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Técnicas Modernas Biológicas DE Procreación O

DERECHO CIVIL I (Universidad de San Carlos de Guatemala)

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TÉCNICAS MODERNAS BIOLÓGICAS DE PROCREACIÓN

O INSEMINACIÓN ARTIFICIAL
Definición
Procedimiento para hacer llegar el semen al óvulo,
prescindiéndose de la unión sexual
fecundadora natural, haciéndolo artificialmente. Para
indicar el concepto de lo que se conoce
como inseminación, artificial, se cita a continuación la
definición que aparece en la red de
información Internet la cual indica que: “La inseminación
artificial consiste en depositar semen
en el tracto reproductor femenino, generalmente en el
interior del útero.
Para que el semen tenga
la mejor potencialidad fertilizantese realiza
una capacitación espermática, con lo cual
seleccionamos los espermatozoides con mejor movilidad y
morfología para utilizarse en
inseminación, incrementándose además su
movilidad” 1 Fecundación in Vitro
La Fecundación In vitro (FIV) consiste en poner en
contacto en el laboratorio los ovocitos con
los espermatozoides con el objetivo de
facilitar y conseguir la fecundación. Los
embriones
resultantes después de la fecundación son cultivados y
observados en el laboratorio; y algunos de
ellos transferidos dentro del útero de la mujer pocos días
después. Los embriones sobrantes que
presentan un desarrollo satisfactorio pueden ser también
congelados.
Existen diferentes
modalidades o variaciones en la realización de la FIV en
función de la procedencia de los gametos,
de la técnica de inseminación de los ovocitos y de los
procedimientos usados en el laboratorio. 2

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 1 mercaba.org

2
cer.com.gt
3
Fecundación Intrauterina
La inseminación intrauterina el cual es el método
frecuentemente usado en parejas infértiles.
Este consiste en la introducción del semen en el útero a
través de una cánula especial el cual sirve
para mejorarlas posibilidades de embarazo.
La inseminación intrauterina se indica en
casos en los
que existe dificultad y/o impedimento para el
pasaje de espermatozoides a través del cuello
uterino,
ya sea por alteraciones en la calidad del semen, mal
moco cervical, inconvenientes en la relación
sexual, y/o incompatibilidad entre los
espermatozoides y el moco cervical. Este método de
inseminación también es útil en casos de alteraciones
ovulatorias, ya que éstas se corrigen
mediante tratamientos hormonales y la inseminación se
realiza cercana a la ovulación. Otro caso
en el cual resulta útil la inseminación intrauterina
cuando existe endometriosis leve. Esta, es una
afección que se caracteriza por la aparición de endometrio
fuera del útero.
Para que la inseminación intrauterina tenga mejores
resultados se debe de realizar
conjuntamente con la inducción de
ovulación, debido a que
las hormonas usadas para inducir la
ovulación producen varios ovocitos, el control de este
tratamiento es muy importante para evitar
efectos adversos o embarazos múltiples. 3
Madres Sustitutas
Las parejas que quieren empezar una familia puede que
encuentren sus sueños estancados
por la infertilidad o la inhabilidad de concebir.
Mientras que algunas parejas escojen adoptar, otras
escogen otra opción, usar madres sustitutas se está
volviendo más popular para padres que quieren
niños que sean genéticamente propios.

3 lainseminacionartificial1.blogsp
ot.com
4

La maternidad sustituta puede ser una situación

compleja dependiendo de las necesidades
de los padres previstos, así que la definición de madres
sustitutas puede variar. 4
Las madres sustitutas gestacionales son definidas ,
como mujeres que se inseminan con
embriones, llevan un embarazo a término y dan a luz al
bebé. El bebé no está relacionado a la
sustituta. Por ejemplo, la madre destinada quizás no
pueda llevar al bebe pero puede producir
óvulos. Sus óvulos son usados para crear al niño. Sin
embargo, si la madre destinada no puede
producir óvulos, se usarán unos donados por otra mujer.
El esperma del padre destinado o de un
donante se puede utilizar. De cualquier forma, la
madre sustituta gestacional dará a luz a un bebé
que es genéticamente relacionado con uno o ambos
padres destinados.
La madre sustituta
gestacional recibe una
compensación.5 Madres
sustitutas tradicionales
Las mujeres que son madres sustitutas tradicionales
están relacionadas con el bebé. Las
madres son inseminadas artificialmente con el
esperma del padre destinado.
Madres sustitutas altruistas
Las madres sustitutas altruistas
pueden llevar un bebe que sea
genéticamente relacionado
a ellas o no tengan relación alguna con ellas. Sin
embargo, no reciben compensación alguna.
Madres sustitutas comerciales
Las madres sustitutas comerciales y los padres
destinados no se conocen uno al otro antes
del acuerdo de sustitución.
4 Shared Journey 5 Intended
Parents, inc.
5

