Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
PRIMER SEMESTRE
Control social: hacerle frente a esas conductas que atentan y afectan la convivencia en
sociedad.
DERECHO PENAL
Concepción filosófica del derecho penal: Es un mecanismo que tiene el ciudadano para
defenderse de ese poder sancionador que tiene el estado (Concepción del estado liberal
clásico).
04/02/11
07/02/11
08/02/2011
Principio de legalidad: “Nule Crime Nulla Pena Sine Lege Previa, Escripta,
Estricta” “no puede haber ni delito ni pena si no hay una ley anterior al hecho
escrita, estricta y cierta”. Esto también es herencia de la Revolución Francesa
Derecho penal de Acto: Única y exclusivamente nos sanciona por lo que
hacemos, no por lo que somos, no por lo que pensamos, no por lo que
soñamos. Los sueños, deseos y anhelos no delinquen. NO ES liberal un
derecho penal de autor, donde se castiga por lo que somos, y el potencial
riesgo que podemos ser, se castiga los pensamientos, las intenciones, siempre
previendo lo malo que podemos ser. El deber ser de la sociedad es tener un
derecho penal de acto, no de autor.
Ejemplo: si se coge a una persona con fotografías, un arma y un plan para
matar a alguien, en el derecho penal de acto no se castiga como tentativa;
pero en el derecho penal de autor se le castiga por tentativa, porque la persona
es un peligro y tenía la intención de matar.
Principio de culpabilidad: Sancionar al individuo no por el mero resultado
sino por la verificación o constatación de cuál era la voluntad del individuo, o
sea verificar si se actuó con dolo (querer y conocer), con culpa o
preterintencional. Si a alguien se le castiga por el mero resultado sin verificar
cuál era su voluntad eso no es derecho penal liberal sino un sistema de
responsabilidad objetiva. Ejemplo: el aborto preterintencional, un joven le pega
a su hermanita que estaba en embarazo pero nadie sabía y él quería lesionarla
y por esto ella aborta; el no responde por aborto preterintencional.
Responsabilidad objetiva: en un carro mata a tres personas, para que digan
que es homicidio doloso significa que yo quería y sabía, pero si no se puede
probar esto, es homicidio culposo.
09/02/2011
6. Normativo y valorativo:
Normativo: Porque se vale de normas (que tienen:
Un supuesto de hecho: Entraña una conducta mandada o prohibida.
Una consecuencia: Pena (para los imputables) o medida de seguridad (única y
exclusivamente para los inimputables).
El derecho penal se entiende por contra inferencia; ejemplo: el matare a otro
incurrirá en prisión; lo que en realidad manda la norma es no matar, o prohíbe
matar.
Valorativo: La norma plasma el deber ser, lo correcto. Pero se llega a esto
después que el legislador halla valorado que es lo justo y lo injusto.
Justo: no matar, no robar, auxiliar.
Injusto: matar, robar, no auxiliar.
11/02/2011
- 25 marzo
- 13 mayo
7. Preventivo/Represivo:
Preventivo: porque el derecho penal busca intimidar, persuadir, disuadir a través
de la pena. El busca que la gente renuncie de cometer crímenes por el miedo a la
pena. De ahí se desprenden los fines de la pena que son:
El derecho penal cumple una función de prevención que puede ser:
- General: Antes, puede ser
o Positiva: Cuando la pena busca afianzar valores, el respeto por esos
valores. Cumplimiento espontáneo de la ley.
o Negativa: Cuando la pena busca intimidar, que la gente se abstenga de
cometer la conducta delictiva por miedo a la pena.
- Especial: Después. Opera en el momento que la pena se ejecuta. Puede ser
o Positiva: Busca que la pena resocialice a esa persona que delinquió.
o Negativa: Eliminar el delincuente, con la pena de muerte o la cadena
perpetua.
Represivo: Aparece con la respectiva aplicación, imposición y ejecución de la
pena. Castiga para poder reivindicar el orden del sistema jurídico y tutelar el bien
jurídico. Para este proceso intervienen todos los poderes públicos, todo el sistema
penitenciario y carcelario además de policías, ejército y demás miembros
participantes de la justicia.
8. Binario o monista: En la consecuencia jurídica coexista la posibilidad de aplicar
ambas o solo una de ellas.
Monista: Consecuencia jurídica es o la pena o la medida de seguridad.
Binaria o dualista: Cuando en sus consecuencias jurídicas pueden estar la pena
y la medida de seguridad al mismo tiempo. Tiene tres clases:
1) Sistema binario Acumulativo: A una mismas persona por un mismo hecho le
imponen la pena y además le enciman la medida de seguridad.
2) Sistema binario Alternativo: Es el que tiene Colombia actualmente, ley 599
del 2000. Consiste en que a una persona que realiza un determinada conducta
le imponen o la pena o la medida de seguridad. Y eso depende de que la
persona sea imputable o inimputable. Art 33. Inimputables: inmadurez
sicológica, trastorno mental, diversidad sociocultural.
3) Sistema binario Vicarial: aquel sistema que opera igual que el acumulativo
pero la inversa. Primero le imponen la medida de seguridad y luego la pena,
pero el tiempo que estuvo desarrollando la medida de seguridad se le
descuenta a la pena.
La medida de seguridad es la consecuencia que se le aplica a los
inimputables.
9. Subsidiario: Esta subsidiariedad es de tipo forma y de tipo material. (primero va
algo principal y después voy yo que soy el subsidiario).
Formal: Es subsidiario del resto del ordenamiento jurídico. Para regular las
relaciones sociales, para proteger los bienes jurídicos de los individuos esta todo
el ordenamiento jurídico, cuando todos los otros derechos (laboral, civil, de
comercio, procesal) no fueron suficientes ahí si aparece el derecho penal. Y esto
depende de ese concepto político criminal de que el derecho penal es la ULTIMA
RATIO. La artillería pesada significa que el derecho penal es el único que tiene las
penas.
Material: En la concesión de ese fin llamado paz social, convivencia armónica, es
subsidiario del resto de las políticas sociales y económicas del estado. Ante los
flagelos que dañan la sociedad deben de existir políticas públicas
(emprendimiento, educación, recreación).
10. Sancionatorio y accesorio: el derecho penal no crea su propio injusto, no se
inventa los supuestos, lo injusto ya viene dado del resto del ordenamiento jurídico.
Se toman principalmente de la constitución y de los tratados internacionales.
Ejemplo: Cuando se consagra la pena al asesinato, es porque está protegiendo el
presupuesto constitucional del derecho a la vida.
14/02/2011
11. Justicial: A través de su supuesto y su sanción busca restablecer el concepto de
justicia, pero no de una justicia taliónica o vengativa sino de una justicia como
valor que puede construir y conectar otros valores, como la paz, la equidad, la
convivencia. Por eso con este concepto básicamente se entra a materializar una
sanción y es por eso que la sanción tiene un concepto retributivo y es el que
encarna el mal que por esencia tiene la sanción, pero ese mal debe de ser justo y
es justo cuando esa sanción es necesaria, proporcional, y razonable con respecto
a la conducta del individuo. De ahí que los bienes jurídicos estén jerarquizados, y
para saberlo, uno mira cual es el orden en el que están expresos en el código, los
que estén primero son los más importantes.
2. La Política Criminal: Política: Arte de hacer el bien. Cada estado tiene diversas
políticas, (salud, educación, gobierno, seguridad) y también hay política criminal, la
cual la crea, domina y ejecuta el estado. Son todas esas directrices tendientes a
impactar y combatir la criminalidad.
Una verdadera política criminal debe tener dos componentes que son:
1) Prevención del delito: Necesariamente va ligado al tema de inversión social,
por eso invertir en salud, educación, recreación, vivienda, trabajo. Es imposible
combatir la criminalidad si no va amarrado a una estrategia la prevención unido
a la inversión social.
2) Represión del delito: Medidas coercitivas. Utilizando el brazo armado del
estado que es el derecho penal (política, jueces, fiscales, cárceles etc.).
Ejemplo: El art 219 C. Penal. En Colombia no se castiga por tener sexo con un
menor de edad entre 14 y 18 años, pero llamar por teléfono y acordar una cita
sexual da de 10 a 14 años.
16/02/2011
Juez (conocimiento)
Ministerio
Publico
17/02/11
18/02/11
21/02/2011
Estudiar las relaciones del derecho penal con los saberes no penales. Texto Guía.
22/02/2011
3) Derecho penal indígena: No existe un código penal indígena, lo que
existe es desde la constitución el respeto por la autonomía de las
comunidades indígenas, y tienen la jurisdicción indígena.
El derecho penal indígena se traduce en la posibilidad que tienen los
resguardos indígenas de sancionar y penalizar de acuerdo a sus
costumbres las conductas consideradas por ellos, lesivas para la
convivencia pacífica al interior del resguardo.
Requisitos:
1- Factor de competencia territorial: que la conducta se haya cometido al
interior del resguardo.
2- carácter de competencia personal: que la conducta haya sido cometida
por un miembro del resguardo.
3- El castigo no puede vulnerar la constitución política en el tema de
derechos fundamentales
2. Derecho procesal penal: Sin este derecho el derecho sustantivo no tendría razón
de ser.
Ejemplo: Usted presta a un amigo 100 millones de pesos, y el deudor firmo un
pagare, y no le pagan, entonces se acude al derecho procesal para reclamar el
derecho sustantivo que usted posee.
El estado tiene el derecho de castigarme, pero para poderlo hacer tiene que
recorrer un proceso, en el cual se me tiene que demostrar que yo cometí el delito y
que actué con dolo.
5. Derecho internacional penal: Son leyes que están incorporadas a la ley nacional,
pero su origen está en tratados y convenios internacionales, que pueden ser
bilaterales, multilaterales (los cuales hacen parte del derecho interno por el
concepto bloque de constitucionalidad). Surge porque a los estados un flagelo
específico les llama la atención y hay un compromiso por la comunidad
internacional de combatirlo. Ejemplo: genocidio, los delitos de lesa humanidad:
surgen en tratados internacionales ratificados por Colombia donde la comunidad
internacional se compromete a combatirlos.
El tema de la corte penal internacional en el tratado de Roma, para castigar a
delincuentes que cometan crimines de lesa humanidad es un ejemplo de derecho
internacional penal.
23/02/11
25/02/2011
LA NORMA PENAL
2) Teoría de Binding: Retoma elementos de la teoría monista, pero dice que hay
que distinguir que una cosa es la norma penal y otra cosa es la ley penal.
- Norma Penal: Es el imperativo, es decir, aquella disposición que está
mandado o prohibiendo determinada conducta. Va dirigida al ciudadano.
- Ley Penal: Es una disposición escrita, y trae la facultad para el juez para
imponer sanciones penales. El destinatario de la ley penal es el juez.
Norma penal
Ley Penal
Los ciudadanos no contrarían la ley, cumplen la ley, lo que contrarían es la norma
penal que es la que entraña la prohibición de matar. En Binding toda la norma “El
que matare a otro, incurrirá en prisión de trece (13) a veinticinco (25) años” es la
ley penal, pero en “el que matare a otro”, es la norma que entraña el imperativo
“no matar”, por eso lo que se incumple es la norma penal que era” prohibido
matar”.
4) Teoría de Hans Kelsen: La norma es una orden que se encuentra en una escala
jerárquica donde hay órdenes más importantes que otras, pero al final todas son
órdenes. Lo que si distingue es entre norma primaria y secundaria:
- Norma Primaria: Es aquella que consagra la relación entre el imperativo y la
sanción o la posibilidad de imponer la sanción, según Kelsen el art 103 de
Código Penal: “El que matare a otro, incurrirá en prisión de trece (13) a
veinticinco (25) años” es la norma primaria.
- Norma Secundaria: Es la conducta que evita la sanción que se desprende de
una interpretación dialéctica de la norma primaria. O sea que la norma
secundaria del artículo 103 seria “no matar”.
Santiago Mir Puig: Le dio a esto otra interpretación. El supuesto, (“El que
matare a otro”) el imperativo vendría siendo la norma primaria, y la
consecuencia (“incurrirá en prisión de trece (13) a veinticinco (25) años”) o la
posibilidad de imponer la sanción que tiene el juez, sería la norma secundaria.
ALMUERZO
28/02/2011
Para saber si era delito el día que pepito Pérez presto plata al 5%, hay que
mirar a cuanto porcentaje estaban prestando los bancos ese día que pepito
Pérez presto la plata.
01/03/2011
ELEMENTOS DE LA NORMA
1. Supuesto Jurídico:
1.1. Delito: Se puede entender una noción formal y material:
- Noción Formal: Conducta descrita en la ley como punible que acarrea una
sanción.
- Noción Material: Implica entender que es una conducta con un doble juicio de
valor, un doble desvalor.
Desvalor hecho: antijuridicidad
Desvalor autor: culpabilidad
El delito es todo injusto culpable (la conducta es típica y antijurídica; pero también
es culpable; si falta alguna de estas tres características la conducta no será delito).
La distinción entre un delito y una contravención es una valoración político criminal
hecha por el legislador en la cual se dijo que las contravenciones eran graves pero
no tanto.
1.2. Contravención: una valoración político criminal hecha por el legislador en
la cual se dijo que las contravenciones eran graves pero no tanto, pero también
tiene que ser típica, antijurídica y culpable.
2. Consecuencia Jurídica:
2.1. Pena: Manifestación de poder que hace el estado.
¿Qué busca el estado con ese ejercicio de poder? ¿Cuál es el fin? Para dar
respuesta a estas preguntas existen tres teorías:
- Teorías absolutas: La pena es un fin en sí mismo, es decir, el fin se agota con
la sola imposición de la pena, porque el único fin que tienen las penas bajo
esta concepción es la retribución, es decir, la pena no busca nada diferente a
retribuirle el mal que usted causo con el delito.
- Las teorías relativas: La pena es un medio para cumplir distintos fines; como
evitar que la sociedad delinca y evitar que el que ya delinquió lo vuelva a
hacer; entonces se habla de motivación, prevención, rehabilitación y
resocialización.
La pena cumple distintas funciones:
Prevención General: El destinatario es la sociedad, la comunidad, el
conglomerado. Puede ser:
Positiva: Afianzar una serie de valores como el respeto por la
vida, por el patrimonio de los demás, por la libertad de las
personas etc. Que primero se entronice el respeto por los
demás para que después se respete el sistema jurídico.
Negativa: Busca persuadir, disuadir, e intimidar a la gente para
que le de miedo la pena.
Prevención Especial: El destinatario es el delincuente
Positiva: Busca que la pena resocialice a esa persona que
delinquió, como la prevención no lo motivo a no delinquir, toda
buscar con políticas sociales u otras opciones como la
educación, la sicología, u otras áreas para que se resocialice.
Ejemplo: Se condena por rebelión, la resocialización no apunta
a decirle que deje de pensar o asuma determinada postura,
porque eso atenta contra el libre desarrollo de la personalidad.
Hay que buscar que su ideología conviva con otros
pensamientos, y que utilice la retórica más no las armas. El que
llego por robo, la resocialización busca enseñarle un arte para
que trabaje y no robe para sobrevivir.
Negativa: Busca eliminar el delincuente, y en el mundo moderno
se logra de dos maneras: con la pena de muerte o la cadena
perpetua.
Sin las penas el derecho penal no tendría sentido, y solo serían consejos, pero las
penas tienen que ser justas.
02/03/11
03/03/2011
- Judicial o jurisprudencia: Son las que hacen los jueces y magistrados de las
altas cortes (Constitucional, Corte Suprema de Justicia, y Tribunales Superior
del Distrito). La ley es la única fuente de derecho; la jurisprudencia es un
criterio auxiliar del derecho penal porque el derecho penal nace en la
revolución francesa con la gran consigna del principio de legalidad.
Esta interpretación es válida y es jurisprudencial, es una interpretación práctica
porque son los que van a aplicar, pero esta solo puede vincular en el caso
concreto, pero en Colombia la jurisprudencia se convirtió en fuente directa del
derecho penal, y los jueces interpretan y le dan un alcance distinto al que quiso
el legislador. Esta interpretación muchas veces está por encima a la que hizo
al legislador.
07/03/11
- Histórica: Busca desentrañar el sentido de la norma penal a través de la
historia de la norma; otra vez de dos formas:
1) La exposición de motivos: En el proyecto de ley hay unas razones para la
norma. El por qué se hizo la norma. Son las razones iniciales del ponente
de la ley.
2) De cada debate quedan actas, y con ellas se entiende que es lo que
buscaba el legislador.
08/03/11
1. Carácter teleológico: El fin que protege. toda norma penal esta hecho par aun fin,
proteger un determinado bien jurídico para determinada, siempre buscar el fin que
está buscando proteger el bien jurídico que se está protegiendo.
7. El Indubio Pro reo: La duda se resuelve a favor del procesado, pero es la duda
probatoria, es decir, a la hora de decidir decide el juez, y no en la sentencia, puede
ser de declarar o no ilegal una captura. Cuando la fiscalía dice una cosa, y el
acusado dice otra, siempre se resuelve a favor del acusado. Por eso la fiscalía
siempre filma los operativos.
8. Principio de especialidad: la ley especial prima sobre la ley general, esta es una
forma correcta de interpretar, hay normas más especiales, porque van a tener más
elementos típicos que la especializan más que a otras.
Ejemplo: Diferencia entre lesiones personales y tortura: Me pegaron porque no
quise pagar una factura, o porque querían que yo les dijera dónde estaban unos
documentos. Entonces la tortura es más especial que las lesiones personales.
10. Principio de justicia: El intérprete (juez). En aras del principio de justicia, nada
impide para que se cambie la interpretación, pero teniendo en cuenta el gran límite
que es el principio de legalidad.
11. Indubio Mitius: Cuando una norma (la norma X) admita varias interpretaciones
(interpretación Y y Z) en virtud del principio Indubio Mitius se debe de tener en
cuenta la interpretación más benigna, favorable o condescendiente para el
procesado
10/03/2011
VALIDEZ MATERIAL
El legislador quien es el que hace la ley penal tiene unos límites, entre los cuales están:
1. Límites constitucionales: El legislador no puede introducir en la ley penal penas,
sanciones, o delitos prohibidos por la constitución.
2. Límites de derecho internacional (pág. 98): El legislador no puede hacer leyes
en las cuales se vulneren los tratados internacionales ratificados por Colombia en
materia de derechos humanos ni desconocer los derechos inalienables de la
persona.
3. Límites culturales: La ley penal no puede desconocer ciertas normas de cultura,
que están fuertemente arraigadas en la tradición nacional de un país o región.
4. Límites ontológicos: El legislador no puede desconocer las leyes físicas ni podrá
exigir lo físicamente imposible (ejemplo: no podrá decir que el embarazo durara 6
meses).
VALIDEZ TEMPORAL
Irretroactividad: Ley general. Una vez la ley entra en vigencia tiene efectos hacia el
futuro.
Entra en vigencia, dos meses después de su promulgación.
Única y exclusivamente en materia penal esta regla general tiene su excepción la cual se
llama “favorabilidad” que es un criterio de interpretación. Art 6 Código penal, y art 29
Constitución inc. 3.
El principio de favorabilidad a su vez tiene dos expresiones: Retroactividad y ultra-
actividad.
1. Retroactividad: Consiste en que en determinados casos la ley que entra en
vigencia va a tener efectos hacia el pasado.
2. Ultra-actividad: La ley entra en vigencia dos meses después de su promulgación,
pierde su vigencia cuando es derogada por otra ley, a partir de este momento
empieza a regir la nueva ley, pero sin embargo para hechos acrecidos en el futuro
donde debe regir la nueva ley, rige la anterior; sigue teniendo efectos hacia el
futuro incluso por encima de la nueva ley. La ley está muerta.
Ejemplo 1:
Homicidio: línea de tiempo y espacio.
Ejemplo: 2
Homicidio: línea de tiempo y espacio.
Si lo condenaron a diez años y lleva 8 y sale la nueva ley, no pasa nada porque se le
aplica el principio de “cosa juzgada”.
Ejemplo: 3
Homicidio: línea de tiempo y espacio.
Retroactivamente
Excepción a la cosa juzgada, se aplica la ley 02 de manera retroactiva y el máximo de la
pena será de 20 años.
Ejemplo 4:
Excepción a cosa juzgada
Retroactivamente
Ejemplo 5:
Ejemplo 6:
Ley intermedia: En la mitad del conflicto entre la ley vigente cuando se realizó y cuando
se judicializo, y se aplica favorabilidad a la ley intermedia si es más favorable, y se aplica
de manera ultractiva.
Siempre se tiene que aplicar ultra-activamente. No se puede aplicar retroactivamente
porque la ley intermedia será la vigente, y la ley vigente es la ley 03.
Determinación de la ley más favorable:
En la realidad es muy difícil saber cuál es la ley más favorable; entonces hay unos
criterios para identificar la favorabilidad:
1. La nueva ley que, expresa o tácitamente, desincrimina un hecho, envuelve indulto y
rehabilitación. Cuando la nueva ley desincrimina o despenaliza la conducta: La ley
01 tenía como delito cierta conducta, y la ley 02 no trae esa conducta como delito.
Ley 01 Ley 02
05 – 10 años 03 – 05 años Esta es la más favorable
500 SMLMV 1000 SMLMV
5. La nueva ley convirtió en “contravención” lo que era “delito”. Esto fue lo que hizo en
Colombia la ley 1153/07 “ley de pequeñas causas”, saco una conductas del código
penal tal cual, y la puso como contravención, por lo cual rebaja la pena, pero esta ley
fue declara inexequible por la corte.
La nueva ley puso agravantes que antes no tenía, pero redujo la pena. El juez a
través de la tasación mirara cual es la más benéfica.
7. La nueva ley es igual. Se aplica el principio de legalidad “tempus regit actum” (ley
vigente al momento de realizar el acto).
Ley 01 ley 02
13 – 25 13 - 25
8. La nueva ley trae más o mayores exigencias típicas. Sera más favorable para el
procesado la ley que tenga más exigencias típicas. Hace más difícil que mi conducta
coincida con lo descrito en el tipo penal.
Ejemplo: art 297.
Ley 01 ley 02
509/00 200 SLM y productos de primera necesidad
Pero con relación a la canasta familiar.
9. Indubio Mitius: (cual ley escoger). Cuando después de todo el proceso el juez tenga
dudas, deberá escoger la más favorable para el procesado.
15/03/11
15 años
De secuestro
15/03/11 15/03/15
Ley 01 Ley 02
10 años: se aplica esta ultractivamente 15 años
20 años 15 años se aplica esta
retroactivamente
16/03/11
17/03/11
VALIDEZ ESPACIAL
Ámbito de validez espacial: En donde está vigente y por ende aplicable la ley penal.
Principio general de este ámbito: Principio de territorialidad. La ley penal aplica para
todas aquellas personas que la hayan infringido dentro del territorio nacional. “locus regit
actum”.
El principio de territorialidad no es suficiente porque frente a ciertas situaciones se queda
cortico, por eso vienen otra serie de principios que vienen a excepcionarlo pero a la vez a
complementarlos. Y estos son:
1. El principio real o de defensa: La ley penal se aplicara a aquellas personas que
hayan atentado o lesionado o afectado contra bienes jurídicos nacionales, bien
sean colectivos o particulares, eso implica que la persona pueda estar por fuera
del territorio nacional, pero desde el otro lado del mundo está afectando, atacando
un bien jurídico nacional. Esta es la primera excepción al principio de
territorialidad.
2. Principio de personalidad: La ley penal colombiana va a perseguir a sus
nacionales donde quiera que estén. Esto tiene un carácter absoluto para uno y
relativo para otros.
