21/01/2020

Teoría General del Proceso II

Documentos de soporte, al derecho

1. La Acción.
2. La pretensión.
- Definición.
- Características.
- Diferencia con la acción.
- Elementos.
- Clasificación.
3. La contradicción. (Es un derecho) (Art. 29 C.P debido proceso)
- Definición.
- Elementos.
- Actitudes.
1.1.1.1.1. Contestación de la demanda.
1.1.1.1.2. Oposición a través de las excepciones.
1.1.1.1.3. Allanamiento.
1.1.1.1.4. Confesión.
1.1.1.1.5. Demanda de reconvención.
1.1.1.1.6. Silencio.
4. Presupuestos procesales y materiales. (Requisitos antes de “…”)
5. El proceso.
- Definición.
- Características
- Las diferencias del concepto proceso con otros conceptos.
- Teorías que explican la naturaleza jurídica del proceso.
- Relación jurídica procesal.
- Clasificación de los procesos.
6. Sistemas procesales.
- Juez lego (ignorante en el derecho)
7. Sujetos procesales.
- Juez.
- Partes.
- Intervinientes.
- Terceros.
- Aux. de la justicia.
1. Litis consorcios.
2. Terceros que se vuelven parte.
8. Actos procesales.
- Definición.
- Elementos.
 - Requisitos de existencia y validez.
- Clasificación.
- Defectos.
9. Forma de terminación del proceso.
10. Medios de impugnación.
11. Cosa juzgada, ejecutoria y ejecución.

1. Derecho de acción.

Es aquella prerrogativa que le asiste a toda persona natural o jurídica o incluso a algunos sujetos
no considerados personas (patrimonios autónomos, naciturus, entre otros) a poner en
funcionamiento el aparato jurisdiccional para lograr a través del estado el respeto de sus derechos
sustanciales; y ese derecho como tal se ejerce buscando una sentencia que emita la rama judicial o
quien ejerza facultad jurisdiccional tales como las superintendencias (caso de Uber).

El derecho de acción se dirige contra el estado por tanto el sujeto activo será el demandante o
accionante y el sujeto pasivo será el estado, cuando se ejerce este derecho de acción, el
accionante (sujeto activo) no busca una sentencia favorable, simplemente busca una sentencia.

2. La pretensión.

2.1 Definición
- Surge en el derecho romano a través de una figura creada en el siglo V antes de cristo,
denominada Ordo iudiciurum Privatorium, esta figura consistía en que antes que los
magistrados en Roma emitieran un fallo se les podían entregar formulas para el
mismo, teniendo en cuenta esto, el concepto de pretensión actualmente proviene del
deseo, aspiración, querer o interés del demandante, deseo o aspiración que no
implica, ni supone, ni presume la existencia de un derecho sustancial, simplemente es
la manifestación de voluntad que se dirige frente o contra el demandado con el fin de
obtener una sentencia favorable por quien ejerce jurisdicción.
- Frente: Pretensiones en procesos declarativos, acá está en duda el derecho sustancial
y las partes en igualdad de condiciones ejercen sus actos de discusión frente al juez o;
- Contra: Pretensiones en un proceso ejecutivo, no hay duda del derecho sustancial.

2.2 Características de la pretensión.

1. Reclamo jurídico completo:
o en cuanto a los sujetos.
o En cuanto a los objetos.
o Que se esclarezca si es necesario el tiempo
2. La pretensión se ejercita ante el estado, pero frente o contra un demandado.
3. No es un derecho, es un acto de voluntad.
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4. La demanda es el vehículo diseñado por el legislador para contener la pretensión,

pero esa demanda no solo contiene la pretensión, también contiene otros requisitos
indispensables para que el juez analice si al demandante le asiste o no la razón en su
aspiración. En cada una de las codificaciones se van a encontrar esos requisitos, pero
en esencia podríamos hablar de los:
o Hechos deben ser relevantes; realmente lo que se narra en una demanda son
afirmaciones, hay que probar.
o Pruebas Normalmente están orientadas a demostrar los hechos facticos.
o Fundamentos y razones de derecho: constituyen dos asuntos totalmente
distintos, los fundamentos es la disposición jurídica, las razones de derecho es la
explicación adecuada del estudioso del derecho.
o Pretensiones No es más que la consecuencia jurídica que esta establecida en la
norma.

5. La pretensión es la suplica de aplicar una consecuencia jurídica contenida en una

disposición jurídica.
6. Una pretensión puede perseguir que se declare, constituyan, extingan y modifiquen
derechos y obligaciones o que se obligue a su satisfacción.
7. La pretensión le demarca al juez la fijación del litigio, es decir, constituye el lindero
sobre lo cual se va a alegar, se va a aprobar y se va a fallar (esto es el principio de
congruencia)

La fijación del litigo es una etapa al interior del proceso que culmina con un acto procesal que
ejecuta el juez y las partes, consistente en determinar los extremos en conflicto, es decir,
pretensiones y excepciones. Puede suceder que en un principio fueran unas pretensiones en
conflicto, pero cuando el demandado es convocado el acepta parcialmente.