Sustitutas y padres
En general, las madres sustitutas son mujeres que
llevan y dan luz a bebés para parejas. Las
madres sustitutas pueden ser impregnadas a través de
fertilización in vitro o inseminación
intrauterina. Todas las madres sustitutas ceden sus
derechos paternales sobre el bebe después de
nacido. Las madres sustitutas usualmente reciben
compensación. Efectos legales en el derecho de
familia guatemalteco
ARTICULO 209. Los hijos procreados fuera de matrimonio,
gozan de iguales derechos
que los hijos nacidos de matrimonio; sin embargo, para
que vivan en el hogar conyugal se necesita
el consentimiento expreso del otro cónyuge.
Reconocimiento Del Padre
ARTICULO 210. Cuando la filiación no resulte del
matrimonio ni de la unión de hecho
registrada de los padres, se establece y se prueba, con
relación a la madre, del solo hecho del
nacimiento; y, con respecto del padre, por el
reconocimiento voluntario, o por sentencia judicial
que declare la
paternidad. Formas
de Reconocimiento
Artículo 211. El reconocimiento voluntario puede hacerse:
1.En la partida de nacimiento, por comparecencia ante el
registrador civil;
2.Por acta especial ante el mismo
registrador; 3.Por escritura pública;
4.Por
testamento; y
6

5. Por confesión judicial.

En los casos de los tres últimos incisos de
este artículo, debe presentarse al registrador
civil
testimonio o certificación del documento
en que conste el reconocimiento
para su inscripción y
anotación de la partida de nacimiento
respectiva. El reconocimiento no es
revocable
ARTICULO 212. El reconocimiento no es revocable por el
que lo hizo. Si se ha hecho en
testamento y éste se revoca, no se
tiene por revocado el reconocimiento.
Tampoco puede sujetarse
a ninguna modalidad.
ARTICULO 213. Es válido el reconocimiento que se hace por
medio de testamento, aunque
éste se declare nulo por falta de requisitos
testamentarios especiales que no hubieran anulado el
acto si sólo se hubiera otorgado el
reconocimiento. Reconocimiento de
ambos padres
ARTICULO 214. Los padrespueden reconocer
al hijo conjunta o separadamente.
El reconocimiento hecho por uno solo de los padres, sólo
produce efecto respecto de él.
El padre o la madre que no intervino en el acto, así como
el propio hijo o un tercero
interesado legítimamente, puede impugnar el
reconocimiento, dentro de seis meses a contar del
día en que tal hecho fuere conocido por ellos.
Si el hijo fuere menor de edad, puede contradecir el
reconocimiento dentro del año
siguiente a su
mayoría.
Reconocimiento
separado 7

ARTICULO 215. Cuando el padre o la madre hicieren el

reconocimiento separadamente,
no estarán obligados a revelar el nombre de la persona
con quien hubieren tenido el hijo.
No será permitido al padre hacer reconocimiento de hijos,
atribuyendo la maternidad a una
mujer casada con otra persona, salvo que el marido haya
impugnado la paternidad y obtenido
sentencia favorable.
Derechos de la mujer que ha cuidado a un niño
Artículo 219. La mujer que ha cuidado a un niño, como hijo
suyo, y ha proveído a su
subsistencia y educación, tiene derecho a que no lo
separen de ella por efecto del reconocimiento
que un hombre haya hecho del menor. Pero si fuere
obligada a entregarlo por resolución judicial,
el padre que pretenda llevárselo, deberá previamente
pagar el monto de lo gastado en el
sostenimiento del
niño. Acción judicial
de filiación
Artículo 220. El hijo que no fuere reconocido
voluntariamente, tiene derecho a pedir que
judicialmente se declare su filiación y este derecho
nunca prescribe respecto de él.
Los herederos del hijo podrán proseguir la acción que
éste dejare iniciada al tiempo de su
fallecimiento o intentarla si el hijo falleciere durante su
menor edad, o si hubiere adolecido de
incapacidad y muriere en ese estado.

