Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
ELABORADO POR:
TYRONE AHMED LARGAESPADA SALGADO
Managua, Nicaragua
Septiembre, 2010
i
Las entidades ideales para hacer fideicomiso en Nicaragua son los bancos,
debido a su capacidad técnica, tecnología, experiencia y su amplitud de
cobertura geográfica que los hace candidatos más aptos al manejo correcto que
requiere el desarrollo de la figura fiduciaria en el país.
II. INTRODUCCION
1
Ley General de Bancos No. 561, Aprobada el 27 de Octubre del 2005, publicada en la Gaceta
No. 232 del 30 de noviembre del 2005.
industrias que requieren de alta inversión como es el turismo y la generación
eléctrica.
A pesar de que este nuevo grupo de países amigos pudiera haber apoyado al
grupo tradicional de países donantes, el gobierno actual (segundo mandato por
el presidente Daniel Ortega), ha tomado la ayuda brindada por el grupo ALBA
como un reemplazo de la que ya existía dejando que los aspectos políticos
afectasen la relativa estabilidad de la seguridad al apoyo presupuestario que
normalmente se venía dando. Esto afecta al sector bancario nicaragüense
negativamente ya que reduce las oportunidades de negocio con los países
donantes que hacían gran parte de su apoyo por vía presupuestaria, el apoyo
que muchos organismos no gubernamentales (ONG´s) recibía de estos fondos
al hacerse nulos o en el peor de los casos reducirse, produjo que las
actividades comunes relacionadas a negocios con los bancos se vean
postergadas o limitadas al presupuesto que puedan conseguir por su cuenta.
Para el negocio fiduciario este es un aspecto muy importante ya que la gran
mayoría de los programas bajo administración de fondos o fideicomisos son
proporcionados por estos países que fueron desplazados por el bloque ALBA, y
que no da señales de manejar los recursos que pueda proporcionar al país por
medio de la industria bancaria nacional; a esto podemos sumarle las crisis de
gobernabilidad que han ocurrido como la del gobierno de Bolaños y la de Daniel
Ortega en el conflicto de poderes del estado y poco respeto a la
institucionalidad que viene erosionando la confianza de los tradicionales países
donantes como ha sido el bloque europeo y los Estados Unidos de América.
El programa Usura Cero, está dirigido a mujeres mayores de 18 años que son
micro y pequeñas comerciantes que no tienen acceso a crédito dentro del
sistema financiero privado. Brinda una opción diferente de acceso al crédito al
cual los bancos y resto de financieras no atienden o simplemente los términos
de referencia de los créditos a estos sectores son muy exigentes y de los cuales
es difícil obtener una ganancia significativa. Estos programas son buenas ideas,
incluso han sido tomadas como modelos por el Programa Mundial de Alimentos
(PMA), para ser aplicados en algunos países africanos, pero la incidencia como
impacto de desarrollo y sustento económico es poco visible debido a que no
cuentan con el capital necesario para influir en la estructura económica de
producción de la población y mucho menos mencionar una reducción de las
tasas en otorgamiento de créditos por parte de la banca privada y otras
financieras como respuesta competitiva, que simplemente es insuficiente.
2
Ver Anexo 3 Principales indicadores economicos Nicaragua.
comparación con el crecimiento del 3,2% registrado en 2008, con lo que se
interrumpe un período de tres quinquenios consecutivos de expansión. La
demanda externa, motor de crecimiento durante los últimos años, disminuyó un
2,5%. A su vez, la inversión bruta interna experimentó una fuerte reducción,
mientras que el consumo mostró un ligero crecimiento. Se espera que la
inflación disminuya significativamente y se ubique al final del año en torno al
2,5%. El déficit de la cuenta corriente descendió al equivalente del 15% del PIB
(23,8% en 2008). Por el contrario, el déficit fiscal, incluidas las donaciones,
ascendió al equivalente del 3,5% del PIB (1,2% en 2008).
Los fondos de cooperación externa recibidos entre 1994 y 2003 sumaron 5.230
millones de dólares, excluyendo el alivio a la deuda externa. De éstos, 49%
provino de donaciones y el resto de préstamos concesionales otorgados por los
organismos financieros internacionales (principalmente el FMI, Banco Mundial y
el BID). El 80% del monto total fue destinado a programas y proyectos
sectoriales, esencialmente con el sector privado, y el resto para superar las
dificultades en la balanza de pagos.
3
Reformada por las leyes No.552 y 576 publicadas en La Gaceta ediciones 169 y 58 del 31-8-
05 y 22-3-06 respectivamente.
Central de Riesgo y autorizó las centrales de riesgo privadas; y estableció
regulaciones especiales a las instituciones financieras no bancarias y a los
grupos financieros.
4
Bancos de primer orden: bancos internacionales con grandes operaciones bancarias y de
reconocida trayectoria.
en problemas. Para proteger a los depositantes, por efecto de eventuales crisis
de solvencia y liquidez de las entidades financieras y salvaguardar la estabilidad
del Sector Financiero Nicaragüense, se creó el Fondo de Garantía de Depósitos
(FOGADE)5. Todas las Instituciones del Sistema Financiero Nacional, que están
autorizadas para operar por la Superintendencia de Bancos y de Otras
Instituciones Financieras, son obligadas a depositar en el FOGADE una cuota
equivalente a 0,75% de los depósitos del año anterior, sin embargo esta varía
dependiendo de la calificación de la institución y sus activos garantizando la
restitución de depósitos efectuados por el público en los bancos privados e
instituciones financieras hasta por el monto de 10.000 dólares, incluido
principales intereses devengados hasta la fecha de inicio del procedimiento de
restitución del efectivo a los clientes.
