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designaciones de segundo
grado en El Salvador
A propósito de la
designación del Fiscal
General de la República
Agradecimientos
El presente documento forma parte del trabajo realizado por la Fundación para
el Debido Proceso (DPLF) para el fortalecimiento del Estado de Derecho y los
derechos humanos en El Salvador, y se inserta en una reflexión amplia sobre la
efectividad, autonomía, transparencia y rendición de cuentas de las fiscalías, como
una condición necesaria para reducir la impunidad del pasado y del presente, y
mejorar el acceso a la justicia para las víctimas.
DPLF quiere agradecer a Ricardo Iglesias, consultor que colaboró con la elaboración
y redacción de este documento, y a Yanira Cortéz, por su apoyo en el monitoreo
del proceso de selección del Fiscal General de la República. La revisión y edición
de este texto estuvo a cargo de Ursula Indacochea, Directora del Programa de
Independencia Judicial de DPLF. Su diseño y diagramación estuvieron a cargo
de Camila Bustamante.
Esperamos que este documento sea un aporte útil para promover un debate
serio en torno a la necesidad de un recurso efectivo para el control judicial de las
designaciones de altas autoridades del sistema de justicia.
deber de investigar y motivar -a cargo del Órga- la designación de altas autoridades del sistema de
no Legislativo-, y la verificación directa del vínculo justicia. Finalmente, es un reconocimiento y un ho-
político-partidario -por parte del órgano de con- menaje al valioso aporte de la Sala de lo Constitu-
trol constitucional-, son solamente algunos de los cional de El Salvador para el fortalecimiento de la
aportes que la Sala de lo Constitucional ha rea- independencia judicial en la región.
lizado con rigor técnico excepcional, al Derecho
Comparado.
Desde esta perspectiva, de verificarse una viola- La Constitución describe, además, los requi-
ción de los estándares en materia de independen- sitos que estos funcionarios deben cumplir, mu-
cia judicial que se derivan de la Convención direc- chos de los cuales describen condiciones objeti-
tamente, o de las reglas de derecho interno (cons- vas como la edad, la nacionalidad, o la profesión
titucionales o legales) dispuestas para garantizar de abogado. Junto con ellas, destacan las exigen-
el derecho a un juez competente, independiente cias de “moralidad y competencia notoria”, vincu-
e imparcial (como es el caso de las normas consti- ladas a la dimensión de la idoneidad moral y pro-
tucionales que regulan los requisitos para el cargo fesional. Así, para ser Magistrado/a de la Corte
o el propio proceso de selección), entonces el Es- Suprema de Justicia es necesario:
tado debe garantizar un recurso sencillo, rápido y
efectivo para responder a dicha violación, que en “[S]er salvadoreño por nacimiento, del esta-
el caso de El Salvador, esta constituído por el pro- do seglar, mayor de cuarenta años, abogado
ceso de inconstitucionalidad contra las designa- de la República, de moralidad y competen-
ciones de segundo grado. cia notorias; haber desempeñado una Ma-
gistratura de Segunda Instancia durante seis
años o una judicatura de Primera Instancia
I.2. Fundamentos de derecho interno: durante nueve años, o haber obtenido la au-
la Constitución Política de El Salvador torización para ejercer la profesión de abo-
gado por lo menos diez años antes de su
elección; estar en el goce de los derechos
A nivel interno, la Constitución de la Repúbli-
de ciudadano y haberlo estado en los seis
ca de El Salvador de 19833 le impone a la Asam-
años anteriores al desempeño de su cargo”5
blea Legislativa la obligación de elegir determi-
nados funcionarios con legitimación democrática
indirecta, también llamados “funcionarios de se- Por su parte, para ser Fiscal General de la
gundo grado”, mediante votación nominal y públi- República y Procurador General de la República,
ca. Estos funcionarios son: la Constitución exige las mismas cualidades que
para ser Magistrado/a de las Cámaras de Segun-
a) Presidente y Magistrados de la Corte Suprema da Instancia6, es decir,
de Justicia;
b) Presidente y Magistrados del Tribunal Supre- “[S]er salvadoreño, del estado seglar, mayor
mo Electoral; de treinta y cinco años, abogado de la Re-
c) Presidente y Magistrados de la Corte de Cuen- pública, de moralidad y competencia noto-
tas de la República; rias; haber servido una judicatura de Primera
d) Fiscal General de la República; Instancia durante seis años o haber obtenido
e) Procurador General de la República; la autorización para ejercer la profesión de
f) Procurador para la Defensa de los Derechos abogado por lo menos ocho años antes de
Humanos; y su elección; estar en el goce de los derechos
g) Miembros del Consejo Nacional de la Judica- de ciudadano y haberlo estado en los seis
tura4. años anteriores al desempeño de su cargo”7.
