TEMA 3 .

- DERECHO EMPRESARIAL
MÁSTER GEI (2018-19)

Nota técnica
Prof: J.L. Sánchez Torelló

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TEMA 3. LAS SOCIEDADES DE CAPITAL I

Son sociedades de capital la sociedad de responsabilidad limitada, la sociedad

anónima y la sociedad comanditaria por acciones (art. 1.1 LSC).
Tradicionalmente, la regulación España de estos tipos sociales se ha llevado a cabo
de forma separada. El Real Decreto Legislativo 1/2010, de 2 de julio, pone fin a esta
situación, mediante la aprobación del texto refundido de la Ley de Sociedades de
Capital, que regulariza, aclara y la armoniza en un único texto las siguientes
disposiciones (derogadas):

1. La sección IV del título I del libro II (artículos 151 a 157) del Código de
Comercio de 1885, relativa a la sociedad en comandita por acciones.
2. El Real Decreto Legislativo 1564/1989, de 22 de diciembre, por el que se
aprueba el texto refundido de la Ley de Sociedades Anónimas.
3. La Ley 2/1995, de 23 de marzo, de Sociedades de Responsabilidad Limitada.
4. El título X (artículos 111 a 117) de la Ley 24/1988, de 28 de julio, del Mercado
de Valores, relativo a las sociedades cotizadas, con excepción de los
apartados 2 y 3 del artículo 114 y los artículos 116 y 116 bis.

Características:
Importancia del capital
El capital tiene una función de garantía y debe responder a una efectiva
aportación y a un efectivo patrimonio.
Obligación de capital social mínimo (estatutos).

Aislamiento patrimonial
Los socios no responden de las deudas sociales, limitan el riesgo asumido y
las posibles pérdidas a la aportación realizada (salvo socios colectivos en la
Sociedad Comanditaria por Acciones)
Carácter mercantil
Cualquiera que sea su objeto

Resumen del estudio de las sociedades de capital

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 − Clases y nociones generales
− Estudio conceptual
Capital
Acciones (SA)
Participaciones (SL)
Obligaciones (SA)
− Vida social
Constitución
Órganos sociales
Junta General
Administradores
Cuentas anuales
Situaciones especiales
Modificación de Estatutos: aumento y reducción de capital
Separación y exclusión de socios
Disolución y liquidación de la sociedad
− Modificaciones estructurales: transformación, fusión, escisión y cesión global
de activo y pasivo

1. Clases de sociedades de capital y nociones generales

Son sociedades de capital (art. 1):

a.La Sociedad de Responsabilidad Limitada

En la sociedad de responsabilidad limitada, el capital, que estará dividido en
participaciones sociales, se integrará por las aportaciones de todos los socios,
quienes no responderán personalmente de las deudas sociales (art.1.2).

Características:

Forma social de referencia.

Sociedad capitalista con rasgos personalistas (mayor consideración de la

figura del socio que en la Sociedad Anónima).

Capital dividido en participaciones sociales (sociedad cerrada)

Carecen de aptitud necesaria para ser objeto de negociación en los
mercados colectivos.
Régimen restrictivo en la transmisión de las participaciones.

Flexibilidad de su régimen jurídico (autorregulación estatutaria).

Responsabilidad limitada: los socios limitan el riesgo asumido y las posibles

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 pérdidas a la aportación realizada.

b.La Sociedad Anónima

En la sociedad anónima el capital, que estará dividido en acciones, se integrará por

las aportaciones de todos los socios, quienes no responderán personalmente de las
deudas sociales (art. 1.3).

Características:

Arquetipo de sociedad capitalista: no interesan las condiciones personales de

los socios sino sus aportaciones (forma social apropiada para la gran
empresa).

Capital dividido en acciones (sociedad abierta, diferencia sustancial con la

SL).
Valores mobiliarios o negociables
Libremente transmisibles (nulidad de las cláusulas que hagan
intransmisible la acción)

Responsabilidad limitada: los socios limitan el riesgo asumido y las posibles

pérdidas a la aportación realizada.

c.La Sociedad Comanditaria por acciones

En la sociedad comanditaria por acciones, el capital, que estará dividido en
acciones, se integrará por las aportaciones de todos los socios, uno de los cuales, al
menos, responderá personalmente de las deudas sociales como socio colectivo (art.
1.4).

Comparten disciplina con las SA a excepción del estatuto específico de

administración social (art. 252):

Administración de la sociedad necesariamente a cargo de los socios

colectivos.
La separación del administrador requerirá la modificación de los estatutos
sociales.

2. El capital social

El capital social representa la suma de valores nominales de las acciones o

participaciones.

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 Consta en los Estatutos Sociales
Determina los derechos de los socios.
Actúa como garantía de los acreedores sociales. Función de defensa del
patrimonio neto.

No debe confundirse con el patrimonio social, consistente en el conjunto de

derechos y obligaciones de contenido económico de los que es titular la sociedad.
Mientras que el capital es una cifra estable que sólo puede alterarse modificando los
estatutos sociales, el patrimonio oscila continuamente en función de los resultados
de la actividad social.

La Ley regula una serie de medidas para que el capital cumpla esta función de
garantía, que se concreta en los denominados principios ordenadores del capital:

a. Principio de capital social mínimo y prohibición de capital inferior al

mínimo legal (art. 4):
SA: 60.000 €
SL: 3.000 €
b. Principio de unidad: no puede dividirse por actividades.
c. Principio de determinación: el importe del capital social debe aparecer
en todo momento en los estatutos (Art. 23.d)
d. Principio de estabilidad: sólo puede ser modificado cumpliendo unos
requisitos estrictos (ver modificación de Estatutos – Título VIII de la LSC)
e. Principio de integridad: el capital social debe estar respaldado por
patrimonio efectivo (art.58).
a) SL: Las participaciones sociales en que se divida el capital deberán
estar íntegramente asumidas por los socios, e íntegramente
desembolsado el valor nominal de cada una de ellas en el momento de
otorgar la escritura de constitución de la sociedad o de ejecución del
aumento del capital social (art. 78).
b) SA: Las acciones en que se divida el capital deberán estar
íntegramente suscritas por los socios, y desembolsado, al menos, en
una cuarta parte el valor nominal de cada una de ellas en el momento
de otorgar la escritura de constitución de la sociedad o de ejecución del
aumento del capital social.
c) Será nula la creación de participaciones sociales y la emisión de
acciones que no respondan a una efectiva aportación patrimonial a la
sociedad (art. 59.1). También denominado principio de realidad.
d) No podrán crearse participaciones o emitirse acciones por una cifra
inferior a la de su valor nominal (art. 59.2).
e) Durante toda la vida de la sociedad, adecuación de la cifra de capital
social al valor real del patrimonio.
f) SA: Reducción con carácter obligatorio si el patrimonio ha disminuido

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 por debajo de las dos terceras partes de la cifra de capital y hubiese
transcurrido un ejercicio sin haberse recuperado el patrimonio (art.
327).

Disolución obligatoria por pérdidas que dejen reducido el patrimonio neto a una
cantidad inferior a la mitad del capital social (art. 363.1.d)

2.1. Las aportaciones de los socios

Objeto de la aportación (art. 58):

En las sociedades de capital sólo podrán ser objeto de aportación los bienes o
derechos patrimoniales susceptibles de valoración económica.
En ningún caso podrán ser objeto de aportación el trabajo o los servicios.

Efectividad de la aportación (art. 59):

Será nula la creación de participaciones sociales y la emisión de acciones que no
respondan a una efectiva aportación patrimonial a la sociedad.

No podrán crearse participaciones o emitirse acciones por una cifra inferior a la de

su valor nominal.

Clases de aportación:

Aportaciones dinerarias (arts. 61 y sigs.): acreditación mediante certificación de

depósito del importe en entidad de crédito (se incorpora a la escritura).

Aportaciones no dinerarias (art. 63 y sigs.): en la escritura de constitución o en la de

ejecución del aumento del capital social deberán describirse las aportaciones no
dinerarias con sus datos registrales si existieran, la valoración en euros que se les
atribuya, así como la numeración de las acciones o participaciones atribuidas.

Obligaciones del aportante:

− Bienes muebles o inmuebles: entrega y saneamiento de la cosa.
− Aportación de derecho de crédito: responsabilidad por la legitimidad de éste y
de la solvencia del deudor.
− Aportación de empresa: saneamiento de su conjunto, si el vicio o la evicción
afectasen a la totalidad o a alguno de los elementos esenciales para su normal
explotación así como al saneamiento individualizado de aquellos elementos de
la empresa aportada que sean de importancia por su valor patrimonial.
Valoración de aportaciones no dinerarias en SA
Informe de experto, salvo excepciones (art. 67).
Informe de los administradores (art. 70 y 69) cuando informe de expertos no sea
obligatorio. Casos:
valores mobiliarios cotizados.
respecto de otros bienes o derechos, si su valor razonable se ha establecido

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 previamente (máximo 6 meses) en informe de experto independiente.
Publicidad de los informes: una copia del informe de expertos o, en su caso, del
informe administradores debe depositarse en el RM y anexarse a la escritura de
constitución o ampliación de capital.
Responsabilidad por las aportaciones no dinerarias:
S.L.: Responsabilidad solidaria (5 años) frente a sociedad y acreedores por la
realidad de las aportaciones y del valor que se les haya atribuido en la escritura
(arts. 73 a 76), salvo informe expertos:
los fundadores,
las personas que ostentaran la condición de socio en el momento de
acordarse el aumento de capital, salvo socios que se hayan opuesto al
acuerdo o la valoración
quienes adquieran alguna participación desembolsada mediante
aportaciones no dinerarias.
los administradores en aumentos de capital, por diferencias con el valor
real.
S.A: Responsabilidad solidaria de socios fundadores (art. 77).

2.2. El desembolso

Sociedad Limitada: Desembolso íntegro en la constitución o aumento de capital (art.

78).

Sociedad Anónima: Desembolso de al menos el 25% del valor nominal de cada

acción en la constitución o ampliación de CS (art. 79).

Desembolsos pendientes:

Aportación (art. 81):

En la forma y plazo que establezcan los estatutos.
Si aportaciones no dinerarias como máximo 5 años.
Efectos de la mora del accionista (no aportación en plazo de desembolsos
pendientes, art. 82):
Pierde el derecho de voto.
Pierde derecho a dividendos.
Pierde derecho a suscripción preferente acciones.
Acciones de la sociedad contra accionista moroso (art. 84):
Reclamar el cumplimiento de la obligación de desembolso, con abono
del interés legal y de los daños y perjuicios causados por la morosidad.
Enajenar las acciones por cuenta y riesgo del socio moroso.
Amortizar la acción y reducción de capital.
Transmisión de acciones no liberadas (con aportaciones pendientes):
Responden solidariamente (3 años) de la parte pendiente de desembolso
tanto el adquirente de la acción como todos los transmitentes que le precedan
(art. 85).

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 2.3. Las prestaciones accesorias

No constituyen aportaciones sociales. Son obligaciones de los socios previstas en

los estatutos, accesorias a la obligación esencial de realizar una aportación al capital
social. (arts. 86 a 89).
En ningún caso podrán integrar el capital social.

Los estatutos deben prever su contenido y régimen:

Tipo de obligación (ej. Servicios laborales, profesionales…).
Carácter gratuito o retribuido.
Clausulas penales por incumplimiento (exclusión del socio).
En la SA sólo las acciones nominativas pueden llevar aparejadas
prestaciones accesorias.

La transmisión de acciones o participaciones con prestación accesoria requiere la

autorización de la sociedad. Salvo estatutos, la autorización corresponde:
SL: a la junta general
SA: a los administradores.
Para la creación, modificación y extinción de prestaciones accesorias se precisa
modificación de los estatutos y el consentimiento individual de los obligados.

3. Las reservas
Corresponden a acumulaciones de bienes en el activo, sin la contrapartida de un
aumento simultáneo del pasivo exigible.

Clases:

Reservas necesarias u obligatorias - legales (por ley)

Reserva legal
"En todo caso, una cifra igual al 10% del beneficio del ejercicio se destinará a la
reserva legal hasta que ésta alcance, al menos, el 20% del capital social” (art.
274.1).
La reserva legal es la única, con carácter obligatorio, que afecta a todo tipo de
sociedades. Sólo puede disponerse para:
- compensar pérdidas, en el caso de que no existan otras reservas
disponibles (art. 274.2)
- aumentar capital (si SL puede utilizarse la totalidad de la reserva legal; si
SA sólo en la parte que exceda del 10% del capital ya aumentado).

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Reserva indisponible por fondo de comercio.
En cualquier caso, deberá dotarse una reserva indisponible equivalente al fondo de
comercio que aparezca en el activo del balance, destinándose a tal efecto una cifra
del beneficio que represente, al menos, un 5% del importe del citado fondo de
comercio. Si no existiera beneficio, o éste fuera insuficiente, se emplearán reservas
de libre disposición (art. 273.4).
Reservas voluntarias
Estatutarias: fijadas por los Estatutos Sociales
Facultativas: decididas por la Junta General sobre el beneficio de libre disposición.

4. La participación y la acción

La participación y la acción son una parte alícuota del capital social que confiere a su
titular legítimo la posición y derechos del socio.

La diferencia sustancial entre acción y participación radica en que las acciones tienen
la consideración de valores mobiliarios, mientras que las participaciones en ningún
caso pueden considerarse como tales.

4.1. La participación y la acción como parte del capital social.

Las participaciones sociales en la sociedad de responsabilidad limitada y las
acciones en la sociedad anónima son partes alícuotas indivisibles y acumulables del
capital social (art. 90).

