La ley constitucional
es la primera ley penal
Marzo 2020
CONTEXTO
El Presidente de la República, refrendado
por el consejo de Ministros, dictó el Decreto
Gubernativo n.° 6-2020 que contiene las nuevas
medidas acordes a la situación epidemiológica
actual y se suman a las oportunamente ya
adoptadas a fin de mitigar la propagación
del COVID-19 y su impacto sanitario. La
norma establece, entre otras disposiciones,
la limitación a la libertad de locomoción a
los habitantes de la República de Guatemala,
restricción que incluye el tránsito y la circulación
de personas, tripulación, pasajeros, vehículos o
todo tipo de transporte terrestre entre las 16:00
horas del día a las 4:00 horas del día siguiente.
El incumplimiento de esta disposición, entre el
22 y el 30 de marzo, ha generado la aprehensión
de 4,776 personas1 que han sido puestas a
disposición de juez en condiciones que riñen con
las medidas de protección básicas aconsejadas
por la Organización Mundial de la Salud, en
estos casos, particularmente la de mantener
el distanciamiento social2. De tal cuenta, se
sugiere adoptar medidas en concordancia a
la finalidad del mismo Decreto Gubernativo.
1 Datos de Policía Nacional Civil, 30 de marzo de 2020.
2 Lo cual implica mantener al menos un metro de distancia entre cada persona,
pues cuando alguien con COVID-19 tose o estornuda, proyecta pequeñas
gotículas que contienen el virus. Si se está demasiado cerca, se puede inhalar el
virus.
3 Zaffaroni, Raúl Eugenio (s.f.). Estructura básica del Derecho Penal. Universidad
Andina Simón Bolívar: Bolivia.
ANÁLISIS
Es innegable que la limitación del derecho
a la libre locomoción, bajo las circunstancias
establecidas, es una medida necesaria para
contener la pandemia de COVID-19, por lo que
hacer valer esta disposición es fundamental
para asegurar el fin deseado. No obstante, la
aplicación y operatividad de esta norma, que
restringe un derecho individual tan fundamental
como la libertad de locomoción, debe ser
equitativa, precisa, clara; pero sobre todo,
debe atender las disposiciones constitucionales
pertinentes, en el marco de un Estado de
derecho. El derecho penal se construye como un
apéndice del derecho constitucional y, por ende,
queda sometido a este3. La ley constitucional es
la primera ley penal.
Al realizar el análisis correspondiente se
determina que infringir la disposición de limitar
la libertad de locomoción a los habitantes de
la República de Guatemala, limitación que
incluye el tránsito y la circulación de personas,
tripulación, pasajeros, vehículos o todo tipo de
transporte terrestre entre las 16:00 horas del
día a las 4:00 horas del día siguiente, es una
conducta que encuadra en la falta establecida
en el artículo 495 del Código Penal, y no en
delito alguno, puesto que la subsunción (juicio
de tipicidad) del supuesto de hecho fáctico4 y
la interpretación jurídica del tipo debe realizarse
de la manera más restrictiva del ámbito de
lo prohibido5, de modo que la formulación
típica del artículo señalado es la que resulta
más favorable al sindicado, y por tanto, la más
adecuada.
4 La acción de infringir disposiciones de la autoridad relacionados a seguridad
común, orden público o salud pública.
5 Zaffaroni (s.f.). señala que debido a que la ley penal (no el derecho penal) es
discontínua (selecciona de lo antijurídico sólo algunas acciones) la interpretación
en principio debe ser la más restrictiva posible.
2 V Asociación de Investigación y Estudios Sociales (ASIES)
Al quedar establecido que se está frente a
una falta, debe acudirse a lo dispuesto en el
artículo 11 constitucional, el cual regula que
“por faltas no deben permanecer detenidas
personas cuya identidad puede establecerse
mediante documentación, por testimonio
de personas o por la propia autoridad”. Este
artículo impone a la autoridad, bajo pena de la
sanción correspondiente, la limitación de dar
parte del hecho a juez competente y a prevenir
al infractor, para que comparezca ante él dentro
de las 48 horas hábiles siguientes.
El respeto a esta norma constitucional implica
que la Policía Nacional Civil debe solicitar al
infractor que se identifique, para lo cual sería
suficiente mostrar un documento legal6, y de ser
posible lo anterior, prevenir, es decir advertir7,
