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Nulidad: conoce el consejo de estado cuando los actos administrativos los expide
una autoridad del orden nacional o un particular que cumple funciones
administrativas del orden nacional.
Nulidad y restablecimiento del derecho: conoce el consejo de estado cuando
los actos administrativos carecen de cuantía expedida por autoridad del orden
nacional, en única instancia; también conoce de los actos disciplinarios expedidos
por el Procurador General de la Nación; también conoce en única instancia contra
los actos administrativos del INCODER.
Reparación directa: no hay ningún proceso de reparación que conozca el consejo
de estado en primera instancia; conoce el tribunal administrativo departamental
en primera instancia cuando la cuantía exceda de 500 salarios legales mensuales
vigentes, es decir el tribunal administrativo conoce en primera.
¿Quién conoce en segunda? El consejo de Estado, porque si se va al art 150 c.
contencioso administrativo resulta que le dice que el Consejo de Estado conoce en
segunda instancia todo lo que conozca el tribunal administrativo en primera instancia
¿Por qué no hay primera instancia para el Consejo de Estado? Porque el consejo
de estado es nuestro máximo tribunal de lo contencioso administrativo, entonces él no
tiene primeras instancias, el tiene o única o segunda instancia.
El consejo de estado conoce en única instancia en acción de nulidad esto, a pero vamos
a ir a reparación directa y observemos que no encontramos que haya una reparación
directa del consejo de estado en Única instancia, es decir que todas las reparaciones del
consejo de estado son en segunda instancia por que las primeras las conoce el tribunal
de administrativo departamental cuando exceda de la cuantía de 500 s.m.l.m.v.
Controversias contractuales
Repetición
Reparación de perjuicios causados a un grupo
Cumplimiento de normas con fuerza material de ley
Actos electorales
Pretensión de los derechos colectivos
Tenemos dos maneras de controlar al estado a través de los recursos o a través de los
medios de control, que antes eran las acciones; en esta materia vamos a ver cómo
funcionan los medios de control del estado ante la jurisdicción contenciosa.
El estado debe cumplir con unos fines, esos fines están en el art 2 de la C. Política de
Colombia y para cumplir con esos fines el estado se vale de unas actuaciones: actos,
contratos, operaciones administrativas, hechos, ocupaciones.
Actos: son las decisiones unilaterales de voluntad que producen efectos jurídicos.
Contratos: son acuerdos de voluntades, siendo una de las partes el estado.
Operaciones Administrativas: son las actuaciones mediante las cuales se le da
cumplimiento a un acto administrativo.
Hechos: son actuaciones o actividades materiales del estado que producen
efectos jurídicos.
Ocupaciones: es la permanencia temporal o definitiva del estado en un bien
inmueble de un patrimonio particular.
Cuando el estado cumple los fines del estado con una de estas actuaciones puede causar
daños antijurídicos, y en la causación de esos daños antijurídicos yo puedo pedirle al
estado a través de un derecho de petición, un recurso o un medio de control que repare
ese daño ¿Cuáles son los medios de control? Nulidad, nulidad y restablecimiento,
reparación, repetición, control de controversias contractuales, etc.; es de anotar que hay
acciones que no me exigen el derecho de petición y me puedo ir directamente al medio
de control, de esa manera yo controlo al estado a través de los medios de control.
Un contrato estatal es cuando una de las partes es el estado la otra parte puede ser el
estado o puede ser un particular; los contratos tienen tres etapas:
Ej.: El art 149 dice que conoce el consejo de estado en única instancia.
Tribunal Administrativo en primera instancia art 152 nro. 6
UNICA INSTANCIA:
UNICA INSTANCIA:
PRIMERA INSTANCIA:
UNICA INSTANCIA
PRIMERA INSTANCIA
JUECES NULIDAD Y
ADMINISTRATIVOS RESTABLECIMIENTO
(ART 154 Y 155 DE DEL DERECHO De los de nulidad y restablecimiento del derecho
LA LEY 1438 DE (ART 138 DE LA LEY de carácter laboral, que no provengan de un
2011) 1437 DE 2011) contrato de trabajo, en los cuales se
controviertan actos administrativos de cualquier
autoridad, cuando la cuantía no exceda de
cincuenta (50) salarios mínimos legales
mensuales vigentes. (Art 155 nral. 2)
De los de nulidad y restablecimiento del derecho
en que se controviertan actos administrativos de
cualquier autoridad, cuando la cuantía no
exceda de trescientos (300) salarios mínimos
legales mensuales vigentes. (Art 155 nral 3)
La de nulidad del acto de calificación y
clasificación de los proponentes, expedida por
las Cámaras de Comercio de conformidad con
el inciso 3°, del artículo 6.3 de la Ley 1150 de
2007. (Art 155 nral 11)
PRIMERA INSTANCIA
REPARACIÓN
DIRECTA De los de reparación directa, inclusive
(ART 140 DE LA LEY aquellos provenientes de la acción u omisión de
1437 DE 2011) los agentes judiciales, cuando la cuantía no
exceda de quinientos (500) salarios mínimos
legales mensuales vigentes. (Art 155 nral 6)
Cuando hay un conflicto de competencias entre dos autoridades distintas, el
tribunal conoce en única instancia del conflicto de competencias entre estas dos
autoridades por eso se llama de los de definición de competencias administrativas
entre entidades públicas del orden departamental; entonces supongamos que al
departamento de Antioquia le hacen un derecho de petición pidiéndole una
pensión de jubilación y se lo hacen también a un center que trabaja en las dos
entidades municipio de Medellín y departamento de Antioquia ¿Quién dirime el
conflicto de competencias? El tribunal Contencioso Administrativo en única
instancia ¿Que medio de control se aplicaría? No hay porque nadie está
demandando (Art 151 nral. 3- “De la nulidad del acto de elección del Presidente
y el Vicepresidente de la República, de los Senadores, de los Representantes a la
Cámara, de los Representantes al Parlamento Andino, del Alcalde Mayor de
Bogotá, de los miembros de la Junta Directiva o Consejo Directivo de las entidades
públicas del orden nacional, de los entes autónomos del orden nacional y de las
Comisiones de Regulación.”)
Cuando hablamos de medio de control hablamos de acciones, tiene que ser que
alguien demanda, que haya una demanda de por medio y en la nulidad tiene que
ser la demanda de un acto administrativo.
Cuando es del orden nacional nos vamos a Consejo de Estado y cuando es del
orden territorial, departamental o municipal nos vamos para el tribunal
Contencioso Administrativo.
Medio de control de Acción ejecutiva (Art 152 nral. 7-“De los procesos
ejecutivos, cuya cuantía exceda de mil quinientos (1.500) salarios mínimos legales
mensuales vigentes.”)
Decreto 0734 de 2012, para ser un contratista del estado debe estar registrado en
la Cámara de Comercio y debe hacer una solicitud de registro en la cámara de
comercio; entonces las cámaras de comercio a entendido el decreto 0734 que
cuando inscribe a uno de nosotros como futuro proponente del estado, entonces
esa decisión de inscripción que hace la cámara de comercio es un acto
administrativo que se demanda en nulidad o en nulidad y restablecimiento del
derecho ante los jueces administrativos. Cuando usted va a ser contratista del
estado tiene que estar registrado en la cámara de comercio se llama registro único
de proponentes y esa inscripción la tiene que certificar la cámara de comercio, y
esa certificación es un acto administrativo que puede ser demandado en acción de
nulidad o nulidad y restablecimiento ante los jueces administrativos en primera
instancia (Art 155 nral 11-“ La de nulidad del acto de calificación y clasificación
de los proponentes, expedida por las Cámaras de Comercio de conformidad con el
inciso 3°, del artículo 6.3 de la Ley 1150 de 2007.”)
¿Qué diferencia encontraron entre el nral 2 del 149 y el nral 1? Es decir que
un acto administrativo del orden nacional que carezca de cuantía puede ser
demandado en acción de nulidad y de nulidad y restablecimiento del derecho.
Ahorita nos fuimos para el consejo de estado pero cuando la sanción disciplinaria
la impone el Procurador general de la nación, pero cuando la sanción disciplinaria
la impone una autoridad departamental nos vamos para el tribunal como las
oficinas de control interno disciplinario. (Art 149 nral 2 y art 151 nral 2)
El nral 2 del art 151 de la 1437 de 2011 está colocando una condición, cuando
se trata del retiro del servicio no va a conocer en única, nos vamos a dar cuenta
que va conocer en primera. Las sanciones disciplinarias son: a) Destitución- No
cuantía; b) Multa- Si Cuantía; c) Suspensión- No cuantía; d) Amonestación-
No cuantía, ósea que usted cuando una autoridad departamental lo destituye
puede ir a demandar en nulidad y restablecimiento del derecho una sanción
disciplinaria ¿En única instancia ante el tribunal? Si, cuando se demanda un
acto administrativo que no implique la separación del servicio temporal o definitivo
y sin cuantía (Amonestación).
¿Cuál es la diferencia entre el nral 2 del art 152 y el nral 2 del 155? Cuando
exceda conoce el tribunal administrativo en primera instancia y cuando no exceda
conoce los jueces administrativos en primera instancia.
Cuando formule un caso donde la cuantía sea mayor a quinientos (500) s.m.l.m.v.
Tribunal Administrativo en Segunda Instancia; lo que es igual o mayo de 500
salarios se va a Tribunal Administrativo y cuando sea menor de 500 salario se irá a
Jueces Administrativos, solo que la reparación no tiene única entonces como no
tiene única se va menor al juez pero ya se sabe que la segunda instancia la surte
el Tribunal Administrativo.
2. Los relativos a los contratos, cualquiera que sea su régimen, en los que sea parte una
entidad pública o un particular en ejercicio de funciones propias del Estado.
7. Los recursos extraordinarios contra laudos arbitrales que definan conflictos relativos a
contratos celebrados por entidades públicas o por particulares en ejercicio de funciones
propias del Estado.
