa condición le impone. Ello, sin embargo, no significa que se exija al
incidentista demostrar la cerencia absoluta y total de bienes del deudor,
sino más bien, el despliegue de alguna actividad probatoria razonable,
dirigida a comprobar que el sujeto pasivo de la acreencia no dispone de
otros bienes sobre los cuales hacerla efectiva, distinto de aquellos respecto
de los que ya se trabó embargo".1034
1034
14383-2016.
629
Presentado el título ejecutivo con la demanda de tercería y demostrada la
ausencia de otros bienes, el ejecutante solo podrá excluir al tercerista de
concurrir al pago sobre el producto del bien embargado a prorrata de sus
créditos, si alegare y justificare en el procedimiento incidental a que da
lugar la tercería, la existencia de alguna preferencia.1035
Si el tercerista no acredita la circunstancia de que el deudor carece de
otros bienes distintos de los embargados, esta acción de pago no podrá
prosperar.1036
4. TRAMITACIÓN
Al igual que las tercerías de posesión, prelación y pago, se tramitan
conforme al incidente ordinario. No obstante, se ha resuelto por algunos
tribunales que la tercería de pago constituye un juicio propiamente tal y es
solo su tramitación la que se rige por las reglas del procedimiento
1035
1036
Corte Suprema, 30 de abril de 2007, rol Nº 3216-2005. No obstante, también se ha
resuelto que interpuesta la tercería de pago, corresponde al ejecutante acreditar la
existencia de otros bienes del demandado. V. Corte de Apelaciones de Santiago, 22
de enero de 2018, rol Nº 1475-2017.
630
incidental, por lo mismo, la notificación de la demanda de tercería ha de
hacerse a la demandada conforme a las reglas generales.1037
Si se interpone una tercería en subsidio de otra, de cada una de ellas debe
darse traslado a los demandados. No conferir traslado constituye una
omisión de trámite esencial.1038
5. EFECTOS
No suspende la tramitación del cuaderno ejecutivo ni el de apremio; no
obstante, producido el remate, los fondos se consignarán en la cuente
corriente del tribunal mientras se falla la tercería de pago.
6. SENTENCIA
Si la sentencia acoge la tercería de pago y el producto de los bienes
embargados no es suficiente para pagar el crédito del ejecutante y del
tercerista, el producto de remate de distribuye entre ambos a prorrata de sus
1037
rol Nº 715-2015.
1038
Corte de Apelaciones de Concepción, 22 de agosto de 2016, rol Nº 558-2016.
631
créditos. Para que opere el prorrateo se debe estar frente de dos
obligaciones comunes.1039
Si la tercería es rechazada, el tercero no podrá concurrir al pago con el
producto del remate.
Se ha resuelto que los créditos de primera clase no pueden afectar a las
fincas hipotecadas, sino solo en el caso que el resultante de la subasta de
los otros bienes del deudor no alcance para cubrirlos.1040 Ahora si el
tercerista es un acreedor valista, este no puede concurrir en igualdad de
condiciones, a prorrata, sin respetar la preferencia que favorece al
ejecutante sobre un bien hipotecado. Por el contrario, conforme al artículo
2489 del Código Civil, su crédito solo podría ser cubierto con cargo al
remanente del remate una vez satisfecho el acreedor hipotecario.1041
7. PROCEDIMIENTO ESPECIAL DEL ARTÍCULO 528 DEL CÓDIGO DE
PROCEDIMIENTO CIVIL
El artículo 528 del Código de Procedimiento Civil contempla otro
procedimiento, para que un acreedor pueda obtener su pago. Para este
1039
1040
1041
632
efecto, debe iniciar un procedimiento ejecutivo diverso ante el tribunal que
corresponda, donde podrá solicitar que se dirija oficio al tribunal que
conoce de la otra ejecución, para que retenga de los bienes realizados la
cuota que proporcionalmente le corresponda. Este oficio el tribunal lo tiene
por acompañado con citación. Una vez notificada esta resolución por
estado diario y sin que hubiese oposición, se tiene por interpuesta
automáticamente esta tercería.
Para determinar estas cuotas será necesario efectuar la liquidación en
ambos créditos con sus respectivas tasaciones de costas. De esta norma
surgen los argumentos para sostener que en nuestro sistema jurídico está
contemplada la figura del reembargo.1042
8. DERECHOS DEL TERCERISTA DE PAGO EN RELACIÓN AL DEPOSITARIO Y
EL REMATE
El artículo 529 del Código de Procedimiento Civil, concede al tercerista
de pago dos derechos:
1042
V. Corte Suprema, 31 de agosto de 1982, en R.D.J., t. 79, sec.1ª, p. 110 y Corte de
Apelaciones de Santiago, 23 de julio de 1997, en R.D.J., t. 94, sec. 2ª, p. 89.
633
a.- La facultad de hacerse parte en el primer juicio en calidad de tercero
coadyuvante del ejecutante. Este mismo derecho tendrá el otro acreedor si
el tercerista inició un propio juicio ejecutivo en contra del ejecutado.
b.- La facultad de solicitar la remoción del depositario alegando motivo
fundado. Si el tribunal accede a la remoción, el nuevo depositario deberá
ser nombrado de común acuerdo por el ejecutante y el tercerista, o a falta
de acuerdo, por el juez.
Si bien estas facultades se encuentran referidas al tercerista de pago, nada