En relación con la independencia de los fun- Esta posición se resume en una resolución
cionarios/as de segundo grado como exigencia de improcedencia dictada en 1995. Para la Sala de
para el ejercicio del cargo, en puridad, la Constitu- lo Constitucional de aquel entonces, una elección
ción sólo la señala expresamente respecto de Ma- de segundo grado, si bien es un acto legislativo,
gistrados y Jueces12. Sin embargo, la jurispruden- no podría ser considerada una “norma legislativa”
cia constitucional de la última década ha exten- y, en esa lógica, “si no es ley, ni decreto ni regla-
dido esta exigencia para todos/as los/as funcio- mento, es un acto del Órgano Legislativo de na-
narios/as de segundo grado, de manera general. turaleza eminentemente política; es decir, un acto
político, un acto de soberanía»; y, como tal, no po-
dría ser objeto de impugnación en sede constitu-
cional13.
ducidas por los órganos legisferantes, sino tableció una profusa jurisprudencia sobre el cum-
que (...) debe ampliarse y hacerse extensivo plimiento de los requisitos constitucionales –ex-
a actos concretos que se realizan en apli- presos e implícitos— en este ámbito.
cación directa e inmediata de la normativa
constitucional”. Por supuesto, esta jurisprudencia generó
fuertes polémicas y tensiones con el Órgano Le-
gislativo, pues la Sala declaró inconstitucional, en-
Así, en palabras de la Sala, “si se trata de un tre otros, los nombramientos de diez magistrados
acto concreto cuyo único fundamento normativo propietarios y sus respectivos suplentes de la Cor-
es la Constitución, el ejercicio de la atribución y te Suprema de Justicia; la elección del Fiscal Ge-
competencia en la producción de dicho acto, sólo neral de la República; la elección de Magistrados
tiene como parámetro de control los límites -for- de la Corte de Cuentas y del Tribunal Supremo
males, materiales o genérico-valorativos- que es- Electoral; la elección del Presidente del Consejo
tablece la Constitución de la República”14. Nacional de la Judicatura y la selección del mismo
Presidente de la Corte Suprema de Justicia e inte-
Con relación a las elecciones de segundo grante de la Sala de lo Constitucional. Todos ellos,
grado, este enfoque ganó terreno de manera fir- debido a la (i) falta de comprobación de requisitos
me. Si bien se continuó concibiendo estas desig- constitucionales, (ii) por fallas en el procedimiento
naciones como actos políticos, poco a poco se de selección y (iii) por la vinculación formal o ma-
hizo evidente que, al tener las elecciones de se- terial de los elegidos/as, con partidos políticos.
gundo grado su fundamento en la Constitución,
“en caso de incorrecto ejercicio de tal facultad — En palabras de la propia Sala,
es decir, cuando en alguna de tales elecciones se
violentara algún elemento del contenido de la Ley “[L]a jurisprudencia constitucional ha deter-
Suprema—, la misma Constitución se convierte en minado, a partir de los preceptos constitu-
parámetro para enjuiciar la legitimidad de dicha cionales aplicables, una serie de estándares
elección”. En consecuencia, la Sala de lo Consti- que configuran el régimen jurídico funda-
tucional reconoció que “se encuentra habilitad(a) mental de la elección de funcionarios de le-
para conocer en un proceso de inconstitucionali- gitimidad democrática derivada. Dichos pa-
dad de una demanda que impugne una elección rámetros o criterios, que deben ser observa-
de segundo grado, cuando la misma violente al- dos por la Asamblea Legislativa al ejercer su
gún elemento del contenido de la Constitución”15. competencia electiva, se refieren a aspec-
tos como la legitimidad democrática de los
Ahora bien, un verdadero giro copernicano funcionarios elegidos, su mandato de interés
se produjo entre los años 2009 y 201816. En efecto, público, la despartidización, la meritocracia
la Sala de lo Constitucional que ejerció funciones como criterio de elección, el procedimien-
en ese período, atendiendo a varias demandas to para ello y la documentación y motivación
contra funcionarios/as de elección derivada, es- del acto electivo.
Aun cuando existen diversos parámetros de- Este criterio, aplicado inicialmente para fun-
sarrollados por la Sala de lo Constitucional en su cionarios judiciales, se extendió posteriormente a
jurisprudencia de los últimos años, en el presen- otras entidades de control. Por ejemplo, respecto
te documento se abordará únicamente tres ejes de la elección del Fiscal General, la Sala exigió un
centrales y distintivos de dicho control judicial: la procedimiento adecuado en los mismos términos,
obligación de aplicar un procedimiento adecuado, con el fin de asegurar el ejercicio imparcial e inde-
la obligación de justificar la selección y la prohibi- pendiente de la función fiscal”.19
ción de vinculación político-partidaria.