Parágrafo. Para los solos efectos de este Código, se entiende por entidad pública todo
órgano, organismo o entidad estatal, con independencia de su denominación; las
sociedades o empresas en las que el Estado tenga una participación igual o superior al
50% de su capital; y los entes con aportes o participación estatal igual o superior al
50%.”
Entonces para todos era un interrogatorio antes de este código contencioso a que
entidad pública se refería cuando estábamos hablando si íbamos o no a la jurisdicción de
lo contencioso administrativo; entonces ¿A qué entidad pública íbamos? A pero no
sabíamos si dependía o no de los aportes ¿Qué se entendía por entidad pública o
que no se entendía?
Esta ley 1437 de 2011 en el último parágrafo del art 104 señalo que se entendía por
entidad publica: “…Parágrafo. Para los solos efectos de este Código, se entiende por
entidad pública todo órgano, organismo o entidad estatal, con independencia de su
denominación; las sociedades o empresas en las que el Estado tenga una participación
igual o superior al 50% de su capital; y los entes con aportes o participación estatal
igual o superior al 50%.”
Entonces ya vamos a entender que siempre que una entidad tenga aportes iguales o
superiores al 50% de recursos públicos entonces vamos a hacer eximen de que es una
entidad pública y que por tanto cualquier actividad de estas que ella ejecute o realice
será objeto del control de legalidad ante la jurisdicción Contenciosa Administrativa.
¿Qué más nos trajo este código? Nos trajo y nos dijo que cuando el particular ejerce
funciones administrativas entonces también cualquiera de esta actividad será objeto de
control de legalidad de la jurisdicción contenciosa administrativa.
El estado tiene que hacer una obra pública, pero él no tiene los servidores públicos que
la saben ejecutar, que la saben construir, el celebra contrato con un particular que lo
sabe hacer de forma idónea y de esa manera cumple con los fines del estado, tomando
decisiones y celebrando contratos.
Pero no todo lo hace a través de contratos mire que acá puede que también lo haga a
través de actos, operaciones, hechos u ocupaciones, en ese orden de ideas todo lo que
hace de esta manera estamos hablando de una responsabilidad por fuera de un
contrato; cuando a ustedes le digan responsabilidad contractual usted se ubica en el
contrato y extracontractual se ubica en una operación, en un hecho, en una ocupación,
en un acto eso es extracontractual porque lo que se hizo fue por fuera del contrato del
estado.
Responsabilidad contractual del estado donde el contrato que celebro haya sido parte de
una entidad pública, es decir que se exige que las partes de ese contrato sean particular
y una entidad pública o una entidad pública con otra entidad pública; ósea que mínimo
en el contrato una de las partes sea una entidad pública.
Esta ley 1437 de 2011 no hizo miramientos de cuál era el régimen que se le aplicaba a
esas entidades públicas, dijo yo conozco de todos los contratos o todos los litigios que se
originen con ocasión de un contrato del estado pero lo que exijo es que una de las
partes sea una entidad pública y ya vienen donde mi, sin importar el régimen.
Antes decíamos por ejemplo que las universidades públicas como la Universidad de
Antioquia no iba a la Jurisdicción de lo contencioso Administrativo, porque no se regía
por la ley 80; entonces decíamos que todo lo que se regía por ley 80 que es el estatuto
de contratación pública iba a la Jurisdicción de lo contencioso, pero aquellas entidades
públicas que estaban exentas de darle aplicación a la ley 80 no iban a la Jurisdicción
Contenciosa por qué no aplicaba el estatuto de contratación pública, y iban a la
jurisdicción ordinaria.
Las entidades estatales podrán pactar estas cláusulas en los contratos de suministro y
de prestación de servicios.
Entonces cuando el estado celebra un contrato lo que está manejando son recursos
públicos y el estado tiene la obligación de proteger esos recursos públicos y para
protegerlos le ley le da unas bondades excepcionales, por eso se llaman clausulas
exorbitantes porque son exageradas, porque no están en el derecho privado, porque
solo le están atribuidas al estado ¿Y por qué solo le están atribuidas al estado?
Porque él tiene la función de proteger los recursos públicos. Entonces son clausulas
exorbitantes:
La Modificación Unilateral
La Interpretación Unilateral
La Reversión
La Reciprocidad
La Caducidad
La Terminación Unilateral
Esas clausulas exorbitantes ¿En dónde van a estar inmersas? ¿En qué clases de
contratos del estado? En el contrato de obra pública, en la prestación de un servicio,
en la concesión de bienes del estado y cuando impliquen el desarrollo de una actividad
que tenga monopolio del estado ¿Cuáles son los monopolios del estado? Las armas,
las monedas, los licores, el tabaco, etc.
Entonces cuando el contratista celebra un contrato con el estado de obra pública el debe
de saber que en su contrato va inmersas las clausulas exorbitantes, así no estén
expresas en el contrato; y cuando la empresa pública de servicios domiciliaros celebra
un contrato podrá incluir en sus contratos clausulas exorbitantes, si las incluye la
empresa prestadora de servicios públicos domiciliarios en sus contratos y tiene una
dificultad o incurre en un litigio con ese contratista ¿Para donde se van a ir esas
partes a solucionar el problema? A la Jurisdicción Contenciosa Administrativa,
porque la empresa pública de servicios domiciliarios se rige por el derecho privado, pero
cuando le pone clausula exorbitante a su contrato se va para lo Contencioso, porque le
incluyo a su contrato un asunto que es del derecho público, que es propio del estado.
Ej.: Empresas Públicas de Medellín, todos los trabajadores de ellos son trabajadores
oficiales, es decir que ellos son servidores públicos; la relación que hay de EPM con ellos
no pertenece al giro ordinario de su actividad, porque su actividad es la industria y el
comercio, porque ellas son empresas industriales y comerciales del estado. Cuando ella
desarrolla todo lo que es industria y comercio, ósea que ella se va para el derecho
privado, pero cuando ella no desarrolla actividades del giro ordinario de sus de sus
labores que es industria y comercio ella se va para el derecho público, porque ella es
una entidad pública.
Si ustedes van a EPM y miran un contrato que ellos celebran con una empresa
internacional, ellos no van por ley 80, ellos tienen su propio manual de contratación
¿Por qué? Porque ellos para esos efectos son privados, pero si por ejemplo ellos toman
una decisión administrativa como que no pertenece al giro de su actividad se van para el
público; por eso la ley dice que los contratos que celebren las empresas de servicios
públicos domiciliarios cuando hacen uso de las clausulas exorbitantes y como las
clausulas exorbitantes pertenecen al derecho público, porque de lo contrario se irían
para lo privado.
¿Por qué ellas debían incluirse? Por ejemplo en un contrato de obra pública ella lo
debió de haber incluido y si no lo incluyo se va para el derecho privado.
La entidad pública se rige por el estatuto de contratación pública que es ley 80, entonces
se le atina todo lo que es régimen de la entidad pública; pero la otra que es la empresa
industrial y comercial del estado donde está la categoría de empresas prestadoras de
servicios públicos domiciliarios ellas si son entidades públicas, pero ellas se rigen por el
derecho privado, no se les aplica el estatuto de contratación ¿Entonces ella que tiene
que hacer? Traerlo y aplicarlo acá, y convertir ese contrato en objeto de la Jurisdicción
Contenciosa Administrativa.
En esas cuatro clases de contratos se entiende inmersas las clausulas exorbitantes ¿En
cuales contratos? En los que celebra una entidad publica, cualquiera.
Por prescripción legal ningún contrato del estado se puede adicionar de más del 50%
¿Qué quiere decir eso? Que si el estado celebra un contrato por mil millones de pesos,
el no puede adicionar ¿Hasta por cuanto? Por quinientos ¿Por quinientos un mil?
No; es decir el celebra un contrato para que le haga mil uniformes, pues mil millones de
pesos y necesita otros mil uniformes ¿Puede decirle a la misma empresa sin hacer
otro proceso de selección? Si, le dice yo le adiciono ¿Pero cuanto uniformes más
le puedo pedir que me haga? 50% ¿Pero si necesita más de quinientos que es lo
que deberá de hacer? Terminar ese contrato y celebrar otro contrato por los otros
quinientos uniformes.
La ley dice que un contrato se puede prorrogar en tiempo por lo que usted quiera; pero
por plata el 50% porque o sino tiene que hacer otro proceso de selección, pero teniendo
en cuenta que puede escoger a la misma empresa.
1o. Cuando las exigencias del servicio público lo requieran o la situación de orden
público lo imponga.
2o. Por muerte o incapacidad física permanente del contratista, si es persona natural, o
por disolución de la persona jurídica del contratista.
4o. Por cesación de pagos, concurso de acreedores o embargos judiciales del contratista
que afecten de manera grave el cumplimiento del contrato.
Sin embargo, en los casos a que se refieren los numerales 2o. y 3o. de este artículo
podrá continuarse la ejecución con el garante de la obligación.
Acá hay que hacer una aclaración dice que por incapacidad física del contratista, pero si
él lo que me tiene que hacer es ir a escribirme en el computador unas cosas y lo que
pierde es la capacidad motriz ¿Sera causal de objeto terminación por parte del
estado por mi capacidad de ese contrato? No, porque eso no le impide cumplir con
el contrato, eso lo ha dicho el consejo de estado.
Puede que el contratista incurra y sea objeto de una sanción administrativa como una
multa, pero si eso no compromete patrimonialmente la ejecución y cumplimiento del
contrato, deberá la entidad pública dejarlos terminar su contrato.
Entonces la entidad pública se dio cuenta que ella entra en acuerdo concordatario o
inicio el tramite concordatario, esa nos era causal de una para dar por terminado el
contrato porque puede que esa empresa que inicio el tramite esté en condiciones de
continuar el contrato del estado.
Entonces ¿El estado podrá dar por terminado un contrato del estado cuando en
ellas estas inmersas las clausulas exorbitantes o las haya pactado? Sí, pero
siempre y cuando se presente alguna de las causales previstas en el artículo 17 de la ley
80 de 1993, que son taxativas.
