ESCUELA INTERNACIONAL DE BOMBEROS DEL ORIENTE COLOMBIANO COD: FC-GA-01

COORDINACIÓN ACADÉMICA FORMACIÓN CONTINUA VRS: 01

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GUIA DE APRENDIZAJE REV: COOR ACAD
APB: RECTORIA

1. IDENTIFICACIÓN DE LA GUÍA DE APRENDIZAJE

 UNIDAD 3.1: CONTRATACION PÚBLICA

 FORMACIÓN: DIPLOMADO ADMINISTRACIÓN PÚBLICA
 TEMAS:
o Definiciones y principios
o Modalidades de selección contractual con el estado
 Celebración de contratos por modalidad de selección
 Inhabilidades e incompatibilidades para la celebración de
contratos

2. PRESENTACION

Estudiaremos los elementos principales de la Contratación pública.

3. ACTIVIDADES Y ESTRATEGIAS DE APRENDIZAJE

ACTIVIDAD DE APRENDIZAJE :

Ambiente(s) requerido: No requiere.

Material (es) requerido: PC y conexión a Internet
Criterios de Evaluación:
La evaluación correspondiente a los contenidos de la formación se realizará de la siguiente
forma: Evaluación: 5 de 5 puntos.

4. EVIDENCIAS Y EVALUACION

Descripción de la
DE RESULTADO
Evidencia
Entregable: NA
Forma de entrega: DIGITAL
Criterios de Evaluación: RESPUESTAS CORRECTAS REALIZADAS
Ponderación de la 5 DE 5
Actividad:

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5. Contenido

DEFINICIONES Y PRINCIPIOS DE LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA

El Artículo 209 de la Constitución Política de Colombia, establece:

La función administrativa está al servicio de los intereses generales y se

desarrolla con fundamento en los principios de igualdad, moralidad, eficacia,
economía, celeridad, imparcialidad y publicidad, mediante la descentralización,
la delegación y la desconcentración de funciones.”
El Articulo 3° del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso
Administrativo, menciona los principios que se deben aplicar en desarrollo de la
Función Administrativa, los cuales son acogidos en la Ley 80 de 1993, por ser
una ley de principios, así:

 DEBIDO PROCESO: Adelantar los procesos de conformidad con las

normas, garantizando los derechos de representación, defensa y
contradicción.
 IGUALDAD: Dar a todos los proponentes el mismo trato.
 IMPARCIALIDAD: Respetar los derechos de todas las personas, sin
tener en consideración factores de afecto.
 BUENA FE: En la Contratación Estatal, la buena fe se presume.
 MORALIDAD: Actuar con rectitud, lealtad y honestidad.
 PARTICIPACIÓN: Atender las iniciativas de los ciudadanos,
organizaciones y comunidades, sobre formulación, ejecución, control y
evaluación de la contratación.
 COORDINACIÓN: Las autoridades concertarán sus actividades con las
de otras instancias estatales, en el cumplimiento de sus cometidos y en el
reconocimiento de sus derechos a los particulares. (Convenios
Interadministrativos).
 EFICACIA: Remover de oficio los obstáculos formales para evitar
decisiones inhibitorias, dilaciones o retardos en la contratación.
 ECONOMÍA: Optimizar el uso del tiempo y de los demás recursos,
procurando el más alto nivel de calidad en la contratación.
 CELERIDAD: Impulsar oficiosamente los procesos, e incentivar el uso de
las tecnologías de la información y las comunicaciones.
 TRANSPARENCIA: la Contratación estatal debe ser de conocimiento
público, por lo tanto, deben estar publicadas todas sus etapas en el
SECOP.

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 RESPONSABILIDAD: Los servidores públicos asumirán las

consecuencias de su actuación administrativa.
Modalidades de selección contractual con el estado

Tipología de los procedimientos selectivos.

La Ley 1150 de 2007 artículos 2 a 6, 8 y 9 transforma las modalidades de

procedimientos administrativos para la selección de contratistas al modificar el
art. 24 num. 1 y el art. 29 del Estatuto Contractual, incorporando nuevas
disposiciones sobre las modalidades de selección, publicidad, funcionalidad del
RUP, el uso de sistemas electrónicos para la contratación SECOP.

Se distinguen cuatro procedimientos LICITACION PUBLICA, SELECCIÓN

ABREVIADA, CONCURSO DE MERITOS (procedimientos abiertos) y
CONTRACIÓN DIRECTA (procedimiento cerrado). En los procedimientos
abiertos por regla general se han de requerir las siguientes fases:

1.- Fase Previa

2.- Apertura o llamado
3.- Fase de presentación de ofertas
4.- Fase de evaluación
5.- Fase de contradicción sobre el resultado de las evaluaciones.
6.- Fase de adjudicación o declaratoria de desierta.
7.- Celebración del contrato.