En ese sentido, la Sala ha declarado incons-
titucional el resultado de la elección cuando no
II.1 La obligación de aplicar un se han aplicado procedimientos que fundamen-
procedimiento adecuado ten objetivamente una selección transparente y
justificada sobre la competencia e idoneidad de
un/a candidato/a para el cargo de segundo gra-
La Sala de lo Constitucional ha establecido
do20, conforme de puede apreciar en el cuadro si-
claramente que la elección de funcionarios de se-
guiente.
gundo grado debe ser precedida por un procedi-
miento transparente y riguroso con la verifica-
ción del cumplimiento de los requisitos de ido-
neidad y moralidad notorias. Además, exige que
se documenten transparentemente los procesos
de selección, y se fundamenten las razones de la
elección legislativa.
CUADRO 1
Inconstitucionalidades por no aplicar un procedimiento adecuado que fundamente la idonei-
dad de la persona candidata
Presidente y dos
El procedimiento no justificó ni fundamentó la
49 – 2011 Magistrados de la Corte de
idoneidad de los funcionarios electos.
Cuentas de la República
la distribución de atribuciones y competencias. otras palabras, el Fiscal General debe tener abso-
Entre estas garantías se ha identificado, en par- luta separación de los objetos o entidades sobre
ticular, la independencia o autonomía orgánica los cuales ejerza sus funciones, que están esta-
del Fiscal General de la República37. blecidas en el Artículo 193 constitucional:
dado la dirección funcional de la investigación del delito con 43 Inconstitucionalidades 7 – 2011, 49-2011 y 77-2013/97-2013,
la colaboración de la Policía Nacional Civil, en lugar de darle la ob. cit.
responsabilidad directa de dirigir los entes policiales encargados 44 Inconstitucionalidad 16-99, sentencia de 26 de junio de 2000 e
de la investigación. inconstitucionalidad 61-2009, sentencia de 29 de julio de 2010.
41 Inconstitucionalidad 29-2012, ob. cit. 45 Inconstitucionalidad 77-2013/97-2013, ob. cit.
A PROPÓSITO DE LA DESIGNACIÓN DEL FISCAL GENERAL DE LA REPÚBLICA / 13
elección de funcionarios por la simple afiliación material con otros actores más allá de los políticos.
formal a un partido político, con independencia
de si la persona elegida tiene una vida partidaria (ii) La obligación de comprobar debidamente
activa, o de si pertenece a las estructuras de di- la ausencia de vinculación político- partidaria
rección.
En segundo lugar, la Sala ha sostenido que,
Además de la vinculación formal, la vincu- durante el proceso de elección de funcionarios de
lación objetiva o material de un funcionario a un segundo grado, es mandatorio para la Asamblea
partido político ha sido entendida por la Sala en Legislativa comprobar debidamente la ausencia
los siguientes términos: de vinculación político-partidaria, pues de otro
modo, la elección devendría en inconstitucional:
“[T]oda situación que genere o constituya
una relación de dependencia o subordina- “[L]os candidatos sobre los que la Asamblea
ción con un partido político, así como la rea- Legislativa no constate el cumplimiento de
lización de conductas (acciones, omisiones la exigencia de independencia o sobre los
o manifestaciones) que demuestren objeti- que ignore los elementos objetivos existen-
vamente una identificación de compromi- tes que acreditan su incumplimiento o con-
so militante o defensa activa de un proyecto tradicción, no pueden ser electos en dichos
partidario –más allá de una mera afinidad o cargos, pues no ofrecerían la garantía nece-
simpatía ideológica–, que sea capaz de fun- saria del cumplimiento independiente, im-
dar una duda razonable sobre la imparciali- parcial y efectivo de su función”49
dad de una persona y que no se refiera al in-
greso formal al mismo (afiliación)”46
Esto significa que, si la Asamblea Legislati-
va no realizara ninguna actividad para indagar el
Aunque la jurisprudencia constitucional ha cumplimiento de todos los requisitos constitucio-
abordado únicamente casos relativos a la prohibi- nales, particularmente el de independencia del/
ción de vinculación formal o material con partidos la futuro/a funcionario/a, la eventual elección se
políticos, ha establecido claramente que tal pro- tornaría inconstitucional. Por ejemplo, en el caso
hibición se extiende a poderes fácticos de otra del Presidente del Consejo Nacional de la Judi-
naturaleza –como económicos, empresariales catura50, a pesar de haber recibido constancias y
o religiosos–, pues debe prevenirse “por diversos atestados que acreditaban el cumplimiento de los
medios y de manera efectiva, toda fuente poten- requisitos constitucionales expresos, la Asamblea
cial de influencias indebidas en el correcto ejerci- Legislativa no solicitó los documentos que acre-
cio de la función jurisdiccional”47 ditaban la ausencia de afiliación partidaria al Tri-
bunal Supremo Electoral, a los partidos políticos
En general, la Sala ha sostenido que los/as o al mismo candidato; por ello, la Sala consideró
funcionarios/as no deben tener “influencias deriva- que el Órgano Legislativo incumplió el deber de
das de cualquier sector de poder, ya sea económi- comprobar de manera suficiente su independen-
co, gremial, sindical, etc.”48 Sin embargo, todavía no cia partidaria, contraviniendo directamente el prin-
existe jurisprudencia sobre la vinculación formal o cipio de independencia.