Un contrato del estado se puede modificar hasta el 50%, la ley 80 dice: “Yo entidad
pública celebro un contrato con Nelson Ferley, y pactamos un patrimonio de mil millones
de pesos, yo puedo reformar ese patrimonio o ese presupuesto unilateralmente dice la
norma ¿Hasta qué porcentaje? Hasta el 20%, del 20% al 50% yo tengo que contar
con la autorización de Ferley y de 0% a 20% lo puedo hacer de forma unilateral, sin
pedirle autorizacion”. Entonces ¿En qué consiste la modificación unilateral? Hasta
el 20% ¿Quién expide la autorización? La entidad pública.
Art 16 de la ley 80 de 1993-“DE LA MODIFICACIÓN UNILATERAL. Si durante la
ejecución del contrato y para evitar la paralización o la afectación grave del servicio
público que se deba satisfacer con él, fuere necesario introducir variaciones en el
contrato y previamente las partes no llegan al acuerdo respectivo, la entidad en acto
administrativo debidamente motivado, lo modificará mediante la supresión o adición de
obras, trabajos, suministros o servicios.
Si las modificaciones alteran el valor del contrato en veinte por ciento (20%) o más del
valor inicial, el contratista podrá renunciar a la continuación de la ejecución. En este
evento, se ordenará la liquidación del contrato y la entidad adoptará de manera
inmediata las medidas que fueren necesarias para garantizar la terminación del objeto
del mismo. ”
Puede suceder el caso en que el contratista del estado le declararon la caducidad, pero
se permitió la cesión del contrato y el alegaba que cuando el estado había permitido la
cesión se había permitido y se había de alguna manera perdonado su incumplimiento y
¿Qué dijo el tribunal administrativo de Antioquia? Es que permitir la cesión no
quiere decir que olvido su incumplimiento, cuando el remitió la cesión lo que hizo fue
proteger los recursos públicos.
El consejo de estado ha dicho que si usted y yo pactamos que usted me entrega en dos
años y usted se fue a dos años y seis meses, y yo permití que a los seis meses me
entregara la obra, no quiere decir que yo ya puedo decir que usted no incumplió, ahí
hubo un incumplimiento y el que yo permita que usted me entregue posterior no quiere
decir que me olvide de su incumplimiento; la entidad pública puede declarar el
incumplimiento del contrato, multarlo y no obstante recibirlo después siempre y cuando
el acto administrativo mediante el cual se declaro el incumplimiento se profiera antes de
que se termine el contrato del estado, es decir antes de los dos años, porque ya la
entidad pública sabe, visualiza antes de los dos años que no le va a entregar a los dos
años y empieza emite el auto administrativo, porque ya la ley 1474 de 2011 y hoy el
decreto 0734 de 2012 consagra un procedimiento expreso para declarar el
incumplimiento de un contratista del estado.
Parágrafo 2º.- Cuando para los efectos previstos en este artículo no se hubiese
celebrado acuerdo, tratado, o convenio, los proponentes de bienes y servicios de origen
extranjero podrán participar en los procesos de contratación en las mismas condiciones
y con los mismos requisitos exigidos a los nacionales colombianos, siempre y cuando en
sus respectivos países los proponentes de bienes y servicios de origen colombiano gocen
de iguales oportunidades. El Gobierno Nacional establecerá los mecanismos para
asegurar el cumplimiento de la reciprocidad prevista en este parágrafo.”
Terminamos este ítem para darnos cuenta que la Jurisdicción Contenciosa Administrativa
conoce de ¿Para qué hablamos de las clausulas exorbitantes? Con relación a las
entidades públicas que prestan servicios domiciliarios que se entendían que se deben de
poner, porque en los demás contratos se entienden que están inmersas.
Entonces cuando las entidades públicas que prestan servicios públicos domiciliarios
celebran un contrato e incluyen en esos contratos que celebran clausulas exorbitantes,
ya por el hecho de haber incluido clausulas exorbitantes, si usted tiene algún asunto que
demandar va a ir a la Jurisdicción Contenciosa Administrativa, porque lo normal es que
las empresas de servicios públicos domiciliarios se rigen por el derecho privado, pero
cuando le imprimen a sus contratos clausulas exorbitantes van a ala Jurisdicción
Contenciosa Administrativa.
Art 104 Ley 1437 de 2011-“…4. Los relativos a la relación legal y reglamentaria entre
los servidores públicos y el Estado, y la seguridad social de los mismos, cuando dicho
régimen esté administrado por una persona de derecho público…”
Y le adiciono una cosita que venía diciendo la jurisprudencia, que incluso lo que toca con
su seguridad social, porque antes los jueces decían que todo lo que tocara con seguridad
social era competencia de los jueces laborales, pero la norma fue clara en afirmar que
no; que lo que tocaba con la seguridad social de los servidores públicos que estaban
vinculados mediante un nombramiento y un acto de posesión, es decir un vinculación
legal y reglamentaria también se iban para la Jurisdicción Contenciosa Administrativa.
Entonces todo lo que toca con ellos, las horas extras, las cesantías, las primas, la
seguridad social, todo se va para la Jurisdicción de lo contencioso administrativo
¿Entonces de que va a conocer los jueces laborales? De los trabajadores oficiales
incluso la seguridad social de ellos, en tratándose pues de servidores públicos.
Art 104 Ley 1437 de 2011-“…5. Los que se originen en actos políticos o de
gobierno…”
¿Qué es un acto político o de gobierno? Los de gobierno es como cuando uno tiene
que administrar y los políticos es mas de representación. De gobierno cuando la
autoridad administrativa actúa como máxima autoridad gubernamental; y política
cuando actúa como autoridad política, es decir de representación.
Cuando el estado colombiano firma un convenio con otro país, está ejerciendo un acto
administrativo de sentido político, de representación, no de un convenido de que usted
y yo hacemos el siguiente pacto y en materia de derechos humanos pactan que
acordaran las siguientes reglas y ambos países se regirán por ellas, actúa como máxima
autoridad política.
Entonces todo lo que hace el gobierno como máxima autoridad o como autoridad política
o como autoridad de gobierno conoce la Jurisdicción contenciosa administrativa en
nulidad o nulidad y restablecimiento del derecho, porque esos son actos políticos o de
gobierno y de nulidad va a conocer la Jurisdicción de lo Contenciosa Administrativa.
Art 104 Ley 1437 de 2011-“…6. Los ejecutivos derivados de las condenas impuestas
y las conciliaciones aprobadas por esta jurisdicción, así como los provenientes de laudos
arbitrales en que hubiere sido parte una entidad pública; e, igualmente los originados en
los contratos celebrados por esas entidades…”
¿De cuales ejecutivos? Cuando la parte demandada estado, porque no le quiere pagar
un fallo judicial; condenan a una entidad pública y esa entidad pública no le paga a ese
particular ese fallo judicial ¿Qué puede hacer esa parte? Todas las decisiones
judiciales son títulos ejecutivos que prestan merito ejecutivo, porque contiene una
obligación clara ¿Cuál? La autoridad judicial ordeno pagar a una entidad pública, un
pago; es expresa porque está escrita y no tiene dudas; y es exigible a partir del
momento en que le nace la obligación al estado de pagar esa condena, porque tiene un
término.
Entonces en ese orden de ideas toda condena que provenga de una sentencia que emita
la Jurisdicción de lo Contencioso Administrativo conoce el ejecutivo Contenciosa
Administrativa.
El estado siempre tendrá el término para hacer el pago de una condena que venga de
una decisión judicial, solo que pasa lo siguiente el demandante en la Jurisdicción laboral
demanda al estado, ósea a la entidad pública y el fallo es absolutorio ¿Absolutorio es a
quién? Al Estado, entonces se absuelve la entidad pública y por ahí derecho le cargan a
la parte demandante unas agencias y costas en derecho ¿Esas agencias y esas costas
son a favor de quien? Del estado, entonces el estado dentro de ese mismo proceso
laboral puede iniciar un ejecutivo ¿En contra de quien? Del demandante.
Se puede mirar el proceso ejecutivo en contra dos señoras, por que absolvieron al
estado, porque a partir de ese momento ese sentencia presta merito ejecutivo; cuando
es al contrario la sentencia no presta merito ejecutivo, porque la ley le da un plazo a la
entidad pública para que presupueste el pago, entonces no se puede iniciar el proceso
ejecutivo en forma inmediata sino que hay que esperar que preste merito ejecutivo,
hacer el cobro, a que no paguen y ahí si iniciar el ejecutivo.
La sentencia sigue siendo el titulo, lo que pasa es que una sentencia condenatoria de
una entidad pública cuando queda ejecutoriada no es titulo ejecutivo, porque es claro,
expreso pero no exigible; cuando hay sentencia para que la entidad pública pague
adquiere la exigibilidad ¿Cuál es el plazo que le dan a la entidad pública para que
pague? 18 meses.
Usted le hace una solicitud al Ministerio Publico para que cite a la entidad pública que
usted va a demanda para ver si concilia con usted; si en esa audiencia se concilia, esa
conciliación la remite el ministerio publico al juez, porque la debe aprobar el juez
contencioso administrativo, el ministerio emite y remite la conciliación y el juez la
prueba o la niega.
De ahí de que todo lo que sea conciliación con entidad pública debe ser un juez el que
apruebe esa conciliación, porque no debe quedar solo entre partes aprobar una
conciliación de este tipo.
En ese Decreto 1716 de 2009, vamos a ver las razones por las cuales puede improbar
un juez contencioso administrativo un acuerdo conciliatorio Parágrafo 1 del Art 2.