El carácter absoluto es para las personas de la carrera diplomática y no se
respeta la sentencia dictada en otro país, esta no produce efectos de cosa
juzgada, ejemplo: el embajador de Colombia en Italia, sale a pasear a Italia, y
borracho accede carnalmente a una mesera de una cafetería italiana, la ley penal
dice que se le aplica el art 205 del código penal de acceso carnal violento.
El carácter relativo es para los funcionarios que no gozan de inmunidad
internacional, en cuyo caso se respetara la sentencia pronunciada en el exterior.
18/03/2011
Este artículo explica donde se entiende realizada la acción: y para esto hay tres
teorías:
Teoría de la acción: se entiende realiza en el lugar donde se realizó la acción.
Teoría del resultado: se aplica la ley donde se produjo o debió realizarse el
resultado (consecuencia material).
Mixta o de ubicuidad: Aplica la ley indistintamente si produjeron la acción o si se
produjeron o debieron producirse los resultados, y en las omisiones, en el lugar
donde debió realizarse la acción omitida.
22/03/2011
En los territorios por extensión hay que distinguir dos tipos: Entre naves y aeronaves:
1- Son propiedad del estado colombiano: Las naves y aeronaves de las fuerzas
militares de Colombia, o si no son del estado colombiano están siendo explotadas
por Colombia, Ejemplo: Colombia alquila naves para exploración, o guerra etc.
Estas son consideradas sin lugar a dudas, territorio colombiano donde quiera que
esté.
Ejemplo: una nave o aeronave colombiana puede estar en china pero lo que pase
al interior de ese avión o barco, es territorio colombiano, pero si un embajador de
la USA va en una avión colombiano estando en china y el mata a una persona, se
judicializa con la Ley de estados unidos.
2- Son nacionales colombianos: Tienen bandera colombiana, y tienen una
connotación comercial, industrial, etc. El propietario y el titular no es el estado
colombiano pero la nave o aeronave es de bandera colombiana.
Cuando se encuentran por fuera de territorio colombiano lo que pase en ellas será
territorio colombiano por ende se le aplicara la ley colombiana siempre y cuando
no se haya iniciado acción penal en el exterior.
Colombia Venezuela
Efectos de la teoría mixta del ámbito de validez espacial. (Art 14 código penal)
Se entiende realizada la conducta en los siguientes casos:
1. En los delitos a distancia: Si mando una carta explosiva de Bogotá a Miami,
como estamos en la teoría mixta, la conducta se entiende realizada en Bogotá
y Miami, porque en uno se manifestó la voluntad, y en el otro se produjo el
resultado.
23/03/2011
2.- A la persona que esté al servicio del Estado colombiano, goce de inmunidad
reconocida por el derecho internacional y cometa delito en el extranjero. (PRINCIPIO DE
PERSONALIDAD ABSOLUTA) (Única y exclusivamente se le podrá judicializar con
la ley penal colombiana).
3.- A la persona que esté al servicio del Estado colombiano, no goce de inmunidad
reconocida por el derecho internacional y cometa en el extranjero delito distinto de los
mencionados en el numeral 1º, cuando no hubiere sido juzgada en el exterior.
(PRINCIPIO DE PERSONALIDAD RELATIVA) (Colombia comenzara proceso en
contra de la persona solo si no ha comenzado el proceso en el otro país por no
tener inmunidad diplomática).
4.- Al nacional que fuera de los casos previstos en los numerales anteriores, se encuentre
en Colombia después de haber cometido un delito en territorio extranjero, cuando la ley
penal colombiana lo reprima con pena privativa de la libertad cuyo mínimo no sea inferior
a dos (2) años y no hubiere sido juzgado en el exterior. Si se trata de pena inferior, no se
procederá sino por querella de parte o petición del Procurador General de la Nación.
(PRINCIPIO DE PERSONALIDAD O DE NACIONALIDAD).
Ejemplo: El nacional colombiano estafo en ecuador a unos ecuatorianos, si ecuador no
empieza un proceso, la ley penal colombiana podrá proceder.
5.- Al extranjero que fuera de los casos previstos en los numerales 1º, 2º y 3º, se
encuentre en Colombia después de haber cometido en el exterior un delito en perjuicio del
Estado o de un nacional colombiano, que la ley colombiana reprima con pena privativa de
la libertad cuyo mínimo no sea inferior a dos años (2) y no hubiere sido juzgado en el
exterior. En este caso sólo se procederá por querella de parte o petición del Procurador
General de la Nación. (PRINCIPIO REAL O DE DEFENSA) (Desde territorio extranjero
afecto un bien jurídico nacional) (No pudo haber sido juzgado en el exterior por el
mismo hecho).
Ejemplo: El extranjero esta en Colombia, pero estando en el extranjero afecto un bien
jurídico de un nacional colombiano.
01/04/2011
AMBITO DE VALIDEZ PERSONAL DE LA NORMA PENAL
Art 14 del código penal dice que la ley penal se aplicara a todas aquellas personas que la
infrinjan dentro del territorio nacional. Tiene estrecha relación con el artículo 7 del código
penal (la igualdad).
Pero hay unos casos donde esa igualdad no se aplica porque van a existir personas que
no van a estar sujetas a la ley penal colombiana, y no lo van a estar en razón de dos
circunstancias: Excepciones a la igualdad:
1. Porque media una indemnidad: la indemnidad es una patente de caso, un
permiso total y absoluto para realizar determinados actos y no estar sujetos a
ningún tipo de responsabilidad penal.
La indemnidad se aplica a:
a. Los menores de 14 años. Ejemplo: un niño de 13 años mato al papa y la
mama porque le decomisaron el play station, los apuñalo por la noche, ese
niño no responde. Al de 14 años si se aplica la ley penal, tiene que tener
menos de 14 años. Ley 1098/2006.
b. Los abogados frente los posibles “punibles de injuria y calumnia” cuando
las intervenciones son en razón de sus memoriales, escritos o actuaciones
en audiencias públicas: Ejemplo: un abogado en una audiencia pública,
manifiesta que la fiscal a dicho mentiras en razón al supuesto factico
porque… (si no fuera por la indemnidad que tiene, eso sería injuria porque
es decirle a alguien mentiroso). Art 228 del código penal.
c. Los congresistas pero cuando están en el ejercicio propio de congresista:
Pero solo frente a los posibles punibles de injuria y calumnia: El
congresista hace dos cosas:
1) Control político: el congresista en el control político hace una injuria, no
responde por responsabilidad penal, en desarrollo de su función de
control político, no responde por injuria.
2) Debate: de discusión de proyecto de ley.
2. Porque media una inmunidad: La inmunidad me protege de la ley penal de un
estado pero finalmente va a haber responsabilidad penal en el estado de origen.
Tiene inmunidad:
1) Absoluta: Pueden hacer lo que quiera y no responden frente a la ley penal
colombiana (convención de Viena y la Habana)
d. Los jefes de estado pero de países extranjeros: Es decir, el presidente de
Colombia en Colombia no tiene inmunidad, pero si está de visita en
Colombia el jefe de estado de cualquier otro país, ese jefe de estado si
tiene inmunidad.
e. Embajadores, la comitiva y las familias: El embajador es el representante
del jefe de estado. Esta inmunidad aplica para aquellos que vivan y hagan
parte de la embajada. Ejemplo: el embajador, los funcionarios de la
embajada, y la familia del embajador y la comitiva pero que convivan en la
embajada.
2) Relativa:
f. Los Cónsules: El cónsul desde su aspecto misional es más para asuntos
comerciales.
Hay cónsules de países americanos y no americanos: antes esta distinción
tenía importancia, hoy ya no la tiene y se les trata de la misma manera.
Para ambos cónsules hay inmunidad para aquellos delitos que son en
razón con el servicio del consulado; pero para delitos graves que nada
tienen que ver con el servicio, ya no hay inmunidad y tienen que responder
ante la ley penal colombiana.
Ejemplo: el cónsul de Venezuela en Medellín este falsificando registros
civiles, pero ese delito es en razón del servicio, frente a ese delito tiene
inmunidad, pero si ese cónsul asesina a alguien, es un delito que nada
tiene que ver con el servicio, y puede responder ante la ley penal
colombiana.
El ius puniendi es una acción del estado, en ejercicio de su autoridad, dice que es delito y
le pone unas penas, pero tiene unos límites que son los principios.
Los principios están por encima de la ley, pero para darle gusto a los ortodoxos del
derecho, que ven los principios como orientadores, entonces los positivisan, de manera se
vuelven obligatorios.
Cuando un principio se positivisa, en materia penal cambia de nombre (no cambia la
esencia ni el contenido axiológico), se empieza a llamar “norma rectora”.
Norma: porque hace parte del ordenamiento jurídico
Rectora: porque va a mandar, gobernar y regir en toda la ley penal colombiana, y puede
hacerlo porque son de mejor familia, es decir, son principios, y va a estar respaldada, en
su origen en la constitución política y en los tratados internacionales. Por eso las normas
rectoras tienen que regir toda la aplicación e interpretación de la norma penal. Las normas
rectoras son normas incompletas, no tienen consecuencia jurídica.
El código penal, en los trece primeros artículos consagra las normas rectoras.
Cuando entren en conflicto dos normas rectoras, en el caso concreto se hace una
ponderación para mirar cual debe ceder a la otra.
ARTÍCULO 13 - Normas rectoras y fuerza normativa. Las normas rectoras contenidas en
este Código constituyen la esencia y orientación del sistema penal. Prevalecen sobre las
demás e informan su interpretación.
05/04/11
NORMAS RECTORAS
Ejemplo: una maestra que le tapo al niño la boca con cinta como castigo, y el
hombre que le tomaron una muestra de semen sin su consentimiento, en ambas
se viola la dignidad humana.
Cuando en materia penal de habla del respeto por la dignidad humana se dice
entonces que se concreta en el respeto por la autonomía ética y la indemnidad
personal.
06/04/2011
b) Indemnidad personal: El ser humano es intocable por el estado física y
moralmente. El estado está obligado a respetarlo y a hacerlo respetar. Que sea
intocable implica que el estado no puede en ningún momento, restringirle de
manera total sus derechos ni puede invadirlo como persona. el cuerpo humano
es un templo sagrado donde habita la dignidad y ese templo no se puede
perturbar. Del concepto de indemnidad personal es donde se desprenden
prohibiciones como la pena de muerte, la tortura, el trabajo forzado, penas
corporales, de la cadena perpetua, porque si bien el estado nos puede limitar
un derecho en uso del ius puniendi no lo puede hacer de manera absoluta.
Ejemplo: por eso en estado unidos, no lo requisan a uno en la calle porque el
estado no puede tocar con el ser humano.
El consentimiento, es lo que permite que a uno lo requisen en los aeropuertos,
en el estadio y en la discoteca.
La corte constitucional Los muros de la infamia violan la dignidad humana. Lo
están exhibiendo para a traves de él, enviar un mensaje ejemplarizante a los
potenciales violadores de niños, y mostrar a la gente que el estado si trabajo.
07/04/11
¿Si el artículo 2 no existiera todo esto quedaría sin vigencia? No, porque estaría el
art 91 de la constitución política que desarrolla el tema del bloque de
constitucionalidad.
Todo esto es lo que permite que la ley penal colombiana no entre en abusos y
ponga límites al poder punitivo del estado.
08/04/2010
9- La pena debe ser justa: La pena este dando a todos los intervinientes del
drama penal lo que se merece. La pena tiene un factor retributivo (usted hizo
un mal, entonces tenga otro mal), pero también busca la rehabilitación, y
apenas cumpla la pena sea una persona apta para vivir en sociedad. A través
de eso también se hace una función de prevención, y reafirmo la confianza en
las instituciones, también se le da a la sociedad lo que se merece, y esto es un
sistema judicial eficiente.
10- La medida de seguridad única y exclusivamente debe apuntar a la curación y
rehabilitación: La medida de seguridad no puede tener como componente la
retribución, la pena se le impone como castigo que comprendiendo la ilicitud de
sus actos, no les importo para motivarse a no actuar mal, pero a una persona
con problemas que no sabe distinguir entre lo licito y lo ilícito no se le puede
castigar,
11/04/2011
4) Subjetivo: Que el acto sea subjetivo significa que única y exclusivamente son
sujetos de reproche penal los actos realizados con conciencia y voluntad, por
ende aquellos actos realizados sin conciencia y voluntad, no son susceptibles
de ser penalizados ni reprochables penalmente, y esto es un nexo síquico que
existe entre el autor y el hecho, y esto se traduce en el dolo o en la culpa.
Cuando el autor no quería, no hay entonces conciencia de reproche penal.
Ejemplo: lo invitan a rumbear, no tiene dinero, y sonámbulo le roba plata a la
abuelita, ahí la persona no responde penalmente.
Alguien le riega el tinto a otra persona y suelta un computador que tenía en la
mano y este se daña.
Mauro se está bronceando y cuando se para se desmaya y cae sobre una
amiga y la deja en estado de coma.
En ninguno de estos tres casos, no se responde penalmente.
5) Idóneo: Significa que esa acción u omisión humana, individual, externa, con
conciencia y voluntad si tenga la capacidad, la efectividad y la contundencia de
lesionar o poner en peligro el bien jurídicamente tutelado o protegido. Por eso
cuando el acto no tuvo la capacidad del bien jurídico o tutelado, el acto es
inidóneo, ya no es entonces susceptible del derecho penal.
Ejemplo: la niña que quiere matar a su ex novio, para eso contrata a un brujo y
le hace a su ex novio budu, y al séptimo día el hombre le debe de dar un
infarto. Y al séptimo día le dio el infarto, la brujería es inidónea por lo cual la
niña no responde penalmente.
13/04/11
Ejemplo:
1- querer matar al profesor es impune, contarle a los demás compañeros que
se quiere matarlo, comprar el arma, y seguirlo es impune, solamente
cuando el daño penetro en la órbita de la vida es punible.
2- Pedro quería matar a Juan, porque descubrió que Juan era el amante de
su esposo, y se paró afuera de la casa del Juan con un arma, dispuesto a
matarlo en cuánto llegara, 5 minutos antes de que llegara Juan, alguien
llama a la policía y le encuentran el arma y se lo llevan, Pedro frente a la
vida de Juan no responde por nada.
3- Pedro dispara a Juan, pero como no sabía manejar el arma, le pego a todo
menos a Juan, ahí Juan al momento de disparar penetro la órbita de bien
jurídicamente tutelado, pero no lo logro entonces ahí responde por
tentativa.
4- Si alguien apunta a otro pero no dispara, no responde por tentativa.
5. SANCIONES PENALES
ARTÍCULO 3 - Principios de las sanciones penales. La imposición de la pena o de
la medida de seguridad responderá a los principios de necesidad, proporcionalidad
y razonabilidad.
El principio de necesidad se entenderá en el marco de la prevención y conforme a
las instituciones que la desarrollan.
Lo que limita la reacción penal son los principios de necesidad, proporcionalidad y
razonabilidad.
La pena necesaria es aquella que se aplica solo y estrictamente cuando sea
indispensable, es decir, útil para proteger bienes jurídicos, además la pena
necesaria es aquella que consagra el grado suficiente de intimidación para lograr
motivar a los individuos para que acaten la norma, así mismo que proteja a la
sociedad y a la víctima, y que resocialicen al penado.
El criterio de necesidad de la pena está ligado al concepto de utilidad, la pena es
necesaria si es útil, y es útil cuando logra proteger el bien jurídico, y esto va
amarrado al carácter teleológico, subsidiario y fragmentario del derecho penal,
porque cuando para proteger el bien jurídico es suficiente una medida de carácter
ejecutivo la pena es innecesario.
ARTÍCULO 34 - De las penas. Las penas que se pueden imponer con arreglo a
éste código son principales, sustitutivas y accesorias privativas de otros derechos
cuando no obren como principales. En los eventos de delitos culposos o con
penas no privativas de la libertad, cuando las consecuencias de la conducta han
alcanzado exclusivamente al autor o a sus ascendientes, descendientes, cónyuge,
compañero o compañera permanente, hermano, adoptante o adoptivo, o pariente
hasta el segundo grado de afinidad, se podrá prescindir de la imposición de la
sanción penal cuando ella no resulte necesaria.
Ejemplo: pareja de viejitos y estando en una reunión de jubilados, y sale el señor
medio copentongo, y manejando sufre un accidente, y se murió la señora, esto es
una conducta típica, antijurídica y culpable, pero no es necesario imponerle una
pena, con el dolor moral producido por haberle efectuado la muerte a su
compañera de toda la vida es suficiente y es innecesaria la pena.
Si la pena no logra motivar, resocializar y prevenir, esa pena es innecesaria.
14/04/11
1. El bien jurídico: las que ataquen un bien jurídico más importante debe ser más
penalizado, la jerarquía de los bienes jurídicos esta taxativamente en la ubicación
que el legislador le dio en la parte especial del código,
2. La forma de ataque a ese bien jurídico: y hay debemos mirar, que no va a ser lo
mismo y por ende la pena no puede ser lo mismo, y por ende la pena no puede ser
lo mismo de una muerte a una tentativa, o un delito culposo a uno doloso.
Razonabilidad: las penas y las medidas auxiliares son razonables como lo manda el
artículo tercero, deben ser lógica, coherente, sensata; esto se mira porque el juez que
es el que al va a imponer la debe modifica, sustentar la decisión tomada.
1. Retribución justa: que el mal que se le va aplicar hacer referente a que se a justo
que sea razonable, proporcional, necesaria. Y también tiene que cumplir.
2. Prevención
a. General: va dirigida a la sociedad
Positiva: Valores
Negativa. Intimidación
b. Especial: va para el condenado, el que ya cometió el delito
Positiva: resocialización
Negativa: acabar con el mal.
15/04/2011
ARTÍCULO 6. Legalidad. Nadie podrá ser juzgado sino conforme a las leyes
preexistentes al acto que se le imputa, ante el juez o tribunal competente y con
la observancia de la plenitud de las formas propias de cada juicio. La
preexistencia de la norma también se aplica para el reenvío en materia de tipos
penales en blanco.
1- Principio de estricta legalidad: No hay delito ni pena, sino hay ley previa,
escrita, estricta y cierta.
Conquista de la humanidad en la revolución francesa, y aparece en la carta
a los derechos del hombre y el ciudadano en 1789.
Previa: Bajo un concepto de estado de derecho que ofrece seguridad
jurídica, la única forma que el estado se legitime para sancionarnos, debe
haber una ley antes del hecho que estipule que tal conducta era delictiva y
señalaba cual era la sanción.
Escrita: El derecho penal es el brazo armado del estado porque es el área
más represiva de todas en cuanto a las sanciones, por lo cual su fuente
directa debe ser la ley, en derecho penal no puede ser fuente la costumbre,
y se valorara la costumbre sería una fuente que inspira la ley, porque es la
única forma de asegurar seguridad jurídica.
Estricta: Única y exclusivamente se le puede aplicar la consecuencia de
esa ley a los casos que ella está estrictamente señalando, por eso este
concepto de estricta es lo que permite desprender la prohibición de la
analogía desfavorable.
Cierta: Debe utilizarse un lenguaje sencillo, claro, diáfano, comprensible
porque cuando se usa un lenguaje muy elaborado, complejo, se corre el
riesgo de incurrir, en ambigüedades y errores, y se pierde entonces certeza
de lo que se está diciendo y cuál es la conducta que está prohibiendo.
2- Principio del juez natural: Esto hace referencia a que nos debe juzgar y
conocer del proceso el juez al que constitucional y legalmente tenemos
derecho, y este es el que previamente estableció la ley o la constitución,
esto prohíbe los jueces a doc, es decir, el hecho de que se cree un juez
para un caso concreto.
Ejemplo: los juicios de Núremberg.
Ya sé que si soy militar, mi juez natural es un juez penal militar, si soy un
ciudadano común y silvestre y cometí un asesinato sencillo, mi juez natural
es una juez penal del circuito, si soy congresista mi juez natural es la corte
suprema de justicia.
25/04/2011
27/04/2011
Artículo 9.
ARTÍCULO 9- Conducta punible. Para que la conducta sea punible se requiere que sea
típica, antijurídica y culpable. La causalidad por sí sola no basta para la imputación
jurídica del resultado.
Para que la conducta del inimputable sea punible se requiere que sea típica, antijurídica y
se constate la inexistencia de causales de ausencia de responsabilidad.
1 Conducta
2 Tipicidad
3, 4, 5, 6 y 7 antijuridicidad
8 y 9 Culpabilidad
10 y tipicidad
11 culpabilidad
El mundo exterior se puede modificar bien sea por acción o por omisión:
k) Acción: Simplemente haciendo, una conducta positiva.
l) Omisión: Dejando de hacer lo que se tenía el deber jurídico de hacer siempre y
cuando se tuviera la posibilidad jurídica de hacer lo que se dejó de hacer.
Ejemplo: Dos amigos que paseando se ahoga uno de ellos y otro lo ve ahogarse pero no
le ayuda, hubo conducta una omisión, pero el no tuvo la posibilidad de ayudarlo, porque
estaba drogado o porque no sabía nadar.
El juicio de tipicidad es. Lograr que coincidan, que encajen, que encuadren, de
manera perfecta la conducta que paso en la vida real con la conducta descrita en
el tipo penal, la conducta de Pedro es típica cuando coincida perfectamente con lo
que esta descrito en el juicio penal.
29/04/2011
SEGUNDO SEMESTRE
- Código penal de 1938: Un código que rigió hasta 1981. Un código que reflejaba la
filosofía positivista de Enrico Ferry, sus redactores fueron los señores Parmenio
Cárdenas y Lozano y Lozano, ambos habían sido discípulos de Enrico Ferry en la
ciudad de roma (en la cual estudio Jorge Eliécer Gaitán).
- Decreto 100 de 1980: Entro a regir en 1981, con este código ingreso a Colombia la
dogmática alemana, el redactor de este código penal fue un ilustre abogado de la
universidad de Medellín el doctor Federico Estrada Vélez. Este código penal asumía
entre otras cosas un concepto causal de acción; La tipicidad era prevalentemente
objetiva, la antijuridicidad era concebida como un desvalor de resultado, las causales
de justificación eran objetivas, y la culpabilidad tenía como presupuesto el nexo
síquico, pero se debía verificar que no se agotara solamente en el nexo síquico. En
conclusión el decreto 100 de 1980 acogió el modelo neoclásico.
- Ley 599 del 2000: Entro a regir el 24 de julio de 2000, El ponente fue el entonces
fiscal general de la nación Alfonso Gómez Méndez. Este código penal se aprobó en
tiempo record en el congreso porque en esa época está en su apogeo el proceso 8000
(narcotráfico metido en el proceso político de Andrés Pizarro).
Entre otras características se pueden destacar que el dolo y la culpa ya no se
examinan en la culpabilidad sino que se constituyen en un concepto final de
acción. Las causales de inacción son las mismas del finalismo; la tipicidad es
objetiva y subjetiva lo que conlleva el concepto de tipo complejo; la tipicidad
subjetiva siempre va a estar dada por el dolo en los delitos dolosos y los
elementos subjetivos diferentes al dolo (en los delitos culposos por la culpa y
en los preterintencionales por la preterintención). La tipicidad subjetiva se
excluye por el error de tipo, (hasta aquí nuestro código es finalista pero en la
antijuridicidad si hay un cambio sustancial), la antijuridicidad se va a tomar
como desvalor de resultado, las causales de justificación van a ser objetivas,
en la culpabilidad vuelve y dice que la culpabilidad es estricta y puramente
normativista, es un juicio de reproche. La ley 599 del 2000 es mayoritariamente
finalista salvo en la antijuridicidad que es clásica o neoclásica, pero solamente
del finalismo asumió sus estructuras formales no su filosofía o sus principios.
