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Hugo Andrés Ará nguiz Herná ndez, abogado, domiciliado en O’Higgins 1220 Oficina 101,
Concepció n, en representació n de doñ a, Pamela Angelina Pradena Escobar, chilena, Soltera,
Profesora, cédula nacional de identidad 15.955.426-0, con domicilio en calle Cerro Macizo
nú mero 3072, Sector Escuadró n Sur, comuna de Coronel, Ciudad Concepció n, a US.I.,
respetuosamente, digo:
Que en ejercicio del mandato que se me ha conferido y dentro del plazo establecido en el
N° 1 del Auto Acordado de la Excma. Corte Suprema sobre tramitació n y fallo del Recurso de
Protecció n de las Garantías Constitucionales, vengo en deducir el presente recurso de
protecció n en contra de la ISAPRE COLMENA GOLDEN CROSS S.A., RUT 76.296.619-0,
Institució n de Salud Previsional, representada legalmente por su Gerente General, don
Nicolás Donoso Serrano , ambos domiciliados en Los Militares 4777, Of. 501, Las
Condes, Santiago por la infracció n a las garantías constitucionales de los nú meros 9 inciso
final y 24 del artículo 19 de la Constitució n Política de la Republica, toda vez que se comunicó
el alza unilateral y arbitraria de su plan de salud, en carta de adecuació n de fecha 14 de
Octubre del 2019, que subirá , unilateralmente, un 6.3 % el precio base de mi plan de salud, el
que comenzará a regir en el mes de Enero de 2020, concretá ndose, de esta forma, la afectació n
de su derecho de propiedad, el ú ltimo día há bil del mes de Enero de 2020, comenzando a
correr el plazo de 30 días a partir de ese momento, como reiteradamente lo ha señ alado la
Excelentísima Corte Suprema, estableciendo que la cuestió n relativa al monto efectivo que
deberá pagarse por el aumento del plan aú n no es cierto ni determinado, puesto que está
sujeto al estudio que debo realizar, en relació n a las alternativas que la isapre me ofrece en la
carta de adecuació n, por lo que só lo a partir de la entrega del Formulario Ú nico de
Notificació n (FUN), la propuesta formulada por la Isapre se formaliza y pasa a ser
definitiva, y por ende, só lo desde que se comunica aquello, se completa el proceso de
modificació n del plan, a objeto que S.S.I. restablezca el imperio del derecho, dejando sin efecto
dicha alza ilegal y arbitraria, en virtud de los siguientes fundamentos de hecho y de derecho
que paso a exponer:
LOS HECHOS. -
1. Que si bien es efectivo que las instituciones aseguradoras de salud pueden realizar una
adecuació n conforme al art. 197 inc. 3 del DFL N°1 de 2005 del Ministerio de Salud, esta
facultad es excepcionalísima frente a la regla del art. 1545 del Có digo Civil, solo
pudiendo aplicarse por la ISAPRE de forma restringida y absolutamente reglada.
2. Los Tribunales Superiores de Justicia, al conocer de recursos de protecció n relativos a
esta materia, han señ alado que la facultad revisora de la entidad de salud previsional
debe entenderse condicionada a un cambio efectivo y verificable del valor de las
prestaciones médicas, en razó n de una alteració n sustancial de sus costos, de lo que se
sigue que la recurrida, al disponer el aumento del Plan de Salud del recurrente en la
forma indicada, ha actuado en forma arbitraria, pues su conducta no aparece revestida
de la necesaria racionalidad y fundamento, razó n por la cual el recurso de protecció n
debe ser acogido, pues el actuar arbitrario descrito ha atentado contra la garantía
establecida en el Nº 24 del artículo 19 de la Constitución Política de la República, al
obligar a los afiliados a pagar una suma mayor de dinero de la que está obligados.
4. En base a lo anterior, la carta aviso de adecuación del plan de salud remitida por la
Isapre, no es suficiente para demostrar algún motivo o razón del cual pudiera colegirse
fundadamente que es necesario aumentar el costo del plan base de salud, pues con ello no
se explica que la cotización recaudada en Unidades de Fomento no pueda soportar los
gastos, ni que éstos efectivamente tengan alzas de precio superiores a esa reajustabilidad
automática; lo que pone en evidencia que ese incremento carece de la debida justificación.