que deberá presentarse ante determinado
juez dentro del plazo indicado8. Idealmente la
policía conduciría al infractor a su vivienda para
asegurar el cese de la violación a la restricción.
De lo acontecido, debería darse parte9 al juez
competente, para el seguimiento del trámite
correspondiente10.
La ciencia jurídica penal está dotada de dogmas
de interpretación para poder resolver los
casos particulares proponiendo un sistema de
solución coherente para aplicarlo a los casos
particulares. Por lo que, ante las dudas sobre
cuál es la naturaleza de la infracción a la norma,
es decir, ¿se trata de un delito o una falta?, o bien,
¿puede, o debe, la Policía Nacional Civil realizar
esta valoración?, es necesario invocar uno de los
principios constructivos del sistema del derecho
penal: el favor rei, por lo que se ha de aplicar
la ley que sea más benigna a los intereses del
sindicado, que coincidentemente, es la norma
suprema.
6 Como podría ser el Documento Personal de Identificación y si es menor de
edad, certificación
de su partida de nacimiento.
7 Real Academia Española. Diccionario del Español Jurídico. Recuperado de:
https://dej.rae.es/lema/amonestar
8 Dentro del horario en el que se permite la locomoción, mientras dure la medida.
CONCLUSIONES Y
RECOMENDACIONES
El poder punitivo, así como todo ejercicio de
coerción estatal, debe ser aplicado en apego a
las disposiciones constitucionales, precisamente
para limitar los excesos. Esta es una situación
extraordinaria, ocasión adecuada para estimular
la profesionalización a los elementos de la
Policía Nacional Civil, así como establecer
estándares judiciales que permitan cerrar la
brecha a la discrecionalidad con relación a
varios procedimientos, entre ellos la detención
a causa de faltas.
Se recomienda a las autoridades del Ministerio
de Gobernación:
- Emitir las normas operativas pertinentes
que guíen el actuar de las autoridades, como
podría ser una orden general del Director
General de la Policía Nacional Civil que dé
a conocer el procedimiento a seguir ante
la comisión de faltas, particularmente la
derivada del incumplimiento de la limitación
a la libertad de locomoción dictada,
coloquialmente conocida como “toque de
queda”.
- Valorar la posibilidad de considerar
al jefe o encargado de la comisaria
respectiva como responsable de levantar
el acta correspondiente y notificar, tanto
al infractor, como al órgano jurisdiccional
correspondiente.
- Que contemple el procedimiento a seguir
cuando el infractor se identifica y en caso
contrario también.
9 De conformidad con el Diccionario de la Lengua Española, “dar parte” significa
“notificar, dar cuenta a alguien de lo que ha sucedido” o “Dar aviso a la autoridad”.
Recuperado de: https://dle.rae.es/parte#7RJFobo. En el Diccionario del Español
Jurídico “dar parte” está relacionado con “formular denuncia” .Recuperado de:
https://dej.rae.es/lema/denunciar.
10 Para dar cumplimiento a este mandato es necesario regular el procedimiento
administrativo. No obstante, debe recalcarse que la ausencia de reglamentación o
instrucciones administrativas no puede justificar el incumplimiento de una norma,
sobre todo si es constitucional.
La ley constitucional es la primera ley penal 3

Se sugiere a las autoridades de la Corte Suprema

de Justicia:

- Aprobar normas administrativas que

consideren como referencia, el modelo
de libertad inmediata contemplado en el
artículo 264 bis del Código Procesal Penal.

- Comunicar a la Dirección General de

la Policía Nacional Civil los horarios de
funcionamiento de los distintos órganos
jurisdiccionales que atenderán este tipo
de causas, con el objeto de que los Jefes
de Comisarías tengan conocimiento de los
juzgados a dónde deben de dar parte de las
detenciones por infringir el toque de queda.

En beneficio de la coordinación interinstitucional

se recomienda a ambas autoridades:

- Poner en conocimiento de lo que se

acuerde al Ministerio Público y al Instituto de
la Defensa Pública Penal.

- Tomar medidas, en la medida de lo posible

que eviten las aglomeraciones que han
reportado los medios de comunicación ya
que podría contradecir directamente las
disposiciones que aspiran a evitar un grave
riesgo a los guatemaltecos.

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