¿Qué ocurriría si existen elementos obje- requisitos para la admisión de pruebas. En primer
tivos que acreditan una posible vinculación, que lugar, no se deben admitir elementos probatorios
son ignorados el órgano competente? La juris- irrelevantes con el objeto del proceso y del deba-
prudencia ha establecido que, cuando existen in- te54. Por otro lado, en aplicación supletoria del Có-
dicios de vínculos partidarios, la Asamblea debe digo Procesal Civil y Mercantil salvadoreño, la Sala
verificarlos para comprobarlos o desvanecer- ha sostenido que debe rechazarse la prueba que
los. En el caso de la destitución de un Magistra- no guarde relación directa con su objeto –perti-
do suplente de la Corte Suprema de Justicia, en nencia– y aquella que no sea idónea o que resulte
el mismo currículo del candidato se consignaba, y superflua para comprobar los hechos controverti-
en diversos medios de comunicación se había de- dos –utilidad–55.
nunciado su calidad de asesor de un grupo parla-
mentario, lo cual además era de conocimiento pú-
blico en el mismo Congreso. Aún así, la Asamblea
Legislativa procedió a elegirlo. Posteriormente, la
Sala declaró que existía un vínculo material con un
partido político, por lo cual el nombramiento fue
declarado inconstitucional51.
dos los funcionarios de “segundo grado”, que se “LA ASAMBLEA LEGISLATIVA DE LA REPÚBLICA DE EL SALVADOR
refiere a (i) los tipos de procedimiento que pue- De conformidad a lo establecido en el art. 98, del Reglamento
den seguirse ante el órgano legislativo, (ii) las atri- Interior de este Órgano de Gobierno, y en atención a que el
actual Fiscal General de la República, termina el periodo para el
buciones de la Comisión Política; (iii) la posibilidad que fue electo, el 05 de enero del año 2019,
de conformar una Subcomisión para la compro- HACE DEL CONOCIMIENTO PÚBLICO:
bación de los requisitos aplicables al funcionario
EL PROCESO DE ELECCIÓN DEL FISCAL GENERAL DE LA
que deba elegirse, y (iv) el procedimiento a seguir REPÚBLICA
16 / EL CONTROL JUDICIAL DE LAS DESIGNACIONES DE SEGUNDO GRADO EN EL SALVADOR
(i) Uno, que el Dictamen legislativo no ma- Afirman los demandantes que el proce-
nifiesta expresamente las razones en las so omitió evaluaciones técnicas de elección de
cuales se sustenta la idoneidad o compe- candidatos lo cual derivó en que no se cum-
tencia notorias del Fiscal electo plieran los parámetros, requisitos, procedimien-
(ii) Dos, que dicho Dictamen no hace constar tos, obligaciones y deberes fijados y definidos
cómo el legislador comprobó el cumpli- por la jurisprudencia constitucional en materia
miento de requisitos, ni cómo ponderó las de elección de cargos de segundo grado. Así, la
cualidades de cada candidato, ni qué cri- demanda Alvarado Rivera invocó los siguientes
terios utilizó en dicha ponderación. tres motivos de inconstitucionalidad:
En resumen, los demandantes sostienen (i) Uno, que la Asamblea Legislativa se apar-
que la Asamblea Legislativa no explicitó el me- tó de la obligación de exponer las razones
dio que utilizó para verificar, ponderar y justifi- fundadas por las que eligió a un candida-
car que Raúl Melara Morán reunía los requisitos to y no a otro en los términos que exige la
para ejercer como Fiscal General y, por tanto, no Constitución.
demostro objetivamente su cumplimiento. No (ii) Dos, que no se realizó un examen detalla-
se publicitaron ni transparentaron las razones do de la idoneidad y competencia noto-
que justificaron y sustentaron la idoneidad del rias del candidato y que no hay informa-
candidato electo. ción suficiente que justifique el nombra-
miento de Melara Morán.
