Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
Investigación.
Especialidad Constitucional
Administrativos.
federativas”.
1
Introducción.
El tema de este trabajo de investigación es la facultad para celebrar contratos de
las entidades federativas y se estructura en cinco capítulos, en los que se hace
referencia a los antecedentes jurídicos constitucionales relativo al origen de la
facultad para celebrar contratos de las entidades federativas, reseñando los
contratos en la antigua Mesopotamia y Roma; posteriormente se hace referencia al
origen del contrato en México en lo relativo en la etapa Precortesiana o derecho
autóctono, en el derecho hispano hasta llegar al origen del contrato administrativo
en el derecho mexicano en el artículo 134 de la Constitución Política de los Estados
Unidos Mexicanos.
Por lo que el órgano administrativo que contrate debe ser un órgano competente,
es decir, estará autorizado por la ley para celebrar el contrato. Los contratos
administrativos deben contener ciertos requisitos como: el nombre de la
dependencia o entidad contratante, la indicación del procedimiento conforme al cual
se llevó a cabo la adjudicación del contrato, los datos relativos a la autorización del
presupuesto para cubrir el compromiso derivado del contrato, la descripción
pormenorizada de los trabajos que se realizarán, así como las condiciones de pago,
el precio a pagar por los trabajos objeto del contrato, los plazos, forma y lugar de
pago y los ajustes de costos, entre otros.
2
Capítulo I: Antecedentes.
Origen de la facultad para celebrar contratos de las entidades federativas.
Los contratos en la antigua Mesopotamia y Roma.
Empezando en la antigua Mesopotamia existían contratos de compraventa,
permuta, arrendamiento, depósito y transporte, regulados por el Código de
Hammurabi, por los cuales el derecho contractual alcanzó un gran desarrollo. Los
contratos seguían un formulario impersonal que ponían en primer plano el objeto
del contrato, le seguían posibles cláusulas personales y los nombres del vendedor,
comprador, testigo y escriba, cerrando el documento con la fecha.
En Roma, durante mucho tiempo las obligaciones sólo podían nacer de los delitos
o de los contratos; es decir los actos violatorios del derecho, convertían a su autor
en deudor. De esta suerte, la obligación únicamente podía ser generada mediante
el contrato, o sea, el acuerdo licito voluntariamente adoptado por las partes.
1
Fernández Ruiz Jorge, Derecho Administrativo, Porrúa, México, 2000, p.2.
3
Capitulo II: Contrato administrativo.
El contrato administrativo aparece en México cuando las disposiciones
normativas configuran una categoría especifica reglada por principio distintos a los
que regulan el peso de los contratos, como son, entre otros, la desigualdad de los
contratantes evidenciada en las prerrogativas conferidas a una de ellas, que
siempre será la administración pública, y el cumplimiento de fines estatales.
“Art. 134.- Todos los contratos que el Gobierno tenga que celebrar para
la ejecución de obras públicas, serán adjudicadas en subasta, mediante
convocatoria, y para que se presenten proposiciones en sobre cerrado, que
será́ abierto en junta pública.”2
2
Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, Diario Oficial de la Federación,
México, 5 de febrero de 1917.
4
La primera de las reformas a este artículo fue la de 28 de febrero de 1982, que
incorporo las adquisiciones, arrendamientos y enajenación de todo tipo de bienes,
así como el manejo de económicos federales, y da la obligación al gobierno de
propagarse con eficiencia, eficacia y honradez; también incorporara la publicidad y
transparencias de estos actos y pone candados para asegurar las mejores
condiciones del Estado, y la idoneidad de los actos que este mismo haga, esta
reforma a la letra decía lo siguiente:
“ (…)
Los servidores públicos de la Federación, los Estados y los municipios, así
como del Distrito Federal y sus delegaciones, tienen en todo tiempo la
obligación de aplicar con imparcialidad los recursos públicos que están bajo
su responsabilidad, sin influir en la equidad de la competencia entre los
partidos políticos.
5
La propaganda, bajo cualquier modalidad de comunicación social, que
difundan como tales, los poderes públicos, los órganos autónomos, las
dependencias y entidades de la administración pública y cualquier otro entre
de los tres órdenes te gobierno, deberá tener carácter institucional y fines
informativos, educativos o de orientación social. En ningún caso esta
propaganda incluirá nombres, imágenes, voces o símbolos que impliquen
promoción personalizada de cualquier servidor público.