impide que ellas puedan aplicárseles también a los terceristas de dominio,
posesión y prelación.1043
9. DIFERENCIAS ENTRE LA TERCERÍA DE PRELACIÓN Y DE PAGO
La tercería de prelación supone la invocación del derecho a ser pagado
prioritariamente respecto del ejecutante con el producto de los bienes
subastados al deudor ejecutado, por ostentar en contra de éste un derecho
amparado con una preferencia expresamente consagrada en la ley. En la de
pago, se reclama por un tercero que pretende derecho para concurrir con el
ejecutante en el pago, a falta de otros bienes del deudor. El fundamento de
1043
En este sentido, PFEIFFER RICHTER, Alfredo: Procedimientos Ejecutivos, ob. cit., p.
109.
634
la tercería de pago se encuentra en el hecho de que el embargo trabado por
un acreedor sobre los bienes del deudor, no confiere a aquel ninguna
preferencia ni impide que otros acreedores persigan otros bienes.1044
SECCIÓN VI OTROS DERECHOS QUE PUEDEN HACER VALER LOS TERCEROS
Además de los derechos estudiados, existen otros derechos que pueden
hacer valer los terceros o el ejecutante y que están señalados en los
artículos 519 y 520 del Código de Procedimiento Civil
1. OPOSICIÓN QUE SE FUNDA EN EL DERECHO DEL COMUNERO SOBRE LA
COSA EMBARGADA
Puede ocurrir que el ejecutado no sea dueño exclusivo de los bienes
embargados, sino que sea propietario de ellos en comunidad con otras
personas y sin embargo tales bienes sean embargados en forma íntegra. Si
el deudor es solo comunero, únicamente es embargable la cuota que tenga
sobre los bienes embargados.
1044
635
Si se embargan íntegramente los bienes, los otros comuneros pueden
solicitar que se excluyan del embargo la cuota que a ellos les corresponde.
Esta oposición se tramita de acuerdo a los trámites de la tercería de
dominio.
Si la oposición es acogida, el ejecutante puede ejercer cualquiera de los
dos derechos que le concede el artículo 524 del Código de Procedimiento
Civil.
a.- Dirigir su acción sobre la parte o cuota que en la comunidad
corresponda al deudor para que se enajene sin previa liquidación de la
comunidad.
b.- Exigir que con intervención suya se liquide la comunidad. En este
caso, los demás comuneros pueden oponerse a la liquidación si existiere
algún motivo legal que la impida, o si, de procederse a ella, hubiere de
resultar grave perjuicio.
El ejecutante adoptará alguna de estas actitudes cuando exista duda
respecto de la existencia de la comunidad, ya que, en caso de que ella
exista, deberá sustanciarse el procedimiento antes señalado, el que se
tramitará de acuerdo a las reglas de las tercerías de dominio, con el objeto
de que se declare por sentencia la existencia de la comunidad.1045
1045
PFEIFFER RICHTER, Alfredo Procedimientos ejecutivos, ob. cit., p. 111.
636
2. DERECHOS QUE HACE VALER EL EJECUTADO INVOCANDO UNA CALIDAD
DISTINTA DE AQUELLA POR LA CUAL SE EJECUTA
Tal es el caso en que se demanda ejecutivamente a una persona y se trabe
embargo sobre sus bienes, en circunstancia de que dichos bienes no están
afectos al pago de la deuda.
El artículo 520 del Código de Procedimiento Civil se refiere a efecto,
estableciendo un listado meramente enunciativo.
a.- El del heredero a quien se ejecute en este carácter para el pago de las
deudas hereditarias o testamentarias de otra persona cuya herencia no haya
aceptado.
b.- El de aquel que, sucediendo por derecho de representación, ha
repudiado la herencia de la persona a quien representa y es perseguido por
el acreedor de esta.
c.- El del heredero que reclame del embargo de sus bienes propios
efectuado por acción de acreedores hereditarios o testamentarios que hayan
hecho valer el beneficio de separación de que trata el Título XII del Libro
III del Código Civil, y no traten de pagarse del saldo a que se refiere el
637
artículo 1383 del mismo Código. Al mismo procedimiento se sujetará la
oposición cuando se deduzca por los acreedores personales del heredero.
d.- El del heredero beneficiario cuyos bienes personales sean embargados
por deudas de la herencia, cuando esté ejerciendo judicialmente alguno de
los derechos que conceden los artículos 1261 a 1263 inclusive del Código
Civil. El ejecutado podrá, sin embargo, hacer valer su derecho en estos
casos por medio de la excepción que corresponda contra la acción
ejecutiva.
Estos derechos y fundamentalmente los dos primeros, se pueden hacer
valer de dos maneras:
1.- Mediante el procedimiento de las tercerías.
2.- Oponiendo al ejecutado la excepción correspondiente, que
normalmente será la del numeral 7 del artículo 464 del Código de
De acuerdo con el artículo 520 del Código de Procedimiento Civil, estas
reclamaciones se tramitarán en la forma establecida para las tercerías, pero
no dice nada más. De manera que se presenta el problema de determinar
conforme a qué tercería deben tramitarse estas reclamaciones.
Normalmente se ha entendido que deben tramitarse igual que la tercería de
dominio, porque estas reclamaciones pretenden en el fondo impedir que se

