EN LO PRINCIPAL: Incidente de nulidad de todo lo obrado; EN EL
PRIMER OTROSÍ: Solicitud que indica; EN EL SEGUNDO OTROSÍ:
Incidente de disminución del embargo; EN EL TERCER OTROSÍ: Suspensión de subasta; EN EL CUARTO OTROSÍ: Providencia urgente; EN EL QUINTO OTROSÍ: Patrocinio y poder.
S. J. L. EN LO CIVIL DE SAN VICENTE
JAIME EDURADO ALEGRÍA GÓMEZ, chileno, casado,
transportista, cédula nacional de identidad número 16.223.246-0, domiciliado en calle Azocar Nº 073, Pelequén, comuna de Malloa, demandado en autos ejecutivos caratulados “Banco Estado con Alegría”, Rol C-1043-2018, , a SS. respetuosamente digo
Por este acto vengo en interponer incidente de nulidad de todo
lo obrado por falta de emplazamiento legal, fundado en el artículo 80 del Código de Procedimiento Civil, y en virtud de las consideraciones de hecho y derecho que paso a exponer:
I.- LOS HECHOS
1.- Es del caso que hasta el mes de junio de 2018 residí en el
inmueble donde supuestamente fui notificado, esto es, pasaje el Greco Nª 449 Villa Galilea, Rengo. Época desde la cual hice abandono de tal domicilio por lamentables conflictos familiares que mantenía con mi esposa.
2.- Habiendo dejado de vivir en el mencionado inmueble, me
trasladé a vivir al domicilio ubicado en calle Azocar Nº 073, Pelequén, comuna de Malloa. Lugar donde resido desde junio de 2018.
3.- En función de lo expuesto, jamás recibí notificación alguna
referente a la presente demanda. En efecto, recién el día viernes 09 de agosto, en circunstancias que me encontraba con el abogado que tramita mi divorcio, éste se percató que en la página del poder judicial figuraba la presente causa. Momento en el cual recién me enteré de la acción que se ejercía en mi contra.
4.- Así las cosas, mi real domicilio es calle Azocar Nº 073,
Pelequén, comuna de Malloa, el cual también lo era a la época de la supuesta notificación, razón por la cual nunca llegaron a mis manos las copias a las que se refiere el artículo 44 del Código de Procedimiento Civil. De modo tal que jamás he sido notificado en el presente proceso, del cual solo me enteré el día 09 de agosto de 2019, mediante las circunstancias ya expuestas.
II. EL PERJUICIO IRROGADO Y LA FORMA DE REPARARLO.
1.- Como reiteradamente ha señalado reputada doctrina “El
derecho a un debido proceso impone al órgano jurisdiccional el deber de velar por el cumplimiento de aquellas normas que comprenden, en su esencia, las garantías de defensas de las partes, tanto de afirmación como de prueba, que constituyen la esencia del mismo en cuanto actos de obtención” (Couture, Eduardo J. Estudios de Derecho Procesal Civil. Tomo I. Ediciones de Palma. Buenos Aires. 1979. pp. 64 y 65)
2.- Pero resulta que, en el caso de autos, al no haber sido
legalmente notificado, me he visto privado de las garantías mínimas establecidas por la ley para, en función de ellas, haber efectuado una correcta defensa de mis derechos.
En consecuencia, todo lo anterior derivó en no haber tomado a
tiempo conocimiento cierto de la demanda que se estaba ejerciendo en mi contra. Y solo vine a enterarme el día 09 de agosto de 2019, cuando ya había transcurrido holgadamente el plazo legal para ejercer la mayor y única defensa que el presente procedimiento contempla, esto es, la oposición de excepciones.
Siendo evidente el perjuicio que me ha reportado el vicio
demandado –la falta de emplazamiento legal- no resulta menos cierto que éste sólo es reparable con la declaración de nulidad de todo lo obrado, retrotrayendo el actual juicio al estado de notificación de la demanda para, como corresponde según la ley, se me emplace legalmente en el presente juico y pueda ejercer todos los derechos, en tiempo y forma, que el ordenamiento jurídico franquea. III.- EL DERECHO
El fundamento genérico de la presente incidencia reside en lo
señalado por el artículo 83 de Código de Procedimiento Civil “La nulidad procesal podrá ser declarada de oficio o a petición de parte, en los casos que la ley los disponga y en todos aquellos en que exista un vicio que irrogue a alguna de las partes un perjuicio reparable solo con la declaración de nulidad”.