Casos en que puede ser declarada la paternidad

Artículo 221. La paternidad puede ser judicialmente
declarada:
1. Cuando existan cartas, escritos o documentos en que
se reconozca; 8

2. Cuando el pretensor se halle en posesión notoria de

estado de hijo del presunto padre;
3. En los casos de violación, estupro o rapto, cuando la
época del delito coincida con la de
la concepción; y
4. Cuando el presunto padre haya vivido maridablemente
con la madre durante la época de
la concepción.
Presunción de
paternidad
ARTICULO 222. Se presumen hijos de los padres que
han vivido maridablemente:
1. Los nacidos después de ciento ochenta días contados
desde que iniciaron sus relaciones
de hecho; y
2. Los nacidos dentro de los trescientos días siguientes
al día en que cesó la vida común.
Posesión notoria de estado
ARTICULO 223. Para que haya posesión notoria de estado
se requiere que el presunto hijo
haya sido tratado como tal por sus padres o los familiares
de éstos y que, además, concurra
cualquiera de las circunstancias siguientes:
1. Que hayan proveído a su subsistencia y educación;
2. Que el hijo haya usado, constante y públicamente, el
apellido del padre; y
3. Que el hijo haya sido presentado como tal en las
relaciones sociales de la familia.
Acción de Filiación Después del Fallecimiento de los Padres
ARTICULO 224. La acción de filiación sólo podrá entablarse
en vida del padre o de la
madre contra quien se dirija, salvo en los
siguientes casos: 9

1. Cuando el hijo sea póstumo;

2. Cuando la persona contra quien se dirija la acción
hubiera fallecido durante la menor
edad del hijo; y
3. En los casos mencionados en el
artículo 221. Indemnización a la
madre
ARTICULO 225. La madre tiene derecho a ser indemnizada
del daño moral en los casos
de acceso carnal delictuoso, o de minoridad al tiempo de
la concepción.
Improcedencia de la acción
Artículo 226. La acción concedida en el artículo anterior
y la declaratoria a que se refieren
los incisos 3º y 4º del artículo 221 no proceden en los
casos siguientes:
1. Si durante la época de la concepción, la madre llevó
una vida notoriamente desarreglada,
o tuvo comercio carnal con persona distinta del presunto
padre; y
2. Si durante la época de la concepción fue
manifiestamente imposible al demandado tener
acceso carnal con la madre.
Reconocimiento es acto
declarativo
Artículo 227. El reconocimiento
voluntario y el judicial son
actos declarativos de la
paternidad y, por consiguiente, surten sus efectos desde
la fecha del nacimiento del hijo.
Sobre la calidad de hijo no puede celebrarse transacción ni
compromiso alguno; pero sí
sobre los derechos pecuniarios, que puedan deducirse
de la filiación. 10
LEGISLACIÓN
COMPARADA
Nuestro sistema legal carece de un
cuerpo normativo sobre la procreación asistida.
El
Código Civil de 1904 obviamente no contempla las
técnicas de la reproducción asistida, ni las
rechaza, porque no existían, razón por lo cual resulta
difícil dar una solución firme, carente de
impugnaciones, a los diferentes casos.
Solucionó el problema de la concepción y el nacimiento de
acuerdo a los conocimientos
científicos y prácticos de la época. Los artículos 5o., 11,
18, 19, 22, 23,
200, 202, 211, 212, 213
del Código Civil y otros regulan estos conceptos.
El derecho a la reproducción humana es de la tercera
generación y aparece consagrado en
el artículo 74 de la Constitución que en su párrafo 1
expresa: "El Estado otorga especial protección
al proceso de reproducción humana".
Este párrafo no señala ninguna prohibición a la
procreación asistida. Por el contrario, sin
distinciones acepta la procreación en forma general.
Para solucionar los casos en el estado actual de nuestra
legislación o para promulgar una
futura legislación sobre el derecho humano a la
reproducción humana asistida debemos tener
presente que los derechos de cada persona están
limitados por los derechos de los demás, por la
seguridad de todos, por las justas exigencias del bien
común,6 la ética y las buenas costumbres.
Por otra parte, creo que para hacer uso de las técnicas de
la procreación asistida deben
agotarse primero los recursos terapéuticos para concebir.
Debemos de tener en cuenta que como no existe
regulación legal de la procreación asistida
no se ha establecido el anonimato del donante, la
prohibición del marido que prestó su
consentimiento de impugnar la filiación matrimonial
del hijo en la fecundación in vitro heteróloga
11