A inicios del siglo XX, por medio del Decreto Presidencial de 6 de junio de 1911,
el Gobierno de Nicaragua autorizó una concesión bancaria a favor de los
banqueros Brown Brothers & Company de Nueva York, por la cual, se
constituiría una Corporación Bancaria con participación accionaria, tanto de la
República de Nicaragua, como de los banqueros norteamericanos, la que
funcionaría bajo las leyes de Estados Unidos de América. Éste banco, surgió
con el nombre de “Banco Nacional de Nicaragua, Incorporado” a “National Bank
5
Creado por la ley No. 551 Fondo de Garantía de Depósitos, aprobada el 3 de agosto del 2005.
Publicada en La Gaceta No. 168 del 30 de Agosto del 2005 y su reforma ley No. 563.
of Nicaragua, Incorporated”, dando inicio a sus operaciones en 1912 y la sede
principal estaba en la ciudad de Managua. Este Banco, además de realizar las
actividades propias, contaba con los derechos, franquicias, concesiones
especiales y exclusivas que tenía el “National Bank of Nicaragua”. Asimismo,
fungía como Agente Fiscal y Pagador del Gobierno de Nicaragua y depositario
de sus fondos, encargándose además, de poner en práctica el Plan Monetario y
ser el emisor de billetes de bancos. Es decir, desarrolló funciones de Banco
Central.
En las décadas de los años 60’s y 70’s, la composición estructural del Sistema
Financiero Nicaragüense era la siguiente: Bancos Comerciales Privados
Nacionales: Banco Nicaragüense, Banco de América, Banco de Centroamérica,
Banco Caley Dagnall y Banco Exterior. Bancos Comerciales Privados
Extranjeros: Citibank, Bank of América, Banco de Londres y América del Sur,
Ltd. Bancos Comerciales Estatales: Banco Nacional de Nicaragua y Banco de
Crédito Popular.
6
Ver Anexo 4 Cobertura de Sociedades de Depósitos
fue asumido por el Banco Central de Nicaragua (BCN) y el gobierno de esa
época con lo que las pérdidas pasaron a ser deuda pública. La consolidación de
la banca en donde los bancos restantes fortalecieron sus posiciones de
mercado y el sistema financiero se volvió más estable y seguro, debido a la
mejora de la supervisión y desarrollo y adopción de las normas prudenciales y
también a que los bancos restantes eran los más sólidos fortalecidos aún más
por la absorción de buena parte de los depósitos de la masa de clientes de las
instituciones liquidadas, lo cual redujo el riesgo de quiebra7.
7
Resultado de las subastas: BANPRO absorbió a Pribanco, Banco Intercontinental y BANIC, el
Banco de Finanzas (BDF) absorbió a Banco de Café, y BANCENTRO al Banco Mercantil.
Por su naturaleza intermediadora los bancos utilizan como capital de trabajo
(insumos), los depósitos de los ahorristas lo cual a diciembre del 2009 presentó
un saldo de disponibilidades por C$23,525.9 millones, lo cual se expresa en una
relación de liquidez del 41.6%, una de las más altas en la última década. Así
mismo también recibe materia prima (efectivo) de los fondos intermediados que
le proveen instituciones tanto del gobierno como del extranjero.
Como tipo de mercadeo los bancos utilizan una estrategia mixta entre las
estrategias “push y pull” como son: ir y ofrecer servicios y productos al cliente
mediante anuncios publicitarios, promociones, envío de correspondencia
convencional y electrónica, llamadas telefónicas, etc. Otras más pasivas como
el cuido, culto y fidelidad a la marca bancaria, la atención al cliente integral de
no solo ofrecer el producto cuando el cliente llega, sino también el de hacer
ventas cruzadas de los productos y servicios ofrecidos. Es en este último
aspecto que los bancos en el negocio fiduciario basan algunas de sus
estrategias de resultados, que posteriormente se abordan en el subcapítulo
Estrategia del Fiduciario.
8
Ver Anexos 1 y 2, Página Web Bancentro fondos en administración y Página Web Banpro
Administración de Fideicomisos, respectivamente.
9
Fuente: Estrategia & Negocios, datos BCN.
creado mediante la Ley no. 640, aprobada el seis de Noviembre del 2007 y
hecho operativo en el primer trimestre del 2010.
10
En junio del 2010 condicionado por la SIBOIF a recapitalizarse por lo menos a 32 millones de
dólares, debido a problemas de gestión de crédito, y posteriormente iniciado a proceso de
liquidación.
11 Análisis Financiero del Sistema Bancario y Financiero diciembre del 2009. Ver Anexo 5
Sucursales y Ventanillas del SFN Marzo del 2010.
En cuanto al número de bancos con servicios fiduciarios únicamente pueden
nombrase el Banpro y LAFISE Bancentro, ambos con más de una década en el
manejo de este tipo de servicio; la distribución o zona de impacto de los
programas bajo administración fiduciaria van desde la zona de occidente y del
norte del país con apoyo crediticio, logístico, de seguimiento operativo e
incremento de la capacidad productiva industrial para las actividades
agropecuarias y comerciales, hasta las meramente turísticas y pecuarias
enfocadas a los departamentos del centro y sureste del país como por ejemplo:
desarrollo de la ruta del agua en Rivas y Rio san Juan y la actividad ganadera
en Chontales, RAAN, Boaco y Rivas.