Se llama fijación del litigio porque todo esto es el objeto de prueba, debate y fallo.

8. La pretensión tiene como función visualizar y conducir el proceso y esta construida

para obtener una sentencia favorable.
9. La pretensión tiene unos sujetos o elementos subjetivos compuestos de la siguiente
forma:
1. Sujeto activo denominado demandante o pretendiente
2. Sujeto pasivo denominado demandado o pretendido
Son sujetos coordinados en el proceso con igualdad de derechos
3. Receptor o resolutor (Estado) quien aboga por la administración de justicia a
través de jueces (este es un sujeto supra ordinado, es decir, “por encima
de…”)
10. Solo requiere por parte del demandante de la auto atribución de un derecho, es decir,
el solo afirmar tenerlo por tanto al presentar la demanda se presupone los hechos que
la originan.
11. La pretensión presupone la existencia de relaciones sustanciales
2.3 Elementos de la pretensión.
1. Elemento subjetivo.
Sujeto activo, pasivo y receptor, esta estructura funciona en los procesos dispositivos esto
es en materia civil, laboral y administrativo, en materia penal es un sistema acusatorio, se
habla de un sujeto activo, un acusador, es decir, min. Público y fiscalía quien actúa en
nombre de la sociedad, sujeto pasivo depende de la etapa de la investigación, pero en
pocas palabras será el acusado y el receptor tercero que sería un juez. En Colombia el
sujeto activo no es la víctima.

El escrito de acusación que realiza la fiscalía de los posibles tipos penales en los cuales
incurrió el procesado se asemeja a las demandas civiles, laborales…etc.

En los procesos de jurisdicción voluntaria Art. 577 CGP (peticiones o solicitud) no existe
pretensión, toda vez que no existen dos sujetos en contienda por cuanto en este tipo de
procesos se discute una petición o solicitud de un solo sujeto, procesos tales como: la
declaración de ausencia, declaración de muerte presunta por desaparecimiento,
autorización sobre los pasos de adopción, designación de guardadores, curadores o
administradores, autorización requerida para el proceso de adopción.

27/01/2020
2. Elemento objetivo.
Aquello sobre lo cual recae la pretensión, dicho objeto podrá ser mediato o inmediato y
jurídico o material.
La misma puede recaer sobre un objeto material o un objeto jurídico, hablamos de:
- Objeto jurídico cuando nos referimos al bien jurídico protegido por la norma y;
- Objeto material aquel asunto tangible sobre el cual recae la pretensión.

La pretensión también tendrá un objeto mediato e inmediato

- Objeto mediato se refiere al bien que tutela la relación jurídica sustancial
- Objeto Inmediato relación sustancial o material debatida.

Ej. la restitución de un inmueble arrendado, la relación sustancial que se debate en ese

momento será el contrato de arrendamiento y se protegerá mediante la solicitud de
reivindicación de ese bien.

Ej. 2 Objeto inmediato cuando se comete un homicidio, la relación sustancial es la

conducta punible, el objeto mediato seria la pena.
 3. Elemento Causal.
Nos referimos a esta cuando se habla de la causa o móvil de la pretensión, es decir, a la
motivación, fundamento mismo de la pretensión, es aquello que respalda material, fáctica
y jurídicamente las aspiraciones del demandante, por lo tanto, el elemento causal puede
tener dos fundamentos:
- Causa pretendi iuris, Se refiere a las disposiciones jurídicas de los derechos y
obligaciones.
- Causa pretendi facti, Son los hechos que fundamentan la relación jurídica sustancial o
material debatida.

Diferencias de la pretensión con el derecho de acción.

Acción Pretensión

Es un derecho Acto de voluntades

Sujeto pasivo: Sujeto pasivo: estado
Una vez ejercida conlleva a una obligación No genera obligación porque no es un derecho
inmediata.
Es abstracta Es concreta
Persigue una sentencia que resuelva Persigue una sentencia favorable

Clasificación de las pretensiones.

Las pretensiones pueden clasificarse de distintas formas con el fin de clarificar su

instrumentalización y uso en el proceso, dichas clasificaciones no son excluyentes y se han
encargado de elaborar los doctrinantes, la única clasificación relevante a nivel normativo es la
clasificación de acuerdo con la acumulación

1-
- Procesales: Aquellas que se hacen valer al interior de un proceso y estas pueden ser a
su vez:
1. Contenciosas: Conflicto dos o mas sujetos
2. No contenciosas: Cuando hay ausencia de conflicto como en los procesos de
jurisdicción voluntaria.