En la contratación directa se reserva:

1.- Fase Previa

2.- Fase de valoración objetiva a las condiciones del mercado y del futuro
contratista
3.- Celebración del contrato.

La Ley 1150 de 2007 introduce cambios a la configuración de los procesos de

selección de contratistas que había regulado la Ley 80/93, al estructura cuatro
categorías estableciendo como regla general el proceso de licitación pública, lo
cual significa que todo aquellos que no pueda encuadrarse dentro de la selección
abreviada, concurso de méritos y contratación directa debe adelantarse por
licitación pública.

Dicha ley y su Decreto 2474 de 2008, al regular los factores de evaluación y

verificación de las ofertas en función de los objetos a contratar por parte de las
entidades estatales, acude a diversos criterios para clasificar las causales de los
procedimientos selectivos que pueden expresarse en las siguientes reglas:

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1. Los objetos contractuales de mayor complejidad, como concesiones,

obras públicas, por regla general serán objeto de licitación pública.

2. Todas las modalidades de consultoría, en cuanto son contratos que tienen

por objeto la aplicación de la experiencia científica y tecnológica a
proyectos concretos y la elaboración de estudios de la administración y
en general cualquier actividad de carácter intelectual, será objeto del
procedimiento selectivo del concurso de méritos.

3. De conformidad con las características del objeto a contratar y una vez

identificadas las circunstancias de la contratación: mayor agilidad,
menores costos, simplicidad en la presentación y evaluación de ofertas,
la cuantía, la destinación del bien o servicio, podrán adelantarse a través
de las causales de selección abreviada:

Adquisición o suministro de bienes y servicios de características técnicas

uniformes y de común utilización por parte de las entidades estatales que
corresponden a aquellos que poseen las mismas especificaciones
técnicas, con independencia de su diseño o de sus características
descriptivas, y comparten patrones de desempeño y calidad
objetivamente definidos.

La contratación de menor cuantía. Se entenderá por menor cuantía los

valores que a continuación se relacionan, determinados en función de los
presupuestos anuales de las entidades públicas expresados en salarios
mínimos legales mensuales.

 Para las entidades que tengan un presupuesto anual superior o

igual a 1.200.000 salarios mínimos legales mensuales, la menor
cuantía será hasta 1.000 salarios mínimos legales mensuales.

 Las que tengan un presupuesto anual superior o igual a 850.000

salarios mínimos legales mensuales e inferiores a 1.200.000
salarios mínimos legales mensuales, la menor cuantía será hasta
850 salarios mínimos legales mensuales.

 Las que tengan un presupuesto anual superior o igual a 400.000

salarios mínimos legales mensuales e inferior a 850.000 salarios
mínimos legales mensuales, la menor cuantía será hasta 650
salarios mínimos legales mensuales.

 Las que tengan un presupuesto anual superior o igual a 120.000

salarios mínimos legales mensuales e inferior a 400.000 salarios
mínimos legales mensuales, la menor cuantía será hasta 450
salarios mínimos legales mensuales.

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 Las que tengan un presupuesto anual inferior a 120.000 salarios

mínimos legales mensuales, la menor cuantía será hasta 280
salarios mínimos legales mensuales.

 Sin perjuicio de lo dispuesto en la Ley 100 de 1993 y en la Ley 1122

de 2007, la celebración de contratos para la prestación de servicios
de salud. El reglamento interno correspondiente fijará las garantías
a cargo de los contratistas. Los pagos correspondientes se podrán
hacer mediante encargos fiduciarios.

 La contratación cuyo proceso de licitación pública haya sido

declarado desierto; en cuyo caso la entidad deberá iniciar la
selección abreviada dentro de los cuatro meses siguientes a la
declaración de desierta del proceso inicial.

 La enajenación de bienes del Estado, con excepción de aquellos a

que se refiere la Ley 226 de 1995. En los procesos de enajenación
de los bienes del Estado se podrán utilizar instrumentos de subasta
y en general de todos aquellos mecanismos autorizados por el
derecho privado, siempre y cuando en desarrollo del proceso de
enajenación se garantice la transparencia, la eficiencia y la
selección objetiva. En todo caso, para la venta de los bienes se
debe tener como base el valor del avalúo comercial y ajustar dicho
avalúo de acuerdo a los gastos asociados al tiempo de
comercialización esperada, administración, impuestos y
mantenimiento, para determinar el precio mínimo al que se debe
enajenar el bien, de conformidad con la reglamentación que para
el efecto expida el Gobierno Nacional.

 Productos de origen o destinación agropecuarios que se ofrezcan

en las bolsas de productos legalmente constituidas.

 Los actos y contratos que tengan por objeto directo las actividades
comerciales e industriales propias de las Empresas Industriales y
Comerciales Estatales y de las Sociedades de Economía Mixta,
con excepción de los contratos que a título enunciativo identifica el
artículo 32 de la Ley 80 de 1993.