Entre las barreras de entrada que esta industria presenta se encuentran: las
economías de escala, entre mayor el número de depositantes mayor la
tendencia a diluir costos fijos con lo que se logran mayores márgenes
financieros que los que apenas inician a captar clientes, los requisitos de ley
para una licencia bancaria con acápites como la exigencia de un capital social
mínimo requerido por el artículo 17 de la Ley no. 561, Ley General de Bancos
por C$ 245 millones de Córdobas lo que significa para los capitales
nicaragüenses una barrera importante, no siendo así para el capital extranjero
que cuenta con el capital necesario. Para éstos el atractivo del mercado
bancario nicaragüense es bajo. Y por último aunque el sector ha experimentado
un gran crecimiento desde 1990, el mercado es relativamente reducido.
Específicamente para el subsector industrial del negocio fiduciario bancario
además de las anteriores razones mencionadas se agrega la curva de
aprendizaje en el manejo de este tipo de negocios y el acceso a los canales de
distribución, que para este caso equivaldría a la presencia física como sucursal
o ventanilla en las distintas regiones del país, los fideicomitentes generalmente
dan en administración fondos para invertir en zonas alejadas del país donde las
oficinas bancarias y la infraestructura física y organizacional de los bancos es
ideal.
Las barreras de salida son pocas más que todo algunos programas informáticos
especializados al negocio bancario y la rapidez con que puedan venderse los
activos fijos, ejemplo HSBC el cual la SIBOIF canceló la licencia bancaria por
no poder ofrecer los productos básicos de un banco comercial normal. Otra
barrera importante de salida es la capacidad de respaldar la totalidad de los
ahorros de los depositantes. En el caso de los servicios fiduciarios las barreras
de salida son un poco más claras ya que en el contrato fiduciario-fideicomitente
se establecen las razones de recisión de contrato y que generalmente terminan
con una multa porcentual del monto dado en administración si cualquiera de las
partes se retira antes de cumplir el plazo original.
IV.3 CONDUCTA
La coyuntura de la crisis financiera mundial actual hace una tarea crítica lograr
la eficiencia de producción y asignación de recursos de inversión. La
identificación de aquellas actividades y áreas más productivas generadoras de
utilidad son ahora priorizadas y la eliminación de las generadoras de mayores
costos y gastos dejadas atrás en los planes de ajuste ejecutados por los
bancos.
12
Tomado de
http://www.superintendencia.gob.ni/documentos/bancos/informes/antr201003sfb.htm
13 Ver anexo 6 Estados de Resultados Sector Financiero y Anexo 8 Indicadores Financieros
SFN, según SIBOIF al 30 de Noviembre del 2009
constitución de provisiones por la desmejora y por la exigencia de la norma de
riesgo crediticio vigente a la fecha.
14
Tomados de http://www.superintendencia.gob.ni/index.php?cont=temp&id=10&seccion=1
97 (equivalente al 1.2%) según lo 7,837 registrados a septiembre del 2009.
Para Marzo del 2010 el número de empleados bancarios era de 7,93815.
15
Tomado de
http://www.superintendencia.gob.ni/documentos/bancos/informes/suvenin201003sfb.htm
El grupo estratégico objeto de estudio es el conformado por los bancos
BANPRO Y LAFISE BANCENTRO que principalmente cuentan con una
especialización en la línea de negocios fiduciarios; entre otras dimensiones que
distinguen este grupo se puede mencionar: la competencia de posicionamiento
de marca basado en una estrategia de jale apoyado en la gran cobertura
geográfica con que cuentan ambos bancos en el país. (Más de 100 puntos de
atención, aglutinando1/3 de las sucursales y ventanillas del país)16.
Otra dimensión que diferencia este grupo es el tamaño por activos, lo que los
deja como los dos bancos más grandes del país (más de 18 mil millones
LAFISE BANCENTRO Y 23 mil millones BANPRO)17; Y por último una
condición importante es la relación con la cual se han desarrollado estos
bancos, principalmente por ser los bancos que más Certificados Netos de
Inversión (CENI), captaron mediante la absorción y compra de los bancos
quebrados e intervenidos, razón por la cual sus cuerpos directivos han sido
llamados a declarar en distintas ocasiones en las investigaciones
gubernamentales acerca de los casos llamados CENIS.
“el acuerdo le permitirá al gobierno pagar esos 257 millones de dólares en CENI
emitidos en relación a las quiebras bancarias, no el año que bien, sino durante
los próximos diez años a un interés del 8.43 por ciento”
“este acuerdo se hizo para que el gobierno tenga capacidad de pago, nos libera
recursos para el presupuesto de la república, y no nos pone presión en las
reservas internacionales”
16
Ver Anexo 5 Sucursales y Ventanillas del SFN Marzo del 2010
17
Ver Anexo 7 Balance General SFN al 31 de Diciembre del 2009
18
Tomado de la Trinchera de la noticia, edición digital No 1641, del miércoles 12 de Julio del
2006.
La industria está rodeada de un conglomerado de otros grupos financieros o
subindustrias reguladas y normados por la Superintendencia de Bancos y de
otras Instituciones Financieras de Nicaragua (SIBOIF), así como
Organizaciones no Gubernamentales (ONG´s), cooperativas, fundaciones y
asociaciones reguladas en parte por leyes específicas.
19
Bancos de segundo piso: entidades financieras que canalizan sus operaciones de
financiamiento a empresas a través de créditos a bancos que sirven de intermediarios con el
cliente final. Tomado de: www.biblioteca.co.cr
bancos y el portafolio de productos que maneja la industria bancaria
nicaragüense.