- Extraprocesales o materiales: Aquellas que tiene el titular del derecho sustancial para
exigir su cumplimiento. (en Colombia no es posible, porque aquí no hay proceso)
Ej. A presta a B 200 millones, B incumple debía pagar el 31 de diciembre de 2019 para
garantizar el crédito A y B firman pagare con carta de instrucciones (título ejecutivo) A
y B tiene contrato de mutuo según esta teoría si hoy 27 de enero de 2020 A le reclama
a B el pago del crédito esto sería extraprocesal, se volvería procesal cuando A inicie el
proceso ejecutivo con 1. El titulo valor y 2. acompañado con el negocio sustancial que
le dio origen (el contrato de mutuo).
Naturaleza: relación de la pretensión con el contenido de la pretensión y la sentencia implica
agrupación de un conjunto de aspiraciones que se ventilan en determinado proceso.

- Pretensiones Declarativas: OJO con esta, persigue que el juez declare existencia o
inexistencia de una relación porque existe duda al respeto o concreta una relación
sustancial de la misma …… se clasifican en:
1. Pretensiones meramente declarativas puras o simplemente declarativas: En
este caso la pretensión se centra en la existencia de una duda respeto de una
determinada relación jurídica esa duda genera un estado de inseguridad
jurídica y por tanto se hacen necesaria la declaratoria judicial para oponer los
derechos al demandado y a terceros

2. Pretensión declarativa constitutiva: Implica la solicitud de extinción,

modificación o en general la transformación de una relación jurídica
sustancial, por regla general parte de la aceptación o condena donde se
reconozca la relación sustancial, la clave en esta, esta porque no hay duda en
la relación sustancial, es que la relación cambie o surja otra, ese cambio que
se solicita en la pretensión puede perseguirse bajo unos efectos que son:

1. Ex nunc: (adelante) implica que el cambio debe de producirse a partir de

la ejecutoria de la sentencia es decir ir retroactivos, se pretende la
resección de efectos civiles de un matrimonio.
2. Ex tunc: (atrás) Persigue que la declaratoria tenga efectos a partir de una
determinada situación que se presentó antes del fallo.

3. Pretensión declarativa de condena: Ya no se sustenta en la simple aspiración

de declaración de una relación o en el cambio de la misma, sino que persigue
la imposición de un deber u obligación de dar, hacer o no hacer, es decir,
establecer una prestación en favor del demandante por regla general van
atadas en el proceso a pretensiones declarativas simples o constitutivas,
normalmente son de naturaleza económica, en materia penal lo que se busca
es una pena o medida de seguridad.

- Pretensiones Ejecutivas: estas pretensiones parten de la certeza y ya no de la

incertidumbre, certeza que les otorga un instrumento diseñado por el legislador
denominado título que presta merito ejecutivo, los títulos son los que define el
legislador el cual contiene una obligación que son:
1. Clara: no existe duda alguna sobre el contenido
2. Expresa: que se incorpore en el proceso
3. Exigible
4. Que provenga del deudor.
5. Si se trata de una suma adinerada esta deber ser liquida, conforme lo
que dice el art 422.
 - Títulos merito ejecutivo
1. Judicial que se da en:
 Sentencias
 Autos que fija honorarios en el incidente de regulación de los
honorarios.
 Autos que liquidan costos y regula derechos.
2. Laudos arbitrales (misma estructura
3. Particular.
a. Acta de cancelación.
 Judicial: termina por auto
b. Contrato de transacción (Art. 2469 C. civil)
 Evitar un litigio, (No ha pasado) no hay proceso. Si la
transacción se configura antes del proceso se configura como
una excepción de mérito.
 Terminar un litigio pendiente (Actual) Existe proceso. Si la
transacción se configura en el proceso se configura.
c. Títulos valores, son instrumentos que permiten los actos
negociales entre los comerciantes, tales como: la factura que
indica la entrega de una mercancía un plazo para el pago; el
pagare, la letra de cambio, el cheque, las cartas de porte y el
conocimiento de embarco
d. títulos que prestan merito ejecutivo de carácter administrativo, es
decir, los actos administrativos de carácter particular que por
expresa disposición del legislador permiten a la administración o
al administrado tener certeza sobre una determinada obligación o
derecho, ej. todas las resoluciones que imponen sanciones por
autoridades administrativas, tales como las multas de tránsito, las
que sancionan a los contribuyentes por parte de la DIAN o la
UGPP, las que imponen sanciones por partes d ellos ministerios.
 Los actos administrativos que reconocen derecho a un
particular, ej. Colpensiones reconoce pensión, alcaldía
reconoce que a usted se le adeudaban cesantías.