Además de solicitar la declaratoria de in- (iii) Tres, que el funcionario electo no es inde-
constitucionalidad, los demandantes propusie- pendiente, por tener vínculos materiales
ron que, en una eventual sentencia estimatoria, con un partido político, del cual fue ase-
se ordenase a la Asamblea Legislativa realizar sor y financista.
las adecuaciones normativas pertinentes para
establecer con mayor claridad los criterios de
evaluación y los procedimientos necesario para
que, en un futuro, se cumplan con la verificación Las dos demandas presentadas tienen en
de los requisitos de idoneidad y competencia común el reproche a la Asamblea Legislativa de
notorias en el caso de las elecciones indirectas. no haber hecho un examen de la idoneidad y
competencia del candidato, ni haber expuesto las
b) La demanda interpuesta por los razones por las cuales procedió a la elección. La
ciudadanos Josué Alvarado Flores y demanda Alvarado Rivera agrega el elemento de
Ricardo Rivera Ocampo (en adelante, la la existencia de un vínculo material comprobado,
Demanda Alvarado Rivera) público y notorio, con un partido político.
gislativa para verificar objetivamente la inde- de defensa de la Constitución, haciendo más gra-
pendencia del Fiscal General de la Repúbli- voso el ejercicio de la responsabilidad individual
ca. Por tanto (…) Los parámetros constitucio- de la defensa de los derechos fundamentales y
nales que sobre este punto han invocado los del ordenamiento constitucional.
demandantes resultan erróneos.”
En la jurisprudencia constitucional salva-
doreña existe la posibilidad de hacer prevencio-
La Sala reafirmó que en el proceso de in- nes a los peticionarios por insuficiencias subsana-
constitucionalidad no es aplicable la suplencia de bles en las demandas de inconstitucionalidad por
los errores u omisiones pertenecientes al Derecho la falta de cumplimiento de requisitos formales59
en que incurrieren las partes, y a continuación, de- (por ejemplo, la omisión de presentar documen-
claró improcedente la demanda porque que los tos de acreditación de la ciudadanía salvadore-
actores han citado de manera equívoca la dispo- ña)60. La Sala podría haber prevenido a los peticio-
sición constitucional de la que deriva el principio narios para que aporten el Dictamen legislativo en
de independencia de la Fiscalía General de la Re- un plazo razonable y habilitar así el control consti-
pública. tucional de la designación.
c) Valoración de las decisiones de la Sala de lo Por otro lado, es discutible que la invocación
Constitucional de un artículo constitucional concreto de manera
errónea (nos referimos al Artículo 172), pero con la
Ambas resoluciones de improcedencia pue- invocación simultánea del artículo correcto (Artí-
den reflejar un exceso de celo por parte de la Sala culo 192) y argumentando adecuadamente el fon-
de lo Constitucional. do de la controversia, pueda considerarse un error
de derecho en sentido estricto61.
La exigencia de indicios – como la copia del
Dictamen legislativo–, podría parecer excesiva en Con este segundo rechazo, la Sala estaría
este caso, no solo porque la Sala está solicitan- obligando a los ciudadanos –titulares de la ac-
do la prueba de un hecho negativo (la no compro- ción de inconstitucionalidad— a invocar el artículo
bación de los requisitos), que además solo pue- constitucional correcto en todos los casos, con in-
de realizarse revisando el expediente legislativo dependencia de la corrección de la pretensión, de
y analizando el proceso como un todo; sino que, la trascendencia social del conflicto y de la certe-
además, dicho documento que puede incorpo- za de su argumento. Por lo demás, el principio iura
rarse en el transcurso del proceso constitucional. novit curia –el juez conoce el derecho—impone a
Aunque existen precedentes58, el rechazo liminar
por la supuesta carencia de indicios, tomando en
59 La Ley de Procedimientos Constitucionales no contempla
cuenta la trascendencia del conflicto planteado, expresamente la prevención en el ámbito de los procesos de
puede ser interpretado como el recurso a un ar- inconstitucionalidad, pero por aplicación analógica del artículo
gumento formal para evitar entrar al fondo de la que habilita la prevención en los procesos de amparo, la
jurisprudencia constitucional ha habilitado esta posibilidad en
controversia constitucional. todos los procesos constitucionales. Inconstitucionalidad 18-
99, resolución de 31 de enero de 2001.
Además, la Sala estaría imponiendo una car- 60 Inconstitucionalidad 48 – 2010, resolución de 26 de enero de
ga adicional al ciudadano que intenta una acción 2011.