 Los contratos de las entidades, a cuyo cargo se encuentre la

ejecución de los programas de protección de personas
amenazadas, programas de desmovilización y reincorporación a la
vida civil de personas y grupos al margen de la ley, incluida la
atención de los respectivos grupos familiares, programas de
atención a población desplazada por la violencia, programas de
protección de derechos humanos de grupos de personas

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habitantes de la calle, niños y niñas o jóvenes involucrados en

grupos juveniles que hayan incurrido en conductas contra el
patrimonio económico y sostengan enfrentamientos violentos de
diferente tipo, y población en alto grado de vulnerabilidad con
reconocido estado de exclusión que requieran capacitación,
resocialización y preparación para el trabajo, incluidos los contratos
fiduciarios que demanden.

 La contratación de bienes y servicios que se requieran para la

defensa y seguridad nacional.

 Por la calidad de los sujetos y por el destino estratégico de los

mismos, como ocurre con la defensa y seguridad nacional, el
carácter intuito personae de los que lo pueden adelantar el objeto
contractual, la ausencia objetiva de la pluralidad de oferentes en el
mercado, la urgencia manifiesta, los empréstitos, entre otros,
procede la contratación directa.

En este orden de ideas el artículo 2 de la Ley 1150 de 2007 distingue los

siguientes procedimientos:

 LICITACION PUBLICA: Mediante el cual la entidad estatal hace un

llamado público a indeterminadas personas, para que en igualdad
de oportunidades y con base en la información proveniente de las
necesidades y estudios realizados por la entidad, presenten sus
ofertas y se sujeten a un procedimiento de evaluación de las
mismas para obtener lo que resulte más favorable a la
administración. Es un procedimiento donde prima la libre
concurrencia y la competencia es absolutamente plena, dada la
complejidad del objeto contractual o su valor.

 SELECCIÓN ABREVIADA: Se alude a las causales contempladas

en el Num. 2 Art. 2 Ley 1150/07 que exigen dadas las
características del objeto a contratar o las circunstancias de la
contratación o la cuantía o destinación de los bienes, obras o
servicios, adelantar procesos simplificados para la selección del
contratista. El núcleo de este procedimiento lo constituye la
simplicidad en los procedimientos, buscando agilidad y eficacia en
la contratación de bienes o servicios.

 CONCURSO DE MERITOS: Corresponde a la selección de

consultores o proyectos, en función de la experiencia de los
sujetos contratistas y de los proyectos de desarrollo de la
administración pública, procedimiento que va a estar en función no
tanto del valor como de la experiencia del contratista y del producto
que este pueda generar para el desarrollo de la administración.

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 CONTRATACION DIRECTA: Procedimiento simplificado por no

requerir de la pluralidad de oferentes dados los sujetos que
intervienen o los objetos que se van a contratar, sin perjuicio del
cumplimiento de los principios rectores de la contratación estatal,
lo cual significa por ejemplo que en un contrato de prestación de
servicios profesionales se deberá verificar la experiencia e
idoneidad del contratista para ejecutar el objeto contratado;
igualmente se deberá consultar los precios del mercado.

FASES MINIMAS EN LOS PROCEDIMIENTOS DE TIPO ABIERTO

1. FASE PREVIA: Comporta la definición de oportunidad y conveniencia,

elaboración completa y cierta de los estudios previos, así como las bases
plenas y ciertas para la elaboración de los pliegos de condiciones.

2. MECANISMO DE CONVOCATORIA O DE SOLICITUD DE OFERTA: En

el caso de la contratación directa se solicitará la oferta a quien se ha
identificado como el contratista más idóneo para cumplir el objeto
contractual; en los procedimientos de tipo abierto, siempre será necesaria
la realización de una convocatoria pública.

3. LA FASE DE PRESENTACIÓN DE LAS OFERTAS: En los

procedimientos de tipo abierto, la igualdad de oportunidades impone
definir las condiciones de tiempo, modo y lugar en que han de presentarse
las ofertas, de modo que se deberán atender los términos perentorios y
preclusivos para ello, sin lugar a admitir propuestas extemporáneas. En el
caso de la contratación directa, será la solicitud de oferta, la cual debe
estar sujeta a unas condiciones de tiempo, modo y lugar que le permitan
a la administración decidir si evalúa las condiciones de celebrar el contrato
con quien le ha presentado la propuesta o debe acudir a otros sujetos.

4. FASE DE EVALUACION DE LAS OFERTAS: Se impone en los

procedimientos de tipo abierto Art. 5 Ley 1150/07. La característica central
es distinguir entre las condiciones habilitantes del oferente y las
condiciones de la oferta objeto de su calificación o ponderación y por otra
parte la de inducir a una especialización de las condiciones de la
evaluación de la oferta en función del objeto contractual y de cada una de
las modalidades de los procesos de selección.