En su origen fue utilizada esta estructura jurídica con el objeto de sortear trabas
legales que impedían darle a determinados bienes cierto destino. La base sobre
la que se fundamentó desde el origen fue la confianza que el transmitente de un
bien depositaba en el adquirente. La transferencia se realizaba en propiedad
teniendo el adquirente las facultades derivadas de su condición de dueño de la
cosa, de acuerdo con las instrucciones del transmitente. Frente al amplio poder
jurídico que el transmitente daba al adquirente, éste se comprometía a usar ese
20
Tomado de Wikipedia “Fideicomiso”
21
Common Law: derecho anglosajón basado más en la jurisprudencia que en las leyes.
poder en lo preciso dentro de los límites impuestos por el fin restringido
acordado, al cual se apuntaba, respetando la voluntad de aquél.
22
Ver anexo9 “Leyes, normativas y reglamentos que hacen referencia al fideicomiso”.
serán actividades propias de las sociedades financieras efectuar operaciones
de fideicomiso, cuando las autorice la ley.
23
Publicado en La Gaceta No. 2 del 23 de agosto de 1979
24
Decreto no. 304, publicado en La Gaceta no. 42 del 1 marzo de 1988.
a utilizar es la moneda oficial del país el Córdoba a excepción de los fondos en
fideicomiso o bajo administración dados en moneda extranjera.
25
Publicada en La Gaceta No. 232 del 30 de Noviembre del 2005
Según el Nuevo Manual Único de Cuentas26 (MUC) contablemente los ingresos
por fideicomisos en Nicaragua deben registrarse como comisiones por servicio
dentro de los ingresos operativos diversos de los bancos; dentro de este grupo
se encuentran también otro tipo de comisiones bancarias como las comisiones
por giros y transferencias, comisiones por comercio exterior, por certificación de
cheques, por mandatos, por cobranzas etc.
El mismo MUC también regula que los bancos nicaragüenses deben registrar
sus operaciones de fideicomisos dentro de las cuentas de orden, caracterizadas
por su naturaleza de no implicar riesgo para la institución. Las obligaciones
financieras contraídas por la institución por cuenta de los fideicomisos en
ejecución, caben dentro de la cuenta Obligaciones financieras de los
fideicomisos y sus subcuentas: Préstamos recibidos, otras obligaciones
financieras e intereses y comisiones por pagar sobre obligaciones financieras.
26
Resolución de la SIBOIF CD-SIBOIF-468-1-FEBR28-2007
V.3 CONTABILIZACIÓN DE UN FIDEICOMISO COMO GENERALIDAD EN
LATINOAMERICA27
27
Generalidades tomado de la Ley 24.441 Ley Fideicomiso de Argentina, Ley 1 de 1984
Fideicomiso en Panamá y Normas sobre fideicomiso. ley n° 17.703 de la Republica Uruguaya.
28
Ley del Mercado de Valores de Ecuador. Artículo 128 “es indelegable a terceras personas u
órganos del fideicomiso, por lo que corresponde al fiduciario rendir cuentas comprobadas de
sus actuaciones”
29
Sobre este aspecto el Código de Comercio de Costa Rica señala lo siguiente: “El fiduciario
debe pagar los impuestos y tasas correspondientes a los bienes fideicometidos. Si tendiendo
con que pagar no lo hiciere, será solidariamente responsable”. Artículo 651.
instituciones caritativas). En ingresos brutos el fideicomiso es sujeto si lleva a
cabo operaciones alcanzadas por este tributo.
30
Código de Comercio de Costa Rica. Artículo 634 “los bienes fideicometidos constituirán un
patrimonio autónomo apartado para los propósitos del fideicomiso”
De no darse esta circunstancia, los mencionados bienes permanecerán en el
activo del fiduciante con una adecuada explicación de la situación contractual
que los afecta o los puede afectar.
31
Dícese de la tendencia de los bancos comerciales en el mercado financiero internacional de
sustituir su actividad de préstamos y créditos por le emisión y colocación de valores... / tomado
de http://www.cnv.gob.ve/site/glosario_terminos.php?letra=s
En todas las anotaciones registrables o balances relativos a bienes
fideicometidos deberá constar la condición de propiedad fiduciaria con la
indicación "en fideicomiso".
32
En Costa Rica el Código de Comercio, artículo 655, admite como validos los fideicomisos
gratuitos. En Honduras el artículo 1051 del Código de Comercio establece que “El Fideicomiso
será retribuido”. En Panamá el articulo 8 de la Ley de Fideicomiso establece que “el fideicomiso
será considerados oneroso, salvo que en el instrumento de fideicomiso se establezca
expresamente que el fiduciario no recibirá remuneración por sus servicios”. En Venezuela el
artículo 19 de la Ley de Fideicomisos establece que “todo fideicomiso será remunerado”.
33
Recopilado de fideicom.com “El Fideicomiso Como Negocio Jurídico”
Fiduciante (fideicomitente): Es quien constituye la propiedad, derecho o
patrimonio fiduciaria. Puede haber varios fiduciantes.
Para los bienes que no son cosas se aplican las reglas y figura de la cesión.
Los bienes no deberán confundirse con otros del fiduciario ni con aquellos
pertenecientes a otros fideicomisos.
34
Recopilado en mayo del 2010 del vinculo http://es.wikipedia.org/wiki/Fideicomiso
determinados bienes o derechos a un banco o a una financiera supervisada
para que se destinen los mismo conforme los fines previstos en el contrato, a
favor de una tercera persona natural o jurídica quien también puede ser el
mismo constituyente”.
Cada vez más hay una tendencia a relacionar el negocio fiduciario con un sin
número de atribuciones y disciplinas, a continuación los tipos más desarrollados
en los países latinoamericanos.