61 El error de derecho ha sido definido por la jurisprudencia
constitucional como todo falso concepto que se tiene de la Ley
58 Inconstitucionalidades 44-2014, 81-2014, 15-2016, 170-2016 y o su ignorancia. Amparo 957-99, sentencia de 8 de junio de
174-2016. 2001.
A PROPÓSITO DE LA DESIGNACIÓN DEL FISCAL GENERAL DE LA REPÚBLICA / 21
los tribunales de todo tipo la invocación, interpre- LICENCIADO RAÚL ERNESTO MELARA
tación y aplicación correcta de las disposiciones MORÁN. Sí.
normativas, incluso cuando el peticionario haya in-
vocado erróneamente la disposición aplicable. DIPUTADO JORGE SCHAFIK HANDAL VEGA
SILVA. Y también aparece dentro del listado
de financistas de dicho partido.
III.5. ¿Es cuestionable la elección del
LICENCIADO RAÚL ERNESTO MELARA
Fiscal General, a partir de las exigen-
MORÁN. Sí.
cias constitucionales?
DIPUTADO JORGE SCHAFIK HANDAL VEGA
La elección de Melara Morán como Fiscal
SILVA. La primera pregunta ¿Considera us-
General de la República de El Salvador, prima fa-
ted que existe un impedimento para ejercer
cie, tiene elementos que podrían ser incompati-
el cargo de Fiscal General de la República?
bles con estándares internacionales, pero tam-
Esa es una.
bién con las exigencias establecidas por la juris-
prudencia constitucional en materia de elección LICENCIADO RAÚL ERNESTO MELARA
de funcionarios de segundo grado que se ha ex- MORÁN. Sí.
puesto en este documento.
DIPUTADO JORGE SCHAFIK HANDAL VEGA
a) La Asamblea Legislativa no realizó ningún SILVA. Si su respuesta es no, basada en sus
acto para comprobar o desechar la vinculación criterios, viene otra, ¿Se cometió entonces
político-partidaria del funcionario electo un abuso en contra del Magistrado Ulises Ri-
vas, al separarlo del cargo por considerar los
De la revisión de la información disponible ex magistrados de la Sala de lo Constitucio-
sobre el proceso de selección, se aprecia que la nal, que existe un vínculo con el FMLN?
Asamblea Legislativa no investigó a fondo la posi-
LICENCIADO RAÚL ERNESTO MELARA MO-
ble afiliación partidaria del funcionario electo (para
RÁN. Bueno, en primer lugar, yo creo que
confirmarla o desecharla) pese a la existencia de
no hay que creer todo lo que aparece en
indicios acerca de posibles vínculos como asesor
las redes sociales, y yo creo que la perso-
y financista de un partido político.
na que quiera ser funcionario de la Repúbli-
ca debe de ser lo más transparente posible
El tema era de conocimiento del órgano
y debe de hablar con la verdad, yo conozco
evaluador, pues durante las entrevistas realizadas
al candidato Carlos Callejas, hay hoy candi-
por la Subcomisión, uno de sus integrantes inte-
dato Carlos Callejas lo conozco desde hace
rrogó al Dr. Melara Morán sobre su posible vincu-
aproximadamente diez años, trabajamos en
lación con un partido político, aunque de manera
el sector gremial, y hace aproximadamente
superficial:
un año y medio, me pide que lo asesore en
temas legales, y con la misma transparencia
“DIPUTADO JORGE SCHAFIK HANDAL VEGA
y verdad hay que manifestar, que mi labor
SILVA. Esta es una pregunta compuesta
concluye cuando él es nominado candidato
también. Bueno, en días recientes ha circu-
presidencial.
ladouna foto suya en la que usted aparece a
la par del candidato presidencial por el par- Nuestra relación fue eminentemente perso-
tido ARENA. nal, no hay relación partidaria, por lo cual yo
no creo que exista ningún tipo de inhibición
22 / EL CONTROL JUDICIAL DE LAS DESIGNACIONES DE SEGUNDO GRADO EN EL SALVADOR
o de restricción para ejercer el cargo. Quie- afirmaron que trabajó como asesor del candidato
ro adentrarme un poco más en este tema. Ya presidencial de este partido64; e incluso existe un
la jurisprudencia constitucional, ha resuelto video donde participa y aplaude la nominación de
mucho acerca de la ética judicial y de la in- dicho candidato65.