638
realicen los bienes embargados, igual que la tercería de dominio y por
tratarse además el artículo 520 de uno que no ha sido modificado.
639
CAPÍTULO IV JUICIO EJECUTIVO OBLIGACIONES DE HACER
1. GENERALIDADES
Está reglamentado en los artículos 530 a 543 del Código de
Procedimiento Civil y además se le aplican las disposiciones del párrafo 1º
del título I del Libro III delmismo código, en lo que no aparezcan
modificado por estos artículos.
La obligación de hacer es aquella que consiste en la prestación de un
hecho. En caso que el deudor de una obligación de hacer se constituya en
mora, el acreedor puede pedir, junto con la indemnización de la mora,
cualquiera de las tres cosas que se señala en el artículo 1553 del Código
Civil:
a) Que se apremie al deudor para la ejecución del hecho convenido.
b) Que se le autorice a él mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a
expensas del deudor.
c) Que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la
infracción del contrato.
640
De estos tres derechos solo los dos primeros pueden ser objeto de juicio
ejecutivo; la indemnización de perjuicios no puede serlo porque se trataría
de una obligación que no es líquida, en este caso debe procederse
previamente a determinar la especie y monto de los perjuicios en un
procedimiento declarativo.
Para que pueda demandarse ejecutivamente por obligaciones de hacer son
necesarios los siguientes requisitos de acuerdo con los artículos 530 y 531
del Código de Procedimiento Civil:
1.- Que exista un título ejecutivo.
2.- Que la obligación sea determinada y actualmente exigible. El que la
obligación sea determinada equivale al que la obligación sea líquida para
las obligaciones de dar.
3.- Que la acción ejecutiva no esté prescrita.
2. PROCEDIMIENTO
Para determinar el procedimiento se deben distinguir dos situaciones:
a) Subscripción de un documento o en la constitución de una obligación
641
Se refiere a ella el artículo 532 del Código de Procedimiento Civil según
el cual el juez procederá a suscribir el documento o a constituir la
obligación. Si requerido el deudor para hacerlo, no lo hiciere en el plazo
que el tribunal le señale, se seguirá el siguiente procedimiento:
1.- Se presentará la demanda ejecutiva y en su parte petitoria se solicitará
que se despache mandamiento de ejecución en contra de deudor a fin de
que este suscriba el documento o constituya la obligación dentro del plazo
que el juez señale bajo apercibimiento de que si así no lo hace, el juez
procederá a su nombre.
2.- El mandamiento de ejecución contendrá la orden de requerir al deudor
para que suscriba el documento o constituya la obligación en el plazo
señalado el juez bajo el apercibimiento de que si no lo hace lo hará el juez a
su nombre.
3.- Requerido el deudor pueden producirse dos posibilidades:
i.- Que oponga excepciones, en cuyo caso se tramitarán estas de acuerdo
con el procedimiento del juicio ejecutivo para las obligaciones de dar. Una
vez firme esta sentencia se hace efectivo el apercibimiento y el juez
procede a nombre del deudor.
ii.- Que no oponga excepciones. Caso en el que se omite la sentencia y
basta el mandamiento para que el juez actúe a nombre del deudor.