La porción del capital representado es su valor nominal (no podrán crearse

participaciones o emitirse acciones por una cifra inferior a la de su valor nominal)

4.2. La participación y la acción como conjunto de derechos del socio.

Cada participación social y cada acción confieren a su titular legítimo la condición de
socio y le atribuyen los derechos reconocidos en esta Ley y en los estatutos (art. 91
y 93). Los derechos mínimos reconocidos en la Ley son:

a. Participar en el reparto de las ganancias sociales (derecho al

dividendo) y en el patrimonio resultante de la liquidación.
b. Asunción preferente en la creación de nuevas participaciones o
suscripción preferente en la emisión de nuevas acciones o de obligaciones
convertibles en acciones.

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 c. Asistir y votar en las juntas generales e impugnar los acuerdos
sociales.
d. Información.
Derecho al dividendo
No nace directamente del beneficio.
Depende del acuerdo de la Junta General (problema del socio minoritario).
Derecho al patrimonio resultante de liquidación
Con arreglo a las normas establecidas en los estatutos o en su defecto a las
fijadas por la Junta General (art.391).

Derecho al voto
Derecho esencial e irrenunciable del socio, salvo los titulares de acciones o
participaciones sin voto, en la SA los accionistas en mora y en la SL el socio en
conflicto de intereses.
- SL: 1 participación = 1 voto, salvo estatutos (art. 188.1).
- SA: Proporcionalidad obligatoria entre valor nominal de la acción y
derecho de voto (no será válida la creación de acciones que de forma
directa o indirecta alteren esta proporcionalidad, art. 188.2).

Derecho de asunción o suscripción preferente (arts. 304 a 308)

Es el derecho a conservar idéntica participación en la sociedad a la que se venía
poseyendo, en el caso de una ampliación de capital.
Existe la posibilidad de excluir este derecho cuando lo exija el interés social.

Derecho a impugnar los acuerdos sociales

Todos los socios tienen derecho a impugnar los acuerdos contrarios a la ley
(nulos). Los acuerdos que se opongan a los estatutos o lesionen el interés
social en beneficio de uno o varios socios o de terceros pueden ser
impugnados por los socios asistentes a la junta que hubiesen hecho constar
en acta su oposición al acuerdo, los ausentes y los que hubiesen sido
ilegítimamente privados del voto (arts. 204 a 206).

Derecho de información
En general: Los administradores no podrán negarse a facilitar a los socios los
informes o aclaraciones que estimen precisos acerca de los asuntos
comprendidos en el orden del día cuando lo soliciten socios que representen
como mínimo 25% del capital social (arts. 196 y 197). En SA, solicitud con 7
días antelación.
Junta ordinaria: a partir de la convocatoria los socios podrán obtener de forma
inmediata y gratuita las cuentas anuales y, en su caso, el informe de gestión y
la auditoría (art. 272).
Modificación estatutos: a partir de la convocatoria de la junta, derecho a
examinar, pedir la entrega o envío gratuito del texto íntegro de la modificación,
y, en SA, el informe sobre la misma (art. 287).

Derecho de separación

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 Los socios que no hubieran votado a favor ciertos acuerdos previstos en la
Ley o los estatutos tendrán derecho a separarse de la sociedad de capital y a
que ésta les reembolse el valor razonable de sus participaciones o acciones
(art. 346).

Además de los derechos de los socios reconocidos en la Ley, los estatutos pueden
regular privilegios a favor de ciertas acciones (SA) o participaciones (SL), lo que
permite clasificar las acciones y participaciones en (art. 94):

Participaciones y acciones ordinarias: atribuyen a los socios los derechos legales.

Participaciones y acciones privilegiadas: otorgan algún privilegio frente a las

ordinarias (formalidades modificación estatutos)
Dividendo preferente (art. 95):
Previo al reparto de dividendos a acciones ordinarias.
Obligación de la sociedad si existen beneficios distribuibles, salvo
estatutos.
Los estatutos deben prever las consecuencias de la falta de pago.

Privilegios prohibidos:
No acciones o participaciones con derecho a percibir interés.
No acciones (SA) que alteren la proporcionalidad entre el valor nominal
y el derecho de voto. (En la SL se admiten pactos estatutarios que
alteren la proporcionalidad entre valor nominal de la participación y dº
de voto).
No acciones o participaciones que alteren la proporcionalidad entre el
valor nominal y el derecho de preferencia.

Acciones sin voto: Entre las acciones privilegiadas merece especial mención
la creación de participaciones y emisión de acciones sin voto (arts. 98 a 103),
con las siguientes características:
Tienen los derechos de las ordinarias salvo el de voto y el de
agrupación para designar miembros del consejo de administración
(este último sólo en SA).
Derecho a dividendo preferente.
Las últimas en amortizarse en caso de reducción de capital por
pérdidas.
Privilegio en la cuota de liquidación (las primeras en obtener
reembolso).
Las modificaciones que lesionen sus derechos requieren acuerdo de
mayoría afectados.
SL: por importe no superior a la ½ del capital.
SA: por importe no superior a la ½ del capital desembolsado.

Principio de igualdad de trato: La sociedad deberá dar un trato igual a los socios
que se encuentren en condiciones idénticas (art. 97).

4.3. La acción como título-valor

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La acción es un valor mobiliario (diferencia sustancial con la participación, art. 92),
representado mediante títulos o anotaciones en cuenta.
Las acciones pueden constituir diferentes clases y dentro de cada clase pueden tener
varias series.
Clases de acciones: las acciones que tengan el mismo contenido de derechos
constituyen una misma clase (art. 94.1, parf.2º).

Series de acciones: Cuando dentro de una clase se constituyan varias series,

todas las que integren una serie deberán tener igual valor nominal.

4.3.1. Formas de representación de las acciones:

Mediante títulos: acciones nominativas o al portador (necesariamente acciones
nominativas si desembolso pendiente, transmisibilidad sujeta a restricciones, lleven
aparejadas prestaciones accesorias, cuando lo exijan disposiciones especiales, art.
113).
Menciones obligatorias del título acción: datos identificación sociedad, el valor
nominal de la acción, número, serie y, en el caso de que sea privilegiada, los
derechos especiales que otorgue, su condición de nominativa o al portador,
las restricciones a su libre transmisibilidad, cuando se hayan establecido, la
suma desembolsada o la indicación de estar la acción completamente
liberada, las prestaciones accesorias, en el caso de que las lleven aparejadas
y, por último, la suscripción de uno o varios administradores.

Mediante anotaciones en cuenta (registro contable informatizado): Forma de

representación obligatoria en las sociedades cotizadas (normativa reguladora del
mercado de valores y los arts. 118 y 119 LSC).

4.3.2. La transmisibilidad de las acciones:

Las acciones son transmisibles (nulo pacto en contra). Únicamente respecto a las
acciones nominativas los estatutos podrán imponer restricciones a su transmisión (art.
123).

Las acciones se pueden transmitir mediante actos “inter-vivos” (compraventa, permuta,

donación, ...) y “mortis causa” (herencia).
La forma de transmisión varía según la acción sea nominativa, al portador o esté
anotada en cuenta.

Acciones nominativas: Mediante endoso. La intervención de notario es potestativa.

Para disfrutar de los derechos de socio debe comunicarse la adquisición a la
sociedad e inscribirse en el libro-registro de acciones nominativas (art. 120).

Acciones al portador: En principio bastaría con la mera entrega del título pero se
exige la intervención de fedatario público o una agencia de valores (L 24/1988).

Anotaciones en cuenta: Se rigen por lo dispuesto en la Ley de Mercado de

Valores. La transmisión se efectuará mediante transferencia contable (art. 9 LMV).

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 Basta la inscripción de la transmisión en el registro contable, para ello ha de
presentarse documento público o expedido por sociedad o agencia de valores.
4.3.3. Restricciones a la libre transmisibilidad de las acciones
Legales: Prohibición de transmisión hasta inscripción sociedad en el Registro Mercantil
(art. 34).

Estatutarias: Solo válidas las restricciones a la libre transmisibilidad de las acciones

cuando recaigan sobre acciones nominativas y estén expresamente impuestas por los
estatutos (art. 123.1).
Nulas las cláusulas estatutarias que hagan prácticamente intransmisible la acción (art.
123.2).
Clausulas de consentimiento: Solo podrá condicionarse a la previa autorización de la
sociedad cuando los estatutos mencionen las causas que permitan denegarla (art.
123.3).
En las transmisiones mortis causa y las forzosas sólo restricciones si previsto en
estatutos (art. 124).

4.3.4. Negocios con las acciones propias

Adquisición originaria: Prohibición

En ningún caso las sociedades de capital podrán asumir o suscribir sus propias
acciones ni las emitidas por su sociedad dominante (art. 134). Si se infringe la
prohibición (art. 139):
− Obligación de desembolso (responsabilidad solidaria) de los socios fundadores
(constitución) o administradores (ampliación capital o adquisición acciones
sociedad dominante).
− Obligación de vender en 1 año.
− Si no se venden obligación de amortizar las acciones y reducir capital.

Adquisición derivativa:
Adquisiciones derivativas libres (art. 144 y 145):
1.En ejecución de un acuerdo de reducción del capital adoptado por la
junta general.
2.Como consecuencia de una adjudicación judicial para satisfacer un
crédito de la sociedad frente a su titular.
3.Cuando formen parte de un patrimonio adquirido a título universal.
4.Cuando sean adquiridas a título gratuito.
En los dos últimos casos amortización o enajenación de acciones en el
plazo máximo de 3 años.

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 Adquisiciones derivativas condicionadas (art. 146):
5.Acuerdo junta
6.Que la adquisición no produzca el efecto de que el patrimonio neto
resulte inferior al importe del capital social más las reservas legal o
estatutariamente indisponibles.
7.El valor nominal de las acciones adquiridas directa o indirectamente,
sumándose al de las que ya posean la sociedad adquirente y sus
filiales, y, en su caso, la sociedad dominante y sus filiales, no podrá ser
superior al 20%.
8.Nula la adquisición por la sociedad de acciones propias parcialmente
desembolsadas, salvo que la adquisición sea a título gratuito, y de las
que lleven aparejada la obligación de realizar prestaciones accesorias.
Infracción condiciones: obligación de vender en 1 año y si no se venden
amortización de acciones y reducción de capital.
Régimen de las acciones propias (art. 148):
Quedan en suspenso todos los derechos
Se debe establecer una reserva indisponible equivalente al importe de las
acciones o participaciones propias o de la sociedad dominante.
Mención en el informe de gestión.

4.4. Las participaciones en las sociedades de responsabilidad limitada.

Las participaciones no podrán estar representadas por medio de títulos o de
anotaciones en cuenta, ni denominarse acciones, y en ningún caso tendrán el
carácter de valores (art. 92), por lo que la sociedad limitada no tiene acceso a los
mercados secundarios de valores.

Por tanto, la participación sólo puede gozar de una documentación indirecta a través
de la obligatoria constancia de su titularidad, según los casos, en la escritura pública
de constitución, de aumento de capital o en la que se formalice la transmisión.
4.4.1. La transmisibilidad de las participaciones sociales
La transmisión de las participaciones sociales deberá constar en documento público
(art. 106) e inscribirse en el Libro Registro de Socios (la sociedad sólo reputará socio
a quien se halle inscrito en dicho libro, art. 104).
Como regla general las participaciones son transmisibles, tanto por actos "inter vivos"
(contratos ente vivos) como "mortis causa" (por herencia o legado). La Ley sólo permite
las cláusulas estatutarias que prohíban la transmisión voluntaria de participaciones
sociales por actos "inter vivos", cuando los estatutos reconozcan al socio el derecho a
separarse de la sociedad en cualquier momento (art. 108.3.) o cuando dichas cláusulas
tengan una vigencia limitada en el tiempo (máximo cinco años) desde la constitución o
el otorgamiento de escritura pública para las participaciones procedentes de una
ampliación de capital (art. 108.4.).

Sin embargo, el carácter más personalista de las S.L. hace que la transmisión de
participaciones siga una política más restrictiva que la transmisión de acciones. Tal

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como ya se ha comentado, las participaciones no pueden ser títulos negociables ni
pueden transmitirse en un mercado donde no influyan las características personales de
los contratantes. La Ley incluso prohíbe las cláusulas estatutarias que hagan
prácticamente libre la transmisión de participaciones (art. 108.1).

Las transmisiones de participaciones sociales que no se ajusten a lo previsto en la Ley

o, en su caso, a lo establecido en los estatutos no producirán efecto alguno frente a la
sociedad.

El régimen de la transmisión será el vigente en la fecha en que el socio haya

comunicado a la sociedad el propósito de transmitir o, en su caso, en la fecha de
fallecimiento del socio.

Transmisión voluntaria por actor inter vivos (art. 107 y 108):

Libre entre socios, en favor del cónyuge, ascendiente o descendiente del socio o en
favor de sociedades pertenecientes al mismo grupo que la transmitente, salvo
estatutos.

Para el resto de transmisiones prevalece el sistema regulado en estatutos y, en su

defecto, las siguientes reglas contenidas en la LSC:
− El socio que se proponga transmitir su participación o participaciones deberá
comunicarlo por escrito a los administradores, haciendo constar el número y
características de las participaciones que pretende transmitir, la identidad del
adquirente y el precio y demás condiciones de la transmisión.
− La transmisión quedará sometida al consentimiento de la sociedad, que se
expresará mediante acuerdo de la Junta General, previa inclusión del asunto
en el orden del día, adoptado por la mayoría ordinaria establecida por la ley.
− La sociedad sólo podrá denegar el consentimiento si comunica al
transmitente, por conducto notarial, la identidad de uno o varios socios o
terceros que adquieran la totalidad de las participaciones. No será necesaria
ninguna comunicación al transmitente si concurrió a la junta general donde se
adoptaron dichos acuerdos. Los socios concurrentes a la junta general
tendrán preferencia para la adquisición. Si son varios los socios concurrentes
interesados en adquirir, se distribuirán las participaciones entre todos ellos a
prorrata de su participación en el capital social.
Cuando no sea posible comunicar la identidad de uno o varios socios o
terceros adquirentes de la totalidad de las participaciones, la junta general
podrá acordar que sea la propia sociedad la que adquiera las participaciones
que ningún socio o tercero aceptado por la Junta quiera adquirir, conforme a
lo establecido en el artículo 140.
− El precio de las participaciones, la forma de pago y las demás condiciones de
la operación, serán las convenidas y comunicadas a la sociedad por el socio
transmitente. Si el pago de la totalidad o de parte del precio estuviera aplaza-
do en el proyecto de transmisión, para la adquisición de las participaciones
será requisito previo que una entidad de crédito garantice el pago del precio
aplazado.