06/07/11
Estudio de la conducta
Es la base de la teoría del delito, hace referencia al principio del acto, y un estado social
democrático de derecho, por esto la conducta en el estado social de derecho es
fundamentalmtne típica, antijurídica y culpable..
Funciones de la conducta:
a. Clasificadora: es clasificadora desde el punto de visa de su significación lógica, la
conducta aglutina y clasifica todas las formas de aparición del comportamiento
humano penalmente relevante y son dos: acción y omisión.
b. Conexión: La conducta es el puente entre ella (la conducta) y todas las categorías
del delito, es decir la tipicidad, la antijuridicidad y la culpabilidad, se unen, se
amalgaman en razón de la conducta, porque es la conducta la que es típica,
antijurídica y culpable.
c. Limitadora: porque el derecho penal es un instrumento para limitar el poder
punitivo del estado, la conducta sirve para delimitar los comportamientos
penalmente relevantes, de los comportamiento penalmente irrelevantes, la
conducta excluye los comportamiento penalmente irrelevantes.
d. Como punto de referencia: porque la conducta nos va permitir precisar el tiempo
y el lugar de la comisión del hecho, así como establecer cuando nos vamos a
encontrar frente a una unidad o a una pluralidad de comportamientos típicos.
El concepto de conducta en la ley penal colombiana es una mezcla entre el causal, final y
social.
1. Los hechos causados por los animales: Los animales no tiene capacidad de
obrar, por ende no hay conducta.
2. Los hechos realizados por la persona jurídicas: Solo las persona naturales
responden penalmente.
3. No hay en el pensamiento: El pensamiento no delinque.
4. En los caso de vis absoluta, o fuerza física irresistible: art 32 No 1: no hay
voluntad, hay una anulación de la voluntad, porque no hay componente interno, no
hay voluntad, no hay conducta. ¿Y por qué no hay voluntad? Porque el cuerpo
humano se comporta como una masa de carne y huesos. ( la persona que la
empujan)
5. Los acto o movimientos reflejos: porque no hay voluntad, hay conciencia pero
no hay voluntad, y no hay voluntad, porque hay un reflejo, relación causa y efecto
que se ha en la actividad muscular hacia un estímulo. (un quemón, un movimiento,
reacción de peligro).
No constituye actos o movimiento reflejo las que se llama acciónes automatizadas:
y estas son las acciónes que se han automatizado después de una larga práctica,
que se volvió automático, en estas acciónes automatizadas, si hay conductas
porque es una orden consiente, y no por una reacción.
La avispa entra en el carro y el conductor, empieza a espantarla, pierde el control
y pisa a alguien (Acciones automarizadas).
6. Estados de absoluta o plena inconciencia: donde no hay actividad de las
funciones mentales superiores del hombre, como por ejemplo un desmayo, los
sonámbulos, el sueño profundo, los delirios causados por la fiebre, un estado de
narcosis siempre y cuando no haya sido la persona quien se lo produjo.
Si hay conducta humana en los casos de estados de involuntabilidad procurada,
es cuando usted se procuró el estado (la persona que se tiene que tomar la
pastilla para no desmayarse y no se la toma y se desmaya y choca a una
persona).
7. Eventos de caso fortuito: es un accidente, es un imprevisto, donde no hay ni
dolo ni culpa, donde el individuo pese haber realizado un comportamiento
prudente, sensato, termina causando un resultado pero producto de un accidente,
un imprevisto. Ejemplo: 1) la persona que va en su vehículo, en una curva se
encontró con un derrumbe y con el lodo pierde el control del vehículo y atropella a
un motociclista. 2) El señor que compro un vehículo importado, y uno de los
sensores que controla la dirección se daña y por esto el señor pierde el control.
11/07/2011
2) Omisión pura o propia de resultado: Son los mismos delitos de omisión pura o
propia pero que el legislador los agrava por la producción de un específico y
determinado resultado, el mismo resultado que el legislador señala. Ejemplo: una
niñera abandono a al niño a su suerte, responde de abandono art 127. Dejo de
hacer lo que tenía el deber de hacer. Pero cuando le venga para el abandonado
una lesión o la muerte se le agravara (art 130).
3) Omisión impropia o comisión por omisión: “Clausula de equivalencia” Art 25: Quien
tuviere el deber jurídico de impedir un resultado perteneciente a una descripción
típica y no lo llevare a cabo, estando en posibilidad de hacerlo, quedará sujeto a la
pena contemplada en la respectiva norma penal. esto es, responde como si lo
hubiera hecho.
12/07/2011
Las fuentes materiales:
Fuentes de riesgo: Núm. 1 segunda parte art 25 + art 4
Protección de bienes jurídicos: Núm. 1 primera parte, 2,3 y 4.
13/07/11
15/07/2011
5) El nexo causal: Es el elemento objetivo del tipo que permite distinguir la
relación que existe entre la acción del individuo, y el resultado para poder
entrar a determinar si el resultado es producto de la acción. Cuando
decimos que hay nexo causal estamos diciendo que el resultado es
producto de la acción.
Para explicar esto se elaboraron diferentes teorías para llegar a la última la
cual es la vigente en nuestro código penal y es la Teoría de la imputación
objetiva. Artículo 9 (teoría de la imputación objetiva para poder explicar el
nexo causal). “La causalidad por si sola no basta para la imputación
jurídica del resultado”, por esto además de esto tiene un componente
valorativo o normativo.
“La teoría de la imputación objetiva” fue desarrollada por Claus Roxin.
18/07/2011
JUEVES
CUANDO NO HAY NEXO CAUSAL:
19/07/2011
21/07/11
22/07/2011
No hay imputación objetiva porque el resultado esta por fuera del fin
del tipo penal: el resultado esta por fuera del ámbito de protección del
correspondiente tipo penal
<<
Exámenes:
1 seguimiento: Agosto 12 - Pregunta abierta
26/07/2011
1. Según su estructura:
Basicos o fundamentales: Son aquellos en que se describe de maenra
independiente uno o varios modelos de comportamiento humano, razón
por la cual, se aplica sin sujeción a ningún otro y por regla general
aparecen encabezando los capítulos como por ejemplo los art 103, 205,
233.
Autonomos: Son aquellos que retoman la conducta descrita en los
básicos o fundamentales pero la modifica y son autónomos porque
también se aplican solos, no dependen de ningún otro. Por ejemplo el art
105, recoge el homicidio pero lo modifica a preterintencional.
Subordinados, complementarios, modificatorios: Comprende los que
refiriéndose a un tipo básico a uno autónomo señalan determinados
aspectos o elementos que califican la conducta, los sujetos, o el objeto
descritos en estos, por ello, no pueden aplicarse de manera autónoma,
sino que requiere la aplicación del autónomo o del básico. Por lo general
describe circunstancias de agravación o atenuación. Por ejemplo art 104.
Elementales o simples: Aquellos que unicamente describen una sola
forma de comportamiento humano, es decir, solamente traen un verbo
rector. Ejemplo: art 103 El que matare.
Compuestos: Son aquellos con consagran dos o mas formas de
comportamiento humano cada una en capacidad de conformar por si
misma una descripcion típica distinta. Distinguimos dos tipos:
a. Complejos: Suponen la concurrencia de dos o mas conductas cada
una constitutiva de un tipo autónomo pero cuya unión nacio un tipo
complejo. Ejemplo: art 104 num 3. Pedro quiere matar a Juan, y le
prende fuego a la casa y lo mata, es homicidio agravado.
b. Mixtos: Son aquellos que contemplan diversas formas de conducta,
es decir, traen varios verbos rectores y se consuma la conducta con
la realización de cualquiera de ellos. Ejemplo: Art 376.
En blanco: Son aquellos que para ser determinados (el supuesto) remiten
a una norma de carácter extrapenal. Por ejemplo art 305, usura.
27/07/2011
3. Según los sujetos
Mono-subjetivos: cuando el tipo penal bien sea para el sujeto activo o
para el sujeto pasivo exige 1 pasivo: el que matare a otro exige 1 homicida
y un muerto.
Pluri-subjetivos: Donde el tipo penal exige la presencia de dos o mas
personas para configurar bien sea el sujeto activo o el sujeto pasivo, la
revelion “ los que mediante el empleo de las armas; cuando dos o mas
personas se reúnen; el que con el propósito de destruir a un grupo”.
Comunes simples: Cuando el tipo no exige ninguna calidad o cualidad
especial
Calificados: El tipo exige para los sujetos algún tipo de calidad o cualidad
especial
4. Según el bien jurídico
Mono ofensivos: Son aquellos que únicamente protegen un solo bien
jurídico, por ejemplo el homicida, solo protege la vida.
Pluri ofensivos: Son tipos penales que protegen dos o mas bienes
jurídicos solo que por técnica el legislador los ubica en el bien jurídico de
mayor jerarquía, ejemplo el secuestro extorsivo, ( libertad y patrimonio).
De lesión: En los que realmente resulta lesionado menoscabado afectado
el bien jurídico. El homicidio el hurto el secuestro.
De peligro: los que a los sumo representa un peligro potencial, para el
bien jurídico y en esos distinguimos dos clases
Concreto: No hay lesión para el bien jurídico pero si hay una
amenaza real. Por ejemplo el incendio, el bien jurídico es la
seguridad publica, es un peligro real y objetivo.
Abstracto o presunto, remoto o lejano: que violan fragante
mente el principio de lesividad, art 11, como el porte ilegal de
armas.
28/07/2011
Hay dos formas para resolver los casos de dolo general: El tipo la queira
lesionar y la mato en un segundo acto:
a. Si el error es relavante: Responde de lesiones con homicidio culposo
b. Si consideramos que el error es irrelevante: Responde de homicidio
preterintencional.
01/08/2011
c. Error en cuanto a el golpe o aberratio ictus: Se presenta cuando hay un
extravio doloso en el autor en virtud del cual si bien el autor ha individualizado
de manera suficiente el objeto de la acción y ha dirigido sobre el la actuacion
en el proceso causal lesiona en realidad un objeto distinto no incluido en su
representación.
El sujeto a individualizado el objeto de su acción: Pedro va a matar a A y
dirige sobre el su actuación pero termina afectando o lesionando un objeto
distinto y termino matando a B.
Este caso se resuelve dependiendo de si ese resultado era representable o
no, es decir, de si Pedro alcanzo a preveer que le podía impactar a B. Si no
había representación, es decir, cuando Pedro disparo sobre A no tenia
porque imaginarse que le podía pegar a B, entonces se resuelve diciendo que
hay un tentativa frente a A y frente al resultado de B un homicidio culposo.
Cuando si hay representación, es decir, cuando Pedro si sabia que podía
lesionar a B, entonces se resuelve como tentativa frente a A y frente a B
homicidio con dolo eventual, porque si bien Pedro siendo consiente de que le
podía pegar eso le me importo y el resultado lo dejo librado al azar.
4) Error de tipo en cuanto a los sujetos: Se limita solamente frente a los sujetos
calificados. Porque frente a los indeterminados el error es accidental, irrelevante o
no escencial.
Ejemplo: la persona que creyo estar teniendo relaciones con una mayor de edad,
pero resulto teniendo 13 años, porque era una persona alta, de contextura gruesa.
Y ese delito es de sujeto pasivo calificado y lo que califica al sujeto es la edad.
5) Error de tipo en cuanto al bien jurídico: Aquí el error versa sobre la inocuidad o
la relevancia social de la conducta es decir sobre la antijuridicidad material, es
decir, el sujeto cree que su conducta es inocua, irrelevante, sin significancia social.
Como por ejemplo: El abogado que cree que no hay problema en diciembre
hacerle un regalo muy considerable al juez que lleva uno de sus casos. O la viejita
que cree que no hay problema con tener una libra de marihuana en su casa para
la artritis o el campesino que tiene en su finca una escopeta medio hechiza para
espantar a los posibles ladrones.
02/08/11
2. En los casos de las conductas inocuas, que son aquellas que si bien, coinciden
con la descripción que hace el tipo penal no hubo lesión, o puesta en peligro del
bien jurídico. cuando el indigente pasa por una panadería, y se roba un pan, esta
coincide con el hurto, pero con ese pan de 200 pesos afecta el bien jurídico
patrimonio, del dueño de la panadería. Si Guti le dice HP al busero q no lo deja
dar clase por q está pitando, es inocua, el man que raya a la vieja en el bus.
03/08/2011
Aspecto subjetivo en los tipos de comisión culposa: Esta dada por la culpa que es la
violación al deber objetivo de cuidado y el artículo 23 tambien nos señala las dos clases
de culpa.
04/08/11
05/08/11
Tipicidad objetiva: Elementos objetivos del tipo en los tipos de omisión dolosa:
1. Sujeto Activo: La persona que deja de realizar la acción mandada y en los delitos
de omisión impropia es sujeto activo siempre es calificado porque necesita el
papel de garante mientras que en los de omisión pura o propia depende del tipo
puede ser simple o puede ser calificado.
2. Sujeto pasivo: Es el titular de bien jurídico. Tanto en la omisión pura o propia
como en la impropia puede ser simple o calificado.
3. La situación típica o la situación objetiva: Son aquellos presupuestos descritos
en el tipo cuya ocurrencia hace que el ordenamiento jurídico le exija al sujeto su
intervención. Ejemplo: art 131: Omision de socorro. Que la vida o la salud este en
grave peligro (esta es la situación típica) si se presenta esta situación el legislador
nos obliga a actuar.
4. La posibilidad de realizar la acción mandada: El sujeto activo debe tener la
posibilidad efectiva de realizar la conducta ordenada de lo contrario el
comportamiento será atípico por ello el articulo 25 inc 2º utiliza la expresión
“estando en posibilidad de hacerlo”. Ejemplo: El hombre con dinero que no quiere
responder por su hijo. Este hombre responde por inasistencia alimentaria. El
hombre pobre sin trabajo, que la mujer lo demanda por inasistencia alimentaria.
Este hombre no responde penalmente por inasistencia alimentaria, porque falta la
posibilidad de realizar la accion mandada por eso la conducta es atípica. Los dos
amigos que están solos en un charco y A se está ahogando y B no sabe nadar, no
puede responder por omisión de socorro, porque la conducta es atípica porque no
tiene la posibilidad de realizar la accion mandada.
Aplican para todos: los de omición pura o propia como los de omisión impropia
7. El bien jurídico: Es el objeto de protección, valor, principio o derecho que el
legisdor considera importante proteger.
8. El objeto de la accion: Es aquello sobre lo que se concreta o recae la accion.
9. Circunstancia de tiempo, modo y lugar: Si el tipo expresamente las consagra.
Causas de atipicidad:
1. Porque falta la tipicidad objetiva:
- Absoluta: el tipo penal no existe.
- Relativa: porque falta un elemento objetivo del tipo.
2. Por falta de tipicidad subjetiva:
- No hay dolo cuando hay error de tipo
- Cuando faltan los elementos subjetivos diferentes al dolo.
- Los delitos de omicion impropia si le aplica la antijuridicidad material.
08/08/2011
LA ANTIJURIDICIDAD
Es antijurídica la conducta cuando contraria lo dispuesto en el ordenamiento jurídico por
esto, la antijuridicidad no es exclusiva del derecho penal.
Hay dos tipos de antijuridicidad: Según el art 9 y 11 del código penal.
1. Antijuridicidad formal: Cuando la conducta contraria el ordenamiento jurídico, es
decir, coincide con lo descrito en el tipo penal, por el hecho que la conducta sea
típica es antijurídica formalmente, la antijuridicidad formal se agota en la tipicidad.
2. Antijuridicidad material: Además de que la conducta contraria el ordenamiento
jurídico, esa contradicción tiene que tener la capacidad de poner en peligro bienes
jurídicamente tutelados.
09/08/11
Naturaleza Jurídica de las causales de justificación (pag 607): Son normas o tipos
permisivos, es decir, permiten en el caso concreto vulnerar bienes jurídicos haciendo que
la conducta no sea contraria al ordenamiento jurídico. De ahí sale que en Colombia se
aplique la “regla excepción”. La conducta entonces es típica pero no es antijurídica. La
tipicidad actúa como ratio cognocendi de la antijuridicidad.
Un niño vio como a su padre lo mataron por robarle, y se quiso volver policía para
defender la población, y un día ve al que mato a su padre robando un banco y lo mata y
disfruta de su muerte. Este policía no responde penalmente.
10/08/2011
Otra teoría plantea la unidad del ordenamiento jurídico, este es único y coherente,
las causales de justificación se rigen también bajo el principio de unidad del
ordenamiento jurídico, es decir, algo que está permitido en el ordenamiento
jurídico no puede estar al mismo tiempo prohibido, por eso, si la causal de
justificación está permitida en el penal no deben haber antinomias o rechazos por
el civil.
Causales de atipicidad:
1. Falta de tipicidad objetiva: Puede
ser
- Atipicidad absoluta: Falta todo el tipo
penal
- Atipicidad relativa: Falta uno de los
elemtnos objetivos del tipo.
2. Falta la tipicidad subjetiva: Es
decir, falta la culpa. Solo se da en
error de tipo invencible.
3. Falta la relevancia social: Es decir,
falta la antijuridicidad material.
ELEMENTOS DIFERENTES AL DOLO: Son
intenciones o motivos anímicas que el
lesgilador expresamente esta exigiendo para
determinados tipos penales (en el con el
animo o propósito de… ).
Tienen dos funciones:
1. Distinguir una conducta típica de una
atípica
2. Distinguir una conducta típica de otra.
16/08/2011
Causales de Justificación
Articulo 32 núm. 3 al 7.
17/08/2011
3. Se obre en legítimo ejercicio de un derecho, de una actividad lícita o de un
cargo público (art 32 num 5): Este articulo consagra 3 causales:
1) El legítimo ejercicio de un derecho: Estos derechos si pueden estar
consagrados en cualquier parte, es decir, en una ley en sentido formal o en
sentido material, incluso en una sentencia y ese derecho a que hace referencia
la causal son derechos de carácter subjetivo, es decir, de los cuales se puede
disponer, no operaria frente a derechos de carácter público o colectivo, como
por ejemplo el derecho a la seguridad o la salud pública.
Requisitos o presupuestos objetivos del legítimo ejercicio de un derecho:
1- Que se trate de un derecho de carácter subjetivo del cual se pueda
disponer.
2- El titular del derecho debe tener la capacidad de obrar, porque pueda que
tenga el derecho pero no la capacidad de obrar. Por ejemplo: el derecho de
corrección que tienen los padres con los hijos. El padre que encierra a su
hija para castigarla, no responde de secuestro, o el padre que le pega al
hijo, no responde por lesiones personales porque está en legítimo ejercicio
de un derecho. Pero si el padre perdió la patria potestad ya no tiene el
derecho, y por lo tanto tampoco tiene amparo de la causal.
3- Que el ejercicio del derecho sea legítimo, y esto implica que se realice
dentro de lo que señala la constitución, la ley, el decreto, el acto
administrativo, la sentencia o aquel instrumento que otorgue el derecho.
Ejemplo: no es legítimo ejercicio de un derecho cuando se lleve de forma
ilegal o cuando en medio de la huelga se dañen los equipos de la empresa,
o cuando la corrección sobre el hijo se haga con excesiva violencia.
19/08/2011
4. Legítima defensa (art 32 núm. 6): Siempre hay dos partes: un injusto agresor y
un injusto agredido. El injusto agresor ofrece sobre el injusto agredido una
violencia ofensiva y el injusto agredido ofrece contra el injusto agresor una
violencia defensiva. Esa violencia defensiva tiene que ser necesaria es decir que
sea la necesaria para contrarrestar la agresión y entre esas violencias deben
haber proporcionalidad. El estado debe proteger al ciudadano, pero el ciudadano
puede ejercer el derecho a la autoprotección y la auto conservación, como el
estado siempre no nos puede proteger, nosotros podemos auto tutelarnos.
La legítima defensa es considerada como la causal más importante pues implica
que ningún asociado tiene la obligación jurídica de soportar agresiones injustas.
La legítima defensa consiste en el derecho que la ley le otorga al ciudadano para
rechazar violentamente el ejercicio de la fuerza.
La legítima defensa se fundamenta en la prevalencia de lo justo sobre lo injusto y
en el derecho de auto conservación.
Que la agresión sea actual o inminente nos lleva a concluir que no están
permitidas las agresiones pasadas o pretéritas o futuras. Por ejemplo: A
usted lo amenazo el tipo más peligroso de Medellín, usted va caminando y
lo ve en una cafetería dando la espalda y usted saca el arma y lo mata.
Aquí no hay legítima defensa por que el peligro no es inminente.
Usted va con su novia en su carro y en un semáforo los atracaron, les
robaron el carro, el celular, y como si fuera poco un ladrón beso a su
novia, a los 20 minutos pasan sus amigos y se van a buscar a los ladrones
y los encuentran en una cafetería y los matas, ahí no hay legítima defensa
porque paso hace mucho tiempo el peligro para el bien jurídico.
22/08/11
Historia de la infancia de Guty. Los tios que vivian en villa hermosa y había
un batallón, y había un letrero que decía alto voltaje, y Guti con la
tentación de tocar, y quería tocar la reja, hasta q un dia la toco y nada
paso, el letrero era pura bulla, porque la experiencia lo indica.
Pero por ejemplo, Si Guti se hubiera muerto cuando toco la reja, esto es
un dolo eventual, porque no le era previsible.
23/08/2011
5. Estado de necesidad: Art 32 núm. 7. Implica una situación de conflicto entre dos
bienes que están en situación de peligro en la cual, la salvación de uno implica el
sacrificio del otro. Ambas personas, ambos titulares son inocentes, no hay injustos
agresores, se presenta una acción frente a una situación de peligro, no una
reacción como en la legítima defensa.
Teorías para explicar el estado de necesidad:
1) La teoría unitaria o de la antijuridicidad: Si el bien jurídico protegido o salvado
es de igual o mayor entidad que el bien sacrificado, el estado de necesidad
actúa como causal de justificación y por ende excluye la antijuridicidad.
2) Teoría unitaria de la culpabilidad: El estado de necesidad excluye la
culpabilidad porque es un problema de no exigibilidad de otra conducta, es
decir, de no reprochabilidad porque al sujeto no le era exigible un
comportamiento diverso al desplegado.
3) Teoría de la diferenciación: (Asumida por el código penal colombiano).
a. Estado de necesidad Justificante (Excluye la antijuridicidad) Causal de
justificación: Cuando el bien jurídico salvado es de mayor envergadura al
sacrificado.
b. Estado de necesidad Disculpante o Exculpante (Excluye la
culpabilidad) Causal de inculpabilidad: Cuando el bien jurídico es de
igual envergadura al sacrificado.
24/08/2011
CULPABILIDAD
De esto que afirmemos con toda seguridad que la culpabilidad que asume el código penal
colombiano es una culpabilidad pura y estrictamente normativista, es decir, no es una
culpabilidad sicologista como en otros esquemas del delito donde el dolo y la culpa se
analizaban en la culpabilidad.
Aquí no examinamos ningún nexo sicologista, esto es, ni dolo, ni culpa ni preterintención.
Para poder que el estado nos pueda hacer este reproche, debe verificar tres
presupuestos:
Causales de inculpabilidad:
En los países donde se considera la inmadurez sicológica hay dos sistemas para
determinarla:
a) Sistema cronológico: El que tenía Colombia antes de la ley 1098, todo
menor de 18 años es inmaduro sicológico.
b) Sistema científico: Determina la inmadurez sicológica a través de un
examen científico a cada persona, que puede ser un examen con todas las
reglas periciales, para entrar a determinar a la edad que sea si es maduro
o inmaduro sicológico. Es bueno si se quiere absolver a los menores, pero
es malo si se quiere responsabilizar a los niños.