El Decreto 01/84 de conformidad con la ley 1395/2010 estableció una audiencia
obligatoria luego de una sentencia condenatoria de primera instancia para la parte
condenada que es una entidad pública ¿Por qué les estoy contando esto, a pesar de
que es del Decreto 01/84? Porque ustedes saben que con la entrada en vigencia de la
nueva ley 1437 de 2011, los tribunales y juzgados administrativos se dividieron en dos,
unos quedaron orales y otros quedaron escriturales; los escriturales siguen aplicando el
decreto 01/84, ósea el anterior código contencioso, y los otros orales están aplicando la
ley 1437 de 2011; es decir que hoy aun siguen habiendo conciliaciones judiciales bajo la
ley 1395 de 2010.
Entonces un juez contencioso emite una sentencia condenatoria a una entidad pública
¿Cómo se va a conciliar una sentencia condenatoria? Porque no ha quedado
ejecutoriada, usted puede apelar; esa entidad pública ¿Qué le puede hacer a esa
sentencia si tiene recurso de apelación? Apelar, dice la ley 1395 de 2010 que para
poder admitir el recurso de apelación tiene que asistir primero a una audiencia de
conciliación obligatoria ¿A qué? La entidad pública tiene que entrara a valorar si esa
sentencia que le acabaron de notificar que es condenatoria, debe conciliarla o no para
que merme a futuro más daños, mas perjuicios, mas intereses; si la entidad publica si
acá no hay nada más que hacer esto es para conciliar, va a esa audiencia de conciliación
y concilia, ya esa no la tiene que ir donde otro juez para probarla, porque se está dando
dentro de un proceso judicial, esa conciliación presta merito ejecutivo y esa conciliación
puede ir luego a un juez ejecutivo que va a conocer la Jurisdicción.
Y ya si puede pasar que se den las dos, que se dé la prejudicial y la judicial, ósea que
hay doble oportunidad para la entidad pública ¿Es fundamental el tiempo de los
hechos para el requisito de procedibilidad? No, ya hoy 2009 el máximo tiempo de
caducidad son dos años, ya todos los que se vayan a demandar por esas tres acciones
tienen que cumplir con el requisito de procedibilidad ¿Ósea que siguen son los actos
que vienen con la ley vieja? Sí, pero en el procedimiento judicial, ósea a los procesos
presentados antes de 2 de julio de 2012.
Entonces queda claro que la ley 1395 de 2010 nos dice que hay una audiencia de
conciliación obligatoria luego de un fallo condenatorio de primera instancia, pero eso ¿A
que se le aplica? A los procesos que quedaron rigiendo ¿Con que? Con el Decreto
01/84, porque ya hoy el decreto 1716 de 2009 nos trae un procedimiento nuevo que
son los procesos que se presentan luego de que esta empezó a regir, esa es la sentencia
judicial.
Los asuntos que deban tramitarse mediante el proceso ejecutivo de que trata el
artículo 75 de la Ley 80 de 1993.
Ya vimos que la conciliación pre judicial debe ser aprobada ¿Por quién? Por el juez
contencioso administrativo, que tiene facultades de improbar ¿Cuándo un juez tiene la
obligación de improbar o cuando improbaba el juez la conciliación? ¿Cuándo lo
imprueba? Art 9 numeral 5 inciso 2 de la ley 1716 de 2009-“…Si el agente del
Ministerio Público no está de acuerdo con la conciliación realizada por los interesados,
por considerarla lesiva para el patrimonio público, contraria al ordenamiento jurídico o
porque no existen las pruebas en que se fundamenta, así lo observará durante la
audiencia y dejará expresa constancia de ello en el acta….”, estas son las razones del
juez porque ¿Qué es lo que hace el ministerio público? Deja constancia para que
decida el juez contencioso administrativo, por que el deja constancia pero lo remite
donde el juez para que el apruebe o impruebe, entonces estas son las razones por las
cuales el juez aprueba o imprueba un acuerdo conciliatorio por que el ministerio publico
no tiene facultades para decidir sobre ella, solo para dejar constancia.
Entonces la jurisdicción contenciosa administrativa conoce de las ejecuciones de las
conciliaciones prejudiciales en materia contenciosa administrativa ¿Cuáles
conciliaciones? Las que aprueba el juez contencioso administrativo luego de una
solicitud de conciliación prejudicial que resulto en conciliación.
Entonces un contrato del estado, un contrato estatal es aquel en el que una de las
partes como mínimo es una entidad pública o dos entidades públicas; cuando son dos
entidades públicas la llamados convenios interadministrativos y cuando es una
entidad pública y un particular hablamos de un contrato estatal.
Cuando cualquiera de estas dos partes, una entidad pública y un particular o dos
entidades públicas celebran un contrato, el contrato es un titulo ejecutivo por que
contiene una obligación clara, expresa y exigible dependiendo de las clausulas del
contrato, a partir de cuándo se hace exigible; cuando una de las partes incumple las
obligaciones establecidas en ese título, la otra puede demandar a esa otra parte para
que cumpla ¿Cómo lo demanda? En una acción ejecutiva
Por regla general un contrato del estado es cuando una de las partes es una entidad
pública, hay excepciones donde en el contrato una entidad pública es contratista y no es
contrato del estado.
Art 104 de la ley 1437 de 2011-“…7. Los recursos extraordinarios contra laudos
arbitrales que definan conflictos relativos a contratos celebrados por entidades públicas
o por particulares en ejercicio de funciones propias del Estado…”
Hay entidades públicas que acostumbran dentro del clausulado del contrato consagrar
clausulas compromisorias ¿Qué es una clausula compromisoria? Aquella que
determina que cualquier diferencia entre las partes se resolverá ante Laudo Arbitral,
habría que mirara cual es el contenido de la clausula, si dice: “Si la diferencia entre
nosotros como partes se resolverá única y exclusivamente ante laudo arbitral”, esas
partes no podrán ir a la jurisdicción de lo contencioso administrativo a debatir cualquier
problema, sino que tendrán que ir ante laudos arbitrales; pero la norma sin clausulado
dice: “Si las partes determinaran podrán ir a laudos arbitrales”, entonces ya será que
ustedes decidan si se van para laudo arbitral a decidir el tema del conflicto o si se van
para la jurisdicción contenciosa administrativa.
Entonces en el clausulado del contrato del estado se determinara si las diferencias del
contratista y del contratante se definirán ante laudos arbitrales; entonces se resolverá
por medio de un laudo arbitral ante el tribunal de arbitramento, pero eso tratándose de
contrato del estado.
Vamos a ver cuáles son las excepciones, es decir cuando no conoce la jurisdicción
contenciosa administrativa, art 105 de la ley 1437 de 2012-“Excepciones. La
Jurisdicción de lo Contencioso Administrativo no conocerá de los siguientes asuntos:
4. Los conflictos de carácter laboral surgidos entre las entidades públicas y sus
trabajadores oficiales.”
Entonces todo lo que toca con el sector financiero de seguros no irá a la jurisdicción de
lo contencioso administrativo, porque sabemos que el tema de banca ¿Quién pone las
condiciones? La banca, es autónoma, ella pone las condiciones; entonces cuando el
estado se relaciona con la banca no es el estado el predominante, es la banca. Entonces
ellos se rigen por el derecho privado, por eso no pueden ir a la jurisdicción de lo
contencioso administrativo.
Si bien sabemos los actos administrativos los expiden autoridades administrativas, pero
que esa es la regla general, por que las autoridades judiciales y las autoridades
legislativas también emiten actos administrativos; cuando la rama legislativa del poder
público nombra al secretario del congreso, ese acto de nombramiento ¿Es un acto
legislativo? No, es un acto administrativa que conoce de él la jurisdicción de lo
contencioso administrativo.
Cuando alrededor de nuestra vivienda nos construyen una vía el estado puede decidir si
a través de eso cobra valorización o no, es decir si el construye la vía con recursos que
provengan de nosotros o no, porque se presume que toda obra que construyan
alrededor de nuestra vivienda valoriza, la incrementa en avaluó y si me la incrementa en
avaluó yo tengo que soportar algo de la construcción de esa obra y por eso me cobran a
mí un tributo que se llama valorización, que me llega a mi casa.
Entonces depende del grado de cercanía de mi vivienda con la obra y del tamaño de mi
vivienda dependerá el grado de asignación del aporte, eso es una contribución, porque
yo contribuyo con el estado con ese aporte a cambio de que mi vivienda, de que mi
propiedad se mejore en su valor.
Si yo no pago esa contribución adquiero una deuda con el estado y esa administración
en el caso del Municipio de Medellín tiene facultades para cobrar esa deuda sin
necesidad de ir donde un juez a que decrete la ejecución de mi deuda.
La administración pública tiene poderes coactivos, por cobro coactivo me cobra a mí la
deuda, inicia un proceso ejecutivo como me iniciaría un juez civil porque esa deuda, ese
documento que tiene el estado constituye un titulo ejecutivo; un titulo ejecutivo que
será exigible a partir del momento en que a mí me dieron el documento y yo no pague.
Antes de la ley 1437 de 2011 existía lo que era jurisdicción coactiva y el cobro
coactivo; y se iba por cobro coactivo toda deuda que provenía de los tributos, ósea
impuestos, tasas y contribuciones. Ej.: El impuesto del vehículo me lo cobraban por ahí,
la tasa de aseo me la cobraban por ahí, la contribución de valorización me la cobraban
por ahí, etc.; pero yo también podía tener otra clase de deudas con el estado. Ej.: Yo fui
contratista y en la ejecución del contrato le ocasione un daño jurídico al estado en una
merma patrimonial, entonces podía generar una investigación por responsabilidad fiscal,
esa era una deuda que yo tenía con el estado, que no obedecía a un tributo sino a una
deuda fiscal, entonces existía la Jurisdicción Coactiva.
Por Jurisdicción Coactiva el estado me cobra a todos los administrados todas las deudas
que no provienen de los tributos, era un proceso ejecutivo; la única diferencia era que la
Jurisdicción Coactiva tenia las veces de juez y este el Cobro coactivo no, era un acto
administrativo al final, esta era la diferencia antes de la ley 1437 de 2011.