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 En los casos en que la transmisión proyectada fuera a título oneroso distinto
de la compraventa o a título gratuito, el precio de adquisición será el fijado de
común acuerdo por las partes y, en su defecto, el valor razonable de las
participaciones el día en que se hubiera comunicado a la sociedad el
propósito de transmitir. Se entenderá por valor razonable el que determine un
auditor de cuentas, distinto al auditor de la sociedad, designado a tal efecto
por los administradores de ésta.
En los casos de aportación a sociedad anónima o comanditaria por acciones,
se entenderá por valor real de las participaciones el que resulte del informe
elaborado por el experto independiente nombrado por el registrador mercantil.
− El documento público de transmisión deberá otorgarse en el plazo de un mes
a contar desde la comunicación por la sociedad de la identidad del adquirente
o adquirentes.
− El socio podrá transmitir las participaciones en las condiciones comunicadas a
la sociedad, cuando hayan transcurrido tres meses desde que hubiera puesto
en conocimiento de ésta su propósito de transmitir sin que la sociedad le
hubiera comunicado la identidad del adquirente o adquirentes.

Transmisión forzosa (embargo de participaciones):

− El juez comunicará a la sociedad la identidad del embargante y las acciones
embargadas (art. 109).
− La sociedad lo anota en el libro registro de socios y remite copia a los socios
de la notificación recibida.
− Durante el mes siguiente a la adjudicación al acreedor, los socios y en su
defecto la sociedad, si regulado en estatutos, podrán subrogarse.

Transmisión mortis causa (art. 110): La adquisición de alguna participación social

por sucesión hereditaria confiere al heredero o legatario la condición de socio, salvo
derecho de adquisición preferente de los socios regulado en los estatutos.
4.4.2. Negocios sobre las propias participaciones

Adquisición originaria
En ningún caso las sociedades de capital podrán asumir o suscribir sus propias
participaciones o acciones ni las creadas o emitidas por su sociedad dominante (art.
134). Nulidad de pleno derecho (art. 135).

Adquisición derivativa
La sociedad de responsabilidad limitada sólo podrá adquirir sus propias
participaciones, o acciones o participaciones de su sociedad dominante en los
siguientes casos (Art. 140):
a. Cuando formen parte de un patrimonio adquirido a título universal, o sean
adquiridas a título gratuito o como consecuencia de una adjudicación judicial
para satisfacer un crédito de la sociedad contra el titular de las mismas.

16
 b. Cuando las participaciones propias se adquieran en ejecución de un acuerdo
de reducción del capital adoptado por la junta general.
c. Cuando las participaciones propias se adquieran en el caso previsto en el
artículo 109.3 (embargo).
d. Cuando la adquisición haya sido autorizada por la junta general, se efectúe
con cargo a beneficios o reservas de libre disposición y tenga por objeto
participaciones de un socio separado o excluido de la sociedad,
participaciones que se adquieran como consecuencia de la aplicación de una
cláusula restrictiva de la transmisión de las mismas, o participaciones
transmitidas mortis causa.
Las participaciones propias deberán ser amortizadas o enajenadas en el plazo de 3
años y las de la sociedad dominante en 1 año (art. 141).
Régimen de las participaciones propias y de las participaciones o acciones de la
sociedad dominante (art. 142).
a. En suspenso todos los derechos.
b. Reserva indisponible equivalente al importe de las participaciones o acciones
adquiridas.
Negocios prohibidos sobre las participaciones propias
c. Prohibición de aceptar en garantía participaciones propias.
d. Prohibición de asistencia financiera para la adquisición de acciones propias o
de la sociedad dominante.

4.5. Las participaciones recíprocas

No podrán establecerse participaciones recíprocas que excedan del 10% de la cifra
de capital de las sociedades participadas (art. 151), excepto las participaciones
recíprocas establecidas entre una sociedad filial y su sociedad dominante.
La infracción conlleva la obligación de reducir un 10% el capital en la otra sociedad
en el plazo máximo de 1 año, quedando mientras tanto en suspenso el derecho de
voto de las participaciones excedentes (art. 152).
En el patrimonio neto de la sociedad obligada a la reducción se establecerá una
reserva equivalente al importe de las participaciones recíprocas que excedan del
diez por ciento del capital computadas en el activo (art. 153).

5. La obligación

Título XI del Real Decreto Legislativo 1/2010, de 2 de julio, por el que se aprueba el
texto refundido de la Ley de Sociedades de Capital (arts. 401 a 433).
Aparece en la segunda mitad del siglo XIX (compañías de ferrocarriles)
Es la parte alícuota de un empréstito (fuerza ejecutiva)

Diferencias acción-obligación:

17
 − Los obligacionistas no participan en la vida de la sociedad (el Comisario asiste
como oyente).
− El obligacionista es un acreedor (puede instar la quiebra).
− La obligación nace para ser amortizada.
− El obligacionista tiene derecho preferente de cobro.
Analogías acción-obligación:
− Título valor transmisible
− Indivisible
− Representado por medio de títulos (nominativas o al portador) o por medio de
anotaciones en cuenta (art. 412).
Existen obligaciones convertibles en acciones (los accionistas pueden suscribirlas
preferentemente).
Sociedad emisora: La sociedad anónima y la sociedad comanditaria por acciones
podrán emitir series numeradas de obligaciones u otros valores que reconozcan o
creen una deuda (art. 401). La LSC prohíbe que las sociedades limitadas emitan
obligaciones (art. 402).

Requisitos para la emisión de obligaciones:

Acuerdo de la Junta General, con los requisitos de los acuerdos especiales (arts.
406, 194 y 201).
Escritura pública e inscripción registral (art. 407)
Anuncio de la emisión por el BORME
Constituir una Asociación de Defensa del obligacionista: Sindicato de obligacionistas
(art. 403, 419 y ss)
Nombrar un Comisario ratificado por la Asamblea que es (art. 403 y 427):
o El representante legal del Sindicato
o Órgano de relación entre la Sociedad y el Sindicato
o Puede asistir a la Junta General con voz pero sin voto (art. 427.2)

18
TEMA 3.b. LAS SOCIEDADES DE CAPITAL II.

1. La constitución de las sociedades de capital

Las sociedades de capital se constituyen (art. 19. 1):

Por contrato: voluntad conjunta de dos o más personas.

Por acto unilateral: sociedades unipersonales (art. 15 a 17).

Además, la sociedad anónima

En forma sucesiva por suscripción pública de acciones (art. 19.2)

Requisitos necesarios (art. 20):

Escritura Pública
Inscripción Registral

1.1. Escritura pública:

Otorgada por todos los socios fundadores, sean personas físicas o jurídicas, por sí o
por medio de representante, quienes habrán de asumir la totalidad de las
participaciones sociales o suscribir la totalidad de las acciones (art. 21).

Menciones mínimas generales en la escritura de constitución (art. 22):

a. La identidad del socio o socios.
b. La voluntad de constituir una sociedad de capital, con elección de un tipo
social determinado.
c. Las aportaciones que cada socio realice o, en el caso de las anónimas, se
haya obligado a realizar, y la numeración de las participaciones o de las
acciones atribuidas a cambio.
d. Los estatutos de la sociedad.
e. La identidad de la persona o personas que se encarguen inicialmente de la
administración y de la representación de la sociedad.
f. Además,
SL: modo concreto en que inicialmente se organice la administración, si los
estatutos prevén diferentes alternativas.
SA: la cuantía total aproximada de los gastos de constitución.

Menciones mínimas estatutos sociales (art. 23):

a. La denominación de la sociedad.

19
 b. El objeto social, determinando las actividades que lo integran.
c. El domicilio social.
d. El capital social, las participaciones o las acciones en que se divida, su valor
nominal y su numeración correlativa.
SL: número de participaciones en que se divida el capital social, el valor
nominal de las mismas, su numeración correlativa y, si fueran desiguales, los
derechos que cada una atribuya a los socios y la cuantía o la extensión de
éstos.
SA: las clases de acciones y las series, en caso de que existieran; la parte del
valor nominal pendiente de desembolso, así como la forma y el plazo máximo
en que satisfacerlo; y si las acciones están representadas por medio de títulos
o por medio de anotaciones en cuenta. En caso de que se representen por
medio de títulos, deberá indicarse si son las acciones nominativas o al
portador y si se prevé la emisión de títulos múltiples.
e. Administración social
SL: el modo o modos de organizar la administración de la sociedad.
SA: la estructura del órgano al que se confía la administración de la sociedad.
Se expresará, además, el número de administradores o, al menos, el número
máximo y el mínimo, así como el plazo de duración del cargo y el sistema de
su retribución, si la tuvieren; y en las sociedades comanditarias por acciones,
la identidad de los socios colectivos.
f. El modo de deliberar y adoptar sus acuerdos los órganos colegiados de la
sociedad.
Otras menciones voluntarias:
g. Fecha inicio operaciones, si posterior a otorgamiento escritura. (art. 24).
(nunca fecha anterior)
h. Duración de la sociedad, si no es indefinida (art. 25).
i. Ejercicio social si diferente a 31 de diciembre (art. 26).
j. En SA - ventajas de los fundadores (art. 27)
Valor en conjunto ventajas económicas no puede ser superior al 10% de los
beneficios netos obtenidos según balance, una vez deducida la cuota
destinada a la reserva legal y por un período máximo de 10 años.
Podrán incorporarse a títulos nominativos distintos de las acciones.
k. Los pactos y condiciones que los socios fundadores juzguen conveniente
establecer, siempre que no se opongan a las leyes ni contradigan los
principios configuradores del tipo social elegido.
Los pactos que se mantengan reservados entre los socios no serán
oponibles a la sociedad (art. 29).

20
 1.2. Inscripción registral

Facultad y obligación: socios fundadores y administradores (art. 31 y 32).

Plazo: 2 meses desde escritura (art. 32).
Publicación de la inscripción: Boletín Oficial del Registro Mercantil (BORME).
Efectos: con la inscripción la sociedad adquirirá la personalidad jurídica que
corresponda al tipo social elegido (art. 33).

La personificación jurídica de las sociedades de capital determina:

Que tengan carácter mercantil y por tanto se le atribuya la consideración de
empresario, cualquiera que sea el objeto a que se dediquen (art. 2).

Que operen bajo su propia denominación, con prohibición de adoptar una

denominación idéntica a la de cualquier otra sociedad preexistente (art. 7) y
obligación de indicar el tipo social (art. 6):
− En la denominación de la sociedad de responsabilidad limitada deberá figurar
necesariamente la indicación Sociedad de Responsabilidad Limitada,
Sociedad Limitada o sus abreviaturas S.R.L. o S.L.
− En la denominación de la sociedad anónima deberá figurar necesariamente la
indicación Sociedad Anónima o su abreviatura S.A.
− La sociedad comanditaria por acciones podrá utilizar una razón social, con el
nombre de todos los socios colectivos, de alguno de ellos o de uno solo, o
bien una denominación objetiva, con la necesaria indicación de Sociedad
comanditaria por acciones o su abreviatura S. Com. por A.
Que tengan una nacionalidad y un domicilio (art. 8 a 9)
− Nacionalidad española: domicilio en territorio español.
− Domicilio: centro de su efectiva administración y dirección, o en el que radique
su principal establecimiento o explotación.
− Sucursales: compete a los administradores la creación, la supresión o el
traslado de las sucursales.

1.3. Responsabilidad fundadores y administradores

− Los fundadores y las personas por cuya cuenta hayan obrado responderán
solidariamente frente a la sociedad, los socios y los terceros de la constancia
en la escritura de constitución de las mencionadas exigidas por la ley, de la
exactitud de cuantas declaraciones hagan en aquella y de la adecuada
inversión de los fondos destinados al pago de los gastos de constitución (art.
30).

21
 − Fundadores y administradores responden por daños y perjuicios de la no
inscripción de la escritura en plazo (art. 32).

1.4. Sociedad en formación, sociedad irregular y nulidad de la sociedad

1.4.1. Sociedad en Formación:

La sociedad en formación es la que está pendiente de inscripción en el Registro
Mercantil. La ley se ocupa de determinar la responsabilidad de los socios
administradores y representantes por los actos celebrados en su nombre de la
sociedad durante dicho periodo (arts. 36 a 38):

Por los actos y contratos celebrados en nombre de la sociedad antes de su

inscripción en el Registro Mercantil, responderán solidariamente quienes los
hubiesen celebrado, a no ser que su eficacia hubiese quedado condicionada a la
inscripción y, en su caso, posterior asunción de los mismos por parte de la sociedad.
Una vez inscrita, la sociedad quedará obligada si los acepta en el plazo de 3 meses.
Por los actos y contratos indispensables para la inscripción de la sociedad, por los
realizados por los administradores dentro de las facultades que les confiere la
escritura para la fase anterior a la inscripción y por los estipulados en virtud de
mandato específico por las personas a tal fin designadas por todos los socios,
responderá la sociedad en formación con el patrimonio que tuviere. Una vez inscrita
la sociedad queda obligada por dichos actos.
Los socios responderán personalmente hasta el límite de lo que se hubieran
obligado a aportar, salvo en el caso de que el valor del patrimonio social, sumado al
importe de los gastos indispensables para la inscripción de la sociedad fuese inferior
a la cifra del capital, en cuyo caso los socios estarán obligados a cubrir la diferencia.
1.4.2. Sociedad irregular
La sociedad se califica de irregular cuando se verifica la voluntad de no inscribir la
sociedad y, en cualquier caso, transcurrido un año desde el otorgamiento de la
escritura sin que se haya solicitado su inscripción (art. 39 y 40). En dichos
supuestos:
− Si continúa operaciones, se aplican las normas de la sociedad colectiva o
civil.
− Cualquier socio puede instar la liquidación.