25/08/2011
El trastorno mental puede ser de dos clases: Esta distinción importa para
determinar que medida de seguridad debe imponer o cuando incluso debe
abstenerse porque no es necesario imponer medida de seguridad.
1- Con base patológica: Es aquel que tiene su origen su causa en una deficiencia
fisiológica, bien sea genética, ormonal, son personas que venían
predeterminadas porque la causa es fisiológica,.
2- Sin base patológica: La causa es un evento externo cuyuntural. Ejemplo: usted
entre en un estado de neurosis por una mala noticia, y usted en ese estado
asesino al posible responsable de la meurte de su hijo, usted puede ser
catalogado como un inimputable, porque padecia un trastorno mental que no
tenia causa patológica, y la ley dice que si usted se puede curar, no es
necesario nisiqueira la medida de la seguridad.
3- Transitorio
4- Permanente
26/08/2011
Error de prohibición:
a) Directo: Recae sobre la ley, en su existencia o una mala interpretación, o la
persona piensa que ya la ley esta derogada. En Colombia es fácil que ocurra
por todas las reformas que se le hacen a la ley.
Puede ser:
a. Vencible: Hay dolo atenuado.
b. Invencible: Excluye la culpabilidad
Mala interpretación: la persona sabe que la conducta es delito pero la esta mal
interpretando o desintepretando. Ejemplo: Art 208, acceso carnal abusivo con
menor de 14 años. No implica violencia o fuerza, si fuera asi será acceso
carnal violento. En el acceso carnar abusivo el presupuesto es el
consentimiento. Un hombre conoce esta norma pero cree que como la niña es
trabajadora sexual, y el le paga bien por su servicios, no es delito tener
relaciones con ella. Pero si es delito.
30/08/2011
Las faces 5 y 6 que son tan intensas, son consideradas como causales de
inimputabilidad.
31 de agosto de 2011
Definición: Los dispositivos amplificadores del tipo son normas de la parte general que
permiten aplicar la consecuencia jurídica del tipo a personas y conductas no descritas en
el tipo.
Artículo 103. Homicidio. El que matare a otro, incurrirá en prisión de trece (13) a
veinticinco (25) años.
En este artículo solo se puede castigar el matar y no se puede inferir responsabilidad para
el que quería matar y no lo logro o para aquel que colaboro prestando el arma.
Artículos 27 y 30.
1) Efectivo
2) Fracasado:
a. Propio
b. Impropio
Antes de estudiar la participación tendremos que mirar la autoría, y esta se divide en:
Autoría directa, autoría medita y coautoría.
Ejemplo: Pedro decidió matar a Juan, le surgió la idea porque era el socio en un
negocio y si lo mataba le iba mejor, pensó, será que sí o no, como lo hago, hasta
que se resolvió matarlo. Se quedó callado y a nadie le conto. Decidió que la mejor
forma para hacerlo era dispararle cuando Juan fuera en su vehículo conduciendo
hacia su casa, y sabía que había un semáforo muy demorado en un sector muy
peligroso y ahí le iba a disparar, Pedro como no era un asesino sino que se dejó
llevar por la avaricia no tenía experiencia, e indagando logro que alguien le
vendiera una arma, se la enseñaron a manejar, y se fue para el semáforo, como
ya lo había estudiado sabia a qué hora exacta pasaba los lunes. Llego 10 minutos
antes, paso la policía y lo vio muy sospechoso, lo requiso y le encontró el arma.
Frente a la vida de Juan, Pedro no responde de nada.
En los delitos compuestos, es decir, que entrañan un delito medio para un delito fin,
como por ejemplo el acceso carnal violento, las lesiones personales son el delito
medio para llegar al acceso carnal violento, en estos casos los actos ejecutivos se
alcanzan cuando se realiza el delito medio, es decir, cuando la mujer va caminando y
la coge un indigente y mediante la fuerza la entra hacia un sector del parque, le quita
la ropa y por lo gritos de la señora llega un hombre que estaba trotando y ahuyenta al
indigente. El indigente responde por tentativa de acceso carnal violento.
Fundamento de la tentativa: Que castiga la tentativa, hay tres teorías para responder
esto:
Artículo 27. Tentativa. El que iniciare la ejecución de una conducta punible mediante
actos idóneos e inequívocamente dirigidos a su consumación, y ésta no se produjere
por circunstancias ajenas a su voluntad, incurrirá en pena no menor de la mitad del
mínimo ni mayor de las tres cuartas partes del máximo de la señalada para la
conducta punible consumada.
Cuando la conducta punible no se consuma por circunstancias ajenas a la voluntad
del autor o partícipe, incurrirá en pena no menor de la tercera parte del mínimo ni
mayor de las dos terceras partes del máximo de la señalada para su consumación, si
voluntariamente ha realizado todos los esfuerzos necesarios para impedirla.
02/09/2011
Clases de tentativa:
1) Tentativa idónea: Es aquella en la cual la conducta desplegada por el sujeto es
apta o capaz de producir un resultado típico. Puede ser (las diferencia el plan de
autor, lo que tenia pensado hacer el autor)
1- Acabada: Cuando hizo todo lo que tenia por hacer y no logro la consumación.
Ejemplo: Pedro con la intención de matar a Juan le dispara 6 veces, pero Juan
tiene las vidas del gato y se salva. Pedro responde por tentativa de homicidio.
Cuando el juez individualiza la pena merece mayor sanción que la inacabada.
Cuando el plan de autor no sea claro, el juez aplica el indubio pro reo y se le
pondrá la inacabada.
Ejemplo: El político que va en su carro y el sicario le descarga una minibusi, y
resulta que el carro era blindado, el sicario responde por tentativa de
homicidio por tentativa acabada
2- Inacabada: Cuando el sujeto no hizo todo lo que tenia por hacer porque según
su plan de autor le quedo faltano algo. Ejemplo: Un hurto a una bodega y las
personas son capturadas dentro de la bodega cuando les faltaba montar la
mercancía al carro y superar dos sistemas de seguridad. Responde por
tentativa de hurto.
Ejemplo: El ama de llaves que quería matar a su empleador y le llevo un tinto
envenenado, y cuando se lo iba a tomar paso el niño y le rego el tinto.
Tentativa de homicidio por el actuar del azar, y esta tentativa es inacabada
porque no se tomó el tinto.
05/09/2011
2) Tentativa inidónea: Aquella conducta que no tuvo la capacidad de lesionar o
poner en peligro el bien jurídico. No tuvo la capacidad de producir el resultado.
La inidoneidad en la tentativa inidónea se puede predicar o de los medios o del
objeto o del sujeto.
Ejemplo: va Pedro por la calle y encontró a su enemigo borracho tirado en el piso,
saco su navaja y le pego tres puñaladas, pero Juan no estaba borracho sino que
ya estaba muerto porque le dio un infarto. Pedro no responde de nada, porque la
conducta es inidónea y es inidónea por el objeto.
Una mujer sufría gastritis, y las uchuas le alborataban la gastritis, esa mujer se
entero que estaba en embarazo, y no quería tener el bebe, por eso penso que
depronto la gastritis mataba al bebe, y se comio 300 uchuas, casi se muere ella,
pero el bebe no le paso nada. Esa mujer no responde de nada, porque esa
tentativa es inidónea, y la inidoneidad se presenta en los medios porque las
uchuas no son idóneas para producir aborto.
Pedro fue contratado para matar a Juan, lo ubico lo cogio del pelo y se lo llevo arrastrado
hasta la terraza, cuando saco su arma empezó Juan a llorar y a suplicar por su vida, y
Pedro se acordó de la clase de religion y decidio no matarlo. Aquí hay desistimiento por
eso la conducta es impune, en este caso por la suplica de la victima, solo quedan los
delitos remanentes como las lesiones.
1) Voluntario: Que provenga del querer del mismo autor y no de circunstancias ajenas a
su voluntad.
2) Eficaz: Y para que sea eficaz tiene que evitar la consumación. Cuando no es eficaz
ese desistimiento es fracasdo o malogrado y por mas que hizo no puedo evitar el
resultado.
Hay otros eventos donde la persona consumo el delito pero la ley da la posibilidad de
reaprar el daño que causo para atenuare la pena como por ejemplo el Articulo 265 (Daño
en bien ajeno) o el art 269.
regla general: Admiten tentavia todos los delitos de resultado menos uno y es el de las
lesiones personales, estas no admiten tentativa y la razón es que el delito de lesiones
personales no existe juridicamnte con la cortada, el morado sino que existen
jurídicamente con la incapacidad medico legal, para poder hacer la respectiva adecuación
típica.
Solo los delitos de resultado admiten tentativa pero los de mera canducta no adminten
tentativa, Salvo que por via jurisprudencia la corte machetee la dogmatica como por
ejemplo en la extorsion donde lo el verbo rector es quien constriña y la corte interpreto
esto de otra manera, por eso la policía tiene que esperar a que se entregue la plata para
poder capturar e imputar resultado.
06/09/11
En los delitos de omisión impropia hay una discusión dogmática en los que consideran
que si admiten tentativa y los que consideran que no. Los que consideran que si admiten
tentativa consideran que si la omisión impropia son delitos de resultado entonces admiten
tentativa. Los que consideran que no admiten tentativa el argumento es el siguiente y es
considerar que el sujeto activo tiene hasta el último momento para realizar la acción que
dejo de hacer.
Los delitos de comisión anticipada como el porte ilegal de armas, la instigación a delinquir,
no admiten tentativa.
Autoría:
1) Autoría directa o inmediata o en sentido estricto: Art 21. Es la persona que
ejecuta por sí mismo la acción descrita en el tipo penal, es el que el legislador está
pensando cuando coloca “el que”, “quien”, “los que”, Ejemplo: pedro mato a juan,
pedro es autor directo de homicidio, pedro le robo el carro a juan, pedro es autor
directo de hurto.
07/09/2011
08/09/2011
3) Coautoría: Art 29 inc. 2º. Se presenta cuando dos o mas personas previo acuerdo
de voluntades emprenden la realización de la conducta punible mediante un aporte
objetivo y eficaz de cada uno de ellos al hecho.
Elementos de la coautoría:
1- Elemento subjetivo: Es el acuerdo de voluntades.
2- Elemento objetivo: Es la distribución de funciones para que cada uno realice un
aporte objetivo al hecho.
De los excesos o de todo aquello que esta por fuera del acuerdo de voluntades si
responde cada uno solo. Ejemplo: a uno de los ladrones le pareció muy linda la
cajera y decidió acceder carnalmente a la cajera, de ese acceso solo responde
quien la accedió, los otros no, porque eso no estaba en el acuerdo de voluntades.
El acuerdo puede ser tácito o expreso. Ejemplo: Expreso – Unos ladrones muy
altruistas acuerdan no matar a nadie, y uno de ellos por la reacción del vigilante lo
mata, los cuatro no responden, solo responde el que lo mato porque excedió el
acuerdo.
Tácito – ladrones que dicen, hay que hacer lo que haya que hacer para coronar.
Ahí quedo tácito el hecho de matar al que fuera necesario.
Actuar por otro: Art 29 in 3º. (En representación) El cual responde como autor
directo. Hay un tipo penal que está exigiendo determinada calidad en el sujeto,
calidad que tiene:
a. La persona jurídica
b. Una persona natural
c. Un ente colectivo
Pero el tipo no fue llevado a cabo por ninguna de las tres anteriores, sino por una
persona que estaba en representación de ellas. Ejemplo: art 254 Artículo 254.
Sustracción de bien propio. El dueño de bien mueble que lo sustraiga de quien lo
tenga legítimamente en su poder, con perjuicio de éste o de tercero, incurrirá en
multa. Un tractor de propiedad de la empresa MINEROS S.A., esta empresa
presto un dinero dejando como garantía el tractor (una prenda con tenencia del
acreedor) un día necesitaba hacer una exploración en un lugar determinado, y
fueron por el tractor al parqueadero donde lo tenía el acreedor y se lo llevaron para
la obra. El gerente de MINEROS S.A. no es el dueño, pero responde de
sustracción de bien propio, porque está representando a la persona jurídica (las
personas jurídicas no responden penalmente).
12/09/2011
Participes: Art 30, son el determinador y el cómplice; es la persona que realiza un aporte
doloso al injusto doloso de otra personas; cuando hablamos de injusto hablamos de
conducta típica y antijurídica).
De esta definición de participe se pueden inferir 2 presupuestos:
Modalidades de participación:
Requisitos de la determinación:
1- Que exista un vínculo entre el hecho principal y la acción de inductor: Es decir,
la conducta típica y antijurídica realizada por el autor, esta conducta debe ser
producto de la actividad desplegada por el inductor valiéndose de medios
idóneos y eficaces. El autor debe haber realizado el injusto al cual ha sido
incitado sin importar que lo haya hecho de manera culpable de lo anterior se
infiere que el exceso cometido por el autor no cobija al inductor.
2- El inductor debe actuar con dolo: No existe la inducción de manera culposa, ni
existe la inducción o determinación a delitos culposos.
3- La acción del inductor debe ocasionar la resolución de cometer el hecho en el
autor principal: Porque puede pasar que el autor ya estuviera resuelto.
Ejemplo: Un amigo le cuenta a otro que va a matar a su esposa para cobrar el
seguro, ahí ya está resuelto, por eso no hubo determinador, diferente a cuando
llega el amigo y le cuenta a l otro sus problemas y el amigo le dice: y porque no
matas a tu esposa.
4- El hecho al cual se induce debe consumarse o al menos alcanzar el grado de
tentativa punible.
5- El instigador debe carecer del dominio del hecho.
13/09/2011
Requisitos de la complicidad:
1) Debe haber vinculación entre el hecho principal y la acción del cómplice de tal
manera que el aporte doloso de este suponga una contribución objetiva a aquel y
puede ser de carácter necesaria o imprescindible o no necesaria o prescindible.
Necesaria cunado sin ella el hecho no se habría realizado y no necesaria cuando
sin contar con tal contribución el suceso se habría realizado de todas maneras.
2) El cómplice debe actuar con dolo: No existe la complicidad culposa ni existe la
complicidad dolosa a hechos culposos.
3) No se requiere que la contribución sea coetánea al suceso: Porque puede ser
antes o después siempre y cuando medie promesa anterior.
4) El cómplice debe carecer del dominio del hecho porque si lo tiene ya no es
cómplice sino que vendría siendo necesariamente coautor
Ejemplo: Pedro quería matar a juan, y le dijo a Diego que le prestara el arma y le
conto para que era, y este le presto el arma. Diego es cómplice y esa contribución
es física, necesaria y antes.
Pedro es apartamentero y contrata a juan que tiene una camioneta, y le dice que
lo espere en la puerta y le ayude a llevar las cosas hasta otra parte y le dan 500
mil pesos, y juan le dice que si. Juan es complice, esa complicidad es fisica,
necesaria, y durante.
Pedro esta en su casa cuando de pronto le tocan la puerta y un amigo le dice que
acabo de matar a otro, que lo esconda por favor y pedro lo mete debajo de la
cama. pedro es autor directo del delito de favorecimiento.
Pedro le dice que va a matar a este man en la esquina de tucasa, será que cuando
lo ante me escondes. Pedro es complice, y la contribución es fisica, no necesaria y
después.
pedro es el conductor de una familia, y el sabe que en la biblioteca hay una caja
fuerte, había una instrucciones y el las anoto y se las llevo a un amigo, y este le
esplico como abrir la caja fuerte. El amigo es complice con un aporte síquico,
necesaria y antes.
Complicidad por omisión: El ladron del banco que le paga un dinero al vigilante
para que al salir no active la alarma.
14/09/2011
Art 30 participes, y habla del determinador y del complice y tambein habla del interviniente
El INTERVINIENTE:
El tipo hablo en términos generales de concurrir, pero no aclaró si habría que concurrir
como coautor, determinador o cómplice. Este en si es el problema de interpretación del art
30, cuyo camino le compete a la corte y la corte desde el 2001, diferentes posturas.
Pedro tiene muchas deudas y trabaja en el estado, y le dice a un amigo que le ayude a
robarse ese dinero publico. Pedro es autor directo de peculado, y el amigo interviniente en
el delito de peculado, y responde sobre la pena del autor pero con la rebaja del articulo
30.
La tercera línea jurisprudencial saca también al determinador y solo reconoce esa calidad
de interviniente al que concurre como coautor en el delito que no tiene la calidad.
Maria es axcedida carnalmente, y queda en embarazo, y la violo un vecino del barrio,
cuando maria tuvo a su bebe el tipo fue y le hizo la visita, y maria le dijo voy a matar a
este bebe, y el le dijo venga yo le ayudo y entre los dos lo mataron. Maria es autora
directa de infanticidio, y el tipo es interviniente en el delito de infanticidio.
1. Principio de ejecutividad o exterioridad: Exige que la accion del agente debe ser
como minimo constitutiva de tentativa, de donde se infiere que el concurso para
realizar actos preparatorios o meras resoluciones manifestadas (amenazas) no es
punible salvo que se trate de un delito manifestado como por ejemplo el delito de
concierto para delinquir.
2. Principio de la identidad de la conducta: Permite que en torno a el se aglitinen
autores y participes, si se acuerda cometer comportamientos distintos sin división del
trabajo y sin reparto de utilidades no puede hablarse de concurso de personas.
Ejemplo: Si dos amigos acuerdan robarse dos carros y cada uno va y se roba un
carro.
3. Principio de la convergencia dolosa: Exige que el actuar realizado suponga un
acuerdo de voluntades y el reparto de funciones, en consecuencia los hechos
concretados por los concurrentes por fuera de lo pactado constituye un exceso caso
en el cual la responsabilidad la asume el respectivo concurrente. Ejemplo: Si yo me
comprometo con usted a ayudarle a robar un carro, pero resulta que usted mato al
dueño del carro. Yo soy complice de hurto porque a eso fue lo que me comprometi, y
usted se excedio.
4. El principio del retroceso: Según el cual cuando se presentan varias formas de
concurso de personas la forma menos grave sede a la mas grave. Ejemplo: yo
contrato a pedro para que mate a juan, y le pago 1 milon de pesos y además le presto
el arma. Yo actuo como determinador mediante la conducta de pagarle y como
complice porque le presto el arma. Respondo por determinador.
15/09/2011
19/09/2011
ART 31: Cuando una persona con una accion o varias acciones, vulnera varias
disposiciones de la ley penal, o varias veces la misma disposición.
2. Absorción de penas: Se toma la pena del delito mas grave y ello se entiende
absorbe a las demás.
Delito 1: 30 años
Delito 2: 80 años Esta absorbe las otras.
Delito 3: 10 años
20/09/11
Principios:
a. El principio de especialidad: la ley general retrocede a la ley especial, se
prefiere la ley especial sobre la general. La ley especial es aquella que
contiene los mismos elementos de la general pero además trae unos
nuevos que cualifican a el autor o a la conducta, por ejemplo el vigilante de
una escuela, que en la noche se mete a ala rectoría y se apropia de unos
dineros que la escuela había recogido en un bazar, concursa el peculado
con el hurto, el peculado y el hurto no concursan, en ese caso es mas
especial el peculado. Por ende responde de peculado.
b. El principio de subsidiariedad: Un tipo penal es subsidiario de otro
cuando se aplica en defecto de otro, los tipos penales subsidiaros, viene
señalados con expresiones como “siempre que la consducta no sea
sancionada de pena mayor, siempre que al conducta no constituya delito
etc”. Ejemplo: el espos que golpea a su esposa borracho, y le dijo un
morado que le dejo una incapacidad de 15 dias ¿el señor responde por
violencia intrafamiliar o por lesiones? segun el art 229 en este caso, se dice
que se penaliza dependiendo cual pena sea mayor. Después de realizar la
tasación de la pena con el garavante en esete caso se aplican violencia
intrafamiliar.
c. Principio de la consunción: una figura adsorbe o consume a otra, esto
se da en 3 eventos, en los delitos progresivos, en los delitos complejos y
en los actos copenados.
Delito Progresivo: Va de menos a mas, de lo particular a lo
general. Ejemplo: Lesiona y termina matando, el homicidio absorbe
las lesiones. Se le imputa homicidio preterintencional.
Delitos complejos: El sujeto lleva a cabo dos conductas que están
en relación de medio a fin. Ejemplo: Para robarse el portátil que
deje en el carro rompen la ventana. en este caso no hay daño en
bien ajeno en concurso con hurto, se penaliza como hurto
calificado, ya que dañar el carro era un medio para ese fin.
Delitos copenados: Ya están penados por el mismo tipo, pueden
ser previos o posteriores.
Previo: La amenaza la subsume el homicidio.
Posterior: El que se roba un vehiculo y luego pide recompensa apra
entregarlo. La recompensa es el aprovechamiento del hurto, por
puede haber entonces hurto y extorción.
La mujer que accedieron carnalmente y la aporrearon, de muchas
formas, el tipo que la violo solo responde por acceso carnal y no por
concurso de acceso carnal violento con lesiones.
d. Principio de la alternancia: es la cara opuesta al principio de la
especialidad, y existe cuando dos tipos penales se presentan como
paralelos o excluyentes, por contener elementos incompatibles, y se debe
a aplicar aquel de los dos que comprenda claramente el hecho.
Por ejemplo: el hurto agravado por la confianza y el abuso de confianza. Si
la empleada estaba habiendo aseo, y se llevó unos diamantes, en este
caso la empleada, responde por el hurto agravado por la confianza ya que
la empleada saco de su propio circulo de poder el objeto.
Parágrafo del art 31: El delito masa y el delito continuado, antes de el actual código
penal, eran tratadas como un concurso de conductas punibles, si bien le legislador, los
regulo en el art 31, advirtió que son delitos unitarios, pero agravados, estos son un solo
delito, no es un concurso, es un solo delito agravado.
El cajero que debe plata en un gota a gota, y en el cierre del supermercado los viernes,
después de el cierre, se apodera de 100 o 200 mil todos los viernes hasta pagar el millón
que debe. Se pude decir que cada viernes roba, el código penal dice que es un solo
delito, un hurto agravado por ser codiciado, por el fin. Si son hurto a la loca, cada ves que
puede, en ese caso si no hay un concurso de hurtos.
a. Se debe realizar el mismo tipo penal, o uno que en lo esencial contenga elementos
objetivos y subjetivos idénticos, por ejemplo citando el ejemplo anterior, cada viernes se
encaletaba 100 y a veces lo mandaba a consignar, y se sacaba 50 mil, en este caso es
abuso de confianza, este tiene elementos objetivos y subjetivos idénticos.
21/09/2011
Delito masa: (Art 31 parágrafo). Cuando un sujeto activo defrauda a una pluralidad de
sujetos pasivos. Ejemplo: La persona que falsifico 100 boloetas de preferencia para
ingresar al estadio. 100 sujetos pasivos, 1 solo proceso, 1 delito masa; Hay estafa y es un
delito masa.
Los 2000 ingenuos que les dicen que consignen 100.000 para conseguirles trabajo. No
hacen 2000 procesos por estafa, solo 1 delito de estafa agravado por su condición de
delito masa.
Requisitos del delito masa:
1. Unidad de plan criminal con fin defraudatorio o dolo consumativo, es decir, las
multiples personas que constituyen el sujeto pasivo tienen que ser victimas del
mismo sujeto activo en desarrollo de su plan criminal.
2. El supuesto de hecho se integra por varias acciones o por una sola de ellas
desarrollada en varios actos pero cubierta con la misma resolución criminal.