V.5.1 FIDEICOMISO TESTAMENTARIO
Este es uno de los primeros usos del fideicomiso por los cuales la figura se ha
venido desarrollando, por ejemplo: el Sr. Plata no confía en las habilidades
administradoras de patrimoniales de su hijo, por lo que ha decidió dejar un
fondo en fideicomiso testamentario en el banco LFB por 1 millón de dólares, en
el cual establece que el fondo será usado por el banco para pagar gastos de
educación de su nieto hasta el nivel de licenciatura en el colegio CSJ y la
universidad USJ, estableciendo como límite inferior de entrega del capital
restante al fideicomisario (el nieto), la edad de 21 años. El banco a cambio
recibirá una comisión anual por el manejo del fondo equivalente a 5/6 de la tasa
que page la cuenta de ahorro.
35
Algunas legislaciones latinoamericanas hacen una distinción entre el fiduciario como persona
física y los fiduciarios jurídicos, especialmente para aquellos encargos que requieren de una
mayor participación en aspectos financieros más complejos.
valores que está a cargo del fiduciario y que se emiten precisamente contra
dichos activos.
También se encarga este último de realizar los activos para luego, con su
producido, cancelar los títulos emitidos. Si resultara un remanente, éste será
entregado al fideicomisario para finalizar la operación.
Esta figura legal permite obtener fondos de manera más o menos rápida y con
un costo menor que si se recurre a las tradicionales formas de financiación. Los
activos a fideicometir pueden ser créditos, cheques diferidos, etc. Pero para
gozar de ciertos beneficios impositivos, deben circunscribirse a las normas
dispuestas en los reglamentos de la ley de impuesto a las ganancias que en
mucho países latinoamericanos exoneran total o parcialmente a los títulos
valores, inclusive los emitidos bajo fideicomiso, como bien podría ser el caso de
Nicaragua, en donde los ingresos por títulos valores ganados en la bolsa pagan
menos impuestos.
Los títulos valores que se emitan pueden ser de dos clases, (1) certificados de
participación o (2) títulos de deuda. Los primeros participan del riesgo de la
operatoria del fideicomiso, de manera que los resultados de ésta le permitirán
obtener o no un beneficio, en tanto que los segundos simplemente ofrecen una
tasa de interés. Los títulos pueden ser al portador, nominativos, endosables o
escriturales.
Por lo general los fideicomisos financieros tienen como agente fiduciario a
bancos y suelen contar con la asesoría de calificadoras de riesgo, lo cual
permite ofrecer una garantía importante para los adquirentes de tales títulos.
Una vez cumplida con la finalidad de las inversiones, este dinero más el
rendimiento deben ser restituidos a las personas que aportaron el dinero al
Fideicomiso.
36
El artículo 649 del Código de Comercio de Costa Rica: “En las inversiones, para reducir el
riesgo de posibles pérdidas, el fiduciario deberá diversificarlas. No podrá, en ningún caso,
invertir en un solo negocio más de la tercera parte del patrimonio del fideicomiso, salvo
autorización expresa del fideicomitente”. Así mismo, el artículo 1056 del Código de Comercio de
Honduras señala: “En toda clase de operaciones que signifiquen adquisición o substitución de
bienes o derechos, o inversión dinero o fondos líquidos, deberá la institución de crédito
ajustarse estrictamente a las instrucciones del fideicomitente.
La Fiduciaria se encarga de cumplir esas instrucciones, brindando como
ventajas: Asesoría de expertos y aislamiento patrimonial.
Con este tipo de fideicomiso lo que se hace es transferir al fiduciario bienes por
medio de los cuales (o a través de su producido) se garantizará el cumplimiento
de ciertas obligaciones a cargo del fiduciante o de terceros, designando como
beneficiario al acreedor o a un tercero. En caso de incumplimiento se pagará a
estos últimos, una vez realizados los bienes objeto del fideicomiso, el valor de la
obligación contraída o el saldo insoluto de ella conforme a lo previsto en el
contrato. Este tipo de fideicomiso es un sustituto del tradicional sistema de
garantías reales. La diferencia con éstas radica en que, en caso de
incumplimiento, la venta fiduciaria no es una ejecución forzada sino simple
cumplimiento de una obligación alternativa.
Características y beneficios:
El fideicomiso de garantía sirve de cobertura adecuada para las Instituciones
Financieras de conformidad con las Resoluciones de la Superintendencia de
Bancos y Seguros y de la Junta Bancaria. Se controla las garantías en
propiedad del Fideicomiso hasta que se cumpla el objeto del contrato o se inicie
la ejecución de la garantía. Aísla patrimonialmente los bienes del deudor en
caso de quiebra del deudor o de medidas cautelares dictadas en contra del
deudor. Se apoya al cliente con la optimización de su capacidad de crédito.
Permite al deudor sindicar nuevos acreedores que pueden ser garantizados
simultáneamente con los mismos bienes entregados al Fideicomiso. Facilita al
deudor la rotación de los acreedores en virtud de que puede solicitar el ingreso
de nuevos acreedores, en lugar de otros a los que ha cancelado sus
obligaciones. Permite la realización de la garantía para el Acreedor a valores
de mercado por medio de un procedimiento ágil y extrajudicial sin los costos,
demoras y manejos especulativos que pueden presentarse en las subastas
judiciales. Permite al acreedor agilizar la recuperación del capital y en
consecuencia la rentabilidad del negocio de crédito.
Características y beneficios:
1.- Diversidad de objeto y de actividades: Este tipo de fideicomiso es el más
general o amplio, puesto que dependiendo del objeto y de la cantidad de
actividades que requiera realizar el Fideicomiso Mercantil, éste podrá
comprender desde una administración y gestión simple hasta una
administración y gestión compleja.
Los Fideicomisos de Administración y gestión más simple, se constituyen sólo
para que se mantenga la propiedad de bienes o derechos, excluyendo a la
fiduciaria de realizar o controlar aspectos administrativos, tales como la
celebración de contratos de aprovechamiento económico, el mantenimiento, la
vigilancia de los bienes aportados, etc.