5. LA FASE DE DEBATE SOBRE LAS EVALUACIONES: El Num. 2 Art. 24

Ley 80/93 – Principio de Transparencia – exige que en todo procedimiento
selectivo los participantes tengan la oportunidad de conocer y controvertir
los informes, conceptos y decisiones que se adopten, no solamente sobre
sus ofertas, sino aún en materia procesal, para tener la posibilidad de

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expresar sus observaciones, respecto a las cuales la administración debe

pronunciarse de manera expresa.

6. FASE DE ADJUDICACIÓN: Implica como regla general para todos los

procedimientos de tipo abierto, la manifestación escrita y previa a la
celebración del contrato de identificar con fundamento en los soportes
fácticos y jurídicos del proceso selectivo, al adjudicatario o contratista de
la administración.

7. CELEBRACION DEL CONTRATO: Etapa que no corresponde a la fase

de adjudicación Art. 9 Ley 1150/07, por los eventos que pueden surgir
entre la fecha de la adjudicación y la fecha o plazo de celebración del
contrato que tiene que ver con las causales de inhabilidad sobreviniente
y/o situaciones en las que la adjudicación se haya producido por medios
ilegales.

ESTRUCTURACION DEL NEGOCIO JURIDICO ESTATAL

ELEMENTOS COMUNES A LOS PROCESOS SELECTIVOS

I.- ELABORACION Y FUNCION DE LOS ESTUDIOS Y REQUERIMIENTOS

PREVIOS

Son los requisitos que deben configurarse de manera necesaria antes de la

convocatoria, llamado o al inicio del procedimiento selectivo que están
constituidos por todas las actuaciones y documentos, y que sirven de soporte a
los pliegos de condiciones o sus equivalentes; a la valoración que los potenciales
proponentes realicen; así como de sustento de la atribución de riesgos
razonablemente previsibles que se prevén durante la ejecución contractual.

En términos generales los estudios y requisitos previos se integran por:

1. El cumplimiento de los requisitos relacionados con la existencia de los

recursos disponibles.

2. La obtención de autorizaciones que deben emitir, en la estructura de

diversos actos complejos, autoridades cuya competencia está integrada
a la autoridad que convoca el procedimiento, como ocurre con las
corporaciones públicas de elección popular en los departamentos y
municipios.

3. La obtención de permisos y licencias que apliquen en el proyecto, que

deban emitir autoridades externas a la convocante del procedimiento
como por ejemplo las licencias de construcción, las licencias ambientales.

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4. La obtención de predios, requisito esencial para la ejecución de obras

públicas.

5. La elaboración plena de todos los estudios técnicos, económicos y

financieros que permitan obtener certidumbre sobre las especificaciones
del proyecto a ejecutar, su valor actual o futuro en el mercado, los medios
de financiación tanto de los que dispondrá la entidad contratante, como
aquellos que deba soportar el contratista para garantizar el cumplimiento
a cabalidad y en el tiempo previsto del objeto contractual.

6. La existencia de recursos disponibles suficientes en el rubro presupuestal

correspondiente.

De conformidad con las disposiciones contenidas en los Nums. 7 y 12 Art. 25

Ley 80/93 y el desarrollo dado en el Decreto 2474 de 2008, los estudios y
documentos previos deben contar con el mayor grado posible de certidumbre y
plenitud para cumplir las siguientes tres funciones específicas:

 Que los proponentes puedan con certeza valorar adecuadamente lo

requerido por la entidad, cualquier cambio que se presente una vez
publicados dichos estudios, compromete la responsabilidad
precontractual de la administración, si no es discernido por los
interesados. De igual manera, en caso de preservarse los estudios como
eje del proceso selectivo hasta la adjudicación, las falencias en que pudo
incurrir la administración y que en su momento no pudo prever el
proponente convertido en contratista, es fuente de responsabilidad
contractual a cargo de la administración.

 Los estudios previos sirven de soporte para la elaboración de los pliegos

de condiciones en función del respectivo proceso selectivo y del objeto
contractual, por ejemplo, la determinación de la afectación de un predio
en el POT de un municipio, debe servir de soporte para las
especificaciones técnicas de una obra pública que se practique sobre el
mismo.

 Los estudios y documentos previos son el contexto para la adecuada y

equitativa distribución de los riesgos entre la entidad contratante y el
contratista ejecutor del proyecto.

Concluimos respecto al alcance y carácter de estas funciones que tienen los

estudios previos, que la modificación de los elementos mínimos de los estudios
previos, exigen, conforme al Num. 2 del Art. 69 del C.C.A., que la entidad
contratante revoque el acto administrativo de apertura, si este se ha surtido, a
efectos de enmendar los defectos que tengan y garantizar que la ejecución del
contrato no se vea afectada por los mismos. Párag. 2 Art. 3 Dcto. 2474/08.