3. Se requiere unidad de precepto violado, es decir, para todos los sujetos pasivos
sea el mismo delito.
4. Que haya un sujeto pasivo masa, es decir, pluralidad de sujetos pasivos. Si bien
por ninguna parte lo dice, este delito masa procede frente a delitos económicos,
porque se vale del fin y de lo defraudatario, no para delitos de carácter
personalísimos como la vida o la integridad.
22/09/11
TASACION DE LA PENA
Todos los delitos vienen establecidos en mínimos y máximos. Cuando el tipo es simple no
hay problema, se presenta el problema cuando el tipo penal trae circunstancias de
agravación o de atenuación, ya que rebaja el mínimo y sube el máximo. Y para esto nos
referimos a las reglas del artículo 60.
El juez tiene discrecionalidad para hubicarse dentro de los cuartos pero tiene que seguir
las aputas de articulo 61.
05/10/2011
ARTÍCULO 14. Las penas previstas en los tipos penales contenidos en la Parte Especial
del Código Penal se aumentarán en la tercera parte en el mínimo y en la mitad en el
máximo. En todo caso, la aplicación de esta regla general de incremento deberá respetar
el tope máximo de la pena privativa de la libertad para los tipos penales de acuerdo con lo
establecido en el artículo 2o. de la presente ley. Los artículos 230A, 442, 444, 444A, 453,
454A, 454B y 454C del Código Penal tendrán la pena indicada en esta ley.
No se aplica a:
FORO
La pena será de prisión de uno (1) a dos (2) años y multa hasta de diez (10)
salarios mínimos legales mensuales vigentes, cuando la cuantía no exceda de diez
(10) salarios mínimos legales mensuales vigentes.
12 a 48 meses.
Multa: 10 a 200.
Ley 890.
El hombre como ser de la naturaleza está condicionado por fuerzas y leyes del medio
ambiente y debe ser capaz de superar las adversidades que lo condicionen, es un ser
social. Aristóteles dijo que el hombre era un animal político. Bien y mal, justo e injusto, son
formas concretas de la sociedad y por ello cambia la sociedad en desarrollo de la historia.
El homicidio para el hombre como ser natural y social es la conducta más reprochable
porque pone en peligro la vida en sociedad; se ataca este bien no solo a la vida ya
existente sino también a la vida en formación o descuidándola.
Delito es un concepto político- mecanismo de control del sistema dominante.
Comunismo primitivo- vida nómada: las primeras formas de castigar fueron sancionando
al que mataba al consanguíneo y luego se extendió al que matara a un igual y no tenia
sanción al que mataba al extranjero.
Roma: numapompilio sanciona como parricida al que da muerte al hombre libre
excluyendo al extranjero y al esclavo.
India: Prohibicion.absoluta de matar (religión y ética). Hace parte de las concepciones
religiosas.
Año 2000 A de C: imperio babilónico- Código de Hamurabi (homicidio es clasista o sea
aquel cometido entre iguales o por parte del esclavo contra el amo)
Código de Manú: clasista. Las castas o clases inferiores eran mas drásticamente
sancionadas.
Siglos VI y V A de C: crónicas de Herodoto (historiador griego) diferentes formas de
homicidio como el voluntario, involuntario, deliberado, por exacerbación del animo (ira)
Persia: licita y hasta benéfica la muerte del pariente decrépito.
Griegos: licito el sacrificio de niños deformes.
Platon: en sus leyes proyecta toda una legislación sobre derecho y delito y concreta
diferentes tipos de
homicidio: H.
voluntario: crimen
grave H. sin
intención: no era sancionado penalmente, juegos, guerras, ejercicios
militares. H. mediante intervención medica: no
tenía responsabilidad penal H. castigado menos
drásticamente: muerte de esclavo ajeno H.
por ira o
dolor
H. agravado por
precio
Casi todas estas formas subsisten hoy en las diferentes legislaciones.
Roma: ley de las XII tablas, reglamentó violencia privada; establecimiento de jueces para
aplicar pena capital al parricida. Era licito la muerte a hijos deformes y al ladrón nocturno.
Se castigaba el homicidio por dinero y utilizando veneno. Se diferenciaba el homicidio
culposo y el cometido por riña.
Derecho español: Se aplico el fuero juzgo. Dedica un capitulo a la muerte de los hombres.
Diferencia homicidio voluntario del involuntario, al igual que el homicidio resultado de
juego o riña.
Todas estas legislaciones se aplicaron en América y fueron punto de partida para las
primeras legislaciones nacionales.
En nuestro medio el homicidio siempre ha sido castigado con presidio y hoy con pena
privativa o prisión.
Hoy en día se encuentra a partir del Art. 103 consagrado en diferentes modalidades:
El código de 1936 traía figuras ya obsoletas como el homicidio honoris causa, riña no
prevista con sanción menos drástica que el homicidio simple.
El código penal actual tiene una forma de redacción del delito demasiado simple
(descripción típica)
A partir del 1 de enero de 2004 aumentó la pena 1/3 parte el mínimo y la mitad en el
máximo (ley 890/ 04)
Carrara: homicidio como muerte injusta de un hombre cometida por otro hombre directa o
indirectamente.
Carminiani: homicidio como muerte de un hombre ocasionada por el ilícito
comportamiento de otro hombre.
Ricardo Leveni: critica el término injusto de Carrara.
Luis Eduardo Mesa: homicidio como muerte de un hombre causada por otro hombre.
Código penal de 1890: delitos particulares- titulo I- delito contra las personas. Estableció
diferentes modalidades de homicidio como el premeditado, asesinato, voluntario,
involuntario, parricidio, culposo.
Código penal de 1936: titulo 15- capitulo I. Trato diferentes modalidades de homicidio
como el voluntario o simple, asesinato, por piedad, preterintencional, concausal, inducción
al suicidio, consentido, honoris causa o por ocultar la deshonra, culposo (complicidad
correlativa)
Código penal de 1980: homicidio actual.
Sujeto Activo: “el que.” Cualquier persona natural, sujeto simple. No se exige ninguna
circunstancia personal en el autor, aunque las circunstancias personales pueden tener
relevancia para agravar el delito.
Sujeto Pasivo: persona humana sin distinción, el que resulta muerto (occiso, interfecto)
El médico patólogo realiza un examen pericial sobre el cuerpo (necropsia- antes autopsia)
El levantamiento del cadáver se hace por autoridades judiciales, se describe el aspecto
del cadáver, de allí se ordena llevarlo al anfiteatro para realizarle la necropsia por el
médico legista quien analiza si las lesiones fueron de naturaleza simple o esencialmente
mortales.
Objeto jurídico: está constituido por el derecho a la vida humana reconocido a todas las
personas sin distinción alguna.
Objeto material: individuo sobre el cual recae la acción criminosa (a veces coincide con el
sujeto pasivo)
Lo que importa realmente es que esos medios sean idóneos para el fin propuesto que se
define después de la conducta punible y en cada caso concreto.
El homicidio también puede ser de acción continuada (por ejemplo dándole a una persona
dosis diarias de veneno)
Requiere que el agente actúe de manera dolosa (que conozca los hechos constitutivos y
quiera realizarlos o que le sean previsibles y los deje al azar –dolo eventual)
Debe actuar antijurídicamente para imputarle el juicio de reproche.
Admite tentativa y concurso entre varios homicidios.
Solo se admite la preterintencion y la culpa cuando el legislador así lo exprese en el
código.
2) Homicidio agravado: Art. 104 (asesinato hasta 1980) también sirve para el Art. 105,
111, 119 CP.
El código penal tiene unos tipos circunstanciados o circunstanciales que no tienen la
facultad de tener vida por sí solos; es la inclusión de unas circunstancias por el legislador
subjetivas u objetivas que agravan o atenúan la punibilidad.
Las agravantes deben estar contenidas en la resolución acusatoria, en eso se diferencia
ese tipo penal subordinado del básico y del privilegiado.
Esto es diferente de las circunstancias de agravación genérica (Art. 58 CP) que tienen
operancia en principio para toda clase de delito.
Las circunstancias especificas se aplican a un tipo determinado y están en la parte
especial (Art. 104). Están referidas en 11 numerales y se requiere de una sola para que el
homicidio sea agravado, aunque pueden darse varias a la vez y esto se tiene en cuenta
para la punibilidad.
La pena se aumentó 1/3 parte del mínimo a la mitad del máximo.
(Art. 37 CP - #1: máximo 50 años excepto en concurso –ley 890- susceptible de ser
elevada a 60 años)
Según Impallomeni en la mayoría de los hombres el vinculo de sangre suele ser freno al
delito; este homicidio se agrava por la menor temibilidad que demuestra el autor ante los
lazos familiares.
Para que esta circunstancia se tenga en cuenta se requiere que entre el autor y la víctima
haya lazo familiar, que tenga intención y que conozca el lazo.
El vinculo debe estar vigente y debe estar plenamente demostrado en el
proceso. Como norma general, la demostración del vinculo se da por prueba
documental; la excepción es la prueba testimonial (por ej. compañero/a permanente)
Homicidio “criminis causa” o por causa criminal: el homicidio se comete para preparar,
facilitar o consumar otra conducta punible, ocultarla, asegurar su producto o la impunidad
para los autores o participes.
Concurso de conductas punibles: sirve para dosificar la pena. Fenómeno de derecho
sustancial.
A nivel procesal existe la conexidad (vinculo que une una conducta punible con otra en
forma tal que toca investigarlas y fallarlas en un solo caso.) Puede ser sustancial y
procesal.
A su vez la conexidad sustancial se divide en:
En este numeral cuando se habla de “para preparar, facilitar o consumar otra conducta
punible”, se refiere a conexidad teleologica.
Cuando se habla de “para ocultarla, asegurar su producto o la impunidad para si o para
los copartícipes”, se refiere a conexidad consecuencial.
Doctrina: delitos por fuera del homicidio no debieran sancionarse porque esto equivaldría
a violentar ciertos principios
Jurisprudencialmente hablan de un verdadero concurso de conductas punibles entre el
homicidio y los demás delitos (tesis mayoritaria)
La expresión “para” indica conexión ideológica de medio - fin del homicidio con un plan
delictivo y no es necesario que el otro hecho sea efectivamente cometido.
Facilitar: hacer posible la ejecución de algo y tanto facilita el que logra con el homicidio
realizar otra conducta punible como el que no lo logra. Ahorrar trabajo- el
homicidio seria un medio que permite mayor viabilidad a la comisión de otra conducta.
Preparar: planear, organizar hecho futuro; el homicidio serviría como acto preparatorio de
otra conducta punible y no como medio de ejecución.
Consumar: medio de ejecución de otra conducta punible, llevar a cabo una cosa. No es
necesario para que exista la calificación que efectivamente se logre realizar la otra
conducta punible; baste que se pretenda que la otra conducta sea delito o contravención.
Entre el homicidio y el hecho que se quiere ejecutar o facilitar debe existir nexo ideológico
de medio a fin. La sola concurrencia temporal entre homicidio – delito no basta para la
agravante (coincidencia) por ejemplo matar a alguien y luego robarle, esto seria ocasional
y esta conexidad no tiene incidencia.
El restante delito puede presentarse o no pero igual el homicidio está agravado. Cuando
al lado del homicidio agravado se dio siquiera principio de la consumación de otro delito,
se da delito homicidio agravado como medio en concurso con el otro delito fin.
Ocultar: impedir que sea conocido por la justicia, terceros o sociedad. El homicidio
siempre va con posterioridad. No se requiere que sea cometido inmediatamente después
de la otra conducta o que sea el mismo homicida el que cometió el acto que se pretendía
ocultar. Basta que se inicie ocultamiento de “responsabilidad” por lo cual el hecho puede
ser conocido por un fiscal pero sin querer conozca cual es el autor.
Asegurar producto: dar muerte para que se cometan los resultados del crimen (para que
no sean decomisados bienes, objeto material del delito por
ej.) producto es lo que el agente busca con el
hecho (lucro, sustancias estupefacientes..) si el sujeto da muerte para lograr ese
producto, es homicidio agravado.
Asegurar impunidad para si o para los copartícipes: evitar consecuencias procesales
(captura, detención preventiva..)
Art. 350 y siguientes CP (delitos de peligro común) aunque hay modalidades como por
ejemplo la tenencia o tráfico que no podrían ser usados como medios para la comisión del
delito de homicidio.
Cuando estos delitos se cometen culposamente no se puede hablar de homicidio
agravado aunque si de delito culposo.
Art. 368 y siguientes CP (delitos contra la salud publica) el homicidio puede ser realizado
utilizando como medio estos delitos.
¿Existirá concurso entre homicidio agravado por este numeral utilizando el respectivo
medio con el delito respectivo?
Antonio Vicente A y Orlando Gómez sostienen la inexistencia del concurso; únicamente
se sancionaría el homicidio agravado y aducen que es un delito complejo y aun cuando
comprenda varios delitos, la ley los aúna (por ej. hurto calificado por violación de
habitación ajena y el delito de violación de habitación ajena)
El tribunal superior también opina que es un delito complejo.
Sin embargo otro sector de la doctrina avala el concurso entre el homicidio agravado y el
delito como tal utilizado como medio (humberto barrera y Alfonso Gómez Méndez)
Lo que se requiere es que el agente tenga intención de utilizar como medio un delito de
los anteriores. Se requiere animo doloso de dar muerte y el nexo entre el delito medio y la
muerte. Eventualmente podría responder cuando actúa por culpa por homicidio culposo.
Fútil: no es sinónimo de frivolidad sino la idea de que se reaccione ante un estimulo tan
leve que para los demás delincuentes no haya sido suficiente para realizar el delito.
Para Francesco Antolisei motivo abyecto es aquel que expresa una particular depravación
y bajeza de animo. Repugnancia en persona cono moralidad media.
Mientras que fútil es para el núcleo social que valora ese suceso y no para el sujeto que
actúa frente a él.
Le corresponde al juez o fiscal calificar en cada caso motivo abyecto o fútil porque la ley
no lo define aunque el código de ejemplos.
Fútil es desproporcionalidad entre la ofensa y la agresión, por ej. no correspondencia en
el amor, negocios, celos profesionales.
El código da a entender que las demás expresiones del numeral son motivos abyectos o
fútiles (alguna parte de la doctrina dice que el numeral 2 según eso también sobraría)
5- El actor del delito se vale de actividad de inimputable: el autor del delito demuestra una
mayor perversión social y habilidad pasmosa para evadir la acción de la justicia puesto
que recurre a instrumentos pretendiendo ocultarse como el verdadero criminal.
Esta modalidad suele presentarse de 2 formas:
Usando al inimputable como instrumento (autoria mediata) y él desde fuera sin participar
directamente ocasiona la muerte de una persona. El autor mediato no tiene
responsabilidad.
Inimputable usado como coautor o participe, contribuye activamente en la materialización
del delito de homicidio cumpliendo un determinado trabajo o presta ayuda eficaz. (en los
delitos contra el patrimonio económico –hurto se basan en la colaboración de
inimputables generalmente)
No debe incluirse medio doloroso para dar muerte (veneno por ej.)
Se fundamenta en que el autor revela crueldad e insensibilidad extrema, daño social
intenso. El autor se ha propuesto ocasionar mayor dolor a la víctima.
El homicidio agravado subsume el delito de tortura, no debe concursar con ella.
Carrara: la sevicia supone la feroz resolución que no se sacia con quitarle la vida al
enemigo sino verlo morir acerbamente.
Elementos objetivos: actos materiales (dolores o suplicios) o morales que hagan sufrir a la
víctima.
Algunos autores sostienen que los morales no tienen razón de ser, sin embargo el
doctrinante Pedro Pacheco acepta la posibilidad de medios morales, psicológicos para
prolongar el dolor como por ej. poner a la víctima a cavar su propia tumba o ponerlo a
jugar la ruleta rusa.
No hay homicidio con sevicia preterintencional porque el fin es dar muerte.
No es sevicia coger a puñaladas o muchos disparos porque la esencia es sufrir, causar
dolor innecesario para darle muerte.
Alevosía significa mayor perversidad y cobardía por parte del homicida; significa traición,
felonía, conducta taimada, obrar sobre seguro eliminando la defensa.
La alevosía se fundamenta en 2 extremos:
Homicidio insidioso (asechanza): ocultamiento del actor para atacar a la víctima por
sorpresa, restándole toda posibilidad de defensa (matar a mansalva y sobre seguro)
Homicidio por envenenamiento: forma por excelencia de dar muerte. Por este medio se
deja casi siempre a la víctima en situación de indefensión dado que el uso de esas
sustancias es oculto y engañoso. Se suministra dolosa y ocultamente y “veneno o tóxico
es toda sustancia que introducida en el organismo es capaz de producir la muerte o de
causar graves alteraciones en la salud” (Guillermo Uribe Cuella)
En el anterior código penal el Art. 324 consagraba en las agravantes del homicidio en el
numeral 8 por terrorismo. En el nuevo código en el Art. 104 esas causales que estaban
consagradas en el numeral 8 del Art. 324 fueron diseminadas en el numeral 8 y 10 y el
numeral 9 es nuevo.
9- Numeral nuevo. Titulo II - paragrafo del Art. 135 CP consagra las personas protegidas
por el derecho internacional humanitario. El artículo habla de homicidio en persona
protegida.
Este numeral se refiere a personas diferentes de este Art. 135 y a agentes diplomáticos.
Inicialmente se pensaba que este numeral no tenía validez porque todas las personas
internacionalmente protegidas quedaban comprendidas en el paragrafo del Art. 135 pero
se puede pensar en personas diferentes a agentes diplomáticos como por ej.
embajadores de buena voluntad o representantes del TLC en Colombia.
10- Personas a las que se les da muerte por el cargo que tienen o que tenían aunque ya
no lo ejerzan (servidores públicos- art. 20 CP).
El legislador consagra la agravante para quien desempeñe el cargo o lo haya
desempeñado. Pero la muerte debe darse por razón de esa actividad que despliega o que
desplegó.
(Matan un juez por condenar una persona - se agrava)
3) Homicidio Preterintencional: (Art. 105 CP) Preter: mas allá (de la intención)
Sancionado mucho mas benignamente que el homicidio simple. La redacción del articulo
permite inferir que las circunstancias del Art. 104 son aplicables a este homicidio.
Dolo: necesariamente unido al bien jurídico contra la integridad personal. No puede existir
preterintención cuando la acción se da por dolo contra otros bienes jurídicos diferentes a
la integridad personal. Por eso se presentan 2 teorías:
A- Teoría del dolo general: para la existencia del homicidio preterintencional basta como
fundamento una acción dolosa que no requiere exclusivamente dolo de lesionar. Según
Antonio Vicente Arenas “en la ley vigente el exceso no previsto puede provenir no solo
de la intención de causar lesiones sino de cualquier otro hecho punible. El homicidio
preterintencional son todas las muertes no queridas ni previstas pero si previsibles cuando
fueren resultado excesivo de algún hecho delictivo cometido con intención grave”
Elementos estructurales:
Elementos estructurales:
Violación del deber objetivo de cuidado: inmanente a la culpa. Solo existe esta cuando se
inobservan las reglas del debido cuidado en el ámbito de relaciones. Debe establecerse
por parte del fiscal o el juez frente al caso concreto y acorde a las circunstancias de cada
evento aunque el código suministra algunas directrices en el Art.
23. Factores
de la culpa -imprudencia
(
*Culpa con representación: el agente confía en poder evitar el resultado aunque lo prevé.
*Dolo eventual: agente prevé la conducta como probable pero deja su producción al azar.
Producción de resultado previsible y evitable: para el autor atendiendo sus particulares
circunstancias personales. Una vez establecido el deber de cuidado debe probarse que el
agente violó dicho deber o sea que no realizó la acción que un hombre prudente hubiera
realizado para no producir el daño.
Un hecho será más evitable en cuanto sea previsible, la previsibilidad resulta excluida
cuando a pesar de la acción culposo el resultado se habría producido igualmente con un
comportamiento cuidadoso.
El código indica solamente que se da el homicidio culposo cuando dice “el que por culpa
matare a otro”. Es la acción voluntaria en la culpa encaminada a un fin diferente del típico
pero por inobservancia del debido cuidado ocasiona la muerte de una persona. Lo
voluntario en la culpa, es el acto básico que punta a un fin diferente del típico y la muerte
es un resultado no buscado.
Culpa impropia: la acción del agente va dirigida a un resultado típico pero esa persona
actúa bajo un error de tipo que no le es reconocido por ser vencible (Art. 32 numeral 10- si
el error fuere vencible la conducta será punible cuando la ley la hubiere previsto como
culposa)
Autoria concomitante: resultado culposo imputable a varias personas (no es coautoria
porque esta requiere dolo y acuerdo de voluntades) por ej. dos personas no saben
manejar un carro.
Culpa por omisión: toda culpa es en el fondo una omisión al deber objetivo de cuidado
pero no todo delito es susceptible de ser cometido por omisión.
El Art. 109 consagra además de pena privativa y multa, la suspensión para portar armas
de fuego o conducir vehículos automotores y motocicletas, cuando el homicidio culposo o
las lesiones personales culposas sean cometidos por estos medios (pena principal)
Persona que está bajo los efectos de bebida embriagante (alcohólica) o bajo el influjo de
sustancias que generen dependencia física o síquica (estupefacientes)
Agente injustificadamente abandona e lugar en que cometió el hecho. En muchos casos
es necesario (justificado) abandonar el lugar por cuestión de no arriesgar su propia vida.
➖Escenario de los hechos, abandonarlo significa la impunidad por parte del autor. Cuando
se debe abandonar el lugar de los hechos justificadamente se debe presentar de
inmediato.
2.1.2. Multa correspondiente a ciento ochenta (180) salarios mínimos diarios legales
vigentes (smdlv).
2.2.3. Multa correspondiente a doscientos setenta (270) salarios mínimos diarios legales
vigentes (smdlv).
2.3.3. Multa correspondiente a trescientos sesenta (360) salarios mínimos diarios legales
vigentes (smdlv).
La ONU no incluyó grupos políticos y culturales por razones del derecho internacional
consuetudinario porque no son grupos estables ni uniformes. Sin embargo nuestra
legislación acepta el genocidio político.
Este término de genocidio político fue demandado por rebasar la convención de la ONU
pero eso no significa que esté en contra de la convención.
La Corte también declaró inexequible la expresión “que actúe en marco de la ley” (Sent.
14 de febrero/ 01-reviso Art. 322 A) porque quedaría circunscrita su aplicación solo para
las fuerzas armadas o funcionarios públicos.
Los embarazos forzados tampoco los incluyó la convención (ejemplos no taxativos)
Sujeto activo simple (el que) aunque generalmente es un servidor publico o es respaldado
estatalmente
Se busca destruir de forma total o parcial un determinado grupo por razón de su
pertenencia al mismo.
Para la conducta genocida por vía de dar muerte hay una pena muy grave de 30-40 años,
sin embargo hay otros actos que constituyen genocidio y no requieren que las personas
mueran; se busca destruir total o parcialmente el grupo.
Estos actos se sancionan con pena más benigna:
Lesiones física o moral grave: ponerlos en experimentos, investigarlos a todos.
Embarazo forzado
Sometimiento: campos de concentración, ponerlos en condiciones hostiles.
Impedir nacimientos: esterilización, anticonceptivos, abortos.
Traslado de niños.
Dato: la corte penal internacional tiene aplicación subsidiaria cuando en el estado donde
se cometió el delito se demuestra que este es impotente o no quiere castigar el delito.