Las leyes, en sus respectivos ámbitos de aplicación, garantizarán el
estricto cumplimiento de lo previsto en los dos párrafos anteriores, incluyendo
el régimen de sanciones a que haya lugar.”3
3
Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, Diario Oficial de la Federaciónn,
Mexico, 13 de noviembre de 2007.
4
Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, Diario Oficial de la Federaciónn,
Mexico, 7 de mayo de 2008.
6
Ciudad de México, por lo que las bases de organizacióńn y funcionamiento de sus
poderes respetando el mandato y las condiciones que se establezcan en la
Constitucióńn Política de los Estados Unidos Mexicanos dada su doble condicióńn
de capitalidad y su carácter de sede de los poderes federales. dice:
5
Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, Diario Oficial de la Federaciónn,
Mexico, 29 de enero de 2016.
7
real o de familia. Por otro lado, el sentido estricto del contrato tiene como punto de
partida su diferenciación con el convenio, por considerar a este el género y el
primero la especie; en este contexto, contrato viene a ser el convenio, cuyo
propósito es constituir una obligación patrimonial, esto lo podemos apreciar en los
siguientes artículos de Código Civil Federal:
Por lo que en los contratos que regula el código civil, la voluntad de las partes es
la suprema ley, de allí nacen las normas que rigen esta relación jurídica aplicándose
el propio Código como normas supletorias para llenar los vacíos no previstos por
las partes. Pero, en los contratos administrativos la situación es diferente, la
voluntad de las partes no puede alterar los mandatos de la ley que se aplique
directamente, las partes se subordinan a una relación de derecho público
preestablecida o principios jurídicos ex profesos para normar estas situaciones, que
obedecen a los reclamos del interés público. De aquí cierta precariedad y la relación
que se establece, de antemano conocida por los que contratan como la
administración pública que actúa sin propósito de lucro y sólo trata de asegurar el
interés general.
8
carros del ferrocarril, implementos agrícolas, maquinaria, automóviles, viviendas en
serie, carreteras, obras hidráulicas, aeropuertos, etc.
9
Es de ley que señala en cada caso la forma que debe revestir los contratos
administrativos. La forma escrita es esencial para la existencia de un contrato
administrativo.
La causa es pues, en vista del cual una persona obliga frente a otra. La teoría del
enriquecimiento sin causa a adquirir importancia en el derecho administrativo.
Elementos no esenciales-
6
Serra Rojas, Andrés, Derecho Administrativo, Primer Curso, Ed. Porrúa, México 2014.
10
Intransferibilidad. A la celebración contrato administrativo la administración se
cerciorará de la idoneidad de su contratante, es por ello que se prohíbe él transferir
esos contratos a otras personas.
[…]
Cuando las licitaciones a que hace referencia el párrafo anterior no sean
idóneas para asegurar dichas condiciones, las leyes establecerán las
bases, procedimientos, reglas, requisitos y demás elementos para
acreditar la economía, eficacia, eficiencia, imparcialidad y honradez que
aseguren las mejores condiciones para el Estado”.
11
Como se observa en la transcripción, la norma constitucional establece un
mandato general a las autoridades de los distintos niveles que han de llevar a cabo
la administración de recursos públicos: se seguirán los principios de eficiencia,
eficacia, economía, transparencia y honradez para satisfacer los objetivos a los que
estén destinados
12
interpretativos, los cuales servirán de base para continuar con la exploración
jurisprudencial de los distintos contenidos que integran el artículo 134 constitucional.
13
Como se observa, la Primera Sala ha explorado el contenido semántico de cada
uno de los principios que informan, en lo general, la administración de los recursos
públicos, y en específico, de la actividad contractual del Estado, los cuales, si bien
se insertan en un contexto de amplia configuración normativa en favor del legislador,
lo cierto es que este Tribunal Constitucional no ha renunciado a encontrar contenido
normativo mínimo en ellos para el desarrollo de sus funciones de escrutinio
jurisdiccional.
14
En efecto, el interés público justifica este tipo de figuras extintivas de las
obligaciones contractuales con el Estado, pues conforman un instrumento válido
para la realización de los fines públicos buscados mediante esa actividad
contractual, pues “es lógico que en la esfera administrativa, en la que imperan
razones vinculadas con el interés general, esa misma facultad la pueda ejercer la
autoridad administrativa cuando persigue una actuación más oportuna y eficiente
de la administración pública ante circunstancias que hacen patente la necesidad de
salvaguardar el interés público o de evitar su detrimento”.