642
b) Ejecución de una obra material
El procedimiento está señalado en los artículos 533 y 534 del Código de
Procedimiento Civil y es el mismo del juicio ejecutivo de las obligaciones
de dar, pero con las siguientes particularidades.
1.- El ejecutante debe pedir en su demanda que se despache mandamiento
de ejecución en contra del deudor para que este de principio a la ejecución
del trabajo.
2.- El mandamiento de ejecución contendrá la orden de requerir al deudor
para que dé cumplimiento a la obligación y el señalamiento de un plazo
prudente para que dé principio a los trabajos.
3.- Requerido el deudor puede o no oponer excepciones. Si las opone,
estas se tramitan de la misma manera que en el juicio ejecutivo de las
obligaciones de dar, pero en este caso además de las excepciones del
artículo 464 del Código de Procedimiento Civil, puede oponer la excepción
de imposibilidad absoluta para la ejecución actual de la obra debida, según
lo dispone el artículo 534 del Código de Procedimiento Civil.
Nuestra jurisprudencia ha resuelto, que la excepción de imposibilidad
absoluta incide solo en los juicios ejecutivos y cuando la obligación
consiste en la ejecución de una obra material; y no a las relativas a la
suscripción de un documento, puesto que, en tal caso, la imposibilidad no

643
existe, por cuanto se resuelve en la actividad del juez del litigio, que puede
proceder a nombre del deudor suscribiendo el documento cuando ha sido
requerido y transcurre el plazo sin que lo haga.1046
El concepto de imposibilidad absoluta a que se refiere el artículo 543 del
Código de Procedimiento Civil, dice relación con la falta de posibilidad
para existir o para hacer algo.1047 Esta imposibilidad debe ser absoluta y
debido a causas no imputables a culpa del deudor, pues en tal caso
importaría una resistencia ilegitima del deudor al cumplimiento de su
obligación.1048
Si no opone excepciones, se omite la sentencia y basta el mandamiento
para continuar adelante la ejecución.
Desechadas las excepciones por sentencia firme o no opuestas ellas
dentro de plazo legal, nace para el demandante el derecho alternativo que
1046
Corte Suprema, 29 de mayo de 2014, rol Nº 10434-2013 y 11 de diciembre de
1953. R.D.J., t. 50, sec. 1ª, p. 491. No obstante, en sentido contrario se ha resuelto,
habiendo transferido la ejecutada el dominio del bien raíz objeto de la promesa, se ha
producido una situación de imposibilidad absoluta de cumplimiento de la obligación de
hacer que se demanda en estos autos, ni aún en forma forzada como prevén los
artículos 1553 del Código Civil y 532 del Código de Procedimiento Civil, razón por la
cual la excepción fundada en el artículo 534 del último cuerpo legal citado debe ser
acogida, sin perjuicio de otras acciones que pueda impetrar la ejecutante para obtener
el cumplimiento de la obligación contenida en la promesa de compraventa que pasó a
los ejecutados al fallecimiento de su madre y promitente vendedora. V. Corte de
Apelaciones de Valparaíso, 26 de julio de 2013, rol Nº 481-2013.
1047
Se ha resuelto que la excepción de imposibilidad absoluta para la ejecución de una
obra, no es procedente cuando se la hace derivar de enajenaciones o transferencias
de dominio de la misma parte que se excepciona. V. Corte Suprema, 5 de noviembre
de 2012, rol Nº 5775-2012.
1048
644
señala el artículo 1553 del Código Civil, es decir puede solicitar, que se
apremie al deudor para la ejecución del hecho debido o que se le autorice
para hacerlos ejecutar por un tercero y a expensas del deudor, según el
artículo 1553 Nºs. 1 y 2 del Código Civil.
a) Si opta por pedir que se apremie al deudor para que ejecute el hecho
debido, se le impondrán a este deudor arresto de hasta 15 días o multa
proporcionada y este apremio se repetirá hasta que el demandado ejecute el
hecho según lo señala los artículos 542 y 543 del Código de Procedimiento
Civil y 1553 Nº 1 del Código Civil.
Estos apremios solo podrán decretarse cuando el deudor no haya
consignado fondos para la obra o que no se haya obtenido éstos mediante la
realización de bienes del deudor. En este sentido, se ha resuelto que en
juicio ejecutivo por obligación de hacer deben primero agotarse medidas de
apremio del Código Civil para proceder al arresto de deudor.1049
Esos apremios deben cesar si el deudor paga la multa y cauciona
suficientemente la indemnización completa de todo perjuicio al acreedor.
b) Si opta por solicitar que se le autorice para ejecutar la obra por un
tercero y a expensas del deudor, tiene lugar lo previsto en los artículos 536
1049
645
a 541 del Código de Procedimiento Civil, y fundamentalmente se procede
de la siguiente manera:
1.- El ejecutante debe presentar un presupuesto del costo de la ejecución
de la obra
2.- Este presupuesto debe ser puesto en conocimiento del deudor, el que
dispone de un plazo de tres días para objetarlos. Si no lo objeta dentro de
este plazo se tiene por aprobado el presupuesto; si lo objeta, se procede a
avaluar el costo de las obras por medio de peritos, procediéndose en la
forma señalada en los artículos 486 y 487 del Código de Procedimiento
Civil.
3.- Una vez aprobado o determinado el valor de los trabajos, el deudor
debe consignar a la orden del tribunal el valor correspondiente dentro de
tercero día y si no lo hace, se procede a embargar y enajenar bienes de su
dominio para costear con ellos el valor de las obras, bajo el procedimiento
del juicio ejecutivo de las obligaciones de dar.
Concluida la obra, el ejecutante debe rendir cuenta al tribunal de la
inversión de los fondos que recibió.
646
CAPÍTULO V JUICIO EJECUTIVO OBLIGACIONES DE NO HACER
1. GENERALIDADES
Se refiere a este juicio el artículo 544 del Código de Procedimiento Civil.
La obligación de no hacer consiste en que el deudor se abstenga de la
ejecución de un hecho cualquiera, sea éste material o jurídico.1050
De manera que el juicio ejecutivo tiene lugar en las obligaciones de no
hacer cuando el demandado infringiendo su obligación, ha realizado el
hecho del que debió abstenerse y de lo que se trata entonces es destruir lo
hecho.
De acuerdo con el artículo 155 del Código Civil, toda obligación de no