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Los estudios y documentos previos deben ponerse a disposición de la

comunidad y de los interesados, por consiguiente, deben estar plenamente
elaborados y configurados en la misma oportunidad que se publican oficialmente
los proyectos de pliegos de condiciones, pues todos ellos se sujetan al debate
público como condición previa al inicio del procedimiento, a la expedición del acto
de apertura, ibídem.

Lo anterior, no significa que no puedan realizarse cambios menores en los

estudios y documentos previos o en los textos definitivos de los pliegos de
condiciones; significa que no es posible cambiar el objeto, modificar las variables
que se tuvieron en cuenta para determinar el valor del contrato, variar los
soportes de la determinación de riesgos, cambiar los factores de calificación,
pues tales cambios implican la variación esencial del negocio jurídico que se
proyecta. Lo anterior incluye la existencia de documentos técnicos disponibles
cuando el futuro contrato involucre diseño y construcción, caso en el cual la
entidad deberá poner a disposición de los oferentes, todos los documentos
técnicos que estén disponibles para el desarrollo del proyecto.

Es pertinente anotar que se excluye publicar el detalle del análisis de precios

para un concurso de méritos por la valoración dinámica de la oferta del
proponente consultor, así mismo, se excluye la publicación del modelo financiero
en las concesiones, por la naturaleza del contrato cuyo riesgo se sitúa en cabeza
del contratista, siendo determinante el modelo financiero a la hora de definir
quebrantos del equilibrio financiero y económico del contrato.

Salvo las excepciones anteriores, los estudios y documentos previos, deberán

estar a disposición de los interesados por lo menos durante el desarrollo del
proceso de selección correspondiente, se busca con ello que la entidad
contratante al estructurar el negocio jurídico, posea la información que
comprenda todos los aspectos del objeto a contratar como si ella misma lo fuera
a ejecutar.

INHABILIDADES E INCOMPATIBILIDADES

En relación a la Prohibición de los servidores públicos para nombrar, postular o

contratar con personas con las cuales tengan parentesco, el Acto
Legislativo 02 de 2015, por medio del cual se adopta una reforma de equilibrio
de poderes y reajuste institucional y se dictan otras disposiciones, señala:

“ARTÍCULO 2 El artículo 126 de la Constitución Política quedará así:

Los servidores públicos no podrán en ejercicio de sus funciones, nombrar,

postular, ni contratar con personas con las cuales tengan parentesco hasta el
cuarto grado de consanguinidad, segundo de afinidad, primero civil, o con quien
estén ligados por matrimonio o unión permanente.

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Tampoco podrán nombrar ni postular como servidores públicos, ni celebrar

contratos estatales, con quienes hubieren intervenido en su postulación o
designación, ni con personas que tengan con estas los mismos vínculos
señalados en el inciso anterior.

Se exceptúan de lo previsto en este artículo los nombramientos que se hagan en

aplicación de las normas vigentes sobre ingreso o ascenso por méritos en cargos
de carrera.

(…)” (Subraya fuera del texto)

La Corte Constitucional en Sentencia C – 380 de 1997, Magistrado Ponente

Doctor HERNANDO HERRERA VERGARA, respecto a las prohibiciones
contenidas en el artículo 126 de la Constitución, preceptúa:

“En efecto, en el artículo 126 de la Constitución Política las prohibiciones

previstas se radican en cabeza de todos los servidores públicos estatales,
incluidos los diputados y concejales, y consisten en la imposibilidad de ejercer la
facultad nominadora respecto de las personas en los grados allí mencionados.
A su turno, el artículo 292 constitucional, en su inciso 2o., que según el actor se
desconoce en la norma acusada, localiza la prohibición de ciertos ciudadanos
para acceder al desempeño de funciones y cargos públicos de la respectiva
entidad territorial en la cual ejercen su actividad los diputados o concejales, con
quienes tengan un vínculo matrimonial o de unión permanente de hecho o un
parentesco en el segundo grado de consanguinidad, primero de afinidad o único
civil.”

“En ese orden de ideas, la excepción que trae el inciso 2o. del mismo artículo
126 superior, mediante la cual se excluye de la prohibición general de los
servidores estatales la de realizar ciertos nombramientos de personas cercanas
afectiva y familiarmente en virtud de los resultados obtenidos por el empleo de
las normas vigentes sobre ingreso o ascenso por méritos y que recoge el
parágrafo 2o. demandado, resulta plenamente aplicable en el ámbito territorial ;
esto significa que si tiene cabida en el orden municipal el mandato general que
prohíbe a los servidores públicos estatales los nombramientos de personas
cercanas por vínculos de matrimonio o de unión permanente o de parentesco en
los grados que establece la Carta, necesariamente también la tendrá la totalidad
de la regulación consagrada en ese sentido, es decir la relacionada con sus
disposiciones exceptivas, igualmente aplicables en dicho ámbito territorial.”