5. Analizado el marco legal regulatorio a partir del cual la ISAPRE recurrida pretende
justificar el acto que esta parte reprocha de ilegal y arbitrario, a continuació n
pasaremos a exponer los motivos y fundamentos por los cuales se recurre de protecció n
en contra del alza injustificada y desproporcionada del precio del plan base de salud:
- ACTO ILEGAL Y ARBITRARIO POR FALTA DE MOTIVACIÓN Y JUSTIFICACIÓN
FÁCTICA. DECISIÓN DE ALZAR PRECIO PLAN DE SALUD ES REGLADA Y NO
DISCRECIONAL.
a. En la especie, la facultad adecuatoria de los planes de salud conferida a las
ISAPRE por el DFL N° 1 de 2005 es una facultad extraordinaria y de carácter
excepcional conferida por ley a una de las partes del Contrato, por lo que su
ejercicio debe ser fundado y motivado, tanto en el derecho como en los hechos, a
fin de evitar arbitrariedades, lo que en definitiva se traduce en que las ISAPRE,
ademá s de invocar su facultad legal, deben fundar su acto en antecedentes
fá cticos verificables, fidedignos y concretos, lo que indudablemente conducirá a
una aplicació n prudente y razonable de la referida facultad legal. Así, si bien la
referida facultad no parece reglada, en atenció n a su carácter excepcional, toda
revisió n o adecuació n del precio del plan de salud exige ser motivada y fundada,
por cuanto ni siquiera es suficiente causa de la revisió n la simple menció n de
una serie de situaciones genéricas que inducirían a producir el alza.-
a. El artículo 172 del DFL 1, dispone que las “Instituciones de Salud Previsional
deberá n proporcionar informació n suficiente y oportuna a sus afiliados respecto
de las materias fundamentales de sus contratos, tales como valores de los planes
de salud, modalidades y condiciones de otorgamiento”. Este derecho a la
informació n del afiliado ha sido vulnerado por el acto recurrido, ya que la
informació n proporcionada por la ISAPRE en su comunicació n es
INSUFICIENTE E INOPORTUNA como pasaré a explicar. La informació n
entregada es INSUFICIENTE, pues la razó n de hecho invocada por la ISAPRE no
aparece justificada o respaldada en ningú n antecedente fidedigno acompañ ado
en la comunicació n. La ley del ramo ampara el derecho a la informació n del
afiliado, motivo por el cual la ISAPRE está obligada a darle una informació n
suficiente y oportuna al afiliado en la comunicació n que le dirija, LA QUE DEBE
BASTARSE POR SÍ MISMA. En la comunicació n ISAPRE COLMENA GOLDEN
CROSS S. A se limita a informar de manera generalizada y vaga el alza del
plan base de salud, pero no entrega ningún antecedente o documento que
justifique razonablemente la necesidad de alzar el precio del plan.
b. Así las cosas, su omisió n, o bien, una justificació n vaga, generalizada e imprecisa,
tal como da cuenta la comunicació n sobre el alza del precio del plan base de salud
que se acompañ a en autos, implica que tal informació n, aun cuando sea dada con
posterioridad, y só lo con motivo de una acció n legal o administrativa entablada por
el afiliado, sea extemporá nea e inoportuna. Así, la falta de motivació n del acto de
adecuació n contractual, al no haberse acompañ ado en su debida oportunidad legal
los antecedentes que fundan la facultad legal de la recurrida, es motivo suficiente
para tildarlo de arbitrario, antojadizo y caprichoso, porque al tratarse de una
facultad propiamente excepcional conferida por Ley a las ISAPRE, debe
necesariamente fundarse y respaldarse en datos y antecedentes objetivos, y el
hecho de no hacerlo, tal cual como aparece en la comunicació n enviada por la
ISAPRE, evidencia que el incremento del valor del Precio del plan de salud
radica exclusivamente en la sola
d. Todo lo expuesto obliga a concluir que ISAPRE COLMENA GOLDEN CROSS S. A.