Clasificaciones:
Según la
naturaleza
-Simples: genera como única consecuencia incapacidad para
trabajar o enfermedad. Artículo 112 -Complejas: además
de la incapacidad genera alguna secuela. (Deformidad física, perturbación funcional,
perdida anatómica o funcional de órgano o
miembro) ➖LESIONES CON SECUELAS: dichas lesiones se
prueban mediante un dictamen médico legal, es un perito médico quien constata que
clase de lesiones tiene y que consecuencias le generará esas
lesiones
En nuestra dogmática penal se puede indicar que las lesiones están clasificadas desde
las más simples (incapacidad mínima) hasta las mas graves (secuelas - pérdida
anatómica de órgano)
El legislador no fija para este delito sanción única sino escala de penas que va de menor
a mayor según la gravedad de la lesión, lo que imposibilita la tentativa concebible apenas
en teoría porque al no darse un efecto apreciable se negaría la secuela que la lesión
dejaría.
Art. 117 (unidad punitiva): ej. cuando a una misma persona se le causan 20 lesiones no
es concurso, solo se tomará en cuenta la lesión mas grave.
Hay concurso cuando se lesionan varias personas.
Art. 111: meramente preceptivo. Enuncia lesiones y estructura el tipo de las lesiones por
el hecho de una persona causar a otra daño corporal o en la salud.
Daño en el cuerpo: toda alteración de la estructura interna o externa del sujeto pasivo
que como toda persona tiene derecho a conservar su armadura corporal por defectuosa
que
sea.
Para Carlos Fontan Balestra: cualquier modificación mas o menos duradera
en el organismo de la víctima. Trae algunos criterios sobre las modificaciones externas o
internas que debe padecer esa víctima, por ej. es necesario que el resultado reduzca la
integridad física del individuo en su concepción anatómica; la lesión puede ser interna o
externa, visible o no. No es necesario que la víctima derrame sangre, es indiferente o no
que la víctima haya experimentado dolor. Modificación orgánica es al estado en que se
encuentra la persona al momento de recibir la lesión, una transfusión consentida por el
donante no constituye lesiones personales.
Daño en la salud: cambio que se opera en el equilibrio funcional actual del organismo de
la víctima por precario que sea. Comprende tanto el puramente orgánico como el de las
actividades síquicas. Sebastián Soler: Fisiología, equilibrio funcional del organismo
Este criterio del Art. 111 ha sido criticado porque toda lesión en el cuerpo genera daño en
la salud.
En nuestro código las lesiones no tienen una graduación de pena única (van de mínimo a
máximo de acuerdo a la lesión)
Juan Lozano y Lozano lo tomo de carrara y viene intacto desde el código del 36
Leves: 30 días
Graves: 31-90 días
Gravísimas: Más de 90 días
Dato: las lesiones corporales dolosas con incapacidad hasta 60 días son querellables (no
pueden decretarse de oficio)
Incapacidad para trabajar: lesiones que limitan a la persona en lo que para ella constituye
su trabajo, le limitan o suspenden su actividad de trabajar y esa idoneidad para el trabajo.
Se entiende en sentido amplio es decir, falta de capacidad para cualquier trabajo físico o
intelectual.
Cuando se trate de trabajo especializado hay mayor pena y mayor resarcimiento de daños
y
perjuicios.
Incapacidad no es imposibilitar del todo para trabajar sino el tiempo
de restauración del tejido lesionado, el proceso curativo y el lapso de cicatrización de
tejidos afectados, independientemente de las tareas u oficios que desempeñe el
lesionado.
- Lesiones complejas (Arts. 113, 114, 115 y116): además de la enfermedad o incapacidad
producen secuela, consecuencia mayor y pueden ser de orden:
Físico: deformidad
Funcional o fisiológico;perturbación funcional
Síquico: perturbación síquica
Mixto: pérdida de órgano o miembro
Deformidad permanente: no permite restaurar las formas del ofendido durante el tiempo
que a este le quede por vivir (sí existe posibilidad de restauración por medio de cirugía o
cualquier otro medio, se tomará como transitoria)
Cobija las 2 anteriores si afecta el rostro: una tendencia doctrinaria opina que la
deformidad se da cuando es perceptible a 3 metros de
distancia. El rostro comprende desde la
implantación del cuero cabelludo hasta el cuello y en sentido lateral de oreja a oreja
comprendiendo ambas.
Dato: las lesiones corporales dolosas con incapacidad hasta 60 días son querellables (no
pueden decretarse de oficio)
Miembro: extremidades del cuerpo que se articulan por el tronco y en los hombres el
miembro viril.
Pérdida funcional: cuando el órgano o miembro quedan en el cuerpo del lesionado pero
no le sirven para nada.
Pérdida anatómica: al lesionado hay que extraerle o amputarle ese órgano o miembro.
(Pierde el órgano o miembro)
Unidad punitiva (Art. 117): no hay concurso de lesiones personales cuando es cometida
por una o varias personas sobre un mismo sujeto pasivo. Todos responden por la
consecuencia mas grave (coautoria)
Se responde por la lesión más grave, más nunca concursan las lesiones. Distinto es que
una persona lesiona a otra en diferentes oportunidades (no hay unidad de tiempo ni
unidad de acción) cuando se pretende acabar con la vida de la otra persona no se habla
de lesiones sino de tentativa de homicidio. Nunca concursan las lesiones personales con
el homicidio.
Circunstancias de agravación (Art. 119): agrava todas las lesiones personales dolosas por
las mismas circunstancias que para el homicidio.
Lesiones personales culposas (Art. 120): en el ámbito práctico el 80% de las lesiones
personales culposas son por accidentes de transito.
La redacción es casi idéntica al homicidio culposo. Igualmente tiene la prohibición del
porte de armas y conducción de vehículos.
Las dos circunstancias de agravación del homicidio culposo son también aplicables a las
lesiones personales (Art. 121 concordado Art. 110)
Para el doctrinante Antonio Camaño Rosa es la interrupción del embarazo con muerte o
dispersión del producto de la concepción.
Para Carrara es la muerte dolosa del feto en el útero o su violenta expulsión del vientre
materno de la cual haya derivado la muerte del feto.
Las practicas abortivas se han visto en todas las épocas, desde la Biblia en el éxodo, en
el código de manú, en el derecho romano.
Antiguamente el feto era considerado como una simple parte del cuerpo de la madre y se
seguía 2 tendencias:
Cristiana: miraba al feto como vida real en potencia por tanto el aborto era una práctica
delictual.
Pagana: el feto era una simple víscera de la madre y autorizaba para que abortara en
caso de no querer
tenerlo.
El aborto se avalaba para evitar explosión demográfica o por cuidar de la moral.
El doctrinante Manuel López Rey comenta que en el derecho azteca e inca el aborto
siempre fue sancionado como delito y la pena para la mujer y sus colaboradores o
copartícipes era la muerte.
➖Aborto por indicación eugenésica: cuando el feto presenta malformaciones que hagan
inviable su vida.
➖Aborto por indicación médico social: La madre puede demostrar situación económica
difícil. No está contemplada dentro de las 3 excepciones, esta modalidad de aborto si se
castiga.
3. Sistema del plazo: Se permite el aborto sin que la mujer tenga que explicar
absolutamente nada, siempre y cuando se practique dentro de las 12 primeras semanas
(3 meses)de gestación y sea realizado por un médico.
En nuestra legislación siempre ha estado consagrado como figura delictiva con o sin
consentimiento
Aborto con consentimiento por la mujer (Art. 122): la misma mujer puede realizarlo o
permitir que alguien se lo practique. Sin embargo cuando la mujer da su consentimiento y
es menor de 14 años, la pena para los que colaboren será la del Art. 123 y no la del Art.
122. Los coautores del aborto responden por la pena prevista en el Art. 122, siempre y
cuando la mujer sea mayor de 14 años.
Aborto sin consentimiento (Art. 123)
Circunstancias de atenuación y paragrafo (Art. 124): Declarado Inexequible. Tipo
atenuado porque la concepción del embarazo es consecuencia de un hecho
delictivo. Para cada caso
particular el juez puede prescindir de la pena cuando se realice el aborto en
extraordinarias condiciones anormales de motivación: motivación que llevó a la mujer a
realizar el aborto producto de un hecho delictivo (psicológicos, sociológicos) En cada caso
en particular el juez debe ponderar esa motivación.
Lo que determina el aborto es la muerte del feto, la supresión del producto antes del
nacimiento y no la simple interrupción del embarazo.
Acto sexual (genero): cualquier otro acto erótico- sexual (meros tocamientos) que no esté
comprendido dentro del art. 212
1)Acceso carnal violento (Art.205): sujeto activo logra realizar acceso carnal a otra
persona mediante violencia física (agresión) o moral (amenazas)
El que realice acceso carnal violento con otra persona mediante violencia.
Admite tentativa.
Admite concurso real homogéneo (si varias personas acceden a una en unidad de tiempo
y lugar) o que una misma persona acceda a la misma varias veces.
Los actos previos no son constitutivos de acceso carnal
El sujeto pasivo es indiferente. Permite coautoria (uno accede carnalmente, otro vigila y
otro la sostiene, los 3 responden de acceso carnal violento. Es una coautoria impropia)
Dato: la ley 360/ 97 incrementó las penas para los delitos sexuales.
En el código de 1980 existía un capitulo 3 que ya no tiene razón de ser que se conocía
como el “estupro” (acceder carnalmente o actos sexuales a persona mayor de 14 y menor
de 18 años mediante engaños pero con su consentimiento)
2)Acto sexual violento (Art. 206): mediante violencia no se accede carnalmente sino que
se practican diversos actos sexuales. La diferencia es en cuanto a la clase de acto sexual
realizado.
(Tocar violentamente)
El sujeto activo además de realizar acceso carnal o acto sexual coloca (hay acción, un
acto antecedente, preparación) a la persona en uno de esos 3 estados (la persona en
principio está bien)
Esos estados conllevan a incapacidad física de resistir (de locomoción cuando por ej. se
utilizan sustancias paralizantes o mediante juegos como atar a la persona), a estados de
inconsciencia mediante suministro de sustancias químicas (además de la incapacidad de
locomoción se encuentra en estado de somnolencia por medio de sustancias
embriagantes o estupefacientes, escopolamina, sustancias para adormecer a la persona)
La doctrina asevera que si el sujeto pasivo puede prever que por el suministro de esas
sustancias lo van a llevar a ese acto sexual, no se configura este delito (por ej. las
sustancias embriagantes actúan como deshinibidor) y el estado de inferioridad síquica la
doctrina lo ha referido como la hipnosis o la sugestión.
Cuando el sujeto activo pone a la persona en estos estados responde por este delito.
Si la persona ya estaba en ese estado y simplemente se aprovecha, responde por el Art.
210 CP. (El que acceda carnalmente a persona en estado de inconsciencia, o que
padezca trastorno mental o que esté en incapacidad de resistir).
Hay que diferenciar que se sanciona mas drásticamente el acceso carnal por estas vías
que el mero acto sexual.
1)Acceso carnal abusivo con persona menor de 14 años (Art.208) El que acceda
carnalmente a persona menor de 14 años (Pena igual a un acceso carnal violento, ya que
es realizado en persona menor de 12 años)
2)Actos sexuales abusivos con persona menor de 14 años (Art.209): hasta el código del
80 se conocía como corrupción de menores, no hay acceso carnal sino un acto sexual
diferente cometido en menor de 14 años pero el legislador amplia la denominación y le
añade cuando esos “actos se realicen en presencia del menor” o se le “induce a practicas
sexuales” (aconsejar, indicar)
La ley 679/ 01 Art. 33 adicionó que cuando esta modalidad de delito se realice por medios
virtuales se aplicará la pena correspondiente disminuida en 1/3 parte.
3)Acceso carnal o acto sexual abusivo con persona incapaz de resistir (Art.210): la
víctima ya se encuentra en ese estado y el sujeto activo lo aprovecha (cuadraplejicos,
ancianos)
Artículo 210 (persona en estado de inconsciencia, o que padezca trastorno mental o que
esté en incapacidad de resistir) La víctima ya se encuentra ene se estado y el sujeto
activo de aprovecha
🔺Se adicionó en el año 2008 lo que se conoce como acoso sexual (Art. 210A)
4. Se realizare sobre persona menor de catorce (14) años. (La corte constitucional declaro
exequible de manera condicionada sentencia c 521/09 porque en los artículos 208 y 209
ya se habla específicamente de menos de 14 años)
6. Se produjere embarazo.
A partir del código de 1980 se abandono el sistema de diferenciar el hurto del robo y se
adoptó unas causales para calificar el hurto y se conservaron las circunstancias de
agravación punitiva (hurto calificado diferente al hurto agravado)
Hurto calificado (Art.240- modificado por el Art. 2 de la ley 813/ 03) La pena será de
prisión de seis (6) a catorce (14) años, si el hurto se cometiere:
1-Con violencia sobre las cosas (no concursa con daño en bien ajeno)
2- Colocando a la víctima en situación de indefensión o inferioridad (dándole sustancias
como alcohol, droga, escopolamina) o aprovechándose de esa situación (de parapléjicos,
niños)- no concursan, prima la violencia física.(no se trata de violencia sobre las
personas)
*Lugar habitado: donde reside la gente casi en forma permanente (morada) No lugar de
trabajo.
*Dependencias inmediatas: jardín, garaje, terraza.
🔺🔺La pena será de prisión de ocho (8) a dieciséis (16) años cuando se cometiere con
violencia sobre las personas.
Las mismas penas se aplicarán cuando la violencia tenga lugar inmediatamente después
del apoderamiento de la cosa y haya sido empleada por el autor o partícipe con el fin de
asegurar su producto o la impunidad.
La pena será de siete (7) a quince (15) años de prisión cuando el hurto se cometiere
sobre medio motorizado, o sus partes esenciales, o sobre mercancía o combustible que
se lleve en ellos. Si la conducta fuere realizada por el encargado de la custodia material
de estos bienes, la pena se incrementará de la sexta parte a la mitad.
La pena será de cinco (5) a doce (12) años de prisión cuando el hurto se cometiere sobre
elementos destinados a comunicaciones telefónicas, telegráficas, informáticas,
telemáticas y satelitales, o a la generación, transmisión o distribución de energía eléctrica
y gas domiciliario, o a la prestación de los servicios de acueducto y alcantarillado.
🔺La modificación de la ley 813 consistió en elevar la pena cuando la violencia (física o
moral) se cometa sobre las personas (amarrándolas, amenazando con arma de fuego) y
en agregar cuando el hurto se cometa sobre medios motorizados, partes esenciales,
mercancía o combustible que se transporta en ellos y una mayor pena para la persona
encargada de custodiar la mercancía o el combustible (anteriormente circunstancia de
agravación –Art. 241 #6)
La violencia puede ejecutarse inmediatamente después al delito con el fin de asegurar el
producto o la impunidad.
Tanto para el hurto simple como para el calificado el Art. 241 consagra
circunstancias de agravación
4-Cuando se comete por persona disfrazada (mediante uso de ciertas prendas busca no
ser reconocida por ej. pasamontañas, pelucas, mascaras, cascos), aduciendo calidad
supuesta (cura, plomero, mendigo), fingiendo autoridad (policía, empleado oficial,
personal de une) o invocando falsa orden de autoridad (si la muestran concursa con
falsedad en documento público)
6-Derogado por la ley 813/ 03 --> paso a hurto calificado. (Sobre medio motorizado, o sus
partes importantes, o sobre mercancía o combustible que se lleve en ellos)
7-Sobre objeto expuesto a la confianza pública por necesidad, costumbre o destinación.
Por ej. por destinación las lámparas del alumbrado público, semáforos, contadores,
teléfonos públicos, tapas de alcantarillas, cables de la energía.
Por costumbre (productos de plaza de marcado, material de obras de construcción) o
por necesidad (un carro varado)
8-Sobre cerca de predio rural (mojones para dividir una propiedad de otra que puede ser
eléctricas, de púas y que separan el predio que esta fuera del área urbana), sementera
(sembrados, plantaciones), productos separados del suelo (verduras), maquina o
instrumento de trabajo (tractor, azadón), cabeza de ganado mayor (vacuno, búfalos,
caballar, mular🐮🐴🐂🐂🐂🐎) o menor (ovejas, cabras, cerdos🐷🐑🐂) Este hurto de ganado
es llamado abigeato.
9-En lugar despoblado y solitario. (No hay población - bosque callejón) Todo lugar
despoblado es solitario, pero no todo lugar solitario es despoblado.
13-Sobre bienes que conforman el patrimonio cultural de la nación (el Art. 4 ley 397/ 97
declara el sitio y los bienes que lo conforman por ej. parques naturales) Modificado por la
ley 1185/08
En anteriores códigos siempre se tuvo al lado del hurto agravado y calificado otras
modalidades que eran el hurto de uso y hurto entre condueños. La ley 599/ 00 agrupó
estos 2 delitos en dos circunstancias de atenuación punitiva (Art. 242)
Multa cuando el apoderamiento se cometa con el fin de usar la cosa y se restituya antes
de 24 horas. No hay la intención de apoderarse definitivamente del bien. Si se pasaron las
24 horas será hurto simple o calificado. Ej. en talleres de vehículos automotores. Inciso 2:
si en esta circunstancia la cosa se restituye con daño o deterioro grave solo se reducirá
hasta la 3ra parte. El daño debe ser culposo o no pretendido por el agente porque si es
doloso hay concurso con daño en bien ajeno. En realidad este inc. 2 es inaplicable porque
en el anterior código penal el Art. estaba redactado de otra manera y la sanción era pena
y no multa como en el actual.
La conducta se comete por socio, heredero, copropietario o comunero sobre cosa común
divisible (dinero, cosechas) o indivisible (vehículo, semovientes) excediendo su cuota
parte.
2) LA EXTORSION (Cap. II- Arts. 244-245 modificados por la ley 733/ 02 Arts.5 y 6, para
agravar la sanción)
EXTORSION. El que constriña a otro a hacer, tolerar u omitir alguna cosa, con el
propósito de obtener provecho ilícito o cualquier utilidad ilícita o beneficio ilícito, para sí o
para un tercero, incurrirá en prisión de ciento noventa y dos (192) a doscientos ochenta y
ocho (288) meses y multa de ochocientos (800) a mil ochocientos (1.800) salarios
mínimos legales mensuales vigentes.
➖La conducta extorsiva consiste en obligar, constreñir a una persona por medio de
violencia física o moral para que haga, tolere u omita algo con un propósito (elemento
subjetivo del tipo), obtener beneficio, utilidad patrimonial ilícita para sí o para un tercero.
Debe haber un contenido de orden económico o patrimonial
Se diferencia del constreñimiento ilegal ya que este no tiene contenido económico y se
parece al secuestro extorsivo 169 (extorsión en la cual hay privación de la libertad de una
persona para que haga, tolere u omita algo)
Este delito de extorsión admite la modalidad de tentativa según la jurisprudencia. Para
que se consume es necesario que el sujeto pasivo haga, tolere u omita lo que se pretende
de contenido económico. Tesis aisladas dicen que no hay tentativa porque el verbo rector
es constreñir independientemente de que se logre el propósito económico.
Ej. hacer (entregar dinero), omitir (constreñir para que no cobre judicialmente un crédito),
tolerar (permitir vacunas en medios de transporte)
Circunstancias de agravación
2-La conducta se comete por servidor público o persona que sea o haya sido miembro de
las fuerzas de seguridad del Estado (DAS, CTI, FUERZAS MILITARES) son personas
que conocen a fondo esta situación. (Sujeto activo calificado)
4-Cuando se cometa con fines publicitarios o de carácter político (ej. hacer campaña
política teniendo que pagar)
5-Cuando el propósito es facilitar actos terroristas (ej. obligar a alguien a prestar un carro
para colocar una bomba)
7-Si se comete en persona que sea o haya sido periodista, dirigente comunitario, sindical,
político, étnico o religioso o candidato a elección popular en razón de ello o servidor
público.
ESTAFA. El que obtenga provecho ilícito para sí o para un tercero, con perjuicio ajeno,
induciendo o manteniendo a otro en error por medio de artificios o engaños, incurrirá en
prisión de treinta y dos (32) a ciento cuarenta y cuatro (144) meses y multa de sesenta y
seis punto sesenta y seis (66.66) a mil quinientos (1.500) salarios mínimos legales
mensuales vigentes.
En la misma pena incurrirá el que en lotería, rifa o juego, obtenga provecho para sí o para
otros, valiéndose de cualquier medio fraudulento para asegurar un determinado resultado.
La pena será de prisión de dieciséis (16) a treinta y seis (36) meses y multa hasta de
quince (15) salarios mínimos legales mensuales vigentes, cuando la cuantía no exceda de
diez (10) salarios mínimos legales mensuales vigentes.
➖Un sujeto activo simple obtiene provecho para sí o para tercero o perjuicio ajeno
induciendo o manteniendo en error por medio de artificios o engaños.
Inc.2: mediante juegos de azar a través de maniobras engañosas. Ley 646/01 juegos de
suerte y azar. Monopolio de arbitrio rentistico del estado.
-La esencia es que a la víctima se le induce o mantiene en error usando artificios (más
trascendentes que el engaño, mas llevado a la presentación física- para los franceses
mise en scene experto en el arte de decorar la escena) o engaños (engañar es hacer
creer algo que no es cierto, timar, burlar)
-El verbo rector que se utiliza es inducir (llevar a alguien a determinado fin) o mantener (el
sujeto pasivo está en un error, no es convencido sino que el sujeto activo se aprovecha de
esa situación)
Admite tentativa. No concursa con el abuso de confianza.
Estafa procesal (nombre doctrinario) es lo mismo que fraude procesal (Art. 453 CP- no
tiene contenido patrimonial)
Existen negocios meramente civiles o comerciales que son disfrazados por el delito de
estafa para presionar que se disuelva el negocio (por ej. se compra un carro, se supone
que el comprador debe revisarlo antes, y a los meses se daña el motor y se alega el delito
de estafa)
2. El provecho ilícito se obtenga por quien sin ser partícipe de un delito de secuestro o
extorsión, con ocasión del mismo, induzca o mantenga a otro en error.
➖Si lo que hay es uso indebido con perjuicio de terceros la pena es menor (ej. el
mecánico que usa el carro sin permiso, usa el carro y se dedica a transportar personas)
➖Existe diferencia entre hurto agravado por abuso de confianza y el abuso de confianza
En el anterior código penal estas 2 anteriores conductas eran las únicas circunstancias de
agravación (no era calificado) Ahora se llama abuso de confianza calificado y agrega dos
conductas mas que en el anterior código se llamaban peculado por extensión (era
aplicado a particulares que se apropiaban de bienes de pertenecientes a instituciones)
DAÑO EN BIEN AJENO. El que destruya, inutilice, haga desaparecer o de cualquier otro
modo dañe bien ajeno, mueble o inmueble incurrirá en prisión de dieciséis (16) a noventa
(90) meses y multa de seis punto sesenta y seis (6.66) a treinta y siete punto cinco (37.5)
salarios mínimos legales mensuales vigentes, siempre que la conducta no constituya
delito sancionado con pena mayor.
La pena será de dieciséis (16) a treinta y seis (36) meses de prisión y multa hasta de
quince (15) salarios mínimos legales mensuales vigentes, cuando el monto del daño no
exceda de diez (10) salarios mínimos legales mensuales vigentes.
➖Que pasa sí voy conduciendo mi vehículo automotor y me entro a una casa hago daños
(no existe daño en bien ajeno culposo, se busca indemnización de daños y perjuicios por
la línea civil)
Sobre bienes del Estado ➖(bienes de uso público: aquellos cuyo uso pertenece a todos y
bienes fiscales)
➖En el anterior código penal bastaba con restituir el objeto o el valor o con indemnizar (no
se necesitaban los 2) El nuevo código demanda el cumplimiento de esas 2 exigencias.