dependencia de los funcionarios, en el sen-
tido de que todas las personas son eminen- Se trata de indicios serios de una vinculación
temente sociales, pero eso no evita que las material y de la identificación, compromiso o apo-
personas tengan independencia, que las yo con un proyecto político e ideológico determi-
personas tengan criterio. Y recordemos tam- nado, que generan un riesgo para la neutralidad,
bién que cuando un funcionario toma po- imparcialidad e independencia de un funcionario
sesión de su cargo, antes es juramentado, que dirigirá la persecución penal en el país, y que,
y jura cumplir con la Constitución y hacerla por lo tanto, debían ser investigados a profundi-
cumplir, así como las leyes de la República”62 dad. Debe recordarse que la vinculación material
vedada constitucionalmente no significa la prohi-
bición de tener mera afinidad o simpatía ideológi-
El interrogatorio, como puede apreciarse, no ca con un partido político66, pues el nexo material
tuvo como objetivo la comprobación de hechos, capaz de generar la inconstitucionalidad de la de-
sino que buscaba indicar sobre la “opinión” del signación debe ser de una entidad tal que pueda
candidato evaluado. La Subcomisión debió haber condicionar, de manera real o presunta, la futura
profundizado durante el interrogatorio e investi- actuación de un funcionario público.
gar sobre la naturaleza de la relación del candi-
dato con el partido político. Debió contrastar la in- Luego de recibir el dictamen de la Subcomi-
formación con otras fuentes, indagar sobre la an- sión, la Comisión Política de la Asamblea Legisla-
tigüedad, naturaleza, frecuencia, e intensidad de tiva tampoco hizo investigación alguna: el Doctor
dicha relación, especialmente sobre el grado de Norman Quijano, presidente de la Asamblea Le-
cercanía con la dirección del partido, especial- gislativa y de la Comisión Política, admitió pública-
mente cuando había información pública sobre su mente que en ningún momento en la Comisión se
calidad de asesor de un candidato a la Presiden- abordó el tema de la independencia partidaria del
cia de la República y sobre su calidad de financis- entonces candidato Melara Morán67.
ta de un partido político. También era pertinente
averiguar detalles sobre la asesoría, como los te- Monto-de-Donacion-2014.pdf
mas asesorados, los estudios producidos, los ho- 64 EL FARO, Asamblea elige a un ex asesor de Calleja como
norarios recibidos, o las estructuras partidarias in- nuevo fiscal general, 21 de diciembre de 2018, disponible en:
volucradas, todo ello con suficiente documenta- https://elfaro.net/es/201812/el_salvador/22826/Asamblea-
elige-a-un-exasesor-de-Calleja-como-nuevo-fiscal-general.
ción de respaldo.
htm; EL SALVADOR TIMES, Critican la elección del fiscal Raúl
¿Los indicios existentes eran de una entidad Melara por tener evidentes “vínculos materiales con un partido
suficiente para justificar una indagación más pro- político”, 26 de diciembre de 2018, disponible en: https://www.
funda? En la página web del partido ARENA, Me- elsalvadortimes.com/articulo/politicos/critican-eleccion-
fiscal-raul-melara-tener-vinculos-materiales-par tido -
lara Morán aparece como donante durante el año
politico/20181222163852052784.html; FACTUM, El nuevo
201463. Por otro lado, investigaciones periodísticas fiscal… inconstitucional, 26 de diciembre de 2018, disponible en:
http://revistafactum.com/el-nuevo-fiscal-inconstitucional/
De otro lado, el Dictamen No. 04 que pre- ral de la República es escueto, y en él no se expre-
cede a la decisión legislativa de nombramiento, san las razones que justifican la decisión de ele-
no se hace ninguna mención al interrogatorio, ni girlo, o sus mayores méritos respecto de los otros
se menciona -cuando menos para descartarla- la candidatos. El documento, en la sección pertinen-
posible vinculación formal o material con un parti- te, señala:
do político. Mucho menos se sostiene que las res-
puestas del candidato evaluado eran suficientes “La Comisión, consciente de la responsabili-
para descartar cualquier posible objeción a su in- dad de esta Asamblea Legislativa de elegir al
dependencia. Fiscal General de la República y con el objeto
de contribuir a la estabilidad democrática del
La “constancia de no afiliación” del candi- país, anteponiendo los intereses nacionales a
dato, en el expediente de postulación, no es ele- cualquier otra situación que pudiese haber-
mento suficiente para acreditar la independencia se planteado, ha concluido en emitir Dicta-
partidaria, pues el documento solo demuestra la men, en el sentido de proponer a este Hono-
ausencia de vínculos partidarios formales. Según rable Pleno Legislativo que se elija, en el car-
los parámetros jurisprudenciales citados, frente a go de Fiscal General de la República, al abo-
la existencia de indicios públicos, era obligación gado RAÚL ERNESTO MELARA MORÁN, para
de la Asamblea Legislativa indagar, además, so- el período de tres años que señala la Consti-
bre la posible vinculación material. Y frente a la tución, en razón de que su hoja de vida profe-
existencia de una duda razonable sobre la inde- sional y los diferentes informes que rindieron
pendencia y sobre la existencia de vínculos mate- las instituciones de Gobierno, se pudo verifi-
riales con un partido político, debía profundizarse car, constatar y comprobar que el Doctor ME-
la investigación o bien rechazar la candidatura68, lo LARA MORÁN no tiene ningún informe desfa-
que no ocurrió. vorable que pudiera considerarse como falta
de cumplimiento a la ley y al requisito de mo-
b) La Asamblea Legislativa incumplió su deber ralidad y competencia notorias, o cualquier
de motivar o expresar las razones que llevaron a otra situación que pudiera ser impedimen-
elegir al funcionario to para el desempeño del cargo, por lo que
cuenta con las cualificaciones técnicas, pro-
El texto del Dictamen 04 que precedió a la fesionales y personales requeridas, y especí-
designación de Melara Morán como Fiscal Gene- ficamente el requisito de moralidad y compe-
tencia notorias, por lo que esta Comisión con-
68 La Sala ha señalado que toda situación que genere o sidera que cumple con los requisitos exigidos
constituya una relación de dependencia o subordinación por la Constitución”69.