hacer se traduce en la de indemnizar perjuicios, si no puede deshacerse lo
hecho; si se puede deshacer el deudor será obligado a ello siempre que la
destrucción sea necesaria.
De este modo, frente a una contravención de una obligación de hacer,
debe distinguirse previamente si lo hecho puede o no deshacerse; si lo
hecho no puede deshacerse se deben los perjuicios correspondientes y no
procederá el juicio ejecutivo porque la obligación no es líquida y, por lo
1050
PFEIFFER RICHTER, Alfredo: Procedimientos ejecutivos, ob. cit, p. 80.
647
tanto, habrá que determinar previamente en un juicio ordinario la especie y
montos de los perjuicios.
Si lo hecho se puede deshacer, hay que subdistinguir dos situaciones:
a) La destrucción es necesaria para el objeto que se tuvo en vista al
contratar. En este caso el deudor será obligado a deshacer lo hecho y esta
acción sí que puede ser objeto del juicio ejecutivo.
b) La destrucción no es necesaria: Otra vez, se deben perjuicios y el
juicio ejecutivo no tiene aplicación.
2. REQUISITOS PARA QUE PROCEDA LA EJECUCIÓN
a) Es necesario que existan un título ejecutivo.
b) La obligación debe ser actualmente exigible.
c) Es necesario que la obligación de no hacer se convierta en la de
destruir la obra hecha, debiendo constar del título ejecutivo que la
destrucción es necesaria para el objeto que se tuvo en vista al contratar y
que dicho objeto no puede obtenerse por otro medio.
d) Que la acción ejecutiva no está prescrita.
648
3. PROCEDIMIENTO
En principio se aplican las mismas reglas del juicio ejecutivo por
obligaciones de hacer, con las siguientes particularidades:
a) El acreedor debe pedir en su demanda que se despache mandamiento
de ejecución en contra del deudor para que se destruya lo hecho,
señalándose un plazo para ello.
b) El mandamiento de ejecución contendrá la orden de requerir al deudor
para que destruya la obra realizada señalándole un plazo para ello.
c) El deudor puede o no oponer excepciones.
Si no opone excepciones o las opuestas se desechan por sentencia firme,
el acreedor tiene dos alternativas:
1.- Solicitar que se apremie al deudor para que destruya lo hecho con
multas y arrestos de acuerdo a los artículos 542 y 543 del Código de
649
2.- Pedir que se le autorice para destruir la obra expensas del deudor, al
igual que las obligaciones de hacer, según los artículos 536 a 541 del
650
CAPÍTULO VI JUICIO DE MÍNIMA CUANTÍA
1. REGLAMENTACIÓN
Se encuentra regulado en los artículos 729 y siguientes del Código de
Procedimiento Civil, en el párrafo "De los juicios de mínima cuantía". Rige
tanto a las obligaciones de dar, hacer y no hacer y se le aplica
supletoriamente las normas del procedimiento ejecutivo de mayor cuantía
según lo estatuye el artículo 738 del Código de Procedimiento Civil.
2. APLICACIÓN
El juicio ejecutivo de mínima cuantía, se aplica a aquellos juicios cuya
cuantía no exceda de 10 Unidades Tributarias Mensuales y que por su
naturaleza no tengan señalado en la ley un procedimiento especial.
651
3. PARTICULARIDADES DEL JUICIO EJECUTIVO DE MENOR CUANTÍA
a.- El depositario designado en el mandamiento de ejecución podrá ser el
mismo deudor que tendrá el carácter de indefinido.
b.- El requerimiento de pago se hará por un receptor, si este no está o
estuviese inhabilitado, podrá realizarse por medio de un vecino de la
confianza del tribunal, que sea mayor de edad y sepa leer y escribir, o por
un miembro del cuerpo de Carabineros, según dispone el artículo 705 del
4. TRAMITACIÓN
La tramitación del juicio ejecutivo de mínima cuantía presenta las
siguientes particularidades.
a) Cuaderno ejecutivo
El procedimiento es verbal. La demanda se puede interponer verbalmente
o por escrito.
Si el actor lo hace verbalmente, el tribunal deberá levantar un acta que
servirá de cabeza de proceso, la que deberá contener los datos del
652
demandante, los hechos que exponga, los documentos que acompañe y las
peticiones que formula al tribunal.
Si la acción no procede como ejecutiva, el tribunal lo declarará así,
disponiendo la tramitación del juicio ordinario de mínima cuantía en los
términos que prevé el artículo 703 y siguientes del Código de
Si la acción ha sido correctamente deducida, el juez deberá proveerla y
despachará el mandamiento de ejecución en contra del deudor.
El mandamiento contendrá la orden de embargar bienes del ejecutado y la
designación del depositario, que podrá recaer en el propio deudor.
La demanda puede notificarse personalmente o bien mediante la
notificación personal subsidiaria contemplada en el artículo 44 del Código
de Procedimiento Civil. Dicha diligencia podrá ser realizada por un
receptor o bien por medio de un vecino de la confianza del tribunal, según
lo prevé el artículo 705 del Código de Procedimiento Civil.
Si la demanda se notifica conforme al artículo 44 del Código de
Procedimiento Civil, el encargado de la notificación deberá indicar el lugar,
día y hora que se designe para la traba del embargo. En el acto de
notificación, deberá entregarse al deudor copia autorizada del acta y de su
proveído.
653
El ejecutado tiene un plazo fatal de cuatro días más el término de
emplazamiento para oponer excepciones a la ejecución, sin distinguir el
lugar donde hubiese sido requerido el ejecutado.
El ejecutado podrá oponer las excepciones que contemplan los artículos
464 y 534 del Código de Procedimiento Civil. Opuestas las excepciones el
tribunal llamará a las partes a una audiencia de contestación y continuará
conforme a las reglas del procedimiento ordinario de mínima cuantía hasta
la dictación de la sentencia. De la celebración de esta audiencia, al
ejecutante se le notificará mediante cédula, en tanto que el ejecutado en el
acto de oposición de excepciones.
Contestada las excepciones el tribunal deberá resolver si recibe o no a
prueba las excepciones. En caso afirmativo, fijará los puntos sobre los
cuales debe recaer y señalará una audiencia próxima para recibirla. En caso
contrario, citará las partes para oír sentencia, la que deberá dictar a más
tardar en el plazo de ocho días subsiguientes. La resolución que recibe la
causa a prueba es inapelable.