➖Cuando es posible restituir el objeto material se habla de restitución natural; pero hay
eventos en los cuales se restituye es el valor del objeto material y se conoce como
restitución por equivalencia.
➖La cuantía y el monto para la indemnización para fijar la competencia en delitos contra el
patrimonio económico la realiza el ofendido (Art. 278 CPP)
Conforme al Art. 365 -#7 CPP, si la persona está privada de la libertad cuando se da la
reparación, se presenta una causa de excarcelación provisional.
________________________
En cuanto al concepto de fe pública, Luis Enrique Romero Soto ha dicho que se trata de
un bien jurídico pluriofensivo donde se lesionan varios derechos (bienes jurídicos)
Se define la fe pública como sentimiento colectivo de confianza que constituye un derecho
de la sociedad y de los particulares en la veracidad, integridad, y autenticidad de los
signos de valor y de autenticación en las de las formas escritas jurídicamente relevantes
como medios de prueba y en la autenticidad de las personas considerado todo ello como
elemento indispensable para el tráfico jurídico. Ese sentimiento de confianza es lo que
hace que las personas confíen (confianza privada)
Moneda: institución que sirve para el intercambio de bienes y servicios en una economía
de mercado en contraposición a una economía cerrada.
El valor de los bienes que viene dado principalmente por la cantidad de trabajo que se
incluye en ellos es el valor de uso o intrínseco, ese valor se exterioriza en el intercambio a
través de la moneda; esta es la forma exterior del valor de uso o de cambio.
Cuando se habla de elaboración de moneda por el Estado es acuñar moneda; cuando es
de billetes se habla de emisión; la falsificación de la moneda es poco usual (metal) y la de
billetes es mas frecuente.
Art. 273- Falsificación de la moneda. El que falsifique moneda nacional o extranjera.
En el código de 1936 se trataba de moneda de curso legal porque circulaba la libra
esterlina; hoy es el peso colombiano únicamente, todas las demás son extranjeras.
La falsificación burda es una conducta atípica ya que aunque se ve falsa no tiene la
potencialidad de engaño.
La falsificación de la moneda comprende dos operaciones:
Existe la tentativa, en cuanto al portador puede ser privado de la libertad con ello.
La pena se aumentará de una tercera parte a la mitad cuando la conducta sea realizada
por un servidor público en ejercicio de sus funciones o con ocasión del cargo.
🔺Debe ser un servidor público quien realice esta conducta. En la actualidad no tiene
aplicación porque prácticamente todas son autorizadas y ninguna ha sido prohibida.
Art. 278- Valores equiparados a la moneda. Títulos valores emitidos por el Estado o
entidades públicas para ser adquiridos por personas de manera obligatoria.
Son ofrecidos por entidades para que sean adquiridos (acciones de ISA), sin embargo
todos estos papeles del Estado son documentos y Luis Enrique Romero Soto ha dicho
que se aplicará lo relativo a la falsificación cuando recaiga sobre el valor o precio
consignado en el respectivo papel oficial pero cuando la falsedad recaiga sobre el
contenido del papel o se llenen espacios en blanco será falsedad en documento público.
Falsedad material: Silvio Ranieri dice que esta se da cuando se ha formulado en todo o en
parte documento falso o cuando ha sido alterado documento verdadero. Sus formas de
manifestación son la contrahechura (cuando se confecciona totalmente documento falso,
por ej. simulando escritura pública que no existe) y la alteración.
Cuando el documento es completamente falso o cuando es alterado de alguna manera
una vez haya sido confeccionado.
Falsedad inocua: poner en documento privado una nota que no altere para nada su
función.
Documento público: Art. 251 Código de Procedimiento Civil. Otorgado por el funcionario
público en ejercicio de su cargo o de su función.
Cuando es otorgado o suscrito por el mismo funcionario se llama instrumento público.
Cuando es otorgado por notario es denominado escritura pública. (Siempre y cuando
haya sido incorporado al protocolo, es decir, la inserción del documento a los folios)
Se presumen documentos auténticos según el artículo 244 del Código General del
proceso.
Documento privado: no reúne las condiciones para ser público, ej. títulos valores.
Hay documentos formalmente públicos porque son expedidos por servidor público pero
sustancialmente privados porque los datos que se consignan son suministrados por
terceros, por los particulares que están celebrando el acto. (Escritura pública de
compraventa de un inmueble)
Anteriormente no era que el particular que incursionase en falsedad quedara impune sino
que era determinador por no tener la calidad y el funcionario incurría en causal de
ausencia de responsabilidad como un error de tipo.
Art. 291-Uso de documento falso. El que no participe en la elaboración pero haga uso
de él.
USO DE DOCUMENTO FALSO. El que sin haber concurrido a la falsificación hiciere uso
de documento público falso que pueda servir de prueba, incurrirá en prisión de cuatro (4)
a doce (12) años.
ARTÍCULO 294 DOCUMENTO. Para los efectos de la ley penal es documento toda
expresión de persona conocida o conocible recogida por escrito o por cualquier medio
mecánico o técnicamente impreso, soporte material que exprese o incorpore datos o
hechos, que tengan capacidad probatoria.
Art. 296- Falsedad Personal. El que con el fin de obtener un provecho para sí o para
otro, o causar daño, sustituya o suplante a una persona o se atribuya nombre, edad,
estado civil, o calidad que pueda tener efectos jurídicos, incurrirá en multa, siempre que la
conducta no constituya otro delito.
Sustitución de nombre, edad, estado civil, etc. para obtener provecho para sí, para
tercero o para causar daño. Es un delito subsidiario, puede constituir otro delito como la
simulación de investidura pública por ej. Hay que tener en cuenta hasta que punto se
causa daño con esa suplantación.
🔺Un servidor público se apropia (verbo rector), apodera, ejerce actos de control en
provecho propio o de un tercero (elemento subjetivo) de unos bienes cuya administración,
tenencia o custodia se le ha otorgado en razón de sus funciones. Los bienes son del
Estado o de empresas o instituciones en que este tenga parte o de los particulares.
Son elementos de este tipo:
- Un sujeto activo calificado o propio (intraneus) que es el servidor público (Art. 20 CP)
- Un sujeto pasivo que es el Estado como titular del bien jurídico protegido
(administración publica) o un particular.
- Objeto jurídico genérico y especifico.
- Objeto material: son los bienes sobre los que recae la acción ejecutiva (del Estado...);
igualmente puede tener como objeto material los dineros provenientes de la retención
en la fuente, impuestos a las ventas, etc. (Art. 402)
➖Bienes de Estado
➖Bienes en que el estado tenga parte
➖Bienes parafiscales
➖Bienes de particulares
Bienes parafiscales: el Art. 338 CN dice que son los provenientes de las tasas o
contribuciones parafiscales o sea sumas de dinero que unas personas con autorización
de la ley, ordenanza o acuerdo pueden cobrar a los particulares como contribución de los
servicios que les presten o por participación de los servicios que les proporcionan por ej.
aportes que deben hacerse por parte de empleador y trabajador al SENA, aportes al
ICBF, pago de peajes, etc. Pueden ser objetó material del delito de peculado
Bienes de Particulares.
Es un delito que admite tentativa y puede concursar con delitos como por ej. falsedad
documental, estupefacientes, etc.
Bienes del Estado: fiscales (son aquellos que requiere el estado para su funcionamiento)
están definidos por la ley 489/ 98. Los bienes de uso público(cuyo uso corresponde a
todos los habitantes) son difíciles de ubicar en el peculado por apropiación (puentes,
lámparas, semáforos)
¿Cuál es la parte que debe tener el Estado en empresas para que sean consideradas del
Estado y se de peculado por apropiación?
Algunos indican que como la ley no hace diferenciaciones por ende cualquier parte que
tenga el Estado en la empresa se considera esta como objeto material del delito de
peculado por apropiación.
Otros dicen que el Estado debe tener el 90% y otro sector dice (y es lo más probable) que
el Estado tenga igual o mayor parte (parte considerable) de la empresa.
En las sociedades de economía mixta el Estado debe tener como mínimo el 50%.
BIENES EN QUE EL ESTADO TENGA PARTE
Para que haya peculado por apropiación es necesario que exista una relación funcional
(con ocasión del cargo) entre el servidor público y el bien cuya custodia, tenencia o
administración se le ha confiado.
PECULADO POR USO. El servidor público que indebidamente use o permita que otro use
bienes del Estado o de empresas o instituciones en que éste tenga parte, o bienes de
particulares cuya administración, tenencia o custodia se le haya confiado por razón o con
ocasión de sus funciones, incurrirá en prisión de dieciséis (16) a setenta y dos (72) meses
e inhabilitación para el ejercicio de derechos y funciones públicas por el mismo término.
Nota: el Art. 454 (fraude a resolución judicial) fue declarado inexequible por el Art. 12 de la
ley 840/ 04 porque ya no es considerado delito y se le da una sanción disciplinaria.
Art. 399- Peculado Por Aplicación Oficial Diferente. El servidor público que dé a los
bienes del Estado o de empresas o instituciones en que éste tenga parte, cuya
administración, tenencia o custodia se le haya confiado por razón o con ocasión de sus
funciones, aplicación oficial diferente de aquella a que están destinados, o comprometa
sumas superiores a las fijadas en el presupuesto, o las invierta o utilice en forma no
prevista en éste, en perjuicio de la inversión social o de los salarios o prestaciones
sociales de los servidores, incurrirá en prisión de dieciséis (16) a cincuenta y cuatro (54)
meses, multa de trece punto treinta y tres (13.33) a setenta y cinco (75) salarios mínimos
legales mensuales vigentes, e inhabilitación para el ejercicio de derechos y funciones
públicas por el mismo término.
🔺Toda empresa pública y privada debe hacer un presupuesto de ingresos y gastos y
debe tener una partida presupuestal. Ese presupuesto debe ser gastado conforme a lo
que se indique en él; sin embargo puede ser que un servidor público en ejercicio de sus
funciones de a los bienes del Estado un uso diferente a lo que está señalado en el
presupuesto. Por ej. gastarse la plata de un puente en una volqueta o hacer el contrato
por mas dinero del presupuestado o gastarse la plata del puente en otra obra que ni
siquiera está presupuestada.
No es uso indebido sino utilizar el dinero en cosas diferentes a las presupuestadas.
En las anteriores normatividades se hablaba de invertir la labor de trabajadores oficiales
en cosas diferentes pero esto se perdió; aunque se agregó que ese uso diferente se haga
en perjuicio de la inversión social o salarios y prestaciones sociales de los servidores
públicos. Si no se hace con este fin no hay delito. Por ej. hay una partida presupuestal
destinada a recreación pero se presenta una calamidad y por tanto una parte de ese
dinero destinado a la recreación se utiliza para sanear esa calamidad; en este caso es
atípica la conducta porque no se está en detrimento de lo ya especificado, antes se está
colaborando.
El servidor público que respecto a bienes del Estado o de empresas o instituciones en que
éste tenga parte, o bienes de particulares cuya administración, tenencia o custodia se le
haya confiado por razón o con ocasión de sus funciones, por culpa dé lugar a que se
extravíen, pierdan o dañen, incurrirá en prisión de dieciséis (16) a cincuenta y cuatro (54)
meses, multa de trece punto treinta y tres (13.33) a setenta y cinco (75) salarios mínimos
legales mensuales vigentes e inhabilitación para el ejercicio de funciones públicas por el
mismo término señalado
🔺El peculado admite modalidad culposa si por impericia, negligencia del servidor público,
se pierden, dañan o extravían esos bienes. Por ej. servidor público deja carro oficial
descuidado y se lo hurtan.
- Resolución inhibitoria: decisión proferida por un fiscal como forma de terminar la fase
pre-procesal llamada investigación previa y que pone fin a esta pero sin carácter de
cosa juzgada.
- Preclusión: resolución dictada por el fiscal que pone fin al proceso penal a favor del
procesado con carácter de cosa juzgada y se profiere en la fase de investigación.
- Auto de cesación del procedimiento: la profiere un juez en la etapa del juicio.
Art. 403- Destino de recursos del tesoro para el estímulo o beneficio indebido de
explotadores y comerciantes de metales preciosos (oro, plata, platino)
Cuando los mineros obtengan estos metales a raíz de su actividad deben hacer una
declaración de origen o procedencia (de donde fueron extraídos) para dar al municipio
regalías por este concepto por parte del Estado.
Se sanciona tanto el servidor público como el particular que recibe los recursos o que
declare la producción de metales a favor de municipios distintos al productor.
Los recursos del tesoro público son los bienes del Estado. No admite tentativa.
Las mismas penas se impondrán al que no invierta los recursos obtenidos a través de una
subvención, subsidio o ayuda de una entidad pública a la finalidad a la cual estén
destinados.
CAPÍTULO II
Art. 406- Cohecho impropio. Por norma general se conoce por la doctrina como “pactum
sceleris”. El servidor público acepta dinero o utilidad por acto que deba ejercer en
desempeño de sus funciones (actúa conforme a derecho)
Art. 407- Cohecho por dar u ofrecer. El particular que ofrece (por el simple hecho de
ofrecer) incurre en el delito así el servidor diga que no.
➖En el anterior código existía trafico de influencias de particulares pero en el actual pasó
a ser circunstancia de agravación del delito de estafa y únicamente se refiere al servidor
público.
Art. 411- Tráfico de influencias de servidor público. Hay dos sujetos, un servidor que
conoce determinado asunto y otro que aprovechando indebidamente su cargo utiliza esas
influencias. El elemento subjetivo del tipo es obtener cualquier beneficio para sí o tercero.
✔️Actividad dolosa, el servidor debe conocer que se aparta de la ley y así decide actuar.
Concursa con el cohecho propio.
El servidor público profiere (dicta, emite) una decisión que resulta ser manifiestamente
(evidente) contraria a la ley.
No constituye este delito aspectos relacionados con interpretación oscura de la ley
(pasajes oscuros, por ej. tránsito legislativo)
Esta conducta recae sobre una resolución, dictamen o concepto.
- Resolución: decisiones que dictan los fiscales, servidores de la rama ejecutiva, autos
y sentencias de los jueces.
- Dictamen: medio de prueba a través del cual se manifiesta el perito.
- Concepto: los emiten algunos servidores públicos como por ej. la procuraduría por
medio de sus agentes en el proceso - en procesos disciplinarios contra los jueces y
abogados. Ese concepto puede ser manifiestamente contrario a la ley porque no es
de obligatorio cumplimiento.
✔️El servidor que dolosamente omita, rehuse, retarde o deniegue un acto propio de su
función.
- Omitir: dejar de hacer lo que tiene que hacer.
- Retardo: el acto no se realiza dentro del término dado por la ley para que no tenga
validez cuando se emita la orden. (Cuando el retardo de justifica no puede ser
reprochado)
- Denegar: no conceder lo que se pide o solicita.
- Rehusar: rechazar.
✔️Delito de omisión propia o pura (de mera conducta, y por tanto no admite la modalidad
de tentativa). Se trata de un sujeto activo calificado.
La omisión de denuncia por parte de servidor público del Art. 417 (Cap. 8) se refiere a
todos los delitos investigables de oficio. Mientras que la omisión de denuncia de particular
del Art. 441 se refiere solamente a los delitos que allí se refieren.
Cuando el servidor público no denuncia los delitos del Art. 441 se agrava la conducta.
Hay dos clases de pena: de 2 a 4 años según el Art. 417 y de 3 a 7/2 años según el inciso
2 del Art. 441.
CAPITULO VIII.
DE LOS ABUSOS DE AUTORIDAD Y OTRAS INFRACCIONES
ARTICULO 416. ABUSO DE AUTORIDAD POR ACTO ARBITRARIO E INJUSTO. El
Servidor público que fuera de los casos especialmente previstos como conductas
punibles, con ocasión de sus funciones o excediéndose en el ejercicio de ellas, cometa
acto arbitrario e injusto, incurrirá en multa y pérdida del empleo o cargo público.
✔️En el código penal del 36 era delito de omisión de denuncia tanto la del particular como
la del servidor público.
La pena será de treinta y dos (32) a setenta y dos (72) meses de prisión si la conducta
punible que se omitiere denunciar sea de las contempladas en el delito de omisión de
denuncia de particular.
El delito de omisión de denuncia de particular está consagrado en el artículo 441.
Si un servidor público se da cuenta de un homicidio, o un narcotráfico incurre en el delito
del 417 del incisivo segundo.
ARTICULO 441. OMISION DE DENUNCIA DE PARTICULAR. El que teniendo
conocimiento de la comisión de un delito de genocidio, desplazamiento forzado, tortura,
desaparición forzada, homicidio, secuestro, secuestro extorsivo o extorsión, narcotráfico,
tráfico de drogas tóxicas, estupefacientes o sustancias sicotrópicas, terrorismo,
financiación del terrorismo y administración de recursos relacionados con actividades
terroristas, enriquecimiento ilícito, testaferrato, lavado de activos, cualquiera de las
conductas contempladas en el Título II y en el Capítulo IV del Título IV de este libro, en
este último caso cuando el sujeto pasivo sea un menor omitiere sin justa causa informar
de ello en forma inmediata a la autoridad, incurrirá en prisión de tres (3) a ocho (8) años.
Un particular que conozca de un delito de peculado o acceso carnal violento no incurre en
esta conducta porque no está dentro de las taxativas.
Art. 435- Falsa denuncia. Aducir ante las autoridades bajo la gravedad del juramento la
comisión de una conducta punible que no ha existido.
La denuncia es una de las formas como llega la noticia criminal a las autoridades al lado
de la querella, informe policivo, etc. Cualquier persona puede denunciar y es un deber
ciudadano en cuanto los delitos de oficio. Los requisitos para hacerla están en el CPP.
Lo que se sanciona en este delito es la denuncia falsa o sea la denuncia de un hecho
punible que no tuvo ocurrencia.
Toda denuncia que se haga debe fundamentarse en hechos que se conozcan (principio
de veracidad)
El sujeto activo es simple y la conducta es eminentemente dolosa (debe saber que la
conducta no se ha cometido)
Art. 436- Falsa denuncia contra persona determinada. A diferencia de la anterior recae
contra persona determinada imputándole bajo juramento una conducta punible que no ha
cometido o participado.
No necesariamente el hecho no existió puede que el hecho se haya cometido pero por
otra persona.
Art. 438- Circunstancia de agravación. Simular prueba en cualquiera de los tres delitos
anteriores siempre que esta conducta no constituya otro delito (por ej. tumbar una cerca
para que se piense que por ahí entró alguien a hurtar); porque si constituye otro delito
habría concurso entre la falsa denuncia o autoacusación y falsedad en documento por ej.
Art. 439- Reducción cualitativa. Cuando se trata de falsa denuncia por contravención la
pena será de multa.
Art. 444A- Soborno en la actuación penal (nuevo- Art. 10 ley 890/ 04)
El que en provecho suyo o de tercero entregue o prometa dinero u otra utilidad a persona
que fue testigo de un hecho delictivo para que se abstenga de concurrir o declarar o para
que falte a la verdad o la calle total o parcialmente, incurrirá en prisión de 4 a 8 años y
multa de 50 a 1000 SMLMV.
Los apoderados deben actuar con lealtad con sus clientes y con la administración de
justicia. Actuaciones dolosas que vayan en contra de los intereses que están
representando, se sancionan con este delito.
Es posible defender en un mismo proceso a varios sindicados siempre que entre ellos no
existan intereses contradictorios.
También se sanciona en este tipo que el apoderado o mandatario defienda en diferentes
asuntos intereses contrarios o incompatibles surgidos de unos mismos supuestos de
hecho (ej. A lesiona a B - el abogado C es contratado por A como defensor y a la vez B
contrata a C para que presente demanda civil en proceso ordinario de responsabilidad
civil extracontractual)- dos procesos diferentes sobre un mismo supuesto de hecho.
6)ENCUBRIMIENTO (Cap. VI- Arts. 446- 447)
Encubrir significa ocultar. Es un delito accesorio porque debe contarse con un delito
principal (hurto, homicidio, secuestro, etc.)
Puede haber concurso (conexidad sustancial consecuencial)
Tiene dos modalidades, por favorecimiento y por receptación.
Art. 446- Favorecimiento. Un sujeto activo conociendo un hecho punible sin concierto
previo (acuerdo) ayuda a eludir la acción de la autoridad o a entorpecer la investigación
correspondiente.
Si hay concierto previo hay coautoria o participación (complicidad- ayuda posterior por
previo acuerdo) que es diferente del encubrimiento por favorecimiento.
Art. 450- Modalidad culposa (modificado por el Art. 10 de la ley 733/ 02)
Se refiere a la del servidor público. La evasión es por la actividad culposa de quien esté a
cargo de la vigilancia (por ej. quedarse dormido)
Se agrava la conducta cuando el detenido este privado por cometer los delitos que en el
mismo art. se presentan.
Art. 452- Eximente de responsabilidad. Cuando dentro de los 3 días siguientes de la fuga,
el evadido se presente voluntariamente ante las autoridades y solo se tendrá en cuenta la
fuga para efectos disciplinarios.
CAPITULO VIII.
DEL FRAUDE PROCESAL Y OTRAS INFRACCIONES
ARTICULO 453. FRAUDE PROCESAL. El que por cualquier medio fraudulento induzca
en error a un servidor público para obtener sentencia, resolución o acto administrativo
contrario a la ley, incurrirá en prisión de seis (6) a doce (12) años, multa de doscientos
(200) a mil (1.000) salarios mínimos legales mensuales vigentes e inhabilitación para el
ejercicio de derechos y funciones públicas de cinco (5) a ocho (8) años.
Surge cuando la actividad judicial se ve entorpecida por los sujetos procesales, quienes
gracias a la falta a la verdad sean ajenos a la ponderación y la justicia.
La mentira puede ser el medio fraudulento, es necesario que esta tenga capacidad para
hacer incurrir en error al funcionario legal.
Induce en error al servidor público valiéndose de medios fraudulentos para obtener una
sentencia o acto administrativo contraria a la ley.
Se puede decir que objetivamente el servidor público incursionaría en un prevaricato por
acción pero no es sancionado por cuanto actúa inducido en un error por medio
fraudulento en la cual lo hizo incurrir el sujeto activo de la conducta.
El sujeto activo puede ser cualquier persona.
Y es un delito permanente, desde que se presenta la inducción en error al servidor público
hasta tanto se descubra esa inducción en error.
Se vale de cualquier medio fraudulento para incurrir en error al servidor público ➔
falsificación de documentos, el que no es veraz, el suficientemente apto para distorsionar
la efectiva prestación del servicio público y llevarlo a hacer algo que no debe hacer.
El sujeto activo busca obtener una sentencia, una resolución o acto administrativo
contrario a la ley.
Este delito suele concursar con otras conductas punibles ➔ el medio más usado para
inducir en error es el documental, entonces sería un fraude procesal en concurso con
falsedad en documento público o privado, inclusive con el delito de estafa.
Es denominado estafa procesal, por algunos doctrinantes.
Se consuma desde que el servidor público es inducido en error.
Ejemplo: le digo a alguien que soy abogado, le llevo un proceso y al final le cobro
honorarios. Sería un concurso de estafa procesal, con estafa, con falsedad en documento
público.
➖En un proceso ejecutivo se presentó una demanda con base en un título valor y resulta
que tanto los particulares presuntamente acreedores como el abogado era sabedores que
había un pago parcial de esa letra y sin embargo demandaron por el total de la acreencia.
CAPITULO IX.