De conformidad con la norma constitucional y la jurisprudencia citada se deduce,

que la prohibición para el funcionario que ejerza la función nominadora, consiste
en que no puede nombrar en la entidad que dirige a personas con las cuales
tenga relación de parentesco en los grados señalados en la citada norma
constitucional, es decir hasta el cuarto grado de consanguinidad, (como son
padres, hijos, nietos, abuelos, hermanos, tíos, primos y sobrinos); segundo de
afinidad (como son suegros, nueras, yernos, cuñados o hermanastros), o

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primero civil (como son hijos adoptivos y padres adoptantes); o relaciones de

matrimonio o unión permanente. Tampoco podrá nombrar a personas vinculadas
por los mismos lazos con el servidor público competente para intervenir en la
vinculación del nominador. Esta prohibición tiene como única excepción los
nombramientos que se hagan en la aplicación a las normas vigentes sobre
ingreso o ascenso por concurso.

Teniendo en cuenta la información suministrada en su consulta y lo

anteriormente expuesto, esta Dirección Jurídica considera que no existe ninguna
inhabilidad e incompatibilidad para que dos o más familiares, presten sus
servicios para una misma entidad, mientras uno de ellos no tenga la función
nominadora dentro de la institución, es decir, que el uno produzca el
nombramiento del otro.

En caso de que alguno de ellos tenga la función nominadora en el ente territorial

y haya nombrado a sus parientes como empleados, es importante tener en
cuenta lo establecido en la Ley 734 de 2002, Por el cual se expide el Código
Único Disciplinario, en el cual se señala como una de las causales de falta
gravísima:

“ARTÍCULO 48. FALTAS GRAVÍSIMAS. Son faltas gravísimas las siguientes:

17. Actuar u omitir, a pesar de la existencia de causales de incompatibilidad,
inhabilidad y conflicto de intereses, de acuerdo con las previsiones
constitucionales y legales.

Nombrar, designar, elegir, postular o intervenir en la postulación de una persona

en quien concurra causal de inhabilidad, incompatibilidad, o conflicto de
intereses”. (Subrayado fuera de texto)

Con fundamento en lo anterior, son faltas gravísimas, actuar u omitir, a pesar de

la existencia de causales de incompatibilidad, inhabilidad y conflicto de intereses
el nombrar, designar, elegir, postular o intervenir en la postulación de una
persona en quien concurra causal de inhabilidad o incompatibilidad.

2.- Ahora bien, si la vinculación de las familiares del jefe de control interno en la
misma entidad se produce mediante un contrato de prestación de servicios, la
Ley 80 de 19931, consagra:

“ARTÍCULO 8°. De las inhabilidades e incompatibilidades para contratar.

(…)

2o. Tampoco podrán participar en licitaciones o concursos ni celebrar contratos

estatales con la entidad respectiva:

La expresión "Concurso" fue derogada por el art. 32 de la Ley 1150 de 2007.

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(…)

b) Las personas que tengan vínculos de parentesco, hasta el segundo

grado de consanguinidad, segundo de afinidad o primero civil con los
servidores públicos de los niveles directivos, asesor, ejecutivo o con los
miembros de la junta o consejo directivo, o con las personas que ejerzan el
control interno o fiscal de la entidad contratante.

c. El cónyuge compañero o compañera permanente del servidor público en los

niveles directivo, asesor, ejecutivo, o de un miembro de la junta o consejo
directivo, o de quien ejerza funciones de control interno o de control
fiscal.”(Subrayado y negrilla fuera de texto)

Conforme lo dispone el Estatuto General de Contratación de la Administración

Pública, se encuentran inhabilitados para celebrar contratos estatales con la
entidad respectiva las personas que tengan vínculos de parentesco, hasta el
segundo grado de consanguinidad, (como son padres, hijos, abuelos, hermanos,
nietos), segundo de afinidad (como son suegros, yernos, cuñados, nueras) o
primero civil (como son padres adoptantes e hijos adoptivos) así como el
cónyuge compañero o compañera permanente con quien ejerza el control interno
en la entidad contratante.