y su responsabilidad, la prohibición de cualquier vínculo

de filiación entre el donante y el niño y
la prohibición de cualquier acción de responsabilidad
contra el donante.
A la luz de lo expuesto y de nuestras leyes haremos el
estudio de algunos casos de
procreación asistida.
Inseminación y fecundación homóloga
La mujer es embarazada por inseminación artificial o
fecundación in vitro7 con consentimiento
del marido y material genético de ambos. Si ambos
consienten el fruto es matrimonial y la filiación
se determina por el artículo 199 del Código Civil que
expresa que el marido es el padre del hijo
concebido en matrimonio, y que la maternidad se
determina por el parto. El parto sigue al vientre
(partus sequitun ventrem). Este supuesto es
aceptable en nuestro sistema y presenta pocos
problemas. Si al marido se le ocurre impugnar la
paternidad porque no tuvo acceso carnal durante
el periodo de la concepción, bastará
probar la realización de la fecundación asistida
o realizar la
prueba biológica que establezca el vínculo con el padre
impugnador (ADN).
Inseminación y fecundación Heteróloga
Si la inseminación o fecundación in vitro es con el
consentimiento del matrimonio con óvulo de
la esposa y semen del donante, la filiación matrimonial no
puede ser impugnada por el marido,
aplicando por analogía de artículo 200 del Código Civil que
dispone la legitimación del hijo nacido
dentro de los ciento ochenta días después de la
celebración del matrimonio no puede impugnarse
si el marido, antes de casarse, tuvo conocimiento de la
preñez de su mujer o si de cualquier modo
lo reconoció como tal. Sirve, pues, el reconocimiento o
consentimiento anterior o posterior del
marido aprobando la técnica empleada.
Si el marido no consintió el hijo es extramatrimonial y
puede impugnar la paternidad.
12

El consentimiento del cónyuge o la pareja quedaría sin

efecto si antes de realizarse la reproducción
asistida fallece el marido o la pareja, si se propone
una demanda de divorcio o si es revocado el
consentimiento por cualquiera de los cónyuges o pareja
estable porque es un acto muy interno y
personalísimo. Por tal razón tampoco podría darse el
consentimiento por poder.
La misma solución podría darse si dona óvulo otra mujer al
matrimonio y se fertiliza con el semen
del marido: tampoco el matrimonio podría impugnar la
legitimación del hijo.
Por otra parte, no se podría impedir una reclamación
del hijo para reconocer su origen biológico,
por aplicación analógica del artículo 233.2 del Código
Civil, si logra comprobar el convenio de
asistencia, o si la paternidad resulta de una sentencia civil
o penal.
También quedaría pendiente la impugnación de la
filiación por parte del donante del semen o del
óvulo, la cual podría ser rechazada por aplicación
analógica del artículo
233.1 del Código Civil
que no permite reconocer al hijo habido con mujer casada
durante el matrimonio de ésta y además
prohíbe la investigación de la paternidad o maternidad
en este caso.
Pero no debemos callar que el tema de la licitud de
este convenio procreacional es objeto de
controversia. Se puede sostener que es válido, ya que el
padre no puede contradecir su propio acto
del consentimiento donde comprometió su buena fe
(doctrina de los propios actos), lo que llevó a
la esposa a someterse al proceso de procrear en esa
forma; pero por el contrario, se podría afirmar
que la filiación es una cuestión de orden público, fuera del
comercio, la cual no puede ser objeto
lícito de la libre voluntad de las partes, ya que está
fundada en la realidad biológica y no en la
autonomía del consentimiento, lo que trae como
consecuencia la nulidad absoluta del convenio y,
comoconsecuencia, surgirían las acciones de
impugnación de la paternidad del marido o
del
13

donante y de la maternidad de la que donó el óvulo.

También se pueden presentar problemas en la
sucesión del nacido, o reclamos de éste en las sucesiones
de los padres biológicos.
Como nuestra legislación no regula esta situación ni la
prohíbe8 queda, pues, en poder de los
jueces determinar su procedencia,
tomando en consideración los derechos de
las personas, las
circunstancias sociales, éticas y legales que presenta el
caso.
Si la inseminación o fecundación in vitro se logra sin el
consentimiento del marido no se podría
invocar el adulterio porque no existe este delito al
derogarse el artículo 211 y otros del Código
Penal que lo contemplaban. Pero aun cuando se
encontraba vigente tampoco existía adulterio
porque para que este delito existiera era necesario la
consumación del acto sexual de acuerdo con
el citado artículo que en el párrafo 1 disponía que "comete
adulterio la mujer casada que yace con
varón que no es su marido y el que yace con ella,
sabiendo que es casado, aunque después se
declare nulo el matrimonio". 6