Entonces a mi me cobraban las deudas que no eran tributos por Jurisdicción Coactiva y
por cobro coactivo me cobraban los tributos, pero yo este acto administrativo frente al
cual me cobran el impuesto de mi vehículo, puedo ir a demandarlo ante la jurisdicción
contenciosa por que había un acto administrativo definitivo, ante la Jurisdicción coactiva
no porque tenía la calidad de juez y ya hacia a transito a cosa juzgada con sentencia.
Hoy surge la gran duda porque la ley 1437 de 2011 dijo que toda deuda producto de un
tributo o no tributo se va por cobro coactivo, es decir que desapareció la Jurisdicción
coactiva, porque unifico. En ese orden de ideas este nuevo código guarda silencio y
establece un procedimiento para cobro coactivo, pero dijo que tendrá carácter de acto
administrativo y ese carácter de acto administrativo se podrá demandar ante la
jurisdicción contenciosa administrativa, entonces como guardo silencio uno pensaría que
a la luz de esta norma, de este numeral segundo, lo que está pensando el legislador era
en la jurisdicción coactiva, en qué casos por ejemplo la administración pública siendo un
funcionario administrativo tiene investidura de juez, y si tiene investidura de juez de eso
no conocerá la jurisdicción de lo contencioso administrativo, porque ya hace transito a
cosa juzgada.
El cobro coactivo se rige por el estatuto tributario, art 98 Ley 1437 de 2011-“Deber
de recaudo y prerrogativa del cobro coactivo. Las entidades públicas definidas en el
parágrafo del artículo 104 deberán recaudar las obligaciones creadas en su favor, que
consten en documentos que presten mérito ejecutivo de conformidad con este Código.
Para tal efecto, están revestidas de la prerrogativa de cobro coactivo o podrán acudir
ante los jueces competentes.”
Art 99 Ley 1437 de 2011-“Documentos que prestan mérito ejecutivo a favor del
Estado. Prestarán mérito ejecutivo para su cobro coactivo, siempre que en ellos conste
una obligación clara, expresa y exigible, los siguientes documentos:
1. Todo acto administrativo ejecutoriado que imponga a favor de las entidades públicas
a las que alude el parágrafo del artículo 104, la obligación de pagar una suma líquida de
dinero, en los casos previstos en la ley.
Entonces miremos que está diciendo que por cobro coactivo se cobra todo; porque antes
solo por cobro coactivo era todo lo que eran tributos, ya no, ya dijo que si la deuda está
en un acto administrativo la cobra por cobro coactivo. Ej.: Ustedes saben que cuando el
estado es condenado, el estado tiene un plazo para pagar esa condena, pero si en el
evento de que usted demande al estado, el estado es absuelto y fijan unas costas a
favor del estado porque fue el que gano, le absolvieron; el estado le genera es un
crédito a favor que son las costas, el estado no tiene que esperar un término para
cobrara esas costas y no tiene que ir donde el juez ¿A dónde va? El puede cobrarlas
por cobro coactivo “Las sentencias y demás decisiones jurisdiccionales ejecutoriadas que
impongan a favor del tesoro nacional, o de las entidades públicas...” la obligación de
pagar unas sumas de dinero; entonces el estado no tiene que ir donde el juez a decirle:
“Señor juez yo aquí tengo una sentencia que ordeno la liquidación de unas costas a mi
favor por favor libre mandamiento de pago”, no lo hace el estado, el mismo cobra todo,
es autónomo.
Lo que les quiero mostrar es que por cobro coactivo se va todo, entonces uno pensaría
quienes hemos venido mirando el código con detenimiento que no hay Jurisdicción
Coactiva en la ley 1437 de 2011.
Art 99 Ley 1437 de 2011“…3. Los contratos o los documentos en que constan sus
garantías, junto con el acto administrativo que declara el incumplimiento o la caducidad.
Igualmente lo serán el acta de liquidación del contrato o cualquier acto administrativo
proferido con ocasión de la actividad contractual.
4. Las demás garantías que a favor de las entidades públicas, antes indicadas, se
presten por cualquier concepto, las cuales se integrarán con el acto administrativo
ejecutoriado que declare la obligación.
Entonces todas estas son tema de administrativo especial, todo esto se va por cobro
coactivo y si nos vamos a mirar el Art 101 de la ley 1437 de 2011-“Control
jurisdiccional. Sólo serán demandables ante la Jurisdicción de lo Contencioso
Administrativo, en los términos de la Parte Segunda de este Código, los actos
administrativos que deciden las excepciones a favor del deudor, los que ordenan llevar
adelante la ejecución y los que liquiden el crédito.
1. Cuando el acto administrativo que constituye el título ejecutivo haya sido suspendido
provisionalmente por la Jurisdicción de lo Contencioso Administrativo; y
2. A solicitud del ejecutado, cuando proferido el acto que decida las excepciones o el que
ordene seguir adelante la ejecución, según el caso, esté pendiente el resultado de un
proceso contencioso administrativo de nulidad contra el título ejecutivo, salvo lo
dispuesto en leyes especiales. Esta suspensión no dará lugar al levantamiento de
medidas cautelares, ni impide el decreto y práctica de medidas cautelares.
Entonces es un proceso que se demanda pero que tiene prelación, entonces ya sabemos
que si nos volvemos a la norma que estanos viendo hoy: “Las decisiones proferidas por
autoridades administrativas en ejercicio de funciones jurisdiccionales, sin perjuicio de las
competencias en materia de recursos contra dichas decisiones atribuidas a esta
jurisdicción…”, estamos pensando que el legislador ahí quiso decir que cuando la
autoridad administrativa tenia funciones jurisdiccionales, de jurisdicción coactiva; lo que
pasa aquí en corbo coactivo es que ustedes mismos ven que ahí el que es accionado en
el cobro puede ir en demanda ¿Qué? Jurisdiccional, entonces no esta diciendo que en
entrada a ese proceso ejecutivo no tiene control jurisdiccional, si lo tiene ahí lo
acabamos de leer y tiene la posibilidad de ir en acción judicial y adicionalmente le da
una orden de prelación a ese proceso de jurisdicción contenciosa, entonces queremos
pensar que no sabemos en qué momento estaba pensando el legislador cuando hablo
del tema de autoridades administrativas con funciones jurisdiccionales, porque cuando la
tenía como jurisdicción coactiva no iban a la jurisdicción contenciosa pero ahora con el
cobro coactivo si van, entonces no sabemos en qué actuación estaba pensando el
legislador cuando concibió este numeral 2 del art 105 de la ley 1437 de 2011.
Nral. 3 del art 105 de la ley 1437 de 2011-“…3. Las decisiones proferidas en juicios
de policía regulados especialmente por la ley...”, Entonces tenemos que en el código
nacional de policía establece cuales son los juicios de policía; un inspector de policía es
nombrado por un alcalde, como tal tiene la calidad de servidor público pero de la rama
ejecutiva del poder público, no pertenece ni a la rama judicial, ni a la rama legislativa,
pero la ley le dice que cuando él se le presenta un juicio de policía de los que contempla
el código nacional de policía no conocerá la jurisdicción contenciosa administrativa
porque ahí no va a proferir acto administrativo sino un acto judicial.
La regla general es que la rama ejecutiva del poder pública se pronuncia a través de
actos administrativos, entonces uno diría que ese acto administrativo es toda decisión
que toma una autoridad administrativa, ese sería un criterio para determinar que es un
acto administrativo por el criterio orgánico, ósea quien lo emite; si lo emite un servidor
público de la rama ejecutiva su decisión será administrativa por que pertenece a la rama
administrativa, a la rama ejecutiva del poder público, esa es la regla general.
Pero esa regla general hace una ruptura cuando una autoridad administrativa tiene
investidura de juez, por que pese a ser un empleado de la rama ejecutiva la ley le da
facultades judiciales en el caso por ejemplo de los inspectores verbigracia; un inspector
de policía es un funcionario que pertenece a la rama ejecutiva del poder público y si
pertenece a la rama ejecutiva del poder público sus decisiones serán actos
administrativos, pero el código nacional de policía le dice estos son juicios de policía
para este código y los enuncia, usted cuando conoce uno de esos juicios y falla, ese
juicios de policía, usted tiene la calidad de juez, eso hace transito acosa juzgada;
entonces ya no será acto administrativo sino que será acto jurisdiccional y como ya fallo
un juez no va a ir donde el contencioso porque este conoce es de la nulidad de actos
administrativos, no de la nulidad de actos jurisdiccionales, por esos e exceptúa ese
conocimiento de la jurisdicción contenciosa.
Nral. 4 del art 105 Ley 1437 de 2012-“…4. Los conflictos de carácter laboral
surgidos entre las entidades públicas y sus trabajadores oficiales.” Ese ya lo explicamos,
recuerdan la forma de vinculación, contrato de trabajo, trabajador oficial con un contrato
de trabajo y se rige por el código sustantivo y por tanto no voy a la jurisdicción
contenciosa administrativa, sino a la laboral.
Esas son las excepciones por las cuales la jurisdicción contenciosa administrativa no
conoce.
j) En las relativas a contratos el término para demandar será de dos (2) años que se
contarán a partir del día siguiente a la ocurrencia de los motivos de hecho o de derecho
que les sirvan de fundamento.
ii) En los que no requieran de liquidación, desde el día siguiente al de la terminación del
contrato por cualquier causa;
iii) En los que requieran de liquidación y esta sea efectuada de común acuerdo por las
partes, desde el día siguiente al de la firma del acta;
iv) En los que requieran de liquidación y esta sea efectuada unilateralmente por la
administración, desde el día siguiente al de la ejecutoria del acto administrativo que la
apruebe;
Procederá cuando hayan sido expedidos con infracción de las normas en que deberían
fundarse, o sin competencia, o en forma irregular, o con desconocimiento del derecho de
audiencia y defensa, o mediante falsa motivación, o con desviación de las atribuciones
propias de quien los profirió.