NOTA// No es posible en un proceso reunir pretensiones declarativas y ejecutivas

- Pretensiones cautelares: Son aquellas que persiguen la efectividad del derecho

sustancial a través del aseguramiento o la protección de algunas consecuencias que se
podrían derivar del proceso mediante el mantenimiento de un estado de hecho, sirve
para proteger un derecho manteniéndolo de determina forma mientras dure el
proceso. Esas pretensiones tienen un carácter instrumental, es decir, que no son como
un fin en si mismas simplemente buscan la protección de otras es por ello que
naturalmente coexisten con pretensiones declarativas o ejecutivas o liquidatarias, ej.
 1. Sírvase señor juez librar ndebfjkf al deudor por la suma de 100 millones de
pesos por el incumplimiento de pago de la factura 123
2. Que se decrete le embargo del vehículo automotor de placa HJU de Medellín
marca Toyota modelo fortuner año 2014 propiedad del ejecutado, por tanto,
se oficia a la secretaria de movilidad. (esta es cautelar, asegurar el derecho
que sería el pago).

Las pretensiones cautelares o más bien de ahora en adelante medidas cautelares pueden recaer
sobre bienes o sobre personas, estas son accesorias porque protegen transitoriamente un derecho
sustancial o el bien sobre el cual recae:

- Bienes:
1. El secuestro: Relevar de la tenencia y administración de un bien.
2. El embargo: Consiste en retirar del comercio un determinado bien sujeto a
registro, ej. un vehículo, este sujeto a registro en la secretaria de movilidad.
No se puede comprar algo embargado, lo que hacen los comerciantes es
pactar la “Promesa de compraventa”, mientras este embargado tendrá el
usufruto del bien.
Con el embargo se retira los bienes del comercio.
3. la inscripción de la demanda: Implica que se registre ante la respectiva
autoridad encargada, normalmente la oficina de registro de instrumentos
públicos, la constancia de que ese bien puede ser garante de un proceso
judicial en curso, implica que el bien no sale del comercio, pero el comprador
deberá soportar el.
- Personas.
1. Detención preventiva:
2. Restricción a la libertad de locomoción: Recae sobre el deudor de alimentos,
implica la restricción de salir del país, puede ser indefinida.

03/02/2020

Encontramos su regulación en el Art. 588 al 604 CGP, estas medidas cautelares deben tener tener
los siguientes principios:

1. Proporcionalidad: Es entendido como el limite racional que debe imponer el juez a la

medida cautelar toda vez que solo se pretende evitar un agravio del especifico y se debe
observar que la medida no genere agravios mayores, ej.
- 1ra pretensión: Solicito señor juez Libre mandamiento de pago en favor del
demandante y en contra del demandado sobre la factura 123 del 2019 por valor de
100 millones de pesos que no han sido pagado
- 2da: solicito se decrete y practique el embargo de los siguientes bienes propiedad del
deudor para garantizar la satisfacción del derecho:
1. el inmueble ubicado en la calle tal tal (descripción general)
2. De la cuenta de ahorro #tal del banco tal
3. De los salarios que recibe de parte de la empresa tal
4. Del inmueble “tal”
Esto es contra el principio de proporcionalidad.
2. Instrumentalidad: implica que las medidas cautelares son simples herramientas para
garantizar la efectividad del derecho sustancial por tanto no son el fin de un proceso.

3. Provisionalidad: Implica que las medidas cautelares subsisten mientras subsista la

necesidad de protección, protección que le brinda al derecho sustancial, por ello a pesar
de que no se haya terminado un proceso si se da la satisfacción del derecho que protege
inmediatamente debería desaparecer la medida cautelar

4. Temporalidad: Implica que por regla general las medidas cautelares o las pretensiones
cautelares no pueden ser indeterminadas en el tiempo, salvo las medidas cautelar de
restricción a la libertad de locomoción en familia.

5. Taxatividad: (Ya no existe) Las medidas cautelares solo eran aquellas determinadas por la
ley, no obstante, a ello hoy existen medidas cautelares nominadas, consagradas en Art.
590 CGP #1 literal c

c) Cualquiera otra medida que el juez encuentre razonable para la protección del derecho
objeto del litigio, impedir su infracción o evitar las consecuencias derivadas de la misma,
prevenir daños, hacer cesar los que se hubieren causado o asegurar la efectividad de la
pretensión.

Existen 2 tipos de medidas cautelares:

1. Nominadas:
- Art. 590 y 599 CGP
- Art. 85 y 100 Código procesal del trabajo y la seguridad social
- Art. 229 y sig. Del Código de procedimiento administrativo y de lo contencioso admón.

2. Innominadas
- Cualquier otra medida que cumpla con los siguientes supuestos:
1. Que el juez la encuentre razonable para la protección objeto del litigio o
2. Que la encuentre razonable para prevenir daños o cesar consecuencias que se
hubiesen causado hasta el momento o
3. Que las encuentre adecuadas para asegurar la efectividad de la protección.