Frente al particular, la Corte Constitucional, mediante Sentencia C- 429 de 1997,

Expediente D-1594, Magistrado Ponente Dr. Alejandro Martínez Caballero,
señaló:

“3- La norma consagra entonces una inhabilidad para contratar pues,

contrariamente a lo sostenido por el actor, esta figura no se aplica únicamente al
acceso a cargos públicos sino que también se predica de la posibilidad o no de
contratar con entidades estatales. En efecto, esta Corte ya había señalado que
en este campo se entiende por inhabilidad "una limitación de la capacidad para
contratar con las entidades estatales que de modo general se reconoce a las
personas naturales y jurídicas"2. En ese orden de ideas, y conforme a la
jurisprudencia de esta Corporación,3 estas inhabilidades constituyen una
restricción a la personalidad jurídica en el ámbito contractual, pues debido a tales
disposiciones, personas consideradas legalmente capaces, no pueden contratar
con el Estado. Por ende la Corte debe analizar si en el caso concreto estas
limitaciones tienen fundamento constitucional, para lo cual se debe ponderar el
conflicto entre el interés general que rige la función pública (CP arts. 1º y 209) y
el derecho a la personalidad jurídica (CP art. 14).

(…)

6- La finalidad que se propone el Legislador es clara pues la norma pretende

asegurar la imparcialidad, eficacia, eficiencia, moralidad y transparencia de la
contratación administrativa, para lo cual inhabilita a los familiares de
determinados servidores públicos que, conforme al criterio del Legislador,

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pueden incidir en la contratación. Este propósito armoniza con los valores,

principios y derechos constitucionales, toda vez que se procura la salvaguarda
del interés general que rige la contratación pública4. En efecto, si el contrato es
una de las formas jurídicas de la función administrativa, la cual se exterioriza a
través de etapas anteriores y posteriores a la celebración del contrato, todo el
proceso debe configurarse conforme a los principios rectores de la función
administrativa consagrados en el artículo 209 superior, según los cuales el poder
de ejecución debe seleccionar la oferta más ventajosa para el Estado, tanto
cuantitativa como cualitativamente. En este orden de ideas, la necesidad de
rodear de condiciones de transparencia e imparcialidad a la función
administrativa juega un papel determinante como factor de legitimidad en el
proceso de contratación, pues tiene una doble función: una negativa, ya que
señala las condiciones mínimas para el acceso a la contratación,
constituyéndose en un límite a la actividad administrativa y particular. Y, tiene
una función positiva, en la medida en que el interés general se convierte en una
condición inexcusable que dirige la acción estatal.

El criterio clasificatorio por nexos familiares y el principio de buena fe.

7- Para lograr esa transparencia la norma acusada excluye a los familiares de

determinados servidores de la posibilidad de contratar con la entidad de la cual
forma parte el funcionario. La Corte encuentra que este criterio es adecuado,
pues entre los miembros de un mismo grupo familiar existen nexos de lealtad y
simpatía, que podrían parcializar el proceso de selección, el cual dejaría
entonces de ser objetivo. En efecto, es perfectamente humano intentar auxiliar a
un familiar, pero estos favorecimientos en la esfera pública contradicen la
imparcialidad y eficiencia de la administración estatal, la cual se encuentra al
servicio del interés general. Por ello el favoritismo familiar o nepotismo ha sido
uno de los vicios políticos y administrativos que más se ha querido corregir en
las democracias modernas. No es pues extraño que esa lucha contra esas
indebidas influencias familiares haya recibido consagración expresa en el
constitucionalismo colombiano, como lo muestra el artículo 126 de la Carta, que
prohíbe expresamente a los servidores públicos nombrar como empleados a sus
familiares. Por consiguiente, es razonable que la ley pretenda evitar la influencia
de esos sentimientos familiares en el desarrolla de la contratación estatal pues,
como lo expuso la sentencia C-415 de 1994, de esa manera se busca rodear de
condiciones de transparencia, imparcialidad y seriedad a todo el proceso de
contratación, el cual no sólo se reduce a la decisión definitiva sino al trámite
anterior que conlleva a la determinación de contratar con un particular.

8. En ese orden de ideas, al tomar en consideración la influencia de ese factor

familiar, la ley no está violando el principio de la buena fe, que debe regir las
relaciones entre el Estado y los particulares (CP art. 83) sino que, con base en
la experiencia social cotidiana, y en perfecta armonía con las propias
disposiciones constitucionales (CP art. 126), está reconociendo la manera como
las relaciones familiares pueden afectar la imparcialidad de la acción
administrativa y de la función pública. Por ello la Corte no considera de recibo el

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argumento del actor según el cual la norma impugnada viola el principio de buena
fe, punto que ya había sido claramente dilucidado por esta Corporación en la
sentencia C-415 de 1994. Dijo entonces la Corte:

"Según el actor, la ley estructuró las inhabilidades, presumiendo que los

miembros de una misma familia, pudieran incurrir en "maniobras dolosas", con
el objeto de vencer en la respectiva licitación o concurso. Esta tesis plantea que
el legislador viola el postulado de la buena fe (CP art. 83), si instituye una
restricción a la acción de los particulares motivada por el temor de que incurran
en prácticas dolosas.