También puede pedirse que se declare la nulidad de las circulares de servicio y de los
actos de certificación y registro.
3. Cuando los efectos nocivos del acto administrativo afecten en materia grave el orden
público, político, económico, social o ecológico.
Deben saber decirme en ese caso hipotético ¿Cuál es el vicio de nulidad que se está
atacando? ¿Por cuál vicio demandaría usted? Entonces les redacto un caso donde el
tema es el vicio de nulidad de la falta de competencia y ustedes me sabrán decir si hay
una falta de competencia o una falsa motivación, etc.
Entonces ¿Qué nos está diciendo la norma? Nos esta diciendo que cuando yo voy a
demandar un acto de contenido general, yo puedo pedir la nulidad de ese acto en
cualquier tiempo, no tengo termino y que yo también podre pedir la nulidad de actos
administrativos de contenido particular en los eventos que señala la norma, en esos
cuatro eventos ya no tengo termino, lo puede hacer en cualquier momento.
Entonces observemos el nral. 1 del art 137 Ley 1437 de 2011-“…1. Cuando con la
demanda no se persiga o de la sentencia de nulidad que se produjere no se genere el
restablecimiento automático de un derecho subjetivo a favor del demandante o de un
tercero…”; eso quiere decir que yo todos los actos administrativos de contenido
particular podría pedir la nulidad siempre y cuando no implique al restablecimiento del
derecho, porque o sino ya no será la nulidad sino la nulidad y restablecimiento del
derecho, y si me voy para la nulidad y restablecimiento del derecho ¿Cuánto es el
termino que tengo? 4 meses.
Estaos viendo que yo la nulidad de un acto la puedo pedir cuando yo quiera de un acto
de contenido general; y de un acto de contenido particular la puedo pedir en cuatro
eventos, pero si miro el primer evento me encuentro que todos los actos administrativos
de contenido particular yo puedo pedir la nulidad, siempre y cuando no solicite el
restablecimiento del derecho.
Literal c del nral 2 del art 164 Ley 1437 de 2012-“…c) Cuando se pretenda la
nulidad o la nulidad y restablecimiento del derecho de los actos previos a la celebración
del contrato, el término será de cuatro (4) meses contados a partir del día siguiente a su
comunicación, notificación, ejecución o publicación, según el caso;…” Entonces usted no
tiene termino en el tiempo para pedir la nulidad, pero si va a pedir la nulidad de un acto
previo del contrato tiene 4 meses, así pida la nulidad, ósea que es una excepción de la
regla general.
Precontractual
Contractual
Post Contractual
Literal e del nral 2 del art 164 Ley 1437 de 2012-“…e) Cuando se pretenda la
nulidad y la nulidad y restablecimiento del derecho de los actos administrativos de
adjudicación de baldíos proferidos por la autoridad agraria correspondiente, la demanda
deberá presentarse en el término de dos (2) años, siguientes a su ejecutoria o desde su
publicación en el Diario Oficial, según el caso. Para los terceros, el término para
demandar se contará a partir del día siguiente de la inscripción del acto en la respectiva
Oficina de Instrumentos Públicos;…” Entonces si yo pretendo la nulidad de un acto de
adjudicación de baldíos tengo un término de 2 años, ya no tengo una excepción a la
regla general, de que aunque pida la nulidad frente a ese acto si tengo termino.
Literal a del nral 2 del art 164 Ley 1437 de 2012-“…a) Cuando se pretenda la
nulidad de un acto administrativo electoral, el término será de treinta (30) días. Si la
elección se declara en audiencia pública el término se contará a partir del día siguiente;
en los demás casos de elección y en los de nombramientos se cuenta a partir del día
siguiente al de su publicación efectuada en la forma prevista en el inciso 1° del artículo
65 de este Código. En las elecciones o nombramientos que requieren confirmación, el
término para demandar se contará a partir del día siguiente a la confirmación;…”
Entonces si yo voy a pedir la nulidad de un acto electoral tengo 30 días; siempre los
términos son a partir del día siguiente.
¿Ustedes saben cuáles son los actos electorales? Ya les dije a ustedes que se
demanda por medio de control electoral todo nombramiento o toda elección de un
servidor público; si usted va a demandar la elección de un servidor público lo demanda a
través de la acción electoral y si va a nombrara la nulidad de un nombramiento de un
servidor público lo va a demandar por electoral. Recuerdan cuando veíamos la
competencia que la vimos de acuerdo al medio de control y en la electoral nos fuimos
por los nombramientos y por las elecciones, todos los nombramientos y las elecciones se
van por electoral y yo si voy a demandar un nombramiento y una elección solo por
nulidad tengo 30 días o nulidad.
Hablando del acto administrativo hay 4 meses para demandarla, pasan 3 meses pongo
la tutela y después de la tutela no interrumpe el término ¿Entonces si pongo la tutela
no puedo poner la demanda después de la tutela? No, si vence el término no, tiene
que poner las dos al mismo tiempo, porque la una persigue in bi que se declare ilegal el
acto y la otra que persigue es que se declare que hay violación a un derecho
fundamental, son dos cosas distintas.
Entonces yo ya sé que si pido la nulidad e los actos tengo cualquier tiempo, excepto los
literales anteriormente relacionados y las cartas de naturaleza Literal b del nral 2 del
art 164 Ley 1437 de 2012-“…b) Cuando se pretenda la nulidad de las cartas de
naturaleza y de las resoluciones de autorización de inscripción de nacionales, el término
será de diez (10) años contados a partir de la fecha de su expedición;…”
Nulidad y Restablecimiento del Derecho: tengo 4 meses contados a partir del día
siguiente de la notificación, comunicación o publicación del acto.
Literal d del nral 2 del art 164 Ley 1437 de 2012-“…d) Cuando se pretenda la
nulidad y restablecimiento del derecho, la demanda deberá presentarse dentro del
término de cuatro (4) meses contados a partir del día siguiente al de la comunicación,
notificación, ejecución o publicación del acto administrativo, según el caso, salvo las
excepciones establecidas en otras disposiciones legales;…”
Entonces vamos a mirar yo tengo ¿Cuánto para demandar? 4 meses contados a partir
del momento en que lo notifico, lo comunico o lo público, pero resulta acuérdense que lo
que determina la calidad del medio de control no es el acto sino la pretensión, entonces
yo de los actos previos del contrato también puedo pedir la nulidad y el restablecimiento
del derecho y si la pido tengo 4 meses, y yo también de los actos electorales puedo
pedir la nulidad y el restablecimiento del derecho y si la pido tengo el termino de 30
días, y yo puedo pedir la nulidad y restablecimiento de un acto de adjudicación de un
baldío ¿Cuánto tiempo tengo? 2 años.
Entonces si yo llegara a demostrar que frente a esos actos administrativos voy a pedir la
nulidad y restablecimiento del derecho, ya el termino se modifica, ya no será 4 meses
sino el que me determina la ley para ese tipo de actos que tienen un término especial.
Entonces lo que arriba es excepción para la regla general en nulidad constituye también
excepción para la regla general de nulidad y restablecimiento del derecho.
Si hay un proceso contractual y uno de los proponentes lo sacan del proceso por X o Y
motivo y demanda en acción de nulidad y restablecimiento del derecho cuando ya hay
una adjudicación del contrato, gana el proponente, declaran nulo el acto. Antes de la ley
1437 de 2011 la nulidad de un acto previo al contrato no afectaba la celebración del
contrato, le restablecían a él el derecho, el daño que le habían causado con haberle
adjudicado al otro, pero el contrato seguirá en ejecución; hoy la ley 1437 de 2011
separa el contrato art 141 ley 1437 de 2012-“Controversias contractuales.
Cualquiera de las partes de un contrato del Estado podrá pedir que se declare su
existencia o su nulidad, que se ordene su revisión, que se declare su incumplimiento,
que se declare la nulidad de los actos administrativos contractuales, que se condene al
responsable a indemnizar los perjuicios, y que se hagan otras declaraciones y condenas.
Así mismo, el interesado podrá solicitar la liquidación judicial del contrato cuando esta
no se haya logrado de mutuo acuerdo y la entidad estatal no lo haya liquidado
unilateralmente dentro de los dos (2) meses siguientes al vencimiento del plazo
convenido para liquidar de mutuo acuerdo o, en su defecto, del término establecido por
la ley.
Los actos proferidos antes de la celebración del contrato, con ocasión de la actividad
contractual, podrán demandarse en los términos de los artículos 137 y 138 de este
Código, según el caso.
El Ministerio Público o un tercero que acredite un interés directo podrán pedir que se
declare la nulidad absoluta del contrato. El juez administrativo podrá declararla de oficio
cuando esté plenamente demostrada en el proceso, siempre y cuando en él hayan
intervenido las partes contratantes o sus causahabientes.”
Este código dice que si usted demanda la nulidad de un acto previo que es el acto de
adjudicación previo y declara nulo ese acto de adjudicación, como ese es el fundamento
para haberse celebrado el contrato afecta la celebración del contrato y se da por
terminado el contrato de forma inmediata; el anterior decía no, declare nulo el acto
previo, pero como usted no demando el contrato entonces usted simplemente declara
nulo, indemniza pero el contrato sigue ejecutándose porque es a quien se le adjudico.
Ej.: El caso de cuando una autoridad establece pico y placa para varios camiones, y le
dice usted no entra a la ciudad en determinadas horas por que la maniobrabilidad de
esos vehículos es muy complicada y afecta el tránsito vehicular de los demás, y resulta
que adicionalmente esa persona tiene que acogerse a otra norma de orden publico
donde dice que en esas horas no puede transitar por que la policía de carreteras así lo
prohíbe; entonces no podría transitar, ni hacer la actividad de cargue y de transporte,
entonces dice que va a demandar el acto administrativo de carácter general por qué me
está imposibilitando para ejercer la actividad comercial entonces va a pedir la nulidad y
restablecimiento del derecho, pero si lo va a pedir tiene que ser dentro de 4 meses.