Si el ejecutado no opone excepciones o si opuestas no son legales, se
omite la sentencia y bastará el mandamiento de ejecución para que el
acreedor pueda perseguir la realización de los bienes embargados.
654
b) Cuaderno de apremio
Del requerimiento de pago y embargo debe levantarse un acta
individualizando los bienes embargados y el lugar en que se encuentran,
con su respectiva georreferenciación en el caso que sea realizada por un
receptor.
De acuerdo al artículo 734 del Código de Procedimiento Civil, los bienes
embargados son tasados por el juez, quien podrá oír perito, designando
preferentemente al empleado público, municipal o de institución semifiscal
que estime competente, quien deberá desempeñar el encargo gratuitamente.
Establecido el valor de los bienes se ordenará el remate, previa citación
de las partes. Ahora, si se trata de bienes raíces o derechos reales
constituidos en ellos, deberá además publicarse tres avisos en un diario de
la comuna en que se encuentre situado el inmueble, y si allí no lo hubiere
en la capital de provincia o capital regional respectiva.
Los remates se efectuarán los días primero y décimo quinto día de cada
mes, o en el día siguiente hábil si alguna de esas fechas corresponde a un
día inhábil
Las posturas comienzan por los dos tercios de la tasación.
655
El acta de remate del bien raíz debe extenderse en el libro copiador de
sentencias y será subscrita por el juez y el secretario, si este falta, por una
persona en calidad de actuario a nombre del tribunal.
656
CAPÍTULO VII EL ABANDONO DE PROCEDIMIENTO
1. GENERALIDADES
En el juicio ejecutivo rigen las reglas de abandono del procedimiento
establecidas en el Título XVI del Libro I del Código de Procedimiento
Civil. Tal institución de carácter procesal constituye una sanción para el
litigante que, por su negligencia, inercia o inactividad, da pábulo para que
se detenga el curso del pleito, impidiendo con su paralización que este
tenga la pronta y eficaz resolución que le corresponde.1051 Tiene lugar
cuando todas las partes que figuran en el juicio cesan en su prosecución
durante el tiempo que señalan los artículos 152 y 153 del Código de
Para determinar cuál es el plazo que debe ser considerado para los efectos
de declarar el abandono del procedimiento —tres años o seis meses— se
debe hacer la siguiente distinción:
a.- Si el ejecutado no opuso excepciones a la ejecución o habiéndose
opuesto, se ha dictado sentencia condenatoria ejecutoriada pronunciándose
respecto de ellas.
1051
657
Después de ejecutoriada la sentencia definitiva o en el caso del artículo
472 del Código de Procedimiento Civil, esto es, cuando se omite la
sentencia por no haberse opuesto excepciones y el simple mandamiento de
ejecución desempeñe ese rol, el plazo para alegar el abandono del
procedimiento según lo establece el inciso 2º del artículo 153 del Código de
Procedimiento Civil, es de tres años contados desde la fecha de la última
resolución recaída en alguna gestión útil hecha en el procedimiento de
apremio.
Si se ha dictado sentencia definitiva que rechaza las excepciones y es
objeto de recurso de apelación concedido en el solo efecto devolutivo, el
plazo para impetrar el abandono del procedimiento es el del artículo 152
del Código de Procedimiento Civil, esto es, de seis meses y no de tres años
a que se refiere el artículo 153 del mismo Código.1052 Lo propio si la causa
se encuentra en segunda instancia.1053
En el evento que la última diligencia realizada en el cuaderno de apremio
sea de fecha anterior a aquella en que quedó ejecutoriada la sentencia
definitiva condenatoria o en que venció el plazo para oponer excepciones,
1052
Corte Suprema, 26 de marzo de 2007, rol Nº 2936-2005. Corte Suprema y 25 de
enero de 2007, rol Nº 549-2005.
1053
658
el plazo de los tres años se contará desde que acaeció alguna de estas
situaciones.1054
b.- Si el ejecutado opuso excepciones a la ejecución y estas no han sido
resueltas mediante sentencia ejecutoriada.
En este caso, se retorna a la regla general contenida en el artículo 152 del
Código de Procedimiento Civil, de modo que el plazo para alegar el
abandono del procedimiento es de seis meses contados desde la fecha de la
última resolución recaída en alguna gestión útil hecha en el procedimiento
ejecutivo o de apremio.1055
2. IMPULSO PROCESAL
Si se han opuesto excepciones por el ejecutado, corresponde al tribunal el
impulso procesal de conferir traslado y vencido plazo para contestar,
háyase o no evacuado traslado, resolver admisibilidad de excepciones y
recibirlas a prueba si es necesario.1056 En este sentido, se ha resuelto,
1054
CASARINO VITERBO, Mario: Manual de Derecho Procesal. Edit. Jurídica de Chile. T.
III, 6ª ed., Santiago, 2006, p. 180.
1055
Para más antecedentes v. HIDALGO MUÑOZ, Carlos: "El abandono del
procedimiento". Proceso Civil. Normas comunes a todo procedimiento e incidentes.
Obra compartida. Edit. Thomson Reuters, Santiago, 2018, p. 447.
1056
659
estando pendiente la resolución de la reposición del auto de prueba, no
corresponde impulso procesal al ejecutante.1057
Si bien se ha resuelto que el trámite de citación para oír sentencia queda
entregado en su iniciativa en forma preeminente al juez,1058 ello no
significa que las partes estén impedidas de instar en la prosecución del
juicio. En este sentido se ha fallado también, que el artículo 469 del Código
de Procedimiento Civil, no excluyen el deber que pesa sobre las partes de
instar por la prosecución del juicio y de requerir al tribunal que cite a las
partes para oír sentencia.1059
3. EFECTOS DEL ABANDONO DEL PROCEDIMIENTO
Los efectos del abandono del procedimiento consisten, en la pérdida del
derecho de continuar el procedimiento abandonado o de hacerlo valer en un
nuevo juicio; sin embargo, como lo expresa la norma del artículo 156 del
1057
1058
Con este mismo espíritu, la Ley Nº 18.882 estableció que el trámite de citación
para oír sentencia en el juicio ordinario queda entregando en su iniciativa en forma
preeminente al juez, al disponer que luego de vencido el plazo que tienen las partes
para realizar sus observaciones a la prueba, "hayan o no presentado escritos, y