1.4.3. Declaración de nulidad de la sociedad inscrita:

Sólo por las siguientes causas (art. 56):
a. Por no haber concurrido en el acto constitutivo la voluntad efectiva de, al
menos, dos socios fundadores, en el caso de pluralidad de éstos o del socio
fundador cuando se trate de sociedad unipersonal.
b. Por la incapacidad de todos los socios fundadores.
c. Por no expresarse en la escritura de constitución las aportaciones de los

22
 socios.
d. Por no expresarse en los estatutos la denominación de la sociedad.
e. Por no expresarse en los estatutos el objeto social o ser éste ilícito o contrario
al orden público.
f. Por no expresarse en los estatutos la cifra del capital social y las aportaciones
de los socios.
g. Por no haberse desembolsado íntegramente el capital social, en las
sociedades de responsabilidad limitada; y por no haberse realizado el
desembolso mínimo exigido por la ley, en las sociedades anónimas.
Efectos declaración de nulidad (art. 57):
Abre el proceso de liquidación.
No afecta a la validez de las obligaciones y créditos de la sociedad frente a
terceros.
SL: La nulidad por falta de desembolso implica obligación de los socios de
desembolso íntegro.
SA: socios obligados a pagar la parte pendiente de las obligaciones
contraídas con terceros.

1.5. La constitución sucesiva de la sociedad anónima

Cuando con anterioridad al otorgamiento de la escritura de constitución de la
sociedad anónima se haga una promoción pública de la suscripción de las acciones
por cualquier medio de publicidad o por la actuación de intermediarios financieros
(Arts. 41 a 55).

2. Órganos Sociales

Los órganos de una S.A. y de la SL en funcionamiento son:

- La Junta General
- Los Administradores

2.1. La Junta General de Accionistas

La Junta General es el órgano soberano que tiene confiada la voluntad de la

sociedad y las decisiones fundamentales.
Los socios, reunidos en junta general, decidirán por la mayoría legal o
estatutariamente establecida, en los asuntos propios de la competencia de la junta
art. 159).
Todos los socios, incluso los disidentes y los que no hayan participado en la reunión,
quedan sometidos a los acuerdos de la junta general.

23
 2.1.1. Competencias de la Junta
Es competencia de la Junta deliberar y acordar sobre los siguientes asuntos (art.
160):
a. La aprobación de las cuentas anuales, la aplicación del resultado y la
aprobación de la gestión social.
b. El nombramiento y separación de los administradores, de los liquidadores y,
en su caso, de los auditores de cuentas, así como el ejercicio de la acción
social de responsabilidad contra cualquiera de ellos.
c. La modificación de los estatutos sociales.
d. El aumento y la reducción del capital social.
e. La supresión o limitación del derecho de suscripción preferente y de asunción
preferente.
f. La transformación, la fusión, la escisión o la cesión global de activo y pasivo y
el traslado de domicilio al extranjero.
g. La disolución de la sociedad.
h. La aprobación del balance final de liquidación.
i. Cualesquiera otros asuntos que determinen la ley o los estatutos.
En la SL, salvo estatutos, además la Junta podrá intervenir en asuntos de gestión:
− impartir instrucciones al órgano de administración o someter a su autorización
la adopción de acuerdos de gestión (art. 161).
− anticipar fondos, conceder préstamos, prestar garantías y facilitar asistencia
financiera a sus socios y administradores (art. 162).

2.1.2. Clases de Junta (arts. 163 a 165):

Junta ordinaria (art. 164): se reunirá necesariamente dentro de los 6 primeros meses
de cada ejercicio, para, en su caso:
− aprobar la gestión social,
− las cuentas del ejercicio anterior y
− resolver sobre la aplicación del resultado.
Junta extraordinaria (art. 165): todas las demás que se celebren.
Junta universal (ordinaria o extraordinaria) - No precisa convocatoria previa si (art.
178):
− Está presente o representada la totalidad del capital social.
− Los concurrentes acepten por unanimidad la celebración de la reunión.
2.1.3. Funcionamiento de la Junta

2.1.3.1. ¿Quién convoca? (arts. 166 a 172)

Los administradores y, en su caso los liquidadores deben convocar Junta:
En las fechas o periodos que determinen la ley y los estatutos (ej. junta ordinaria)

24
 Siempre que lo consideren necesario para intereses sociales.
Cuando lo soliciten 5% socios (mínimo), en el plazo de 1 mes.
Convocatoria judicial (juez de lo mercantil del domicilio social), previa audiencia de
los administradores:
A solicitud de cualquier socio:
− En caso de no convocatoria de junta ordinaria o juntas estatutarias.
− En caso de inoperancia del órgano de administración: muerte o de
cese del administrador único, de todos los administradores solidarios,
de alguno de los administradores mancomunados, o de la mayoría de
los miembros del consejo de administración, sin que existan suplentes.
A solicitud de minoría (5%) si administradores no atienden su solicitud.

2.1.3.2. ¿Cómo se convoca? (arts.173 a 177)):

Forma de comunicación a los socios: Mediante anuncio publicado en el Boletín
Oficial del Registro Mercantil y en uno de los diarios de mayor circulación en la
provincia en que esté situado el domicilio social.
SL: los estatutos podrán establecer que la convocatoria se realice mediante
anuncio publicado en un determinado diario de circulación en el término
municipal en que esté situado el domicilio social, o por cualquier procedimiento
de comunicación, individual y escrita, que asegure la recepción del anuncio por
todos los socios en el domicilio designado al efecto o en el que conste en el
Libro-registro de socios.
Contenido convocatoria: nombre sociedad, fecha/ hora reunión y orden del día
(asuntos a tratar).
En SA: minorías (5%) pueden solicitar la publicación de un complemento
convocatoria (art. 172).
Lugar: en término municipal domicilio social, salvo estatutos.
Plazo de preaviso:
Sociedad limitada: 15 días mínimos entre convocatoria y celebración.
Sociedad Anónima: 1 mes mínimo entre convocatoria y celebración.
2ª convocatoria (sólo en SA, art. 177)
Si prevista en el anuncio de convocatoria 24 h. mínimo entre 1ª y 2ª
convocatoria.
Si no prevista en el anuncio: convocada con los mismos requisitos que la
primera dentro de los 15 días siguientes a la junta no celebrada y con 8
días de antelación a la fecha de la reunión.

2.1.3.3. ¿Quién tiene derecho de asistencia? (arts. 179 a 182)

Dº de asistencia – Los socios
SL: todos los socios.

25
 SA: Los estatutos podrán:
− Prever exigencia de nº mínimo de acciones, no superior al 1 por 1000, para
asistir a junta.
− Prever asistencia telemática (art. 182)
− Condicionar asistencia a la legitimación anticipada del accionista (estatutos).
No se puede impedir asistencia a:
Titulares de acciones nominativas y de acciones representadas por medio
de anotaciones en cuenta inscritas en sus respectivos registros con 5 días
de antelación a aquel en que haya de celebrarse la junta.
Tenedores de acciones al portador que con 5 días antelación hayan
efectuado el depósito de sus acciones o, en su caso, del certificado
acreditativo de su depósito en una entidad autorizada, en la forma prevista
por los estatutos.
Deber de asistencia – los administradores
Autorización para asistir – otras personas
− Por Estatutos: directores, gerentes, técnicos y demás personas que tengan
interés en la buena marcha de los asuntos sociales.
− Por Presidente Junta: a cualquier persona, salvo revocación junta.

2.1.3.4. ¿Quién puede representar al socio en la Junta?

Sociedad Limitada:
Salvo previsto en estatutos, el socio sólo podrá hacerse representar en la junta
general por su cónyuge, ascendiente o descendiente, por otro socio o por
persona que ostente poder general conferido en documento público con
facultades para administrar todo el patrimonio que el representado tuviere en
territorio nacional (art. 183).
En documento público o por escrito especial para cada Junta y para todas las
participaciones.
Sociedad Anónima:
Cualquier persona, por escrito y especial para cada Junta, salvo estatutos (art.
184).
Cónyuge, ascendiente o descendiente y persona con poder general, sin
restricciones legales (art. 187).
Solicitud pública de representación (una misma persona representa a + de 3
accionistas, art. 186): el documento en que conste el poder deberá contener o
llevar anejo el orden del día, así como la solicitud de instrucciones para el
ejercicio del derecho de voto y la indicación del sentido en que votará el
representante en caso que no se impartan instrucciones precisas.

2.1.3.5. ¿Cómo se regula el derecho de voto?

26
El derecho de voto corresponde a los socios, salvo los titulares de acciones o
participaciones sin voto y en la SA los accionistas en mora.
Sociedad Limitada:

1 participación = 1 voto, salvo estatutos (art. 188.1).

Pérdida del derecho de voto por el socio en conflicto de intereses (acuerdo que le
autorice a transmitir participaciones, le excluya de la sociedad, le libere de una
obligación o le conceda un derecho, o por el que la sociedad decida anticiparle
fondos, concederle créditos o préstamos, prestar garantías en su favor o
facilitarle asistencia financiera, así como cuando, siendo administrador, el
acuerdo se refiera a la dispensa de la prohibición de competencia o al
establecimiento con la sociedad de una relación de prestación de cualquier tipo
de obras o servicios, art. 190).

Sociedad Anónima:

% nominal acción = % voto (Proporcionalidad obligatoria entre valor nominal de la

acción y derecho de voto. No será válida la creación de acciones que de forma
directa o indirecta alteren esta proporcionalidad, art. 188.2).
Los estatutos podrán fijar con carácter general el número máximo de votos que
puede emitir un mismo accionista o sociedades pertenecientes a un mismo
grupo.
Lícita la agrupación de acciones para asistencia y voto (art. 189).
Los estatutos podrán prever voto por cualquier medio de comunicación a
distancia.

2.1.3.6. ¿Cómo se constituye la Junta?

Constitución de la mesa de la Junta: Salvo disposición contraria de los estatutos, el

presidente y el secretario de la junta general serán los del consejo de administración
y, en su defecto, los designados por los socios concurrentes al comienzo de la
reunión (art. 191).
Elaboración de la lista de asistentes (art. 192): determina el nº de socios presentes y
representados y importe del capital del que sean titulares, especificando el que
corresponde a los socios con derecho de voto (en SL se incluye en acta).
Quórum necesario (sólo en SA): En la SA se exigen quórums de asistencia mínimos
para la válida constitución de la Junta (diferencia con SL), que dependerán del tipo
de asunto previsto en el orden del día:
Asuntos normales (art. 193):
1ª convocatoria: quórum mínimo 25% del capital social (estatutos pueden fijar
quórum superior)

27
 2ª convocatoria: ley no exige quórum mínimo (estatutos pueden fijar un
quórum no superior a 25%).
Asuntos especiales: quórum reforzado (art. 194)
− aumento o reducción del capital
− cualquier modificación de los estatutos
− la emisión de obligaciones
− la supresión o limitación del derecho de adquisición preferente de
nuevas acciones
− la transformación, la fusión, la escisión o la cesión global de activo y
pasivo y el traslado de domicilio al extranjero.
1ª convocatoria: quórum mínimo 50% CS
2ª convocatoria: quórum mínimo 25% CS
Estatutos pueden elevar quórums.

2.1.3.7. ¿Cómo se adoptan los acuerdos?

Sociedad Limitada:
Asuntos normales – mayoría ordinaria (art. 198).
Mayoría de los votos válidamente emitidos, siempre que representen al menos 1/3
de los votos correspondientes a las participaciones sociales en que se divida el
capital social. No se computarán los votos en blanco.
Asuntos especiales - Mayoría legal reforzada según casos (art. 199).
 Voto favorable de más de la mitad de los votos correspondientes a las
participaciones en que se divida el capital social para adopción acuerdo de:
− Aumento, reducción del capital y cualquier otra modificación de los
estatutos sociales.
 Voto favorable de, al menos, 2/3 de los votos correspondientes a las
participaciones en que se divida el capital social:
− La autorización a los administradores para que se dediquen, por cuenta
propia o ajena, al mismo, análogo o complementario género de
actividad que constituya el objeto social.
− La supresión o la limitación del derecho de preferencia en los
aumentos del capital.
− La transformación, la fusión, la escisión, la cesión global de activo y
pasivo y el traslado del domicilio al extranjero.
− La exclusión de socios.
Los estatutos pueden reforzar las mayorías legales siempre y cuando (art. 200) no
se exija la unanimidad.

Los estatutos pueden exigir, además del % de votos legal o estatutario, el voto
favorable de un determinado número de socios.

28
Sociedad Anónima (art. 201):

Asuntos normales en 1ª y 2ª convocatoria y asuntos especiales en 1ª convocatoria:

mayoría ordinaria de los votos de los accionistas presentes o representados.
Asuntos especiales en 2ª convocatoria: cuando el quórum sea inferior al 50% del
capital será necesario el voto favorable de los 2/3 del capital presente o
representado en la junta. (art. 194)
 Los estatutos sociales podrán elevar las mayorías Legales.