DELITOS CONTRA MEDIOS DE PRUEBA Y OTRAS INFRACCIONES.
En cuanto a los actores que intervienen en el proceso penal la Corte ha resaltado que el
nuevo esquema constitucional prevé la intervención (a) del imputado, (b) del Fiscal, (c) del
Juez de conocimiento de la causa, (d) del Ministerio Público a través de la Procuraduría
General de la Nación, (e) del juez de control de garantías, y (f) de los jurados, encargados
ahora de administrar justicia en forma transitoria en los términos que señale la ley. Así
mismo, el Acto Legislativo faculta al Legislador para fijar los términos precisos en los
cuales (g) las víctimas del delito habrán de intervenir en el proceso penal. (C-479-07)
C-209 de 2007 Además, cabe recordar, que el nuevo diseño no corresponde a un típico
proceso adversarial entre dos partes procesales que se reputa se encuentran en igualdad
de condiciones; por un lado, un ente acusador, quien pretende demostrar en juicio la
solidez probatoria de unos cargos criminales, y por el otro, un acusado, quien busca
demostrar su inocencia; ya que, por una parte, el juez no es un mero árbitro del proceso;
y por otra, intervienen activamente en el curso del mismo el Ministerio Público y la
víctima. Cabe recordar, que en desarrollo de la investigación las partes no tienen las
mismas potestades, y la misión que corresponde desempeñar al juez, bien sea de control
de garantías o de conocimiento, va más allá de la de ser un mero árbitro regulador de las
formas procesales, sino en buscar la aplicación de una justicia material, y sobre todo, en
ser un guardián del respeto de los derechos fundamentales del indiciado o
sindicado, así como de aquellos de la víctima, en especial, de los derechos de ésta
a conocer la verdad sobre lo ocurrido, a acceder a la justicia y a obtener una
reparación integral, de conformidad con la Constitución y con los tratados
internacionales que hacen parte del bloque de constitucionalidad. (…)
El juez Penal
De control de garantías
El juez
Una de las modificaciones más importantes que introdujo el Acto Legislativo 03 de 2002 al
nuevo sistema procesal penal, fue la creación del juez de control de garantías, sin
perjuicio de la interposición y ejercicio de las acciones de tutela cuando sea del caso, con
competencias para adelantar (i) un control previo para la adopción de medidas restrictivas
de la libertad; (ii) un control posterior sobre las capturas realizadas excepcionalmente por
la Fiscalía General de la Nación; (iii) un control posterior sobre las medidas de registro,
allanamiento, incautación e interceptación de llamadas; (iv) un control sobre la aplicación
del principio de oportunidad y (v) decretar medidas cautelares sobre bienes.
De control de garantías
(vi) igualmente deberá autorizar cualquier medida adicional que implique afectación de
derechos fundamentales y que no tenga una autorización expresa en la Constitución. De
tal suerte que el juez de control de garantías examinará si las medidas de intervención en
el ejercicio de los derechos fundamentales, practicas por la Fiscalía General de la Nación,
no sólo se adecuan a la ley, sino si además son o no proporcionales, es decir, ( i ) si la
medida de intervención en el ejercicio del derecho fundamental es adecuada para
contribuir a la obtención de un fin constitucionalmente legítimo; ( ii ) si la medida es
necesaria por ser la más benigna entre otras posibles para alcanzar el fin; y ( iii ) si el
objetivo perseguido con la intervención compensa los sacrificios que esta comporta para
los titulares del derecho y la sociedad.”
El juez
De control de garantías
Modificaciones de la ley 1760 de 2015 art.1 al articulo 317 ley 906 de 2004.
El juez de CG
Fundamentos normativos :
Juez de conocimiento
El juez de conocimiento: va más allá de la de ser un mero árbitro regulador de las formas
procesales, sino en buscar la aplicación de una justicia material, y sobre todo, en ser un
guardián del respeto de los derechos fundamentales del indiciado o sindicado, así como
de aquellos de la víctima, en especial, de los derechos de ésta a conocer la verdad sobre
lo ocurrido, a acceder a la justicia y a obtener una reparación integral, de conformidad con
la Constitución y con los tratados internacionales que hacen parte del bloque de
constitucionalidad. Con todo, en el curso del proceso penal, la garantía judicial de los
derechos fundamentales, se adelantará sin perjuicio de las competencias constitucionales
de los jueces de acción de tutela y de habeas corpus.C-591-05
Art.38 JEPyMS
INTERVINIENTES
EL MINISTERIO PÚBLICO
1.2 Viceprocurador
1.6 veeduría
1.6.Proc. Regionales
1.7 Distritales
EL MINISTERIO PÚBLICO
3. En el trámite de extradición.
6. En los trámites de segunda instancia que se surtan ante los Fiscales Delegados ante la
Corte Suprema de Justicia y ante la Sala de Casación Penal de la misma corporación.
INTERVINIENTES
EL MINISTERIO PÚBLICO
EL MINISTERIO PÚBLICO
INTERVINIENTES
EL MINISTERIO PÚBLICO
INTERVINIENTES
EL MINISTERIO PÚBLICO
Ejercer vigilancia sobre las actuaciones de la policía judicial que puedan afectar
garantías fundamentales.
Participar en aquellas diligencias o actuaciones realizadas por la Fiscalía General
de la Nación y los jueces de la República que impliquen afectación o menoscabo
de un derecho fundamental.
Participar cuando lo considere necesario, en las audiencias de que trata el CPP.
INTERVINIENTES
EL MINISTERIO PÚBLICO
INTERVINIENTES
EL MINISTERIO PÚBLICO
En lo probatorio
INTERVINIENTES
EL MINISTERIO PÚBLICO
Otras facultades
Interrogar excepcionalmente
Apelar sentencias y archivos definitivos
Formular petición especial de acción penal
Pedir incidentes de reparación
EL MINISTERIO PÚBLICO
Postura jurisprudencial
EL MINISTERIO PÚBLICO
Postura jurisprudencial
Viene 30592:le otorga capacidad de ingerencia en lo relacionado con la privación
de la libertad; le encarga la protección de la legalidad de las decisiones judiciales;
y, lo erige como garante de la imparcialidad, de la independencia judicial y del juez
natural; para lo cual dispone frente a esos cometidos constitucionales de las
acciones y recursos previstos en el ordenamiento.
EL MINISTERIO PÚBLICO
Postura jurisprudencial
T-582 de 2014 (iv) puede recibir copia del escrito de acusación[116]; (v) puede
participar en la audiencia de formulación de la acusación[117]; (vi) puede participar
en todas las audiencias que se desarrollen durante la etapa de juzgamiento[118];
(vii) está facultado para realizar solicitudes probatorias en la audiencia
preparatoria[119], y para solicitar al juez la exclusión, rechazo o inadmisibilidad de
los medios de prueba[120]; (viii) puede hacer oposiciones durante el
interrogatorio[121], y una vez terminados los interrogatorios de las partes hacer
preguntas complementarias para el cabal entendimiento del caso[122]; (ix) está
facultado para presentar alegatos acerca de la responsabilidad del acusado[123]; (x)
puede insistir en la admisión del recurso de casación[124], demandar la agravación
de la pena[125] y solicitar la acción de revisión[126]; (xi) puede intervenir en todo lo
relacionado con la ejecución de la pena[127]; (x) puede participar en la aplicación de
las penas accesorias[128], y (xi) está facultado para asistir a las diligencias en el
territorio nacional[129].
Partes
Constitución Política:
Partes
Fiscales delegados
Direcciones Seccionales.
Partes
9. Presentar la acusación ante el juez de conocimiento para dar inicio al juicio oral.
12. Solicitar ante el juez del conocimiento las medidas judiciales necesarias para la
asistencia de las víctimas, el restablecimiento del derecho y la reparación integral
de los efectos del injusto.
Partes
Deberes
Partes
Jurisprudencia
Partes
Partes
El acusador privado
Partes
El Imputado (126)
Partes
El Imputado (126)
h)Conocer los cargos que le sean imputados, expresados en términos que sean
comprensibles, con indicación expresa de las circunstancias conocidas de modo,
tiempo y lugar que los fundamentan.
Partes
Art. 118
La defensa podrá ejercer todos los derechos y facultades que los Tratados
Internacionales relativos a Derechos Humanos que forman parte del bloque de
constitucionalidad, la Constitución Política y la ley reconocen en favor del
imputado.
Partes
La defensa
Igualmente, podrá solicitar al juez de control de garantías que lo ejerza sobre las
actuaciones que considere hayan afectado o afecten sus derechos fundamentales.
Interviniente Especial
La victima
Intervinientes
La Policía judicial
_____________
AUDIENCIAS
A. PRELIMINARES
En desarrollo del artículo 153 que refiere a las audiencias preliminares, en el artículo 154
se enuncian algunas de las audiencias preliminares más recurrentes desde la praxis
judicial en aplicación de la ley 906 de 2004, estas son algunas de dichas audiencias:
6. La formulación de imputación.
8. Las peticiones de libertad que se presenten con anterioridad al anuncio del sentido del
fallo.
34. La que resuelve la solicitud de víctima, imputado o del acusado para tramitar
mediación y que la fiscalía designe un mediador.
A
1. AUDIENCIA PRELIMINAR DE SOLICITUD DE ORDEN DE CAPTURA
El objetivo de esta audiencia es que el fiscal basado en motivos fundados (soporte art.221
CPP) MOTIVE ante el JCG la procedencia y pertinencia de la emisión de la orden de
captura y que el JCG decida motivadamente si expide el auto disponiendo orden de
captura.
Artículo 297 de la ley 906 de 2004: Artículo modificado por el artículo 19 de la Ley 1142
de 2007. El nuevo texto es el siguiente:> Para la captura se requerirá orden escrita
proferida por un juez de control de garantías con las formalidades legales y por motivos
razonablemente fundados, de acuerdo con el artículo 221, para inferir que aquel contra
quien se pide librarla es autor o partícipe del delito que se investiga, según petición hecha
por el respectivo fiscal.
Tramite de la audiencia
El fiscal hace solicitud reservada de la audiencia preliminar
La audiencia se desarrolla con la presencia del fiscal y la policía judicial.
En la audiencia el fiscal expondrá los motivos fundados y las razones
excepcionales por las que procede la captura de la persona que debe ser
totalmente individualizada
El juez podrá interrogar a los miembros de la policía judicial, peritos o testigos
para conocer los pormenores de la información recopilada y su legalidad
El juez para decidir debe tener en cuenta no solo los aspectos sustanciales y
formales que preceden a la captura, también deberá analizar si es viable la
captura de un persona cuando se trata de delitos que admiten la detención
preventiva como medida de aseguramiento y sea necesaria, adecuada,
proporcional, razonable e idónea (análisis constitucional.
Contra esta decisión no procede recursos.
Una vez proferida la orden de captura por parte del Juez de control de garantías,
está tendrá una vigencia de un (1) año, pero la misma podrá prorrogarse tantas
veces como resulte necesario, a petición del Fiscal correspondiente, quien estará
obligado a comunicar la prórroga al organismo de policía judicial encargado de
hacerla efectiva, de conformidad a la ley 1453 de 2011, la cual reformo en su
artículo 56, la ley 906 de 2004, articulo 298.
En esta audiencia se trata de analizar la legalidad con previa exposición del fiscal
sobre la captura por orden judicial (297 sobre captura y ss), por una de las
situaciones de flagrancia (301 ley 906 de 2004 con introducción de modificaciones
del art. 57 la ley 1453 de 2011), por disposición excepcional de la fiscalía (art.
300 por introducción al CPP de la ley 1142 de 2007.
Tener en cuenta que: artículo 302 dice: Cuando sea una autoridad la que realice la
captura deberá conducir al aprehendido inmediatamente o a más tardar en el
término de la distancia, ante la Fiscalía General de la Nación.
Se expone y se verifica el trato material dado por los captores (sean particulares
o autoridades) al capturado, desde la dimensión de la dignidad humana como
principio rector y garantía procesal DE ORDEN FUNDANTE (ART 1 CPP).
1. Solicitud de audiencia por parte del fiscal, (la solicitud debe contener: lugar
de los hechos, fecha de captura, indiciados, datos de la defensa y del que
solicita la audiencia. en dicha solicitud se puede solicitar otras audiencias
consecuentes al trámite de legalización de captura, es el caso de la de
formulación de imputación (art.286 al 305) y medida de aseguramiento
(art.306 al 320).
3. AUDIENCIA DE IMPUTACION
El fiscal delegado: por autorización del juez, tomará la palabra y expondrá las
razones de individualización o identificación del imputado, y seguidamente hace
una exposición precisa de los hechos que tiene como jurídicamente relevantes en
lenguaje comprensible con respecto a los que motivaron o motivan la investigación
penal, lo cual no implicará el descubrimiento de los elementos materiales
probatorios, evidencia física ni de la información en poder de la fiscalía. así mismo
el fiscal dentro de su intervención comunicara al imputado los derechos de
allanamiento o de pre acordar que le asisten por virtud del artículo 351 del CPP:
CONSECUENCIAS DE LA IMPUTACIÓN
1. El desistimiento.
4. La prescripción.
5. La oblación.
Notas de Vigencia
Nota: C-591 de 2005, el procedimiento del fiscal ante la extinción de la acción penal,
es pedir la preclusión ante el juez de conocimiento en audiencia especial de
preclusión (no es audiencia preliminar).
A. Privativas de la libertad
B. No privativas de la libertad
5. La prohibición de salir del país, del lugar en el cual reside o del ámbito territorial que fije
el juez.
8. La prestación de una caución real adecuada, por el propio imputado o por otra persona,
mediante depósito de dinero, valores, constitución de prenda o hipoteca, entrega de
bienes o la fianza de una o más personas idóneas.
9. La prohibición de salir del lugar de habitación entre las 6:00 p.m. y las 6:00 a.m.
3. En los delitos a que se refiere el Título VIII del Libro II del Código Penal
cuando la defraudación sobrepase la cuantía de ciento cincuenta (150)
salarios mínimos legales mensuales vigentes.
Es dable recordar que este control de legalidad se hace en presencia del defensor quien
en ejercicio de la defensa técnica tendrá la posibilidad de controvertir el procedimiento de
registro y allanamiento con de las órdenes que lo motivaron.
Solicitud de audiencia
Citación a las partes (fiscal, incluido defensor e imputado, y comunicación a la
víctima y al ministerio Público)
Instalación de la audiencia
Presentación de las partes
El juez podrá, si lo estima conveniente, interrogar directamente a los comparecientes
y, después de escuchar los argumentos del fiscal, decidirá de plano sobre la validez del
procedimiento y de los EMP, EF o información captada
Una vez escuchado al fiscal, el juez da traslado a la defensa, y al imputado,
también se pueden pronunciar la víctima y el ministerio publico
Si decide impartir legalidad al procedimiento y a la captación de los elementos de
prueba ( debe conceder los recursos de ley reposición y apelación art. 176 y además
177 núm. 4 efecto devolutivo)
Los impugnantes lo harán en la misma audiencia y si se las conceden le darán la
palabra para que sustente.
Se dará traslado a los no recurrentes para que se pronuncien al respecto
Finalmente, el juez resuelve la reposición y da traslado de la apelación al superior en
caso de concederla Art.36 numeral 1 CPP.
Se cierra la audiencia dejando constancia de la hora y fecha.
Tramite de la audiencia
Solicitud del fiscal, víctima o MP ( delitos contra menores o incapaces )
Fijación de fecha y comunicación a las partes y a la víctima y MP
Instalación de la audiencia
Identificación de los asistentes
Quien solicitó la audiencia toma la palabra y expone los motivos o
razonamientos para pedir las medidas cautelares con cumplimento formal
del articulo 92 CPP
Se escucha a los demás asistentes (art.93 CPP)
El juez decide si dispone o no las medidas de embargo y secuestro
La negativa o aceptación Admite recursos ( reposesión y apelación en
efecto devolutivo 177 numeral 2, ante superior 36 numeral 1
Se notifica la decisión por estrados
Se presenta los recursos y se sustentan en la misma audiencia
Se corre traslado a los no recurrentes
Se resuelve la reposición y se decide si se otorga la apelación en caso de
ratificar lo que fue recurrido
Posterior a ello se procede a designación de secuestre y diligencia
posterior de secuestro.
Las medidas cautelares se cumplirán de manera inmediata después de
haber sido decretadas y se notificaran a la parte a quien afecten una vez
cumplidas
Se ordenan los avisos para los registros correspondientes.
d) Los documentos, objetos u otros elementos que quieran aducirse, junto con
los respectivos testigos de acreditación.
“la audiencia de acusación es dirigida por el juez en funciones de conocimiento que por
competencia especifica deba conocer del asunto (para este caso se analizan las factores
de competencia ello es: por factor objetivo, por factor subjetivo, por factor funcional, por
factor territorial y por conexidad ver artículos 39, 40, 41, 42, 43, 44 del CPP
Citación: dentro de los tres días siguientes al recibo del escrito de acusación el
juez citara y comunicara a las personas que pueden o deben asistir a la audiencia,
fijando fecha y hora para la audiencia de acusación.
Instalada y abierta la audiencia, el juez corre traslado del escrito de acusación a
las demás partes.
Concede la palabra a la fiscalía, al MP, y la defensa, (a la víctima también C-209
de 2007), para que expresen oralmente las causales de incompetencia,
impedimentos, recusaciones y nulidades si las hubiere (art.56-65-decisions de
impedimento o recusación no dan recurso-65CPP, NULIDADES (455-458). Y las
observaciones al escrito d acusación respecto de si no reúne los requisitos del
art.337
Se resuelve lo anterior por el juez competente ( con posibilidad de suspensión de
la actuación (art.62), la incompetencia la resuelve el superior jerárquico (341CPP)
Se concede la palabra al fiscal para que formule la acusación
En esta audiencia se determinara la calidad de víctima y se reconocerá su
representación legal en caso de se constituya.
DENTRO DE LA AUDIENCIA DE ACUSACION: Se cumplirá lo relacionado con el
descubrimiento de la prueba, la defensa podrá solicitar al juez de conocimiento
que ordene a la fiscalía o a quien corresponda el descubrimiento de un EMP
especifico, evidencia física o información.(C-1194 de 2005-fiscal debe suministrar
todo por conducto del juez, incluidos los favorables al acusado- pero lo que
racionalmente es posible entregar o simplemente informando o dejando que la
defensa tenga contacto con el EMP ), victima también puede pedir descubrimiento
(C-209-07)
La fiscalía podrá pedir a su turno al juez que ordene a la defensa entregarle copia
de los EMP de convicción, de las declaraciones juradas y demás medios
probatorios que pretenda hacer valer en el juicio.
Si la defensa piensa hacer uso de la inimputabilidad en cualquiera de sus
variantes entregará a la fiscalía los exámenes periciales que le hubieren sido
practicados al acusado. (344 inc.2)
344 ultimo inc.: Si alguna de las partes durante el juicio encuentra un EMP Y EF
MUY significativo que debería ser descubierto, lo pondrá en conocimiento del juez
quien oídas las partes y considerando el perjuicio que podrá producirse al derecho
de la defensa y la integridad del juicio, decidirá si es excepcionalmente admisible
o no o si debería excluirse como prueba.
Intervención del juez antes de establecer fecha y hora para la audiencia
preparatoria: incorporará las correcciones a la acusación leída, aprobara i
improbara los acuerdos a los que hayan llegado las partes, se suspenderá
condicionalmente el procedimiento cunado corresponda,
Finalmente el juez fijara fecha y hora para la celebración de la audiencia
preparatoria , la cual deberá realizarse en un término no superior a 45 días desde
la audiencia de acusación (ley 1453 de 2011 modifica art. 175 ley 906 de 2004
8. AUDIENCIA PREPARATORIA
Requisitos esenciales:
1. solicitud de reparación
2. Dentro de los ocho días siguientes a la solicitud el juez convoca a la audiencia
pública, con la que da inicio al incidente de reparación integral y ordena las
citaciones del articulo 107 ( o sea a tercero civilmente responsable
3. la víctima, el condenado, su defensor, o el tercero civilmente responsable podrán
pedir la citación del asegurador d la responsabilidad civil ampara, quien debe
participar en la audiencia.
4. primera audiencia: iniciada la audiencia el incidentante formulara oralmente su
pretensión en contra del declarado penalmente responsable , con expresión
concreta de la forma de reparación integral a la que aspira indicando las pruebas
que hará valer
5. el juez analiza la pretensión y deberá rechazarla si quien la promueve no es
víctima o está acreditado el pago efectivo de los perjuicios y esta fuera la única
pretensión formulada
6. la decisión negativa al reconocimiento de la condición de víctima será objeto de
recursos ordinarios en los términos de este código (artículo 176ss).
7. si admite la pretensión la pondrá en conocimiento del condenado y acto seguido
ofrecerá la posibilidad de conciliación que de prosperar da termino al incidente.
8. si no se da la conciliación en la primera audiencia el juez fija fecha para una nueva
audiencia dentro de los ocho días siguientes para intentar nuevamente la
conciliación y de no lograrse el sentenciado deberá ofrecer sus propios medios de
prueba
Ver ley 1719 de 2014: procedimiento especial para incidente de reparación cuando
sean víctimas de violencia sexual, cuando se trate de menores que carecen de
representante legal en relación con el conflicto armado
Para practicar este registro se designará a persona del mismo sexo de la que
habrá de registrarse, y se guardarán con ella toda clase de consideraciones
compatibles con la dignidad humana. Si se tratare del imputado deberá estar
asistido por su defensor.
El registro personal que se realiza con fines de investigación penal, de conformidad con lo
que establece el artículo 248, puede recaer sobre (i) el imputado, su cuerpo desnudo, su
indumentaria y sobre los elementos y áreas bajo su control físico e incluir tocamiento de
áreas del cuerpo con connotación sexual directa; (ii) sobre un tercero relacionado con la
investigación, su cuerpo desnudo, su indumentaria y sobre los elementos y áreas bajo su
control físico, e incluir tocamiento de áreas del cuerpo con connotación sexual directa; y
(iii) sobre la indumentaria y los elementos y áreas bajo control físico de la víctima,
excluyendo el tocamiento de órganos sexuales y senos o la observación del cuerpo
desnudo, pues tales medidas se encuentran reguladas por el artículo 250 de la Ley 906
de 2004. En efecto, en relación con el posible registro del cuerpo desnudo de la víctima, la
norma aplicable es el artículo 250 de la Ley 906 de 2004, y no el artículo 248. A esta
conclusión se llega por el lenguaje empleado en el artículo 250, en donde se utiliza la
expresión “reconocimiento y exámenes físicos” de la víctima, y se exige para su práctica
el auxilio de un perito forense y su realización en el Instituto de Medicina Legal o en su
defecto en un establecimiento de salud.
Para que tal registro incidental a la captura sea constitucionalmente admisible, se requiere
que (i) se trate de una captura legítima, ordenada por un juez; (ii) se realice
inmediatamente después de la captura; (iii) recaiga sobre la superficie de la persona, su
indumentaria y de los enseres que lleve consigo; y (iv) no entrañe observar a la persona
desnuda ni el tocamiento de órganos sexuales y senos porque ello implicaría una
afectación de los derechos de la persona capturada que sólo podría tener lugar con
autorización judicial previa. Excepcionalmente, el registro incidental sin orden judicial
previa de los órganos sexuales y los senos del imputado o imputada será posible, cuando
sea visible o manifiestamente notorio que en dichos lugares se ocultan armas que puedan
ser empleadas para impedir la captura o facilitar la huida. En todo caso, las autoridades
encargadas de practicar dicha medida, deberán observar toda clase de consideraciones
compatibles con la dignidad humana del capturado