Reparación Directa: Literal i del nral 2 del art 164 Ley 1437 de 2012-“…i)
Cuando se pretenda la reparación directa, la demanda deberá presentarse dentro del
término de dos (2) años, contados a partir del día siguiente al de la ocurrencia de la
acción u omisión causante del daño, o de cuando el demandante tuvo o debió tener
conocimiento del mismo si fue en fecha posterior y siempre que pruebe la imposibilidad
de haberlo conocido en la fecha de su ocurrencia.
Sin embargo, el término para formular la pretensión de reparación directa derivada del
delito de desaparición forzada, se contará a partir de la fecha en que aparezca la víctima
o en su defecto desde la ejecutoria del fallo definitivo adoptado en el proceso penal, sin
perjuicio de que la demanda con tal pretensión pueda intentarse desde el momento en
que ocurrieron los hechos que dieron lugar a la desaparición;…”
Art 140 ley 1437 de 2011-“Reparación directa. En los términos del artículo 90 de la
Constitución Política, la persona interesada podrá demandar directamente la reparación
del daño antijurídico producido por la acción u omisión de los agentes del Estado.
En todos los casos en los que en la causación del daño estén involucrados particulares y
entidades públicas, en la sentencia se determinará la proporción por la cual debe
responder cada una de ellas, teniendo en cuenta la influencia causal del hecho o la
omisión en la ocurrencia del daño.”
Entonces siempre que el daño lo cause un operación, un hecho, una omisión, una
ocupación yo me voy a demandar el daño antijurídico en reparación directa y tengo dos
años; pero nos trae una excepción taxativa que dice que cuando se trate de
desaparición forzada el termino no se cuenta a partir de la desaparición sino a partir de
que aparezca y si no aparece a partir de la sentencia que declare la muerte.
Hoy la ley 1437 de 2011 no dice nada de eso, la única distinción que establece en
termino de caducidad es para la desaparición forzada; en este momento debemos de
entender que el termino de los dos años es contado a partir de la ocupación, es decir
desde el momento en que se instalan.
Para reparación directa dijimos que tenia ¿Cuánto? 4 meses contados a partir de la
ocurrencia del hecho, pero la jurisprudencia venía diciendo otra cosa referente a que se
contaba a partir del momento que ceso la ocupación, y lo que se dispone hoy es que se
cuenta es partir del momento de la ocupación.
En los contratos ustedes saben que yo demando todo lo que toca con el contrato en
controversias contractuales, si yo hago un contrato puedo pedir varias cosas, Art 141
ley 1437 de 2011-“Controversias contractuales. Cualquiera de las partes de un
contrato del Estado podrá pedir que se declare su existencia o su nulidad, que se ordene
su revisión, que se declare su incumplimiento, que se declare la nulidad de los actos
administrativos contractuales, que se condene al responsable a indemnizar los
perjuicios, y que se hagan otras declaraciones y condenas. Así mismo, el interesado
podrá solicitar la liquidación judicial del contrato cuando esta no se haya logrado de
mutuo acuerdo y la entidad estatal no lo haya liquidado unilateralmente dentro de los
dos (2) meses siguientes al vencimiento del plazo convenido para liquidar de mutuo
acuerdo o, en su defecto, del término establecido por la ley.
Los actos proferidos antes de la celebración del contrato, con ocasión de la actividad
contractual, podrán demandarse en los términos de los artículos 137 y 138 de este
Código, según el caso.
El Ministerio Público o un tercero que acredite un interés directo podrán pedir que se
declare la nulidad absoluta del contrato. El juez administrativo podrá declararla de oficio
cuando esté plenamente demostrada en el proceso, siempre y cuando en él hayan
intervenido las partes contratantes o sus causahabientes.”
Pero la norma dice que la nulidad absoluta del contrato ¿Quién la puede pedir? El
Ministerio Publico o un tercero que acredite un interés; la nulidad relativa seguiría la
regla general que es que cualquiera de las partes puede solicitarla.
Entonces la nulidad absoluta solo la puede pedir el Ministerio Publico o un tercero que
acredite un interés o cualquiera de las partes, de resto las otras pretensiones ¿Quién la
puede pedir? Solo las partes.
Entonces me dice la norma que termino tengo, el termino para pedir la nulidad absoluta
del contrato es de 2 años contados a partir del perfeccionamiento y ¿Cuándo se
perfecciona un contrato? Con la firma, con la celebración. Recordemos que estamos
hablando del tiempo que tengo para demandar, el presupuesto del tiempo ¿Cuánto
tiempo tienen las partes, el ministerio público y el tercero para pedir la nulidad
absoluta? 2 años contados a partir del perfeccionamiento, de la celebración, pero dice
la norma que en todo caso mientras esté vigente se podrá pedir siempre su nulidad
absoluta.
¿Cuándo está vigente una acción para pedir la nulidad? Mientras que esté vigente
la actuación; entonces mientras que el contrato este vigente se podrá pedir siempre la
nulidad absoluta, lo que pasa es que la norma dice que dos años por que en los
contratos donde sea inferior a 2 años la vigencia ¿Cuál es el término para pedir la
nulidad absoluta? 2 años. Entonces dice la norma en todo caso cual será la condición
de que este vigente el contrato, si el contrato está vigente yo puedo pedir la nulidad
absoluta a si sea el contrato superior a 2 años, si el contrato tiene una vigencia de 4
años ¿Yo puedo pedir la nulidad absoluta? Si, por que está vigente.
Entonces como ya vimos que esta es la única, las demás tienen un tiempo diferente
dependiendo del contrato y de la liquidación del mismo. Entonces nos dice que en los
contratos el termino es de 2 años, entonces tenemos que en las demás excepto esta el
termino es de 2 años, en las demás pretensiones el termino es de 2 años ¿Cómo
vamos a contar ese término? Eso depende de:
Art 164 ley 1437 de 2011- “…j)…En los siguientes contratos, el término de dos (2)
años se contará así: i) En los de ejecución instantánea desde el día siguiente a cuando
se cumplió o debió cumplirse el objeto del contrato;…” ¿Cuál es el termino? 2 años
contados a partir de cuándo se cumplió o debió cumplirse, un ejemplo de una ejecución
instantánea ¿Cuál es? Yo compro 100 vehículos el 15 de agosto y usted me paga 100
vehículos el 15 de agosto en un solo acto se cumplen las obligaciones, ejecución
instantánea, entonces los 2 años como los vamos a contar ahí, partir de ¿Cuando? Del
día siguiente en este caso del 16 de agosto, pero es que resulta que ese día no me
entrego los vehículos la norma dice cumplirse o debió cumplirse, es decir que el hecho
de que no haya cumplido no quiere decir que se haya reformado el plazo.
Art 164 ley 1437 de 2011- “…ii) En los que no requieran de liquidación, desde el día
siguiente al de la terminación del contrato por cualquier causa;…” ¿Cuáles son los
contratos que requieren liquidación? En los que no hay obligaciones pendientes; yo
le digo a usted yo le vendo 100 resmas de papel pero me va a entregar 10 cada mes,
¿Habrá una obligación a cumplir al decimo? No hay nada que liquidar, porque yo
líquido es donde hay pendiente.
En un contrato de obra, yo contrate la obra pero resulta que hubo que hacer un muro
adicional, ese muro yo si lo tengo que liquidar por que no estaba concedido en el
contrato, en lo otro yo no tengo que liquidar, porque es que si las obligaciones son
claras y se cumplen, están pactadas expresamente y no se salieron de ahí ¿Yo que es
lo que tengo que liquidar? Nada.
Entonces en esos contratos en los que yo no tengo que liquidar ¿Cómo se cuenta el
término? Al día siguiente que se da el acto administrativo de terminación; entonces 100
resmas de papel, 10 cada mes ¿Cuándo se termina el contrato? A los 10 meses; los
dos años para demandar al otro contratista que no me entrego 100 sino que me entrego
90 ¿Cuándo empieza a contar? Al día siguiente a cuando se termina el contrato.
No requiere, liquidación 2 años a partir del día siguiente del acto administrativo de
terminación; el que requiere liquidación si tiene que expedirlo, entonces es facultativo
para la administración expedir el acto, y ¿Si no lo ha expedido? No hay ningún
problema, está terminado; porque es que no podría estar esto supeditado porque es que
la vigencia del contrato no está en la expedición de un acto administrativo posterior, la
vigencia es ese dia.
Art 164 ley 1437 de 2011- “…iii) En los que requieran de liquidación y esta sea
efectuada de común acuerdo por las partes, desde el día siguiente al de la firma del
acta;…” Ya les dije que requiere liquidación todo aquel contrato donde hay que cuadrar
cuentas; acá me esta diciendo la norma que la liquidación puede ser unilateral o
bilateral, ósea de común acuerdo con el contratista o en forma unilateral, es decir que
el estado puede hacer liquidaciones sin el consentimiento del contratista.
Resulta de que los contratos deberían de terne el plazo estipulado de un contrato para
liquidarlo, entonces si los contratos tienen plazo para liquidar, se entiende que ese plazo
es para liquidar ¿Cómo? Bilateralmente; entonces el contrato dice: “Este contrato se
liquidara dentro de los 7 meses siguientes a su terminación” este lo pactan las partes,
entonces dice la norma que si la liquidación es bilateral solo vencido el plazo de la
liquidación bilateral cuando las partes lo establecieron empieza a contar el termino para
liquidar ¿Cómo? Unilateralmente, que es de 2 meses.
Pero puede ocurrir que los contratos no señalen término para liquidar, hay un término
que se llama el término presuntivo que es de 4 meses, si dentro de esos 4 meses no
se pusieron de acuerdo las partes empiezan a contar ¿Cuáles? Los 2 meses para
liquidar unilateralmente.
La regla general es que los contratos señalen termino para liquidar, si el contrato señala
termino para liquidar se entiende que ese término es para liquidar bilateralmente, es
decir que el estado le tiene que decir al contratista: “Aquí le mando la liquidación para
que me la firme”, el contratista le dice que no está de acuerdo, se la devuelve.