1.- El fideicomiso realice la gestión de recaudo del dinero por el pago de las
facturas de los cinco clientes;
2.- Abone la cuota del préstamo a la Institución Financiera;
3.- Restituya el saldo de los recaudos a la compañía PEDROSA.
Características y beneficios:
La fiduciaria administra todo el dinero para la construcción, brindando
transparencia e independencia entre promotores y beneficiarios.
Legales: Cuenta con los terrenos, en este caso, desde un principio, con lo que
aísla la tenencia y cuentan con la disponibilidad real de los terrenos al estar en
el Fideicomiso, pero puede renunciar a la vez al negocio en caso que comercial
o financieramente tenga problemas. Si se presenta algún obstáculo de última
hora en los permisos legales, o se presentan dificultades técnicas, puede
renunciar al negocio, sin ningún tipo de multa.
Ventajas:
Seguridad: Proporciona protección a todas las partes involucradas en el
proyecto inmobiliario, debido a que se estipula anticipadamente todas las
condiciones de su vinculación.
Administración Profesional: La fiduciaria en su rol de administrador del
Fideicomiso Mercantil es un especialista en hacer cumplir las disposiciones del
contrato, en precautelas los intereses de las partes y en velar por los recursos
del patrimonio autónomo.
Mejora las relaciones comerciales: Sin perjuicio de que la imagen del Grupo
Promotor sea fundamental en la gestión comercial, el Fideicomiso Mercantil
posibilita una mayor aceptación por parte de los clientes, puesto que éstos
serán los primeros beneficiados con la transparencia que éste brinda.
En ningún caso el fiduciario jurídico o natural como institución con fines de lucro
firmará un contrato en donde las condiciones ganar perder sean negativas a él,
siempre y cuando el beneficio se vea superado por los costos de incursionar en
el negocio.
Los activos fideicometidos están separados del riesgo de la empresa que los
originó, lo que permite, dependiendo del tipo de activo, obtener para los valores
fiduciarios una calificación de riesgo más alta que la correspondiente a la
empresa.
Evita la intermediación, por cuanto los fondos son captados directamente de los
inversionistas sin intervención de ningún otro intermediario financiero como un
banco de segundo piso.
Destino claro de los activos y fondos cedidos, que solo pueden aplicarse al
objetivo especificado en el contrato del fideicomiso, el cual no puede ser
alterado por el administrador ni el operador salvo autorización expresa de los
tenedores de los títulos valores.
37
Ver Anexos Ley de Fideicomisos Nicaragua.
La creación de una ley específica de fideicomiso bancario sería para ésta
industria una fuente de ingresos que mejore la rentabilidad del sector y otra
forma de diversificar la captación de recursos para sus operaciones activas, así
como la dilución de riesgos asociados al manejo de éstos recursos y
amparados en que las características de este negocio no permite que otros
acreedores puedan ir sobre los bienes fideicometidos.
Las entidades ideales para hacer fideicomiso en Nicaragua son los bancos,
debido a su capacidad técnica, tecnología, experiencia y su amplitud de
cobertura geográfica que los hacen candidatos más aptos al manejo correcto
que requiere el desarrollo de la figura fiduciaria en el país.
VII RECOMENDACIONES
LEYES CONSULTADAS
Ley monetaria decreto, ley no. 1-92 del 6 de enero del 1992. La Gaceta diario
oficial no. 2 del 7 de enero de 1992.
ANEXO 1
Página Web Bancentro fondos en administración.
ANEXO 2
Página Web Banpro Administración de Fideicomisos.
ANEXO 3
Principales Indicadores Económicos Nicaragua.
ANEXOS
ANEXO 4
Cobertura de Sociedades de Depósitos
ANEXO 5
Sucursales y Ventanillas del SFN Marzo del 2010.
ANEXOS
ANEXO 6
Estados de Resultados Sector Financiero.
ANEXOS
ANEXO 7
Balance General SFN al 31 de Diciembre del 2009
Fuente: SIBOIF reporte balance de situación bancario y financieras al 31/12/09
ANEXOS
ANEXO 8 Indicadores Financieros SFN, según SIBOIF 30 de Noviembre 2009
ANEXOS
ANEXO 9
Leyes, normativas y reglamentos que hacen referencia al fideicomiso
Año Ley, Normativa o Reglamento
1970 Ley especial sobre sociedades financieras, de inversión y otras.
1974 Ley del impuesto sobre la renta.
1979 Ley creadora del fideicomiso de reconstrucción nacional.
1979 Aprobación de contratos de préstamos con el BID
1979 Destino de mansiones y residencias de lujo expropiadas
1979 Creación del sistema financiero nacional y su consejo superior
1979 Ley constitutiva del fondo nacional para la reconstrucción de Nicaragua
1979 Reglamento de la ley general sobre los medios de comunicación
1980 Ley creadora del instituto nicaragüense de la pesca
1980 Pacto internacional de derechos económicos sociales y culturales
1981 Convención relativa a la lucha contra la discriminación en la esfera de la
enseñanza.
1983 Reglamento de ley de impuesto sobre patrimonio neto
1983 Convenio constitutivo de la coordinación educativa y cultural
centroamericana
1984 Créase impuesto (creación al impuesto general al valor).
1985 Convención sobre la nacionalidad de la mujer casada
1986 Protocolo para modificar la convención sobre la esclavitud
1988 Ley monetaria
1990 Ley creadora del fondo nacional de desarrollo cooperativo.
1990 Creación del fondo de inversión social de emergencia.
1992 Ley monetaria
1994 Código de organización, jurisdicción y previsión social militar
1995 Destino y administración de los ingresos provenientes de la venta de
acciones y concesión de TELCOR
1995 Ley de incorporación de particulares en la operación y ampliación de los
servicios públicos de telecomunicaciones.