con un partido político, capaz de fundar una duda razonable
sobre la imparcialidad de una persona y que no se refiera al
ingreso formal al mismo, es un vinculo material que produce
la inconstitucionalidad de la elección (Ver Inconstitucionalidad Respecto del resto de aspirantes, el Dicta-
56 – 2016, ob. cit.). En el mismo sentido, véase Caso Piersack men establece “que los 32 candidatos reunían los
conta Bélgica, sentencia de la Corte Europea de Derechos
Humanos de 01 de octubre de 1982: “Si la imparcialidad requisitos constitucionales y legales, para ser ele-
se define ordinariamente por la ausencia de prejuicio o gidos (sic) en el cargo, pero esta Asamblea solo
parcialidades, su existencia puede ser apreciada (…) de diversas
maneras. Se puede distinguir así un aspecto subjetivo, que trata
69 Dictamen Número 4 de la Comisión Política de la Asamblea
de averiguar la convicción personal de un juez determinado
Legislativa (expediente 429-10-2018-1) de fecha 21 de
en un caso concreto, y un aspecto objetivo, que se refiere a si
diciembre de 2018. Disponible en:
este ofrece las garantías suficientes para excluir cualquier duda
razonable al respecto” –traducción libre—. También Caso De https://www.asamblea.gob.sv/sites/default/files/documents/
Cubber contra Bélgica, sentencia del 26 de octubre de 1984. dictamenes/A056142F-9551-400E-B02B-CA2C800A96EE.pdf
24 / EL CONTROL JUDICIAL DE LAS DESIGNACIONES DE SEGUNDO GRADO EN EL SALVADOR
puede elegir a uno”70. En otras palabras, no se glas del procedimiento y no fue sino hasta la emi-
aprecia una explicación de las razones por las que sión del dictamen de la Subcomisión que fue de
se consideró más apto a Melara Morán, tenien- público conocimiento que existía un mecanismo
do en cuenta el reconocimiento expreso de que de medición, que tampoco fue dado a conocer
todos los demás cumplían los requisitos consti- públicamente. Al no existir transparencia ni publi-
tucionales, y especialmente, teniendo en cuenta cidad de estos criterios, ni la sociedad ni los candi-
que uno de los aspirantes en carrera era el Fiscal datos pudieron conocer las reglas con las que fue-
General en funciones, Douglas Meléndez Ruiz. ron evaluados ni verificar su adecuada aplicación,
lo cual además de lesionar el principio de autono-
a) La Asamblea Legislativa no aplicó un mía de la fiscalía, vulneró el principio de igualdad
procedimiento transparente, ni hizo públicas en el acceso a un cargo público. De poco pudo
oportunamente las reglas del proceso ni los servir que las entrevistas fueran públicas, si los cri-
criterios objetivos con los que evaluaría la terios que se usaron para valorar las respuestas de
idoneidad e independencia de los candidatos los entrevistados se mantuvieron en la opacidad.
70 Ibídem.
71 Decreto Legislativo 756, de fecha 28 de julio de 2005, publicado
en el Diario Oficial No. 198, Tomo Nº369, de fecha 25de octubre
de 2005.
A PROPÓSITO DE LA DESIGNACIÓN DEL FISCAL GENERAL DE LA REPÚBLICA / 25
Anexo