No comparte la Corte la apreciación del demandante. La función legislativa no

tiene el carácter de gestión pública ni ante ella se adelantan trámites por parte
de los particulares. La interpretación que prohíja la demanda, excede el alcance
del artículo 83 de la CP.

Las leyes que dicta el Congreso, obedecen al estudio y análisis que ése órgano
hace de la realidad en cada momento que para el efecto habrá de apelar a las
más variadas fuentes de conocimiento. Lo que la Corte controla no puede ser
otra cosa que el producto final que se vierte en las leyes que sanciona y promulga
el Presidente; no la ideas o prejuicios que pudieron estar o estuvieron en la
mente de sus miembros. Es posible que el Legislador haya querido proscribir o
prevenir determinadas prácticas que juzgó o imaginó censurables o reprobables,
y esta presuposición en nada afectará la constitucionalidad de la ley que bajo
esa convicción expida. Se admite sin dificultad que ciertos estatutos, entre ellos
el Código Penal y los regímenes de incompatibilidades e inhabilidades, deben
contar lamentablemente con una adecuada dosis de escepticismo en la
condición humana. El legislador que no cavile sobre las posibles formas a través
de las cuales se pueda hacer daño a los demás y al Estado, o sea incapaz de
anticipar las vías a las que a menudo se acude para evadir sus preceptos,
temerariamente corre el riesgo de crear una obra precaria o inútil que no defiende
a la sociedad y sí desprestigia al derecho."

Conforme a lo señalado por la Corte Constitucional en la sentencia anteriormente

transcrita, lo que se pretende evitar con esta prohibición legal contemplada en el
literal c) del numeral 2° del artículo 8 de la Ley 80 de 1993, es el favorecimiento
que se puede llegar a presentar entre los parientes de las personas que ejercen
el control interno de una entidad estatal, a través de la celebración de contratos
que beneficien directamente a sus familiares, afectando gravemente principios
administrativos como la transparencia, imparcialidad y eficiencia de la
administración estatal.

Así las cosas, esta inhabilidad busca proteger el denominado favoritismo familiar
o nepotismo, que se puede llegar a presentar en virtud del poder decisorio que
se tienen como jefe de control interno en una entidad del Estado.

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Por lo anterior, teniendo en cuenta las inhabilidades para contratar establecidas

en los literales b) y c) del numeral 2° del artículo 8 de la Ley 80 de 1993, esta
Dirección Jurídica considera que no es viable que tanto los parientes hasta el
segundo grado de consanguinidad, (como son padres, hijos, abuelos, hermanos,
nietos), segundo de afinidad (como son suegros, yernos, cuñados, nueras) o
primero civil (como son padres adoptantes e hijos adoptivos) así como el
cónyuge compañero o compañera permanente de un Jefe de control interno se
vinculen como contratistas en la misma entidad.

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EVALUACIÓN
1. Indica y explica tres de los principios de la administración pública.
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2. Relaciona el término con el significado correcto

1. LICITACION PUBLICA Corresponde a la selección de consultores

o proyectos, en función de la experiencia de
los sujetos contratistas y de los proyectos de
desarrollo de la administración pública,
procedimiento que va a estar en función no
tanto del valor como de la experiencia del
contratista y del producto que este pueda
generar para el desarrollo de la
administración.
2. SELECCIÓN Procedimiento simplificado por no requerir
ABREVIADA de la pluralidad de oferentes dados los
sujetos que intervienen o los objetos que se
van a contratar, sin perjuicio del
cumplimiento de los principios rectores de la
contratación estatal, lo cual significa por
ejemplo que en un contrato de prestación de
servicios profesionales se deberá verificar la
experiencia e idoneidad del contratista para
ejecutar el objeto contratado; igualmente se
deberá consultar los precios del mercado.

3. CONCURSO DE Mediante el cual la entidad estatal hace un

MERITOS llamado público a indeterminadas
personas, para que en igualdad de
oportunidades y con base en la información
proveniente de las necesidades y estudios
realizados por la entidad, presenten sus
ofertas y se sujeten a un procedimiento de
evaluación de las mismas para obtener lo
que resulte más favorable a la
administración. Es un procedimiento donde
prima la libre concurrencia y la competencia
es absolutamente plena, dada la
complejidad del objeto contractual o su
valor.
4. CONTRATACION Se alude a las causales contempladas en el
DIRECTA Num. 2 Art. 2 Ley 1150/07 que exigen dadas
las características del objeto a contratar o
las circunstancias de la contratación o la
cuantía o destinación de los bienes, obras o

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servicios, adelantar procesos simplificados

para la selección del contratista. El núcleo
de este procedimiento lo constituye la
simplicidad en los procedimientos,
buscando agilidad y eficacia en la
contratación de bienes o servicios.

3. ¿Podría un Comandante de Bomberos contratar con la alcaldía de su

Municipio donde el Alcalde es su primo? Justifica tu respuesta.
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