1995 Reglamento estatutario del instituto de previsión social militar
1995 Ley general de telecomunicaciones y servicios postales
1998 Ley de reformas a la ley no. 210, ley de incorporación de particulares en
la operación y implicación de los servicios públicos de
telecomunicaciones
1999 Ley de reforma y adiciones a la ley no. 177, ley de estupefacientes,
psicotrópicos y sustancias controladas
2000 Ley creadora del fondo de mantenimiento vial.
2000 Reglamento del fondo nacional del ambiente
2001 Plan accionario
2001 Ley que declara y define la reserva Bosawas
2003 Ley de equidad Fiscal.
2004 Reglamento de administración y financiamiento del fondo de inversión
de telecomunicaciones (FITEL)
2005 Ley de reforma a la ley no.355 ley creadora del fondo de mantenimiento
vial, FOMAV
2005 Reglamento de administración y funcionamiento del fondo nacional de
desarrollo forestal (FONADEFO).
2006 Reglamento del fondo para el desarrollo de la industria eléctrica
nacional (FODIEN)
Fuente: Fideicomiso Bancario en Nicaragua, tema para optar a licenciatura por la UCA. Diaz
Cruz Florida Martina y Zapata Henríquez Marbel.
ANEXOS
ANEXO 10
Propuesta de Ley de Fideicomiso en Nicaragua.
LEY No. _
La Asamblea Nacional de la República de Nicaragua,
En uso de sus facultades,
HA DICTADO
La Siguiente:
Ley del Contrato de Fideicomiso
Capítulo I
Objeto y Naturaleza del Fideicomiso
Artículo 1. Objeto de la Ley. La presente Ley tiene por objeto regular las
operaciones de fideicomiso que realicen los Bancos, las Instituciones
financieras, y las Sociedades Anónimas, que se dediquen a las actividades del
fideicomiso sujetas a la supervisión de la Superintendencia de Bancos y de
Otras Instituciones Financieras.
b. Estudio de factibilidad.
El Consejo Directivo actualizará el monto del capital social mínimo requerido por
lo menos cada dos años en caso de variaciones cambiarias de la moneda
nacional, y deberá publicarlo en un diario de amplia circulación nacional, sin
perjuicio de su publicación en La Gaceta, Diario Oficial.
CAPITULO III
Artículo 10. Objeto del Fideicomiso. Podrán ser objeto de fideicomiso toda clase
de bienes, excepto aquellos que conforme a la Ley, no pudieren ser ejercidos
sino directa o individualmente por la persona a quien pertenecieren.
a. Los fideicomisos con fines secretos; entiéndase por éstos, los que no
revelen la finalidad pretendida por el fideicomitente en virtud del contrato.
b. Aquellos en los cuales el beneficio se conceda sucesivamente a
personas que deban sustituirse por muerte del anterior, salvo el caso en que la
sustitución se realice en favor de quienes estén vivos o concebidos ya, a la
muerte del fideicomitente;
c. Los constituidos a plazo mayor de treinta años, a menos que se
designe como beneficiarios a personas jurídicas que sean establecimientos de
asistencia social, centros oficiales de enseñanza y de cultura, investigación,
protección a los Recursos Naturales y el medio ambiente y los que tengan por
objeto el establecimiento de museos y cualquier otra institución similares a las
antes mencionadas, todos ellos sin fines de lucro. En estos casos serán por
tiempo indefinido o terminarán de la forma en que se disponga en el documento
de constitución del fideicomiso
Capítulo IV
Del Fideicomitente, Fiduciario
y Fideicomisario
Capítulo V
De la Forma de Constitución del Fideicomiso,
de su Inscripción y de sus Efectos
Capítulo VI
Obligaciones del Fiduciario
Artículo 25. Derechos y Acciones del Fiduciario. El fiduciario que haya aceptado
el cargo, tendrá todos los derechos y acciones que se requieran para el
cumplimiento del fideicomiso, salvo lo dispuesto en la Ley y en las limitaciones
que se establezcan al constituirse el mismo; estará obligado a cumplirlo con la
diligencia de un comerciante leal en negocio propio, y será responsable de las
pérdidas o menoscabos que los bienes sufran por su culpa.
Artículo 28. Obligaciones del Fiduciario. Son obligaciones del fiduciario, entre
otras:
a. Llevar a cabo todos los actos necesarios para la realización del fin del
fideicomiso.
b. Contabilizar los bienes fideicometidos en forma separada de sus
demás bienes y de los correspondientes a otros fideicomisos.
c. Rendir cuenta de su gestión al fideicomisario, y en su caso al
fideicomitente o a quien este haya designado, por lo menos una vez al año,
conforme a lo dispuesto en el artículo siguiente.
d. Proteger y defender los bienes fideicometidos.
e. Prestar caución o garantía
f. Transferir los bienes fideicometidos a quien corresponda una vez
concluido el fideicomiso.
g. Las demás establecidas en el documento constitutivo del Fideicomiso.
En caso de ser objetada en tiempo y forma la rendición de cuenta por parte del
Fideicomitente o el Fideicomisario, podrán estos solicitar una auditoria de la
cuenta objetada al ente Regulador. Los gastos serán asumidos por el
solicitante.
En el caso que por la naturaleza del fideicomiso, o por disposición expresa del
fideicomitente deba suprimirse esta notificación, la institución deberá dentro de
igual plazo, inscribir la operación con el detalle anteriormente indicando, en su
registro especial, foliado y sellado.