15
internacional, cuando así convenga al interés y beneficio de la colectividad y al
desarrollo de la economía nacional, pues corresponde al Estado la rectoría del
desarrollo nacional, así como la planeación, conducción, coordinación y orientación
de la economía nacional, conforme a los artículos 25 y 26 de la Constitución Federal.
16
El Estado no puede permitir que se lleve a efecto ningún contrato, pacto
o convenio que tenga por objeto el menoscabo, la pérdida o el irrevocable
sacrificio de la libertad de la persona por cualquier causa.
17
manera directa por los contratistas para reclamar directamente el pago de gastos
en el caso de que se verifique cualquier alteración en los términos del contrato
administrativo, sino que establece un mandato al legislador para desarrollar las
figuras legislativas que den acomodo a los principios constitucionales, de interés
público, eficiencia, economía, transparencia y honradez; por tanto, si bien se puede
afirmar que ese derecho de pago puede generarse en caso de incumplimiento por
parte del Estado, lo relevante es determinar si no existe una causa justificante
fundada en las figuras extintivas o suspensivas previstas por el legislador
democrático, para lograr el balance entre ambos principios y debe ser, en cada caso
concreto, que ha de impugnarse las normas secundarias que regulan esas figuras,
desde la perspectiva del adecuado balance de dichos principios y no, como lo hace
el recurrente, desde el reclamo de un derecho incondicional de pago en razón de
indemnización.
“Artículo 160.-
18
Las licitaciones públicas contempladas en la ley tendrán por objeto
asegurar al Estado las mejores condiciones disponibles en cuanto a
precio, calidad, financiamiento, oportunidad y demás circunstancias
pertinentes.
19
En cuanto al párrafo cuarto menciona que las licitaciones públicas tendrán por
objeto asegurar al Estado las mejores condiciones disponibles en cuanto a precio,
calidad, financiamiento, oportunidad y demás circunstancias.
Habla sobra las licitaciones por las que nosotros entendemos que podrán ser
nacionales cuando únicamente puedan participar personas de nacionalidad
mexicana y los bienes a adquirir cuenten por lo menos con un cincuenta por ciento
de contenido nacional, o internacionales cuando puedan participar tanto personas
de nacionalidad mexicana como extranjera, de conformidad con lo establecido en el
artículo 117, fracción VIII de la Constitución Política de los Estados Unidos
Mexicanos.
También habla sobre los derechos y obligaciones que se deriven de los contratos
de adquisiciones, arrendamientos o servicios, en los que no podrán cederse en
forma parcial o total a favor de cualesquiera otra persona física o moral, con
excepción de los derechos de cobro, en cuyo caso, se deberá contar con la
conformidad previa de la dependencia, entidad o ayuntamiento de que se trate.
20
Hace mención que aquellas personas que infrinjan las disposiciones contenidas
en la Ley serán sancionadas tratándose de proveedores, con multa de 10 a 1000
veces el valor diario de la Unidad de Medida y Actualización.
21
necesidades de la colectividad, debe recurrir a la colaboración de los particulares,
ya sea de manera voluntaria o forzosa.
7
Fernández Ruiz, Jorge, Derecho administrativo. Contratos, 2ª ed., Editorial Porrúa,
Universidad Autónoma de México, México, 2003, p. 106.
22
ejecución de las obligaciones contractuales, entonces se estará en presencia de un
contrato administrativo, siendo válido estipular cláusulas exorbitantes que, desde la
óptica del derecho privado, pudieran resultar nulas, pero que en el campo
administrativo no lo son, en atención a la necesidad de asegurar el funcionamiento
regular y continuo del servicio público”.
23
Existen varios tipos de contratos administrativos, como los de obra pública,
adquisición de bienes muebles, de suministro, y de prestación de servicios, entre
otros.
Dado que en este caso los contratos involucrados son de obra pública y de
prestación de servicios, a continuación, se mencionarán sus características
brevemente.
Esto es, el objeto del contrato consiste en un hacer – construir, ampliar, instalar,
adecuar, remodelar, restaurar, conservar, mantener, modificar o demoler bienes
inmuebles - por parte de un particular a cambio de un dar – el pago de un precio -
por parte de la entidad de la administración pública correspondiente.