2.1.3.8. ¿Cómo se recogen los acuerdos?

Acta de la junta: Todos los acuerdos sociales deberán constar en acta (Libro de
Actas) aprobada al final de la reunión o, en su defecto, y dentro del plazo de quince
días, por el presidente de la junta general y dos socios interventores, uno en
representación de la mayoría y otro por la minoría (art. 202).
Los acuerdos podrán ejecutarse a partir de la fecha de la aprobación del acta.
Acta notarial: obligación de los administradores de solicitar presencia de notario si lo
solicitan 1% de los socios.
2.1.3.9. ¿Cómo se impugnan los acuerdos?
Son impugnables (arts. 204 a 206):
 Los acuerdos nulos, contrarios a la ley.
Están legitimados para impugnar acuerdos nulos todos los socios, los
administradores y cualquier 3º (plazo de 1 año).
 Los acuerdos anulables, que se opongan a los estatutos o lesionen el interés
social en beneficio de uno o varios socios o de terceros
Están legitimados para impugnar acuerdos anulables los socios asistentes a la
junta que hubiesen hecho constar en acta su oposición al acuerdo, los ausentes y
los que hubiesen sido ilegítimamente privados del voto, así como los
administradores (plazo de 40 días).
Procedimiento: trámites del juicio ordinario (art. 207).

2.2. La Administración de la sociedad

2.2.1. Competencias del órgano de administración

Es competencia de los administradores la gestión y la representación de la sociedad
en los términos establecidos en esta Ley (art. 209).

Deberes:

29
 a. Deber de diligente administración (como un empresario ordenado e
informado, art. 225)
b. Deber de lealtad (art. 226): defensa del interés de la sociedad y cumplimiento
de los deberes impuestos por las leyes y los estatutos.
c. Prohibición de utilizar el nombre de la sociedad y de invocar la condición de
administrador (art. 227) así como de aprovechar oportunidades de negocio
(art. 228).
d. Obligación de comunicar a la sociedad situaciones de conflicto de intereses
(absteniéndose de intervenir en la adopción de los acuerdos) así como
la participación y cargos en sociedades de análoga actividad (art. 229).
e. Prohibición de competencia (art. 230): no podrán dedicarse al mismo,
análogo o complementario género de actividad que constituya el objeto social,
salvo autorización expresa de la sociedad, mediante acuerdo de la junta
general.
o SL: cualquier socio podrá solicitar del juez de lo mercantil del domicilio
social el cese del administrador que haya infringido la prohibición
anterior.
o SA: a petición de cualquier accionista, la junta general resolverá sobre
el cese de los administradores que lo fueren de otra sociedad
competidora.
f. Deber de secreto (art. 232).
Poder de representación (art. 233): se extiende a todos los actos comprendidos en el
objeto social.

2.2.2. Modos de organizar la administración

Modos y poder de representación (art. 210 y 233):
a. Administrador único: le corresponde en exclusiva el poder de representación.
b. Administración solidaria: varios administradores que actúan de forma solidaria
(cada uno puede actuar por si solo).
c. Administración mancomunada: varios administradores que actúan de forma
conjunta (firma conjunta). En SA si más de 3 consejo de administración.
d. Consejo de administración. Actúa colegiadamente, no obstante, los estatutos
podrán atribuir el poder de representación a uno o varios miembros del
consejo a título individual (consejero delegado) o conjunto (comisión
ejecutiva).
Determinado en estatutos: En la SA deben establecer qué sistema se elige.
Determinado por Junta General: En la SL los estatutos sociales podrán establecer
distintos modos de organizar la administración atribuyendo a la junta de socios la
facultad de optar alternativamente por cualquiera de ellos sin necesidad de
modificación estatutaria (aunque no sea modificación estatutaria requiere escritura
pública e inscripción en el Registro Mercantil, art. 211).

30
Cuando los estatutos establezcan solamente el mínimo y el máximo, corresponde a
la junta general la determinación del número de administradores, sin más límites que
los establecidos por la ley (art. 211).

2.2.3. Los administradores

Aptitud para ser administrador:

Podrán ser personas físicas o jurídicas (art. 212).
No se requiere ser accionista, salvo estatutos (art. 212).
Prohibiciones: los menores de edad no emancipados, los judicialmente
incapacitados, las personas inhabilitadas conforme a la Ley Concursal y los
condenados por delitos contra la libertad, contra el patrimonio o contra el orden
socioeconómico, contra la seguridad colectiva, contra la Administración de Justicia o
por cualquier clase de falsedad, aquéllos que por razón de su cargo no puedan
ejercer el comercio así como los funcionarios al servicio de la Administración pública
con funciones a su cargo que se relacionen con las actividades propias de las
sociedades de que se trate, los jueces o magistrados y las demás personas
afectadas por una incompatibilidad legal (art. 213).
Nombramiento (art. 214)
Competencia de la Junta.
Necesaria la aceptación del nombrado para que surta efectos.
Inscripción registral (diez días desde aceptación).
Podrán ser nombrados suplentes, salvo estatutos (art. 216).
En la SL la prestación de servicios por los administradores debe acordarse en Junta
(art. 220).
Remuneración
Cargo gratuito, a menos que los estatutos sociales establezcan lo contrario
determinando el sistema de retribución (art. 217):
− En SL si no se basa en beneficios: Fijada para cada ejercicio por acuerdo de
la junta general de conformidad con lo previsto en los estatutos.
− Remuneración mediante participación en beneficios (art. 218):
o SL: % determinado en estatutos y como máximo 10% de los beneficios
repartibles entre socios.
o SA: detraída de los beneficios líquidos después de cubiertas la reserva
(legal y estatutaria) y de haberse reconocido a los accionistas un
dividendo mínimo del 4% por ciento.

− Sociedad Anónima - Remuneración mediante entrega de acciones o dº de

opción (art. 219).
o Debe preverse en estatutos y requiere acuerdo de Junta.
Duración y caducidad del cargo (art. 221)

31
El nombramiento de los administradores caducará cuando, vencido el plazo, se haya
celebrado junta general o haya transcurrido el plazo para la celebración de la junta
que ha de resolver sobre la aprobación de las cuentas del ejercicio anterior.
− Sociedad limitada: plazo indefinido, salvo estatutos.
− Sociedad Anónima: plazo fijado en estatutos y no superior a 6 años.
Cese (art. 223)
Los administradores podrán ser separados de su cargo en cualquier momento por la
junta general aun cuando la separación no conste en el orden del día.
SL puede prever en estatutos mayoría reforzada no superior a los 2/3 de los votos
correspondientes a las participaciones en que se divida el capital social.
Supuestos especiales de cese de administradores en SA, a solicitud de cualquier
socio:
− Incursos en prohibición legal.
− Con intereses opuestos a los de la sociedad.
Responsabilidad
Los administradores responderán solidariamente frente a la sociedad, frente a los
socios y frente a los acreedores sociales, del daño que causen por actos u
omisiones contrarios a la ley o a los estatutos o por los realizados incumpliendo los
deberes inherentes al desempeño del cargo (art. 236).
− Acción social de responsabilidad (art. 238):
o Corresponde a la sociedad, previo acuerdo de la Junta General.
o Minoría (5%) puede solicitar convocatoria e junta para entablar acción.
o Los acreedores sociales podrán entablarla cuando no lo haya hecho la
sociedad.
− Acción individual de responsabilidad (art. 241): cuando lesionan directamente
los intereses de socios o terceros.

2.2.4. El Consejo de Administración

Sociedad Anónima: nº no inferior a 3 (art. 242).

Representación proporcional: las acciones que voluntariamente se agrupen,
hasta constituir una cifra del capital social igual o superior a la que resulte de
dividir este último por el número de componentes del consejo, tendrán
derecho a designar los que, superando fracciones enteras, se deduzcan de la
correspondiente proporción.

Vacantes: el consejo puede designar entre los accionistas hasta primera junta
que se celebre.
Organización y funcionamiento (Regulación legal):
o El CA podrá designar a su presidente, regular su propio funcionamiento
y aceptar la dimisión de los consejeros, salvo estatutos (art. 245.2).
o Convocatoria: por el presidente o el que haga sus veces (art.246).

32
 o Constitución: válidamente constituido cuando concurran la mayoría de
los vocales (art. 247).
o Adopción de acuerdos: mayoría absoluta de concurrentes, posibilidad
de votación por escrito y sesión cuando ningún consejero se oponga a
este procedimiento
Sociedad Limitada: nº mínimo 3 y máximo 12 (art. 242).
Organización y funcionamiento: Regulación estatutaria (autonomía de la
voluntad), que deberá comprender, en todo caso (art. 245.1):
o las reglas de convocatoria y constitución del órgano (como mínimo
mayoría de vocales)
o el modo de deliberar y adoptar acuerdos por mayoría.
Acta del Consejo: Las discusiones y acuerdos del consejo de administración se
llevarán a un libro de actas, que serán firmadas por el presidente y el secretario.

Impugnación de acuerdos (nulos y anulables) (art. 251):

− Los administradores y minorías (socios que representen al menos 5%), en el
plazo de 30 días.
− Mismo procedimiento que acuerdos junta.
Delegación de facultades: además de los apoderamientos individuales el CA podrá
designar con voto favorable de las 2/3 partes de los componentes del consejo, salvo
estatutos (art. 249):
Comisión Ejecutiva
Consejero Delegado
En ningún caso podrán ser objeto de delegación la rendición de cuentas de la
gestión social y la presentación de balances a la junta general, ni las facultades que
ésta conceda al consejo, salvo que fuese expresamente autorizado por ella.

3. Las cuentas anuales

3.1. Documentos que integran las cuentas anuales

Conjunto de documentos que forman una unidad, deben ser redactados con
claridad y mostrar la imagen fiel del patrimonio, de la situación financiera y de los
resultados de la sociedad (art. 254).
El balance
La cuenta de pérdidas y ganancias
Un estado que refleje los cambios en el patrimonio neto del ejercicio
Un estado de flujos de efectivo
La memoria: completa, amplia y comenta el contenido de los otros documentos
que integran las cuentas anuales.
Su estructura y contenido se ajustará a modelos reglamentarios.

33
Balance y estado de cambios en el patrimonio neto abreviados (art. 257)
Supuestos:
− Durante dos ejercicios consecutivos cumple 2 de 3 circunstancias.
− El primer ejercicio desde constitución, transformación o fusión, cumple 2 de 3.

1. Activo no supere 2.850.000€

2. Cifra de negocios no sobrepase 5.700.000€
3. Número medio de empleados no supere 50

Además, en estos supuestos:

 El estado de flujos de efectivo no es obligatorio.
 El informe de gestión no es obligatorio.
 No es obligatoria la verificación de cuentas (auditoría).
 Pueden presentar memoria abreviada.
Cuenta de pérdidas y ganancias abreviada (art. 258).
Supuestos:
− Durante dos ejercicios consecutivos cumple 2 de 3.
− El primer ejercicio desde constitución, transformación o fusión, cumple 2 de 3.
1. Activo no supere 11.400.000€
2. Cifra de negocios no sobrepase 22.800.000€
3.Número medio de empleados no supere 250

34
 1.1. Proceso para la aprobación de las cuentas anuales

PRIMER PASO: Formulación por los administradores

Los administradores están obligados a formular, en el plazo máximo de 3 meses
contados a partir del cierre del ejercicio social (art. 253):
a. Las cuentas anuales (ver apartado anterior)
b. El informe de gestión, salvo sociedades que puedan presentar balance
abreviado. Consiste en la exposición fiel sobre la evolución de los negocios y
la situación de la sociedad; acontecimientos importantes para la sociedad
ocurridos después del cierre del ejercicio; principales riesgos e incertidumbres
a los que se enfrenta la sociedad; la evolución previsible; actividades en
materia de investigación y desarrollo así como las adquisiciones de acciones
propias, en los términos establecidos en esta Ley.
c. La propuesta de aplicación del resultado

SEGUNDO PASO: Verificación de las cuentas por el auditor

Las cuentas anuales y, en su caso, el informe de gestión deberán ser revisadas por
auditor de cuentas (art. 263), salvo sociedades que puedan presentar balance
abreviado.
a. Nombramiento:
a. Por la junta antes de que finalice el ejercicio a auditar.
b. En su defecto, por el Registrador Mercantil a instancia de los
administradores o cualquier socio si la sociedad está obligada (en SA,
también, a instancia del comisario del sindicato de obligacionistas).
c. Si no obligada a auditar, nombramiento por Registrador Mercantil a
instancia de mínimo 5% socios.
d. Nombramiento judicial (art. 266) cuando concurra justa causa.
b. Duración del cargo: mínimo de 3 años y máximo de 9 años.
c. Informe de auditoría (art. 269):
a. Objeto: la comprobación de si las cuentas anuales ofrecen la imagen
fiel del patrimonio, de la situación financiera y de los resultados de la
sociedad, así como, en su caso, la concordancia del informe de gestión
con las cuentas anuales del ejercicio (art. 268).
b. Plazo emisión: 1 mes desde que recibe las cuentas.