En lo concreto, el artículo 80 del Código de Procedimiento Civil
establece que: “Si al litigante rebelde no se le ha hecho saber en persona ninguna de las providencias libradas en el juicio, podrá pedir la rescisión de lo obrado, ofreciendo acreditar que, por un hecho que no le sea imputable, han dejado de llegar a sus manos las copias a que se refieren los artículos 40 y 44, o que ellas no son exactas en su parte substancial. Este derecho no podrá reclamarse sino dentro de cinco días, contados desde que aparezca o se acredite que el litigante tuvo conocimiento personal del juicio”
Y en lo tocante a las notificación efectuada en autos, el artículo
38, dispone que: “Las resoluciones judiciales sólo producen efecto en virtud de notificación hecha con arreglo a la ley…”
De igual forma, y en cuanto al requerimiento de pago, el artículo
443, dispone: “El mandamiento de ejecución contendrá: 1° La orden de requerir de pago al deudor. Este requerimiento debe hacérsele personalmente…”
Como puede observarse, existe un amplio catálogo de normas
que establecen una rígida ritualidad en torno a la forma de las notificaciones, lo cual no puede ser de otra forma, especialmente si se trata de la primera de ellas, es decir, si se trata del emplazamiento en juicio. Todas las cuales, como ya hemos latamente argumentado y como probaremos en la secuela de la incidencia, no fueron debidamente materializadas. POR LO TANTO, en función de lo expuesto y normas legales citadas, RUEGO A SS. se sirva tener por interpuesta incidencia de nulidad de todo lo obrado, admitirla a tramitación y, en definitiva, acogerla, teniendo en consideración que el fundamento reside en la falta de emplazamiento legal, por no haber sido legalmente notificado el ejecutado, quedando esta parte en un estado de absoluta indefensión, declarando SS. que tal perjuicio resulta reparable únicamente con la declaración de nulidad de todo lo obrado, debiendo retrotraerse el presente juicio al estado de notificación de la demanda, todo ello con expresa condenación en costas.
PRIMER OTROSÍ: En función que el incidente interpuesto
requiere un tratamiento de previo y especial pronunciamiento, solicito a SS. se sirva suspender la tramitación de la presente causa hasta la completa resolución de la incidencia. EN EL SEGUNDO OTROSÍ: En subsidio de las peticiones formuladas en los otrosíes anteriores, vengo en promover incidente de disminución o reducción de embargo, fundado en el artículo 447 del Código de Procedimiento Civil el cual dispone: “Puede el acreedor concurrir al embargo y designar, si el mandamiento no lo hace, los bienes del deudor que hayan de embargarse, con tal que no excedan de los necesarios para responder a la demanda, haciéndose esta apreciación por el ministro de fe encargado de la diligencia, sin perjuicio de lo que resuelva el tribunal a solicitud de parte interesada” En el presente caso, la asimetría entre el bien embargado, con un avalúo fiscal de $ 29.707.278 (lo que quiere decir que su valor comercial debe bordear los $ 60.000.000) en comparación a una deuda de $ 1.872.000, resulta evidente y desproporcionada, De esta forma, solicitamos se acceda a la solicitud de disminución del embargo ordenando al ejecutante proceda a embargar los bienes muebles que guarnecen el hogar del ejecutado, los cuales sobradamente costearan el monto de la ejecución más intereses y costas. EN EL TERCER OTROSI: En función de las incidencias promovidas, solicito a SS. se sirva suspender la subasta programada para el día lunes 12 de agosto de 2019, hasta la completa resolución de las mismas. EN EL CUARTO OTROSÍ: En atención a que la subasta del bien embrago está programada para el día lunes 12 de agosto, lo cual puede acarrear perjuicios irreparables al ejecutado, solcito a SS. se sirva resolver con suma urgencia las peticiones formuladas en el presente libelo. EN EL QUINTO OTROSÍ: Solicito a SS. se sirva tener presente que designo abogado patrocinante y confiero poder a don JORGE ERNESTO TAGLE ORTIZ, abogado habilitado para el ejercicio de la profesión, domiciliado en Av. Bernardo O´Higgins Nª 140, torre uno Of. 2, Rancagua.