24
Ahora bien, las cláusulas que integran un contrato forman una unidad que no
puede desvincularse, esto es, las cláusulas que integran un contrato deben
analizarse en su conjunto.
25
Prestación de Mantenimiento Preventivo y Correctivo a los Equipos de Incubadoras y cunas
térmicas de los Servicios de Salud de Durango.
Prestación de Mantenimiento Preventivo y Correctivo a los Equipos de Unidades Dentales de los
Servicios de Salud de Durango.
Prestación de Mantenimiento Preventivo y Correctivo a los Equipos Generadores de Vapor
(Calderas) y Condensadores de los Servicios de Salud de Durango.
Adquisición de Combustible y Disel para el Hospital General de Lerdo.
Prestación de Mantenimiento Preventivo y Correctivo a los Equipos de lavandería de los Servicios
de Salud de Durango.
Prestación del Servicio de Sanitización de quirófanos Centrales para el Hospital General 450,
Hospital General de Durango "Materno Infantil" y Hospital Integral del Mezquital.
Adquisición de Equipo Médico.
Prestación de Mantenimiento Preventivo y Correctivo a los Equipos de sistemas contra incendios de
los Servicios de Salud de Durango.
Prestación de Mantenimiento Preventivo y Correctivo a los Equipos de plantas de emergencia de
los Servicios de Salud de Durango.
Prestación de Mantenimiento Preventivo y Correctivo a los Equipos de bombeo (hidros) de los
Servicios de Salud de Durango.
Adquisición de Insumos Médicos.
Adquisición de Material Didáctico.
Prestación de Servicios de Informática lineamientos escolares.
Adquisición de Suministros Informáticos para el Programa de Prevención y Control del Cáncer de la
Mujer.
Adquisición de Diesel para el Hospital General de Santiago Papasquiaro.
Adquisición de Gasolina para el Hospital General de Santiago Papasquiaro.
Prestación de Servicios de Laboratorio de Análisis Clínicos.
Adquisición de Insumos para el Laboratorio Estatal de Salud Pública de los Servicios de Salud de
Durango.
Adquisición del Servicio Integral de Análisis de Tamiz Nonatal metabólico básico.
Prestación de Servicio de Desinfección de Quirófanos para el Hospital General 450, Hospital
General y Hospital Integral del Mezquital.
Adquisición de Medicamento (faboterapicos).
Ahora en cuanto a los contratos administrativos que celebre el Poder Judicial del
Estado de Durango, algunos de los rubros más emblemáticos son la adquisición de
papelería, adquisición de consumibles para computadora e invitaciones de diferente
índole.
26
Por último, en cuanto al Congreso del Estado de Durango, tenemos que se
destaca por la Ley de Proyectos de inversión y prestación de servicios para el
Estado de Durango.
Conclusiones:
Propuesta:
27
Es necesario establecer frenos y controles a los titulares de los poderes públicos
del Estado de Durango, para que los contratos administrativos que se celebren
entre un órgano del poder público, en ejercicio de sus funciones administrativas, y
un particular, se tenga una finalidad de orden pública, identificada también como
utilidad pública o utilidad social, para lo cual se propone que el Congreso del Estado
de Durango, adicione un artículo a la Constitución Política del Estado Libre y
soberano de Durango, para la creación de un organismo autónomo con
personalidad jurídica y patrimonio propio facultado para verificar la causa de utilidad
pública del contrató administrativo antes de que los titulares de los poderes públicos
lo celebren; para que el contrato administrativo sea para el servicio de la entidad y
se obtengan, las mejores utilidades posibles, evitando fraudes y favoritismos.
Bibliografía
1 Fernández Ruiz Jorge, Derecho Administrativo, Porrúa, México, 2000, p.2.
2 Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, Diario Oficial de la
Federación, México, 5 de febrero de 1917.
3 Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, Diario Oficial de la
Federación, Mexico, 13 de noviembre de 2007.
4 Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, Diario Oficial de la
Federaciónn, Mexico, 7 de mayo de 2008.
5 Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, Diario Oficial de la
Federaciónn, Mexico, 29 de enero de 2016.
6 Serra Rojas, Andrés, Derecho Administrativo, Primer Curso, Ed. Porrúa, México
2014.
7 Fernández Ruiz, Jorge, Derecho administrativo. Contratos, 2ª ed., Editorial Porrúa,
Universidad Autónoma de México, México, 2003, p. 106.
28