35
TERCER PASO: Aprobación de las cuentas por la Junta y aplicación del resultado.
Las cuentas anuales se aprobarán por la junta general ordinaria, dentro de los 6
primeros meses de cada ejercicio (art. 272 y 164).
A partir de la convocatoria los socios tienen derecho a recibir de forma inmediata y
gratuita las cuentas anuales y, en su caso, el informe de gestión y la auditoría.
La junta general resolverá sobre la aplicación del resultado del ejercicio de acuerdo
con el balance aprobado (art. 273).
− Resultado negativo (pérdidas):
o Aplicación a compensación de pérdidas con cargo a reservas (1º
voluntarias, 2º legales).
− Resultado positivo (beneficios)
o Presupuestos para la distribución del beneficio:
 Balance aprobado (art. 273.1)
 Cubiertas las atenciones previstas en Ley y estatutos (reservas
y dividendo preferentes).
 Patrimonio neto igual o superior al capital social (art. 273.2)
 Importe reservas disponibles = o > a gastos de I+D en activo
(art. 273.3).
o Asignación del beneficio:
 Constitución de reservas
 Reserva legal (art. 274): 10% del beneficio anual hasta
20% del capital social.
 Reserva indisponible por fondo de comercio (art. 273.4).
 Reservas estatutarias (previstas en Estatutos)
 Reservas voluntarias (decisión Junta General)
o Distribución de dividendos
Sociedad Limitada: en proporción a su participación en el capital
social, salvo estatutos.
Sociedad Anónima: en proporción al capital social
desembolsado.
o Dividendos a cuenta - anticipos a los socios:
 Acordados por la Junta o los administradores (art. 277).
 Sobre la base de estado contable a incluir en la memoria.
 La cantidad no puede exceder los resultados obtenidos desde el
cierre deducidas las pérdidas procedentes de ejercicios
anteriores y las cantidades con las que deban dotarse las
reservas obligatorias por ley o por disposición estatutaria, así
como la estimación del impuesto a pagar sobre dichos
resultados.

36
CUARTO PASO: Depósito y publicidad de las cuentas anuales
a. Depósito de las cuentas (art. 279): Dentro del mes siguiente a la aprobación
de las cuentas anuales, se presentará para su depósito en el Registro
Mercantil del domicilio social:
o Certificación de los acuerdos de la junta general de aprobación de las
cuentas anuales y de aplicación del resultado, así como, en su caso,
de las cuentas consolidadas (si cuentas abreviadas se hará constar)
o Un ejemplar de cada una de dichas cuentas
o Un ejemplar del informe de gestión, en su caso.
o Un ejemplar del informe de los auditores, en su caso.
b. Calificación registral (art.280)
c. Publicidad del depósito (art. 281)
o BORME publicará sociedades que han cumplido la obligación
o Cualquier persona podrá obtener información de todos los documentos
depositados.
Consecuencias de la falta de depósito de las cuentas (art. 282 y 283):
− Cierre registral: no se inscribirá en el Registro Mercantil documento alguno
referido a la sociedad mientras el incumplimiento persista, salvo cese o
dimisión de administradores, gerentes, directores generales o liquidadores, y
a la revocación o renuncia de poderes, así como a la disolución de la
sociedad y nombramiento de liquidadores y a los asientos ordenados por la
autoridad judicial o administrativa.
− Sanción: multa entre 1.200 y 60.000€, pudiendo llegar a los 300.000€ en
algunos casos.

1. La modificación de los estatutos sociales

La modificación de los estatutos es competencia de la junta, salvo cambio de
domicilio social dentro del mismo municipio que puede ser acordado por los
administradores (art. 285).
Requisitos para la modificación de estatutos:
1º - Propuesta de modificación: Los administradores o en su caso, los socios autores
de la propuesta deberán redactar el texto íntegro de la modificación que proponen y,
en las sociedades anónimas, deberán redactar igualmente un informe escrito con
justificación de la misma (art. 286).
2º - Convocatoria de la Junta: En el anuncio de convocatoria de la junta general,
deberán expresarse con la debida claridad los extremos que hayan de modificarse y

37
hacer constar el derecho que corresponde a todos los socios de examinar en el
domicilio social el texto íntegro de la modificación propuesta y, en el caso de
sociedades anónimas, del informe sobre la misma, así como pedir la entrega o el
envío gratuito de dichos documentos (art. 287).

3º - Junta general - acuerdo de modificación:

SL: Voto favorable de más de la mitad de los votos correspondientes a las
participaciones en que se divida el capital social (art. 199).
o Además, será necesario el consentimiento de los afectados si afecta a los
derechos individuales de cualquier socio (art. 292)
SA: En 1ª convocatoria quórum de cómo mínimo 50% del capital social y mayoría
simple. En 2ª convocatoria cuando el quórum sea inferior al 50% del capital será
necesario el voto favorable de los 2/3 del capital presente o representado en la junta
(art. 194 y 201).
o Además si la modificación afecta directa o indirectamente a los derechos de
una clase de acciones, será preciso el acuerdo de la mayoría de las acciones
pertenecientes a la clase afectada (art. 293).
Tanto en SA como en SL, cuando el acuerdo implique nuevas obligaciones para los
socios deberá adoptarse con el consentimiento de los afectados (art. 291).
4º - Publicidad de determinados acuerdos: En las sociedades anónimas el acuerdo
de cambio de denominación, de domicilio, de sustitución o cualquier otra
modificación del objeto social se anunciarán en dos periódicos de gran circulación en
la provincia o provincias respectivas, sin cuya publicidad no podrán inscribirse en el
Registro Mercantil (art. 289).
5º - Escritura pública, inscripción registral de la modificación y publicación en el
BORME (art. 290).

1.1. El aumento de capital

Modalidades de aumento de capital (art. 295):
Por creación de nuevas participaciones o emisión de nuevas acciones
Por elevación del valor nominal de las ya existentes.
El acuerdo de aumento de capital (art. 296)
Es competencia de la junta general con requisitos modificación estatutos.
Precisa el consentimiento de todos los socios si el aumento es por elevación el valor
nominal de las participaciones o de las acciones, salvo en el caso de que se haga
íntegramente con cargo a beneficios o reservas que ya figurasen en el último
balance aprobado.
Una vez ampliado capital, en SA desembolso mínimo del 25% y en SL desembolso
íntegro
En SA la junta general, con los requisitos establecidos para la modificación de los
estatutos sociales, podrá delegar en los administradores:
− La facultad de señalar la fecha en que el acuerdo ya adoptado de aumentar el

38
 capital social deba llevarse a efecto en la cifra acordada y de fijar las
condiciones del mismo en todo lo no previsto en el acuerdo de la junta (plazo
máximo 1 año).

− La facultad de acordar en una o varias veces el aumento del capital social

hasta una cifra determinada en la oportunidad (plazo máximo 5 años) y en la
cuantía que ellos decidan (no superior a la ½ del capital social y mediante
aportaciones dinerarias), sin previa consulta a la junta general.
Una vez ejecutado el acuerdo de ampliación los administradores deberán dar una
nueva redacción al artículo de los estatutos referente al capital social, elevar el
acuerdo y su ejecución a escritura pública e inscribirlos simultáneamente en el
Registro Mercantil (art. 315).
Aumento con prima
Finalidad: evitar que las acciones o participaciones pierdan valor patrimonial tras un
aumento de capital.
Debe satisfacerse íntegramente en el momento de la suscripción (art. 298).
Contravalor del aumento de capital:
− Con cargo a aportaciones dinerarias: En SA la cantidad pendiente de
desembolso no puede exceder del 3% del capital (art. 299).
− Con cargo a aportaciones no dinerarias: Precisa informe de los
administradores (art. 300), además en SA informe expertos (art. 67).
− Por compensación de créditos: totalmente líquidos y vencidos en SL y en SA
como mínimo el 25% líquido y vencido con vencimiento de restantes no
superior a 5 años (art. 301).
En SA preciso certificado del auditor.
− Con cargo a reservas: podrán utilizarse para tal fin las reservas disponibles,
las reservas por prima de asunción de participaciones sociales o de emisión
de acciones y la reserva legal en su totalidad, si la sociedad fuera de
responsabilidad limitada, o en la parte que exceda del 10% del capital ya
aumentado, si la sociedad fuera anónima (art. 303).
Balance auditado (seis meses antes como máximo)
Derecho de preferencia
En los aumentos de capital social con emisión de nuevas participaciones sociales o
de nuevas acciones, ordinarias o privilegiadas, con cargo a aportaciones dinerarias,
cada socio tendrá derecho a asumir un número de participaciones sociales o de
suscribir un número de acciones proporcional al valor nominal de las que posea.
− Es un derecho transmisible (art. 306)
− En las SL las participaciones no asumidas en el ejercicio del derecho de
preferencia serán ofrecidas por el órgano de administración a los socios que
lo hubieren ejercitado (plazo 15 días).
− Plazo para el ejercicio del derecho de preferencia no inferior a 1 mes la
publicación del anuncio de la oferta de asunción de las nuevas participaciones
o de suscripción de nuevas acciones en el Boletín Oficial del Registro

39
 Mercantil o, en su caso, comunicación individual.
No habrá lugar al derecho de preferencia cuando el aumento del capital se deba a la
absorción de otra sociedad o de todo o parte del patrimonio escindido de otra
sociedad o a la conversión de obligaciones en acciones.
En los casos en que el interés de la sociedad así lo exija, la junta general, al decidir
el aumento del capital, podrá acordar la supresión total o parcial del derecho de
suscripción preferente con los requisitos del art. 308.

1.2. La reducción de capital

El acuerdo de reducción de capital (art. 318)
Es competencia de la junta general con requisitos modificación estatutos.
Menciones mínimas: la cifra de reducción del capital, la finalidad de la reducción, el
procedimiento mediante el cual la sociedad ha de llevarlo a cabo, el plazo de
ejecución y la suma que haya de abonarse, en su caso, a los socios.
En SA, el acuerdo debe ser publicado en el BORME y en un periódico de gran
circulación en la provincia en que la sociedad tenga su domicilio, expresando la
finalidad de la reducción.
Operación acordeón: El acuerdo de reducción de capital a cero o por debajo del
mínimo legal solo podrá adoptarse cuando simultáneamente se acuerde la
transformación de la sociedad o el aumento de su capital hasta una cantidad igual o
superior a la mencionada cifra mínima (arts. 343 a 345).
Modalidades
La reducción de capital podrá realizarse (art. 317.2):
− Mediante disminución del valor nominal de las participaciones sociales o de
las acciones
− Mediante su amortización
− Mediante su agrupación.
Finalidad de la reducción de capital
La reducción de capital podrá tener como finalidad (art. 317.1):
a. El restablecimiento del equilibrio entre el capital y el patrimonio neto de la
sociedad disminuido por consecuencia de pérdidas.
Deberá afectar por igual a todas las participaciones sociales o a todas las
acciones en proporción a su valor nominal, pero respetando los privilegios
otorgados a determinado tipo (art. 320).
Sobre la base de un balance cerrado como máximo 6 meses antes del acuerdo,
auditado y aprobado por la Junta (323).
No se podrá reducir capital por pérdidas (art. 322):
SL: en tanto la sociedad cuente con cualquier clase de reservas (art. 322.1)

40
 SA: en tanto la sociedad cuente con cualquier clase de reservas voluntarias o
cuando la reserva legal, una vez efectuada la reducción, exceda del diez por
ciento del capital.
Reducción obligatoria por pérdidas en SA: cuando las pérdidas hayan disminuido
su patrimonio neto por debajo de las 2/3 partes de la cifra del capital y hubiere
transcurrido un ejercicio social sin haberse recuperado el patrimonio neto (art.
327).
b. La constitución o el incremento de la reserva legal o de las reservas
voluntarias.
En la reducción del capital para dotar reservas legales será de aplicación los
requisitos de la reducción de capital por pérdidas (arts. 328 y 322 a 326).
c. La devolución del valor de las aportaciones y la condonación de aportaciones
pendientes (ésta última sólo SA)
La devolución del valor de las aportaciones a los socios habrá de hacerse a
prorrata del valor desembolsado de las respectivas participaciones sociales o
acciones, salvo que, por unanimidad, se acuerde otro sistema (Regla de prorrata,
art. 330).
Tutela individual de los derechos del socio: Cuando el acuerdo no afecte por
igual a todas las participaciones o a todas las acciones de la sociedad, será
preciso, en las SL, el consentimiento individual de los titulares de esas
participaciones y, en SA, el acuerdo separado de la mayoría de los
accionistas interesados.
Tutela de los acreedores de sociedades de responsabilidad limitada:
responsabilidad solidaria de los socios entre sí y con la sociedad del pago de
las deudas sociales contraídas con anterioridad a la fecha en que la reducción
fuera oponible a terceros, hasta el límite del importe percibido y durante un
plazo de 5 años (art. 331).
Los socios podrán evitar la responsabilidad:
1. Dotando una reserva con cargo a beneficios o reservas libres por un
importe igual al percibido por los socios en concepto de restitución de la
aportación social (indisponible durante 5 años, art. 322).
2. Regulando estatuariamente el derecho de oposición de los acreedores
(art. 333).
Tutela de los acreedores de sociedades anónimas: Derecho de oposición (1
mes desde publicación del último anuncio) de los acreedores cuyos créditos
hayan nacido antes de la fecha del último anuncio del acuerdo de reducción
del capital, no hayan vencido en ese momento y hasta que se les garanticen
tales créditos (art. 334 a 337).
Excepciones (art. 335):
− Reducción para restablecer el equilibrio entre el capital y el patrimonio
neto de la sociedad disminuido por consecuencia de pérdidas.
− Reducción para la constitución o el incremento de la reserva legal.
− Reducción con cargo a beneficios o a reservas libres o por vía de
amortización de participaciones sociales o de acciones adquiridas por

41
 la sociedad a título gratuito. En este caso, el importe del valor nominal
de las participaciones sociales o de las acciones amortizadas o de la
disminución del valor nominal de las mismas deberá destinarse a una
reserva de la que solo será posible disponer con los mismos requisitos
exigidos para la reducción del capital social.
d. La adquisición de participaciones o acciones propias para su amortización
Deberá ofrecerse la adquisición a todos los socios y si afecta a una sola clase de
acciones (SA), se requerirá el acuerdo separado de la mayoría de las acciones
pertenecientes a la clase afectada (art. 338).
Plazo para la amortización de las participaciones o acciones adquiridas por la
sociedad:
− SL: Las participaciones sociales deberán ser amortizadas en el plazo de tres
años a contar de la fecha del ofrecimiento de la adquisición.
− SA: Las acciones adquiridas por la sociedad deberán ser amortizadas dentro
del mes siguiente a la terminación del plazo de la oferta de adquisición.