existan o no diligencias pendientes, el tribunal citará -a las partes- para oír sentencia"
(inciso primero del artículo 432 del Código de Procedimiento Civil), se eliminó de esta
forma la antigua referencia a que tal diligencia se dispondría a petición de parte de
manera escrita o verbal. Corte Suprema, 7 de junio de 2007, rol Nº 6382-2005.
1059
660
Código de Procedimiento Civil, "no se entenderán extinguidas las acciones
o excepciones de las partes", subsistiendo "con todo su valor los actos y
contratos de que resultan derechos definitivamente constituidos".1060 Su
efecto alcanza a lo obrado en el cuaderno ejecutivo y cuaderno de
apremio.1061 Se ha resuelto que el abandono de la instancia ejecutiva solo
afecta a esta y no a las diligencias preparatorias que culminaron con el
perfeccionamiento del antecedente que trae aparejado el poder de
ejecución;1062 si hay pluralidad de ejecutados, encontrándose trabada la litis
respecto de todos, la declaración de abandono de procedimiento obtenida
por uno de ellos, impide continuar el procedimiento ejecutivo respecto de
los demás. En efecto, atendida la naturaleza del abandono del
procedimiento, no puede coexistir en un mismo juicio una decisión que
pone fin a un procedimiento e impide su continuación, con otra que, busca
seguir adelante con la misma ejecución pero respecto de los demás
ejecutados;1063 y, declarado el abandono de procedimiento, desaparece
todas las actuaciones producidas, entre ellas, el embargo. El ejecutante
tendrá derechos adquiridos solo cuando se haya consumado la ejecución en
1060
Corte de Apelaciones de Santiago, 27 de diciembre de 1993, en R.D.J., t. 90, sec.
2ª, p. 192.
1061
Corte Suprema, 23 de abril de 1998, en R.D.J. y Gaceta de los Tribunales, Nº 1-
1998, enero 1998.
1062
V. SALAS VIVALDI, Julio: "Situación del título ejecutivo en la instancia abandonada".
En Rev. de Derecho de la Univ. de Concepción, Nº 180 año LIV (jul.-dic. 1986), p. 88.
1063
En este sentido, Corte Suprema, 8 de octubre de 2015, rol Nº 5762-2015; y Corte
de Apelaciones de San Miguel, 2 de agosto de 2016, rol Nº 900-2016.
661
todos sus trámites, vale decir, hasta la inscripción de la escritura de
adjudicación.1064
4. RÉGIMEN DE COSTAS
Finalmente, de conformidad a la parte final del inciso segundo del
artículo 153 del Código de Procedimiento Civil, el ejecutante que no se ha
opuesto al incidente de abandono del procedimiento, no puede ser
condenado en costas.1065
5. DILIGENCIAS ÚTILES EN EL CUADERNO DE APREMIO
Para calificar de útil una gestión efectuada en cuaderno de apremio,
resulta necesario que persiga el cumplimiento de la obligación. 1066 En este
sentido, se ha resuelto que constituyen gestiones útiles solicitar el embargo
de bienes pertenecientes al deudor;1067 la liquidación de crédito, tasación y
1064
DOMÍNGUEZ ÁGUILA, Ramón: "Abandono de Procedimiento. Efectos. Embargo".
En Rev. de Derecho Univ. de Concepción, Nº 193, año LXI, (ene.-jun. 1993) p. 172.
1065
Esta liberación de costas que contempla el inciso final del artículo 153 del Código
de Procedimiento Civil es imperativa para el juez, debiendo liberar de las costas al
ejecutante aun cuando este no lo hubiere solicitado. V. Corte Suprema, 7 de abril de
2009, rol Nº 837-2008.
1066
1067
662
regulación de costas;1068 la solicitud del ejecutante de nueva fecha para la
realización del remate;1069 pedir que se oficie a la fuerza pública a fin que
auxilie al ministro de fe en el retiro de las especies, cuando en una primera
oportunidad se constató que hubo oposición a la observancia de este
trámite;1070 las gestiones encaminadas a determinar la existencia de bienes
del deudor en los que hacer efectiva la ampliación del embargo
decretada;1071 la petición de desarchivo de la causa efectuada con la
finalidad de reactivar la ejecución, seguida de la solicitud de fijar el
mínimo de la subasta o para efectos de liquidación del crédito;1072
acompañar copia de inscripción de dominio, certificado de hipotecas,
gravámenes y prohibiciones y solicitar corrección del proceso;1073 y la
solicitud de ejecutante que se tenga presente inmueble indicado para trabar
embargo.1074
1068
1069
1070
1071
1072
Corte Suprema, 15 de diciembre de 2017, rol Nº 6812-2017; 13 de septiembre de
2016, rol Nº 25753-2016 y 19 de mayo de 2016, rol Nº 12350-2015.
1073
1074
663
6. DILIGENCIAS ÚTILES EN EL CUADERNO EJECUTIVO
Se ha resuelto que constituyen gestiones útiles las realizadas por el
ejecutante destinadas a notificar a codemandado;1075 y las gestiones
dirigidas a hacerse parte en segunda instancia.1076
Por el contrario, se ha estimado que no constituyen gestiones útiles la
mera presentación ante tribunal de primer grado de escritos desvinculados
de expediente;1077 las solicitudes de desarchivo, por cuanto no están
destinadas a proseguir efectivamente con sustanciación de Litis;1078 la
solicitud de tasación de costas correspondiente a la condena en un incidente
de nulidad, dado que no tiene mérito de instar por el avance del proceso.1079
Asimismo, se ha resuelto que procede el abandono del procedimiento en
juicio ejecutivo, si el ejecutante no insta por el cumplimiento del fallo de
segunda instancia. Si bien el cúmplase corresponde a un impulso procesal
privativo del tribunal, ello no inhibe a la parte ejecutante de instar a su
dictación y notificación legal.1080
Cabe agregar que nuestra jurisprudencia ha resuelto que procede el
abandono de la instancia en el procedimiento ejecutivo especial de Ley de
1075
Corte Suprema, Primera Sala, 23 de diciembre de 2015, rol Nº 7066-2015.
1076
1077
1078
1079
1080
664
Bancos;1081 en la gestión preparatoria de desposeimiento, atendido su
carácter de juicio declarativo;1082 y en la gestión preparatoria a que se
refiere la Ley Nº 19.983, cuando el deudor ha alegado la falta de entrega de
las mercaderías o el no haberse prestado el servicio, en su caso y se ha
formado el incidente a que se refiere la citada letra d) del artículo 5º de la
Ley Nº 19.983.1083
1081
Corte Suprema, 11 de junio de 2007, rol Nº 6663-2005 y Corte de Apelaciones de
Iquique, 15 de noviembre de 2013, rol Nº 598-2013.
1082
1083
665
666
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681