actuó arbitrariamente al revisar el precio del plan base de salud y proponerle al
afiliado las modificaciones indicadas en su comunicació n, por cuanto procedió a
ello sin justificació n razonable, en cuya ú nica virtud pudo vá lidamente actuar, y
por consiguiente, dicho acto importa sendas actuaciones ilegales y arbitrarias,
que privan, perturban y amenazan al afiliado recurrente en el legítimo ejercicio
de diversos derechos y garantías constitucionales, a saber:
- ARTÍCULO 19 N°9. EL DERECHO A ELEGIR EL SISTEMA DE SALUD AL QUE
DESEA ACOGERSE, SEA ESTATAL O PRIVADO.
a. En la especie, al elevar la ISAPRE recurrida desproporcionadamente el valor del
precio del plan base, y por ende, del valor total del Plan, la ú nica opció n de parte
del recurrente sería ingresar al sistema pú blico de salud, por cuanto en caso de que
opte por desahuciarlo, cualquier otro instituto previsional de salud deberá
considerar sus preexistencias, su actual estado de salud, edad, y cargas familiares,
lo que conducirá a que se haga excesivamente gravosa su afiliació n al sistema
privado de salud, al verse imposibilitado de pagar cualquier plan de salud por el
que opte, debido a su alto costo, viéndose constreñ ido a incorporarse al sistema
estatal de salud, quebrantando el derecho de opció n del Art.19 Nº 9 de la Carta
Fundamental. De esta manera, la ISAPRE recurrida atenta
-en grado de amenaza- contra el ejercicio del derecho de elegir su sistema de
salud consagrado en el art. 19 N° 9 de la Constitució n Política de la Repú blica, en
la medida que por la situació n que genera, puede obligar al afiliado a desafiliarse
y a derivar a un sistema no deseado.
b. Ademá s, lo que el legislador ha querido autorizar es la modificació n del precio base
de los contratos de salud cuando los costos de las atenciones inherentes a la
protecció n de ese bien superior experimentan un alza sistémica má s o menos
imprevista, como por ejemplo, nuevas modalidades que les sean impuestas y que
les resulten ineludibles en su mayor costo, de orden técnico, científico u otro. No es
este tipo de justificació n el que MASVIDA S.A tiene para elevar el costo base de su
plan de salud.
- ARTÍCULO 19 N°24. EL DERECHO DE PROPIEDAD EN SUS DIVERSAS ESPECIES
SOBRE TODA CLASE DE BIENES CORPORALES O INCORPORALES.
a. La suscripció n del contrato de salud determina la incorporació n al patrimonio
del afiliado del bien incorporal constituido por el conjunto de derechos
personales emanados de dicho contrato, y por consiguiente, el alza del precio
base implica un alza del precio final del Plan de Salud que afecta
incuestionablemente un bien de cará cter incorporal de índole patrimonial, con
contenido econó mico. En efecto, en el evento de concretarse la ilegal y arbitraria
voluntad unilateral de la ISAPRE que carece de la debida justificació n. Por otra
parte, la revisió n de los contratos de salud previsional por las Instituciones de
Salud Previsional, no está concebida como una clá usula de reajustabilidad o de
estabilizació n a favor de ellas, sino para salvar los mayores costos
extraordinarios de las prestaciones basadas en aspectos imposibles de prever,
que no habilitan modificaciones sin fundamentos, como las que se han efectuado
en este caso.
actuació n que se reprocha, el afiliado sufriría una privació n y disminució n real
de su patrimonio equivalente al alza del precio base del plan de salud, lo cual
constituye un atentado claro y preciso a la expresada garantía constitucional. La
conducta reprochada se traduce en un gravamen econó mico para el afiliado que
vulnera la garantía constitucional del derecho de propiedad que le asiste sobre
los derechos que emanan del contrato de salud que tiene con la recurrida.