2. Separación y exclusión de socios

Causas y ejercicio del derecho de separación
Los socios que no hubieran votado a favor del correspondiente acuerdo, incluidos
los socios sin voto, tendrán derecho a separarse de la sociedad de capital en los
casos siguientes (art. 346):
− Sustitución del objeto social.
− Prórroga de la sociedad.
− Reactivación de la sociedad.
− Creación modificación o extinción anticipada de la obligación de realizar
prestaciones accesorias, salvo disposición contraria de los estatutos.
− Transformación de la sociedad y traslado de domicilio al extranjero (en los
términos establecidos en la Ley 3/2009, de 3 de abril, sobre modificaciones
estructurales de las sociedades mercantiles).
− Sólo en SL: los socios que no hubieran votado a favor del acuerdo de
modificación del régimen de transmisión de las participaciones sociales.
− Otras causas establecidas estatutariamente con el consentimiento de todos
los socios (art. 347).
Los acuerdos que den lugar al ejercicio del derecho de separación deben publicarse
en el BORME o mediante comunicación escrita (sólo en SL o en SA con todas las
acciones nominativas).
El derecho de separación habrá de ejercitarse por escrito en el plazo de un mes a
contar desde la publicación del acuerdo o desde la recepción de la comunicación
(art. 348).
Causas y procedimiento de exclusión de socios (art. 350 a 352)
La sociedad de responsabilidad limitada podrá excluir
− al socio que incumpla voluntariamente la obligación de realizar prestaciones

42
 accesorias.
− al socio administrador que infrinja la prohibición de competencia o hubiera
sido condenado por sentencia firme a indemnizar a la sociedad los daños y
perjuicios causados por actos contrarios a esta Ley o a los estatutos o
realizados sin la debida diligencia.
Además, con el consentimiento de todos los socios podrá incorporar a los estatutos
otras causas de exclusión.
Procedimiento:
− Requiere acuerdo de junta general.
− Además, si el socio tiene una participación en el capital superior al 25% y no
se conforma con la exclusión, se requiere resolución judicial firme, salvo en el
caso de condena del socio administrador a indemnizar a la sociedad.
Normas comunes en los casos de separación y exclusión de socios
Valoración de las participaciones o las acciones (art. 345):
− A falta de acuerdo entre la sociedad y el socio sobre el valor razonable de las
participaciones sociales o de las acciones, o sobre la persona o personas que
hayan de valorarlas y el procedimiento a seguir para su valoración, serán
valoradas por un auditor de cuentas distinto al de la sociedad, designado por
el registrador mercantil del domicilio social a solicitud de la sociedad o de
cualquiera de los socios titulares de las participaciones o de las acciones
objeto de valoración (en el plazo máximo de 2 meses).
− Si las acciones cotizasen en un mercado secundario oficial, el valor de
reembolso será el del precio medio de cotización del último trimestre.
Reembolso (art. 356):
− Dentro de los dos meses siguientes a la recepción del informe de valoración,
en el domicilio social.
− Transcurrido dicho plazo, los administradores consignarán en entidad de
crédito del término municipal en que radique el domicilio social, a nombre de
los interesados, la cantidad correspondiente al referido valor.

3. Disolución y liquidación
La disolución de las sociedades de capital podrá producirse de pleno derecho, por
constatación de existencia de causa legal o estatutaria o por mero acuerdo de la
Junta General. En este último caso con los requisitos establecidos para la
modificación de los estatutos.
La disolución de la sociedad de capital se inscribirá en el Registro Mercantil,
publicándose, además, en el Boletín Oficial del Registro Mercantil y, si fuera
anónima, en uno de los diarios de mayor circulación en el lugar del domicilio social
(art. 369).
Salvo disolución de pleno derecho, la junta podrá acordar (con requisitos
modificación estatutos) el retorno de la sociedad disuelta a la vida activa siempre
que haya desaparecido la causa de disolución, el patrimonio contable no sea inferior

43
al capital social y no haya comenzado el pago de la cuota de liquidación a los socios
(art. 370).
Disolución de pleno derecho (arts. 360 y 361):
El registrador, de oficio o a instancia de cualquier interesado, hará constar la
disolución de pleno derecho en la hoja abierta a la sociedad, en los siguientes casos:
− Por el transcurso del término de duración fijado en los estatutos, salvo
prórroga.
− Por el transcurso de un año desde la adopción del acuerdo de reducción del
capital social por debajo del mínimo legal como consecuencia del
cumplimiento de una ley, si no se hubiere inscrito en el Registro Mercantil la
transformación o la disolución de la sociedad, o el aumento del capital social
hasta una cantidad igual o superior al mínimo legal.
− Por la apertura de la fase de liquidación en el concurso de acreedores (el juez
del concurso hará constar la disolución en la resolución de apertura de la fase
de liquidación del concurso).
Responsabilidad de los administradores: Transcurrido un año sin que se hubiere
inscrito la transformación o la disolución de la sociedad o el aumento de su capital,
los administradores responderán personal y solidariamente entre sí y con la
sociedad de las deudas sociales.
Disolución por constatación de la existencia de causa legal o estatutaria:
La sociedad de capital deberá disolverse cuando por junta general o por resolución
judicial se constate una de las siguientes causas (arts. 362 y 363):
− Por la conclusión de la empresa que constituya su objeto.
− Por la imposibilidad manifiesta de conseguir el fin social.
− Por la paralización de los órganos sociales de modo que resulte imposible su
funcionamiento.
− Por pérdidas que dejen reducido el patrimonio neto a una cantidad inferior a la
mitad del capital social, a no ser que éste se aumente o se reduzca en la
medida suficiente, y siempre que no sea procedente solicitar la declaración de
concurso.
− Por reducción del capital social por debajo del mínimo legal, que no sea
consecuencia del cumplimiento de una ley.
− Porque el valor nominal de las participaciones sociales sin voto o de las
acciones sin voto excediera de la mitad del capital social desembolsado y no
se restableciera la proporción en el plazo de dos años.
− Por cualquier otra causa establecida en los estatutos.
− Sólo SL: por la falta de ejercicio de la actividad o actividades que constituyan
el objeto social durante tres años consecutivos.
− Sociedad comanditaria por acciones: fallecimiento, cese, incapacidad o
apertura de la fase de liquidación en el concurso de acreedores de todos los
socios colectivos, salvo que en el plazo de seis meses y mediante
modificación de los estatutos se incorpore algún socio colectivo o se acuerde
la transformación de la sociedad en otro tipo social.

44
Responsabilidad de los administradores: Responderán solidariamente de las
obligaciones sociales posteriores al acaecimiento de la causa legal de disolución los
administradores que incumplan la obligación de convocar en el plazo de dos meses
la junta general para que adopte, en su caso, el acuerdo de disolución, así como los
administradores que no soliciten la disolución judicial o, si procediere, el concurso de
la sociedad, en el plazo de dos meses a contar desde la fecha prevista para la
celebración de la junta, cuando ésta no se haya constituido, o desde el día de la
junta, cuando el acuerdo hubiera sido contrario a la disolución (art. 367).
La disolución de la sociedad abre el período de liquidación.
La sociedad disuelta conservará su personalidad jurídica mientras la liquidación se
realiza. Durante ese tiempo deberá añadir a su denominación la expresión en
liquidación (art. 371).
Con la apertura del período de liquidación, los administradores cesan de sus cargos
y se nombran liquidadores, cuya principal función consiste en velar por la integridad
del patrimonio social en tanto no sea liquidado y repartido entre los socios (arts. 374
y 375).

Operaciones de liquidación:
Deber inicial: En el plazo de tres meses a contar desde la apertura de la liquidación,
los liquidadores formularán un inventario y un balance de la sociedad con referencia
al día en que se hubiera disuelto (art. 383).
Operaciones sociales: A los liquidadores corresponde concluir las operaciones
pendientes y realizar las nuevas que sean necesarias para la liquidación de la
sociedad (art. 384):
− percibir los créditos sociales y pagar las deudas sociales (art. 385)
− llevar la contabilidad de la sociedad, así como llevar y custodiar los libros, la
documentación y correspondencia de ésta (art. 386).
− enajenar los bienes sociales (en SA inmuebles por pública subasta, art. 387)
− informar a los socios (art. 388)
Balance final de liquidación: Concluidas las operaciones de liquidación, los
liquidadores someterán a la aprobación de la junta general un balance final, un
informe completo sobre dichas operaciones y un proyecto de división entre los
socios del activo resultante (art. 390).
División del patrimonio social: con arreglo a las normas que se hubiesen establecido
en los estatutos o, en su defecto, a las fijadas por la junta general de accionistas (art.
391).

Extinción de la sociedad

Una vez repartido entre los socios el haber social los liquidadores otorgarán escritura
pública de extinción de la sociedad que contendrá las siguientes manifestaciones:
a. Que ha transcurrido el plazo para la impugnación del acuerdo de aprobación
del balance final sin que se hayan formulado impugnaciones o que ha

45
 SOCIEDAD ANÓNIMA SOCIEDAD LIMITADA

Capital social mínimo 60.000€ 3.000€

alcanzado firmeza la sentencia que las hubiera resuelto.

b. Que se ha procedido al pago de los acreedores o a la consignación de sus
créditos.
c. Que se ha satisfecho a los socios la cuota de liquidación o consignado su
importe.

A la escritura pública se incorporarán el balance final de liquidación y la relación de

los socios, en la que conste su identidad y el valor de la cuota de liquidación que les
hubiere correspondido a cada uno.
Cancelación de los asientos registrales: La escritura pública de extinción se
inscribirá en el Registro Mercantil

Diferencias fundamentales entre la sociedad anónima y la sociedad de

responsabilidad limitada

46
 Mínimo del 25% y la prima
Desembolso En su totalidad
de emisión si la hubiera
Capital dividido en
Capital dividido en acciones
participaciones (no son valores
Acciones/participaciones (valores mobiliarios).
mobiliarios).
/obligaciones Se pueden emitir
No se pueden emitir
obligaciones
obligaciones
Libre transmisibilidad, salvo
estatutos.
La forma de transmitir Transmisibilidad sujeta a
Transmisión de depende de su restricciones.
acciones/participaciones representación (anotaciones La transmisión debe constar en
en cuenta, títulos) y de su documento público
naturaleza (nominativas al
portador)
Requiere informe del órgano
Modificación de de administración o de los
No requiere informe
estatutos accionistas que proponen la
modificación
Requiere informe de experto
Aportaciones no independiente, salvo No requiere informe.
dinerarias acciones cotizadas o informe Responsabilidad socios
previo
Anuncio en el BORME y en
Rigen los estatutos sociales
Convocatoria de Junta un diario de gran circulación
(válida convocatoria por carta).
General de la provincia del domicilio
En su defecto igual que SA
de la sociedad
Se establecen diferentes
quórums y mayorías en Se establecen distintas mayorías
Quórum de asistencia a función de que se trate de según el contenido de los
la Junta General y primera o segunda acuerdos, que podrán ser
mayorías convocatoria. Éstos podrán elevados por los estatutos.
ser elevados por los
estatutos.
Se pueden establecer No se puede restringir este
Derecho de asistencia
restricciones (número derecho
mínimo de acciones)
Los estatutos pueden dejar
Los estatutos deben fijar un
Órgano de abierto el tipo de órgano de
órgano concreto (consejo de
administración administración de entre los
administración,
previstos legalmente, y es la
administrador único…)
junta la que decide.
Número de miembros Mínimo: 3
Mínimo: 3
del Consejo de Un máximo de 12 miembros
No hay límite máximo
Administración
Duración del cargo de Máximo 6 años. Reelegible
administrador por periodos de igual Indefinido, salvo estatutos
duración máxima

47
MODIFICACIONES ESTRUCTURALES

La Ley 3/2009, de 3 de abril, sobre modificaciones estructurales de las sociedades

mercantiles (LME), ha supuesto la unificación y la ampliación del régimen jurídico de

48
las denominadas modificaciones estructurales, entendidas como aquellas
alteraciones de la sociedad que van más allá de las simples modificaciones
estatutarias para afectar a la estructura patrimonial o personal de la sociedad, y que,
por tanto, incluyen la transformación, la fusión, la escisión y la cesión global de
activo y pasivo. También se regula en esta norma el traslado internacional del
domicilio social.

1. La transformación
Concepto: Cambio de tipo societario manteniendo la misma personalidad jurídica
(art. 3 LME).
Los supuestos posibles de transformación se encuentran recogidos en el art. 4 de la
LME: transformación de un tipo de sociedad mercantil en otro, transformación de
sociedad mercantil en agrupación de interés económico y viceversa, transformación
de sociedad civil en sociedad mercantil, transformación de sociedad anónima en
sociedad anónima europea y viceversa, transformación de sociedad cooperativa en
sociedad mercantil y viceversa, transformación de sociedad en liquidación (siempre
y cuando no haya comenzado el reparto de patrimonio).

Principios:
Modificación de la estructura social
Continuidad de la personalidad jurídica (art. 3)
Subsistencia de las obligaciones de los socios (art. 11)
Mantenimiento de la participación de los socios (art. 12)

Responsabilidad de los socios:

Los socios que por la transformación asuman responsabilidad ilimitada,
responderán de la misma forma de las deudas anteriores (art. 21.1).
Salvo consentimiento expreso de los acreedores sociales a la transformación,
continuará la responsabilidad personal de los socios por las deudas anteriores
a la transformación (prescripción 5 años desde publicación BORME) (art.
21.2).