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CAPÍTULO I DEL EJECUTIVO EN GENERAL ..................................................... 27

4. CLASIFICACIÓN DEL JUICIO EJECUTIVO .................................................. 29

a) Según la naturaleza de la obligación ............................................... 29

b) Según el campo de aplicación .......................................................... 31

1. Procedimiento ejecutivo de aplicación general ............................. 31

2. Procedimiento ejecutivo de aplicación especial ............................ 31

1. Juicio ejecutivo de mayor .............................................................. 32

2. Juicio ejecutivo de mínima ............................................................ 32

6. EJECUCIÓN SINGULAR Y CONCURSO DE ACREEDORES ............................ 33

a) Tratándose de obligaciones de dar:................................................... 35

b) Tratándose de obligaciones de hacer: ............................................... 35

7. ACUMULACIÓN DE JUICIOS EJECUTIVOS................................................. 37

CAPÍTULO II EL JUICIO EJECUTIVO EN LAS OBLIGACIONES DE DAR ............... 39

2. TRIBUNAL DE EJECUCIÓN ................................................................... 41

3. LAS PARTES ........................................................................................ 43

SECCIÓN II LOS TÍTULOS EJECUTIVOS........................................................ 46

4. TÍTULO EJECUTIVO COMPUESTO ......................................................... 52

5. NATURALEZA JURÍDICA ...................................................................... 56

SECCIÓN III TÍTULOS EJECUTIVOS PERFECTOS ........................................... 60

1. SENTENCIAS DEFINITIVAS E INTERLOCUTORIAS FIRMES ...................... 60

b) Materialidad del título ................................................................... 67

c) Mérito ejecutivo relativo de las sentencias judiciales ................... 68

d) Sentencia emanada de Tribunal extranjero ................................... 69

e) Sentencias dictadas por tribunales arbitrales ................................. 70

g) Tribunal competente para conocer el cumplimiento de la sentencia

h) La sentencia que causa ejecutoria ................................................. 76

2. LA COPIA AUTORIZADA DE ESCRITURA PÚBLICA ................................. 79

a) Generalidades y requisitos ............................................................. 79

b) Escritura pública de mutuo endosable ........................................... 82

3. ACTA DE AVENIMIENTO ...................................................................... 84

c) Avenimiento, conciliación y transacción ...................................... 87

d) Materialidad del título ................................................................... 89

e) Cumplimiento incidental del avenimiento..................................... 89

4. INSTRUMENTO PRIVADO: LETRA DE CAMBIO, PAGARÉ Y CHEQUE ....... 91

a) Generalidades y requisitos ............................................................. 91

b) Procedimiento de protesto personal de la letra de cambio y pagaré

c) Particularidades del pagaré ............................................................ 99

c.1) Condiciones en que debe extenderse el Pagaré ...................... 99

c.3) Pagaré suscrito en blanco ..................................................... 103

c.4) Solidaridad del avalista en el Pagaré ................................... 105

c.5) Efecto del carácter causado, independiente y abstracto del

5. CUALQUIERA OTRO TÍTULO A QUE LAS LEYES DEN FUERZA EJECUTIVA

SECCIÓN IV TÍTULOS IMPERFECTOS ........................................................ 108

1. EL RECONOCIMIENTO DE FIRMA PUESTO EN INSTRUMENTO PRIVADO 109

a) Generalidades .............................................................................. 109

b) Requisitos .................................................................................... 112

c) Tramitación .................................................................................. 113

d) Forma en que se realiza el reconocimiento ................................. 116

e) Actitudes que puede asumir el citado .......................................... 117

e.1) Comparecer y reconocer la firma ......................................... 117

e.2) Comparecer y dar respuestas evasivas ................................. 118

e.3) Comparecer y desconocer la firma ....................................... 119

e.4) No comparecer ...................................................................... 120

CHEQUES .............................................................................................. 121

a) Generalidades .............................................................................. 121

b) Procedimiento de notificación judicial de protesto ..................... 122

c) Actitudes que puede asumir el deudor......................................... 123

c.1) Mantener silencio .................................................................. 123

c.2) Tachar de falsa su firma ........................................................ 124

d) Particularidades respecto al cheque............................................. 126

d.1) Clases de cheque y efectos del endoso .................................. 126