Artículo 34. Remoción del Fiduciario. El fiduciario que no cumpliere con las
disposiciones de este Capítulo o con lo establecido en el acto constitutivo, será
removido de su cargo. Tal remoción la hará el Juez competente a solicitud del
fideicomitente, Fideicomisario o el representante Legal o guardador de este, los
que deberán demostrar cualquiera de las siguientes causales:
a. Por el incumplimiento del Instrumento constitutivo o de los preceptos
de la presente ley.
b. Cuando sus intereses fueren incompatibles con los intereses del
beneficiario o del fideicomitente.
c. Si cualquiera de los directores, gerentes, administradores o ejecutivos
de la entidad fiduciaria fueren condenados mediante sentencia firme, por
delitos contra la propiedad o la fe pública
d. Por insolvencia, quiebra o concurso, declarada por sentencia firme o
por la intervención administrativa al fiduciario.
Todo ello de conformidad a los trámites establecidos en el Título XXII, Libro III
Capitulo XXI del Código de Procedimiento Civil.
En el caso de que el fiduciario deba ser reemplazado por remoción, los bienes
del fideicomiso deberán ser transferidos al sustituto, en su caso, por el fiduciario
saliente. En caso de no haber sustituto los bienes fideicometidos se restituirán
al patrimonio del Fideicomitente o sus herederos.
Capítulo VII
Derechos y Atribuciones del Fiduciario
Artículo 36. Facultades del Fiduciario. El fiduciario adquirirá la propiedad de los
bienes y derechos fideicometidos, con la facultad de ejercer y ejecutar todos los
derechos y acciones que fueren necesarios para la consecución del fin del
fideicomiso estipulado en el contrato, y de acuerdo con las siguientes
condiciones.
El fiduciario pagara por separado los impuestos, tasas u otros gravámenes que
causen los bienes del fideicomiso.
En los fideicomisos en que los beneficiarios fueren menores de edad, los bienes
fideicometidos, así como sus réditos, además de ser insecuestrables e
inembargables, no podrán ser objeto de persecución, salvo cuando así se
decrete mediante sentencia firme o ejecutoriada
Los fiduciarios sólo podrán cobrar los gastos, comisiones y honorarios que se
señalen en el instrumento de fideicomiso
Artículo 39. Carga de los Honorarios. Los honorarios de la institución fiduciaria
podrán correr a cargo del fideicomitente, del fideicomisario o de ambos, según
se establezca en el contrato, pero en todo caso la propia institución fiduciaria
tendrá preferencia sobre el patrimonio del fideicomiso para pagarse dichos
honorarios, además de que podrá negarse a cancelar este y a devolver los
bienes fideicometidos, mientras no le sean cubiertos los adeudos indicados.
Capítulo VIII
Derechos y Obligaciones del Fideicomitente,
del Fideicomisario y de Terceros
Artículo 47. Garantía para Acciones por Alimentos. Los bienes muebles
fideicometidos, si están en posesión del fiduciario, así como los inmuebles y
derechos reales inmobiliarios fideicometidos, mientras permanezcan inscritos
en el Registro Público a nombre del fiduciario, continuarán siendo la garantía de
las obligaciones alimentarias a cargo del fideicomitente.
Capitulo IX
Extinción del Fideicomiso
a. Por la realización del fin para el cual fue constituido, o por ser
imposible su cumplimiento.
Los gastos y honorarios causados por la transferencia serán por cuenta del
interesado.
La sentencia que declare con lugar la demanda tendrá los efectos traslativos de
propiedad, cuya certificación será inscrita en el Registro Público competente.
Capítulo X
Vigilancia de la Superintendencia de Bancos
Artículo 58. Del Personal para la ejecución del Fideicomiso. El personal que los
fiduciarios utilicen directa y exclusivamente en la ejecución de un fideicomiso,
se considerará al servicio del patrimonio dado en fideicomiso. Por lo tanto,
cualesquiera derechos que conforme a la ley asistan a tales personas, los
ejercitarán contra la entidad autorizada como fiduciaria, el cual, para cumplir
con las resoluciones que la autoridad competente dicte afectará en la medida
que sea necesario, los bienes materia del fideicomiso, de acuerdo con lo que
establece el artículo 28, literal b) de esta Ley.
Capítulo XI
De las Diferentes Clases de Fideicomisos
Las aportaciones que hagan las empresas serán deducibles del Impuesto sobre
la Renta, sujeto al cumplimiento de las normas que al respecto emita la SIBOIF.
Artículo 64. Otras Modalidades de Fideicomiso. Podrán asimismo ser objeto del
contrato de fideicomiso cualesquiera otras modalidades o combinaciones no
previstas en la presente Ley, siempre que sean lícitas. Las cláusulas generales
de dichos contratos en lo que se refiere a derechos y deberes de las partes,
habrán de ajustarse a lo ordenado en la presente Ley, y cualquier pacto que
contravenga a lo dispuesto en la misma, se tendrá por no puesto, no surtiendo
efectos para quien hubiere de cumplirlos.
Capítulo XII
Disposiciones Generales y Finales
Artículo 67. Del Pago de Impuesto. El Fiduciario deberá pagar los impuestos
correspondientes a los bienes fideicometidos, quedando obligado a deducir de
los rendimientos que produzcan los fondos del fideicomiso, las cantidades
necesarias para cubrir dichos impuestos.
En los casos en que proceda, de acuerdo con lo que dispone la Ley No. 453,
Ley de Equidad Fiscal sus Reformas y sus Reglamentos, el fiduciario estará
obligado a retener y pagar el impuesto correspondiente.