Procedimiento y pasos para la transformación:

La transformación de la sociedad habrá de ser acordada necesariamente por la junta
de socios (art. 8)

Fase previa Informe administradores justificando transformación

Balance cerrado 6 meses antes
Informe de auditoría, en su caso
Proyecto de escritura y estatutos.

49
Convocatoria de la Junta Derecho de información socios (puesta a disposición
Art. 9 LME documentación anterior)

Junta de socios Acuerdo de transformación (con los requisitos de la

Art. 10 LME sociedad que se transforma), que incluye:
Balance de transformación
Menciones exigidas para el nuevo tipo social

Publicación del acuerdo En el Boletín Oficial del Registro Mercantil y en uno de

Art. 14 LME los diarios de gran circulación de la provincia en que la
sociedad tenga su domicilio, salvo comunicación
individual.

Derecho de separación Los socios que no hubieran votado a favor del acuerdo,
socios y oposición de podrán separarse.
titulares de derechos Los socios que por efecto de la transformación hubieran
especiales de asumir una responsabilidad personal por las deudas
Arts. 15 y 16 LME sociales y no hubieran votado a favor del acuerdo de
transformación quedarán automáticamente separados
de la sociedad, si no se adhieren fehacientemente a él
dentro del plazo de un mes.
Los titulares de derechos especiales tienen un mes para
oponerse.

Otorgamiento de escritura La eficacia de la transformación quedará supeditada a

pública e inscripción en el la inscripción de la escritura pública en el Registro
RM Art. 18 y 19 LME Mercantil

Impugnación Plazo de 3 meses desde inscripción.

Art. 20

2. La fusión
Concepto: Procedimiento societario de concentración empresarial en virtud del cual
2 o más sociedades mercantiles se integran en una única sociedad.
La fusión entendida como la integración económica de varias empresas tiende al
fortalecimiento de las mismas y a la creación de nuevas organizaciones de la
actividad económica.
‘En virtud de la fusión, dos o más sociedades mercantiles inscritas se integran en
una única sociedad mediante la transmisión en bloque de sus patrimonios y la
atribución a los socios de las sociedades que se extinguen de acciones,
participaciones o cuotas de la sociedad resultante, que puede ser de nueva creación
o una de las sociedades que se fusionan’ (art. 22 LME).

50
Principios:
Extinción de las absorbidas.
La transmisión en bloque de sus respectivos patrimonios por sucesión universal.
La incorporación de los socios de las entidades que se extinguen a la sociedad
resultante de la fusión.
Continuidad en la participación (art. 24)
Tipo de canje: Según valor real del patrimonio de las sociedades
participantes en la fusión (art. 25.1).
Ajuste del canje: Compensación en dinero (< al 10% del nominal, art. 25.2)
Clases:
Fusión por creación: La fusión en una nueva sociedad implicará la extinción de cada
una de las sociedades que se fusionan y la transmisión en bloque de los respectivos
patrimonios sociales a la nueva entidad, que adquirirá por sucesión universal los
derechos y obligaciones de aquéllas (art. 23.1).
Fusión por absorción: Si la fusión hubiese de resultar de la absorción de una o más
sociedades por otra ya existente, ésta adquirirá por sucesión universal los
patrimonios de las sociedades absorbidas, que se extinguirán, aumentando, en su
caso, el capital social de la sociedad absorbente en la cuantía que proceda (art.
23.2).
Fusiones especiales o simplificadas: se simplifica el proceso de fusión eliminando
determinados requisitos.
− Absorción de sociedad íntegramente participada (art. 49 LME). La
absorbente posee el 100% de las acciones de la absorbida.
− Absorción de sociedad participada al 90% (art. 50 LME)

Responsabilidad de los socios (art. 48):

Salvo consentimiento expreso de los acreedores, los socios responsables
personalmente de las deudas de las sociedades que se extingan, continuarán
respondiendo de esas deudas. Esta responsabilidad prescribirá a los cinco años
a contar desde la publicación de la fusión en el BORME.
Procedimiento y pasos para la fusión:
La fusión habrá de ser acordada necesariamente por la junta de socios de cada
una de las sociedades que participen en ella, ajustándose estrictamente al
proyecto común de fusión, con los requisitos y formalidades establecidos en el
régimen de las sociedades que se fusionan. Cualquier acuerdo de una sociedad
que modifique el proyecto de fusión equivaldrá al rechazo de la propuesta (art.
40).
El proyecto común de fusión que deberá estar redactado y suscrito por todos los
administradores de las sociedades que se fusionan contendrá como mínimo (art.
31):
− Identificación de las sociedades que participan en la fusión.
− Determinación del tipo de canje de las acciones, participaciones o cuotas, la

51
 compensación complementaria en dinero que se hubiera previsto y, en su
caso, el procedimiento de canje.
− La incidencia que la fusión haya de tener sobre las aportaciones de industria
o en las prestaciones accesorias en las sociedades que se extinguen y las
compensaciones que vayan a otorgarse, en su caso, a los socios afectados
en la sociedad resultante.
− Ventajas para expertos independientes y administradores.
− La fecha a partir de la cual los titulares de las nuevas acciones,
participaciones o cuotas tendrán derecho a participar en las ganancias
sociales y cualesquiera peculiaridades relativas a este derecho.
− La fecha a partir de la cual la fusión tendrá efectos contables de acuerdo con
lo dispuesto en el Plan General de Contabilidad.
− Los estatutos de la sociedad resultante de la fusión.
− Información valoración activo y pasivo.
− Fechas balances de fusión.
− Consecuencias sobre el empleo y órganos de administración.

Fase previa Proyecto de fusión (art. 30 y 31 LME)

Art. 30 a 38 Los administradores de cada una de las sociedades
que participen en la fusión habrán de redactar y
suscribir un proyecto común de fusión.
Informes sobre proyecto fusión
Administradores (art. 33 LME), justificando proyecto.
Expertos (cuando sociedad resultante SA o S. Com. por
A. (art. 34 LME)
Balance de fusión (cerrado dentro 6 meses anteriores, arts 36
a 38 LME)
Proyecto escritura constitución o estatutos modificados
sociedad absorbente.
Depósito en el Reg. Mercantil y publicación BORME (art. 32)

Convocatoria de las Derecho de información socios - puesta a disposición

Juntas de las documentación anterior y, además:
sociedades que se Cuentas anuales, informe de gestión y auditoria 3
fusionan Art. 39 ejercicios.
LME Estatutos vigentes
Identidad administradores
Modificaciones el activo o del pasivo posteriores a
redacción proyecto.
1 mes antes Junta

52
Acuerdo de fusión Juntas de socios de las sociedades que se fusionan
Art. 40 y 41 LME Plazo de 6 meses desde publicación proyecto fusión.
Acuerdo de fusión (requisitos de las sociedades que se
fusionan, art. 40 LME)
Consentimiento de los socios si pasan a responder
ilimitadamente de las deudas, asumen obligaciones personales
o son titulares de derechos especiales.
SL: Acuerdo unánime de fusión (art. 42)

Publicación del En el Boletín Oficial del Registro Mercantil y en uno de los

acuerdo Art. diarios de gran circulación de la provincia en que las
43 LME sociedades tengan su domicilio, salvo comunicación individual.

Derecho de Derecho de oposición de los acreedores a la fusión en el plazo

oposición de los de 1 mes desde publicación, salvo suficientemente
acreedores Art. 44 garantizados.
LME Para llevar a cabo la fusión las sociedades deberán prestar
garantía.

Otorgamiento de La eficacia de la fusión quedará supeditada a la inscripción de

escritura pública e la escritura pública en el Registro Mercantil. Efectos:
inscripción en el
− Cancelación asientos sociedades extinguidas.
Registro Mercantil
Art. 45 y 46 LME − Traspaso en bloque de los respectivos patrimonios a la
nueva sociedad o a la sociedad absorbente.
− Participación de los socios de las sociedades extinguidas
en la nueva sociedad o en la absorbente, recibiendo un nº
de acciones o participaciones proporcional a la que tenían.

Fusiones transfronterizas intracomunitarias (art. 54 a 67).

Se consideran fusiones transfronterizas intracomunitarias las fusiones de sociedades
de capital constituidas de conformidad con la legislación de un Estado parte del
Espacio Económico Europeo y cuyo domicilio social, administración central o centro
de actividad principal se encuentre dentro del Espacio Económico Europeo, cuando,
interviniendo al menos dos de ellas sometidas a la legislación de Estados miembros
diferentes, una de las sociedades que se fusionen esté sujeta a la legislación
española.
Las sociedades de capital sujetas a la legislación española que pueden participar en
fusiones transfronterizas son las sociedades anónimas, comanditarias por acciones
y de responsabilidad limitada.
Peculiaridades:
− Implicación de los trabajadores en el proceso.
− Reconocimiento del derecho de separación.
− Posibilidad de que la compensación en efectivo supere el 10% del valor
nominal de la acción.

53
 − Control de legalidad – Certificado del Registrador mercantil.

3. La escisión
Concepto: Separación del patrimonio de una sociedad mercantil inscrita en 2 o más
partes, para aportar cada una a otra u otras sociedades, de nueva creación o ya
existentes.
Objetivos:
Descentralización o separación de actividades
Forma de colaboración empresarial
Evitar el crecimiento excesivo de una sociedad
Solución de conflictos entre socios

Clases:

Escisión total: extinción de una sociedad, con división de todo su patrimonio en dos
o más partes, cada una de las cuales se transmite en bloque por sucesión universal
a una sociedad de nueva creación o es absorbida por una sociedad ya existente,
recibiendo los socios un número de acciones, participaciones o cuotas de las
sociedades beneficiarias proporcional a su respectiva participación en la sociedad
que se escinde (art. 69).
Escisión parcial: traspaso en bloque por sucesión universal de una o varias partes
del patrimonio de una sociedad, cada una de las cuales forme una unidad
económica, a una o varias sociedades de nueva creación o ya existentes, recibiendo
los socios de la sociedad que se escinde un número de acciones, participaciones o
cuotas sociales de las sociedades beneficiarias de la escisión proporcional a su
respectiva participación en la sociedad que se escinde y reduciendo ésta el capital
social en la cuantía necesaria (art. 70).
Segregación: traspaso en bloque por sucesión universal de una o varias partes del
patrimonio de una sociedad, cada una de las cuales forme una unidad económica, a
una o varias sociedades, recibiendo a cambio la sociedad segregada acciones,
participaciones o cuotas de las sociedades beneficiarias (art. 71).
Filialización: una sociedad transmite en bloque su patrimonio a otra sociedad de
nueva creación, recibiendo a cambio todas las acciones, participaciones o cuotas de
socio de la sociedad beneficiaria (art. 72).
Procedimiento y pasos para la escisión:
La escisión se rige, con algunas excepciones, por las normas establecidas para la
fusión (art. 73 a 79).

Especialidades de la escisión:
Menciones del proyecto de escisión:

54
 − Designación y reparto de los elementos del activo y pasivo a transmitir.
− Reparto entre socios sociedades escindidas de acciones, participaciones o
cuotas de las beneficiarias, salvo segregación. (Consentimiento individual
si escisión no proporcional).
Menciones informes administradores e informe expertos:
− Hacer mención en informe administradores de la emisión de informes
sobre aportaciones no dinerarias en caso de SA o en S Com A.
− Informe expertos nos necesarios cuando lo acuerden la totalidad de los
socios con derecho a voto de las sociedades participantes.
Responsabilidad solidaria por las obligaciones incumplidas por una
beneficiaria (art. 80).
− Las demás sociedades beneficiarias hasta el importe del activo neto
atribuido en la escisión a cada una de ellas
− Si subsistiera, la propia sociedad escindida por la totalidad de la
obligación.

4. Cesión global de activo y pasivo

Concepto: Transmisión en bloque por una sociedad mercantil de todo su patrimonio,
por sucesión universal, a uno o varios socios o a terceros, a cambio de una
contraprestación (art. 81).
La LME lo conceptúa como un instrumento legislativo para la transmisión de
empresas. Además, si la transmisión va unida a la extinción de la sociedad cedente,
supone una ventaja respecto de la liquidación tradicional (operación más sencilla y
se puede obtener un precio superior).
Principios:
Transmisión en bloque del patrimonio social.
Cedente podrá extinguirse o no.
El cesionario (beneficiario) podrá ser uno o varios socios de la cedente o
terceros.
Contraprestación no podrá consistir en acciones o participaciones del cesionario.
Responsabilidad solidaria por obligaciones incumplidas (durante 5 años, art. 91)
Todos los cesionarios (límite activo neto atribuido)
Los socios de la cedente (límite contraprestación por cesión)
La sociedad cedente si no se ha extinguido (totalidad de la obligación)

Procedimiento y pasos:

55
Fase previa Proyecto de cesión redactado por los administradores
Arts. 85 y 86 LME de la cedente.
Depósito del proyecto en el Registro Mercantil.
Informe administradores explicando y justificando
proyecto.

Acuerdo de cesión global Adoptado por la Junta de socios de la cedente,

Art. 87.1 LME ajustándose al proyecto de cesión, con los requisitos
establecidos para la fusión.
Publicación del acuerdo En el Boletín Oficial del Registro Mercantil y en uno de
Art. 87.2 LME los diarios de gran circulación de la provincia en que la
sociedad tenga su domicilio, salvo comunicación
individual.

Derecho de oposición de Plazo 1 mes

los acreedores cedente y Mismo procedimiento que en fusión.
cesionaria
Art. 88 LME

Otorgamiento de escritura La eficacia de la cesión global quedará supeditada a la

pública e inscripción en el inscripción de la escritura pública en el Registro
RM Art. 89 LME Mercantil.
Si la sociedad se extinguen se cancelan los asientos
registrales.

56