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Sumarios:
I. Corresponde revocar la multa impuesta al contribuyente con sustento en el art. 45 de la ley
II.683, pues si bien no cumplió con el ingreso oportuno del impuesto que le correspondía
tributar en orden a lo preceptuado por los arts. 37 de la res. general 830 (AFIP) y 2° de la res.
general 738 (AFIP), las mismas no instrumentan una declaración jurada a presentar por los
contribuyentes beneficiarios obligados a ingresar su propio impuesto -ante la omisión del
agente de efectuar la retención-, en el sentido de lo previsto en el citado artículo de la ley de
procedimiento tributario.
Sostiene que en este caso debe hablarse de omisión, que es la conducta que en principio
responde al tipo descripto en el art. 45 de la ley de rito. Además, manifiesta que para
determinar el momento en el que se consuma la infracción hay que remitirse a la Instruc.
general 19/92. Asimismo, entiende que en su caso no ha existido una omisión de impuesto,
sino que fue un simple retraso en el ingreso del tributo que fue debidamente compensado
tanto con el impuesto como con los respectivos intereses, y que el art. 45 señalado, no prevé
el ingreso tardío del gravamen, por lo que considera que su conducta no se adecúa al ilícito
contemplado en dicho artículo. Cita jurisprudencia y doctrina que avalan su pretensión.
Concluye diciendo que el retraso en que ha incurrido no merece ser sancionado con una
multa y que el mismo debe ser considerado como una figura del Derecho Civil y, por ende,
aplicarle las sanciones correspondientes a dicha rama del Derecho, como lo son los intereses
resarcitorios, los que fueron debidamente pagados, por lo que la demora en el ingreso fue
resarcida en su totalidad. Por ello entiende que el bien jurídico tutelado por el art. 45 de la ley
11.683, no ha sido vulnerado.
Solicita la aplicación de la Instruc. general 19/92 y destaca que de su parte no hubo culpa, la
que constituye el elemento necesario para configurar el tipo infraccional que aquí se está
aplicando. Hace reserva del caso federal y pide se revoque la resolución apelada, con expresa
imposición de costas al Fisco Nacional.
II. Que a fs. 58/61, la representación fiscal contesta el traslado del recurso que le fuera
conferido y expresa que no es equiparable a la recurrente la figura del agente de retención, ya
que al no habérsele practicado las retenciones por quien correspondía, la misma quedaba
obligada a ingresar dicho monto, asumiendo en consecuencia el rol de agente de retención,
conforme lo establece el art. 37 de la res. general 830/2000. Deja planteado el caso federal y
pide se confirme la resolución recurrida, con imposición de costas al accionante.
III. Que a fs. 75 se elevan los autos a consideración de la sala "A" y se ponen los mismos a
sentencia.
Y considerando:
I. Que según el art. 45 de la ley 11.683 (t. o. en 1998 y sus modificaciones), el aspecto
material de la figura de la "omisión" se presenta en los siguientes casos:
a) omisión, mediante declaración jurada o informaciones inexactas, o falta de presentación de
la declaración jurada, de pagar, retener o percibir impuestos;
b) omisión de actuar como agente de retención o percepción;
c) omisión, mediante inexactitud de declaración jurada o informaciones, o falta de
presentación de las mismas, de anticipos de impuestos o ingresos a cuenta.
II. Que el art. 37 de la res. general 830 (AFIP) establece que cuando se realicen pagos por los
conceptos comprendidos en la citada resolución general y se omita efectuar la retención
-entre otras situaciones-, el beneficiario deberá ingresar un importe equivalente a las sumas
no retenidas, en las formas y condiciones previstas en el art. 41, hasta las fechas que se
indican en el art. 2o de la res. general 738 (AFIP) y sus modificatorias, en función de la
quincena en que se efectúa el pago.
Por su parte, el art. 41 dispone -en lo que aquí interesa- que los beneficiarios deberán ingresar
los importes correspondientes a las retenciones no practicadas y que los mencionados
ingresos revestirán el mismo carácter que las retenciones sufridas.
A su vez, el art. 2o de la res. general 738 (AFIP) prescribe que los agentes de retención y/o
percepción, así como los receptores de los importes de las rentas u operaciones, por omisión
de la actuación que corresponde al respectivo agente de retención, deberán ingresar el
importe total de las retenciones practicadas de acuerdo con la terminación de su Clave única
de Identificación Tributaria e informar nominativamente las retenciones practicadas en el
curso de cada mes calendario e ingresar el saldo resultante de la declaración jurada en las