b. En concreto, el acto de revisió n y adecuació n del plan de salud que mantiene el
afiliado con la ISAPRE recurrida -en lo que dice relació n con el precio base-, ha
sido realizado en forma tal que no se respetó la legislació n vigente, por lo que
cabe calificarlo al tenor del artículo 20 de la Carta Fundamental, como
arbitrario, perturbando el legítimo ejercicio del derecho de propiedad que
asiste al recurrente respecto del contrato de salud suscrito entre las partes, toda
vez que dicha alza determinada en forma unilateral e injustificada por la
recurrida, afecta en forma directa su patrimonio, al obligá rsele a efectuar sin la
debida justificació n, un mayor desembolso monetario. En este sentido, la
ISAPRE recurrida atenta arbitrariamente en contra del patrimonio del afiliado
recurrente, por la vía del mayor gasto que representaría el alza del precio del
plan de salud para poder mantener las actuales condiciones contractuales. Hay
que tener presente que el alza del valor del plan de salud supone una efectiva
disminució n de sus ingresos mensuales, equivalente al alza del precio del plan
en referencia, lo que afecta su patrimonio y por ende, menoscaba el derecho de
dominio que tiene sobre la intangibilidad de las condiciones de salud.
PRIMER OTROSÍ: Que de conformidad a lo dispuesto en numeral tercero del Auto Acordado
sobre tramitació n y fallo del recurso de protecció n de las garantías constitucionales, mientras
se resuelve el presente recurso, y a fin de evitarle perniciosas e irreversibles consecuencias
pecuniarias a mi representado, vengo en solicitar a Su Señ oría Ilustrísima, que se dicte orden
de no innovar respecto del plan de salud objeto de este recurso, consistente en que se
suspenda de forma inmediata la exigibilidad del alza del plan de salud pretendido por la
recurrida, manteniéndose de forma inalterable el plan de salud actual.-
Lo anterior se basa en que no obstante la naturaleza cautelar de la acció n que se
ventila en estos autos, lo cierto es que de no paralizarse los efectos del acto arbitrario e ilegal
recurrido, se deja al recurrente en un inminente riesgo de ver afectado la protecció n de sus
derechos, por la demora natural que pueda experimentar la tramitació n del presente recurso,
haciendo así ilusoria su pretensió n.-
En efecto, durante el tiempo que va desde la completa tramitació n del presente
recurso de protecció n hasta el fallo por Su Señ oría Ilustrísima, puede darse el caso que,
durante ese tiempo, se entienda aceptada por mi representada la modificació n del actual plan
de salud, por haber transcurrido el plazo fijado por la recurrida para manifestar lo contrario, o
también que para el caso que ella manifieste su rechazo a la modificació n, se le desahucie de
su actual contrato de salud que mantiene con la recurrida.-
Estos antecedentes demuestran la real necesidad de V.S.I., decrete orden de no
innovar, mientras se tramita el presente recurso de protecció n.-
POR TANTO, SOLICITO A VS. ILUSTRISIMA: Decretar de inmediato y en cará cter de urgente,
la paralizació n de los efectos de la resolució n objeto de este recurso, del acto arbitrario e ilegal
recurrido, a través de la dictació n de la correspondiente orden de no innovar por parte de la
recurrida ISAPRE CONSALUD S.A, hasta que Su Señ oría Ilustrísima no resuelva el presente
recurso de protecció n, comunicando vuestra decisió n para la vía má s rá pida para el efecto.-
SEGUNDO OTROSÍ: SOLICITO A VS. ILUSTRISIMA se sirva tener por acompañ ados los
siguientes documentos:
1- Copia de la denominada “Carta de Adecuació n” referida en lo principal de esta
Presentació n. –
2.- Mandato Judicial especial, de Notario Coronel Rene Marcelo Arriagada Basaur,
con firma electró nica avanzada.
TERCER OTROSÍ: RUEGO A S.S. Iltma. tener presente que comparezco en mi calidad de
abogado habilitado para el ejercicio de la profesió n y en virtud del mandato judicial que se
acompañ a en el segundo otrosí de esta presentació n en el que consta mi personería y
representació n.
POR TANTO, RUEGO A VS. ILUSTRISIMA, se sirva tenerlo presente para todos los efectos
legales.