Art 164 ley 1437 de 2011- “…iv) En los que requieran de liquidación y esta sea
efectuada unilateralmente por la administración, desde el día siguiente al de la
ejecutoria del acto administrativo que la apruebe;…” Ahí estamos diciendo que si la
liquidación es bilateral, es decir de común acuerdo, quiere decir que la firmaron las dos
partes, entonces son 2 años contados a partir del día siguiente a la ejecutoria del acto
administrativo que apruebe la liquidación ¿Cual? La bilateral.
Esa es un acta de liquidación bilateral por lo tanto debe de haber un acto administrativo
que apruebe esa liquidación, una vez quede ejecutoriado ese acto administrativo
empiezan a contar los dos años para demandar; puede que estemos de acuerdo y
liquidemos bilateralmente una parte y la otra no, respecto de la otra yo me conservo el
derecho para demandar ¿Cuánto tiempo tengo para demandar? 2 años contados a partir
del día siguiente a la ejecutoria del acto administrativo que apruebe la liquidación
bilateral.
Entonces habíamos visto que la liquidación, la caducidad se mira si el contrato es
liquidable ¿Cómo puede ser esa liquidación? Bilateral o Unilateral. El contrato puede
señalar el termino para liquidar, si el contrato señala el termino para liquidar, ese es el
termino para liquidar bilateralmente, es decir si el contrato dice: este contrato se
liquidara dentro de los 7 meses siguientes a su terminación, entonces contratante y
contratista se pondrán de acuerdo dentro de ese término para firmar el acta de
liquidación, entonces ¿Qué hace el estado? Elabora un acta de liquidación, entre el
tiempo para ponerse de acuerdo tiene que pasar obligatoriamente 7 meses que fue el
termino que señalo el contrato para ponerse de acuerdo, antes de ese término todavía
no hay liquidación por que los dos tienen que ponerse de acuerdo y firmar el acta de
liquidación.
Entonces tenemos 7 meses porque fue el termino que señalo el contrato, si dentro de
ese término el acta de liquidación la firman las partes entonces los 2 años los cuanto a
partir del momento de la firma del acta de liquidación.
Art 164 nral. 2 ley 1437 de 2011-“j…iii) En los que requieran de liquidación y esta
sea efectuada de común acuerdo por las partes, desde el día siguiente al de la firma del
acta;…”
Entonces ¿Cómo vamos a contar los 2 años para demandar? A partir de la firma del
acta bilateral, se iniciaron de común acuerdo; pero resulta que el contratista nunca quiso
firmar el acta de liquidación dentro de estos 7 meses, entonces el estado tiene la
prerrogativa de hacerlo unilateralmente.
Vencidos esos 4 meses, el estado tiene 2 meses para liquidar unilateralmente; si liquida
unilateralmente, ustedes saben que los actos administrativos son decisiones unilaterales
entonces en este caso será un acto administrativo el acta de liquidación unilateral y esa
acta de liquidación debe de quedar en firme luego de que se le dan los recursos al
contratista. Entonces cuando queda en firme el acta de liquidación bilateral, empiezan a
contar los dos años para demandar, no se nos debe olvidar que lo que estamos viendo
en esta clase es el termino para yo demandar y cuando el contrato es liquidable el
tiempo para demandar se cuenta así ¿Cómo cuanto los 2 años para demandar?
Vencido el término para liquidar bilateralmente el estado tiene 2 meses para liquidar
unilateralmente, si se liquida unilateralmente eso es un acto administrativo.
Resulta que la ley 1150 de 2007 art 11-“DEL PLAZO PARA LA LIQUIDACIÓN DE
LOS CONTRATOS. La liquidación de los contratos se hará de mutuo acuerdo dentro del
término fijado en los pliegos de condiciones o sus equivalentes, o dentro del que
acuerden las partes para el efecto. De no existir tal término, la liquidación se realizará
dentro de los cuatro (4) meses siguientes a la expiración del término previsto para la
ejecución del contrato o a la expedición del acto administrativo que ordene la
terminación, o a la fecha del acuerdo que la disponga.
En aquellos casos en que el contratista no se presente a la liquidación previa notificación
o convocatoria que le haga la entidad, o las partes no lleguen a un acuerdo sobre su
contenido, la entidad tendrá la facultad de liquidar en forma unilateral dentro de los dos
(2) meses siguientes, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 136 del C. C. A.
Venia pasando que el término de 2 meses era muy corto, y de alguna manera ustedes
aben que los términos constituyen una competencia para el funcionario; entonces si
dentro de los 2 meses que le daba el C. Contencioso Administrativo para liquidar, no
liquidaba el estado ya no podía emitir ese acto administrativo de liquidación por que era
un acto administrativo que nacía viciado de nulidad por falta de competencia, porque la
competencia la tenia dentro de esos 2 meses siguiente, y como el estado se mueve a
través de contratos entonces se venía generando un caos, muchos contratos ya no se
podían liquidar, porque si se liquidaban se liquidaban por fuera de la competencia.
Entonces que dice la ley 1150 de 2007 en su art 11 le dijo que le iba a dar 2 años
más para que usted pueda liquidar unilateral o bilateralmente; entonces vencidos estos
2 meses empiezan a contar 2 años más para liquidar bilateral o unilateralmente, para el
estado ponerse de acuerdo con el contratista y liquidar, pero estos 2 años son para
liquidar, son 2 años adicionales a ¿Cuáles? A los 6 meses para liquidar bilateralmente y
unilateralmente, pero son también 2 años para demandar que cuentan al mismo tiempo
¿Pero si no ha liquidado como va a demandar? Es que usted para demandar no
tiene que esperar la liquidación, si usted le va a decir que declare el incumplimiento del
estado para que necesita la liquidación.
Hasta ahora vimos el término, las acciones más importantes que se tiene para demandar
en la Jurisdicción Contenciosa Administrativa; entonces hasta ahora hemos visto dos
presupuestos el termino o caducidad y la competencia. Vamos a ver otro requisito que
ya lo vimos someramente el de la CONCILIACION PREJUDICIAL Decreto 1719 de
2009, es otro presupuesto que yo debo llenar.
CONCILIACION PREJUDICIAL
Está regulado en el decreto 1716 de 2009 ¿Qué nos dice ese decreto? Que la
conciliación prejudicial es obligatoria en:
Nulidad y Restablecimiento
Controversias Contractuales
Reparación Directa
Y nos señala también que en la acción de repetición, solo que el Consejo de Estado a
través del Magistrado Enrique Gil Botero interpreto la norma del decreto 1716 de 2009 y
dijo que era inaplicable las acciones de repetición que porque ahí lo que había era una
forma como el estado de alguna manera estaba cobrando los dineros que tenían que
pagar por una sentencia o una conciliación y entonces que eso era darle aviso de alguna
manera a ese servidor público para que se insolventara y no se pudiera en el proceso
contencioso dictar las medidas cautelares. Entonces en ese orden de ideas ese artículo
no ha sido declarado inexequible, solamente el consejo de estado dijo que era
inaplicable, pero hasta ahora los tribunales nos e han pronunciado sobre si es requisito
o no es requisito.
Yo lo agotaría desde que la norma no ha sido declara inexequible, está vigente; porque
es que si no yo puedo perder la demanda por no agotar un requisito de procedibilidad.
Entonces tenemos que en esas acciones yo tengo que decidir el requisito de
procedibilidad ¿Por qué estamos hablando de la conciliación prejudicial? Porque
estábamos hablando de todo el término que yo tengo para demandar, y ese término se
puede interrumpir y ¿Cómo se interrumpe el término? se interrumpe de dos
maneras:
Esos son los dos momentos en mediante los cuales se tiende a interrumpir los términos
de la caducidad ¿Quién le hace control a ese término? A ese término le hace control
el Procurador ante el cual yo presento la solicitud de conciliación prejudicial, le hace
control el juez que yo le presento la demanda y le hace control la parte demandad
cuando contesta la demanda.
Si presenta la demanda y esta caduca, la norma dice que el procurador no admitirá una
solicitud de conciliación prejudicial que se encuentre caduca, pero puede ocurrir que la
procuraduría la admita y no advierta que estaba caduca, cuando usted luego presente la
demanda de haber agota el requisito de procedibilidad, el juez cuando la va admitir la
puede rechazar si la encuentra caduca, porque es una causal de rechazo de la demanda;
supongamos que el juez tampoco conto el termino y lo admitió entonces la parte
demanda cuando contesta el demandado va a presentar la excepción de caducidad e la
acción o del medio de control, y el juez la declara durante la primera audiencia. Estos
son los tres sujetos que intervienen dentro del término de caducidad, que le hacen
control a ese término.
Puede llegar a pasar en que se salte los tres controles de legalidad y el juez la vea de
oficio en el fallo ¿Qué pasaría? Declararse inhibido para fallar de fondo o fallar en
segunda instancia; no se declara nulidad absoluta, por que el tiempo no se puede
arreglar.
En la solicitud yo pido la revocatoria, por que el único que puede declarar nulo un acto
administrativo es ¿Quien? El juez, la autoridad administrativa solo lo puede revocar.
Entonces yo en la solicitud pido la revocatoria y ante el juez pido a nulidad.
Yo no concilio la legalidad de los actos ¿Qué concilio? Los efectos patrimoniales de ese
acto, los daños que ese acto causo.
Entonces esos perjuicios tienen una liquidación y el consejo de estado da unas formulas
para liquidar los perjuicios. En la demanda de reparación directa yo ¿Qué le voy a
pedir al juez? Como el no me los quiso reparar entonces yo tengo que pedirle al juez
que declare responsable a la entidad pública, responsable de ¿Qué? Del daño
antijurídico que me causo con ocasión del hecho y que en consecuencia se me
reconozcan los perjuicios ocasionados que son:
Entonces esos son los perjuicios que le vamos a pedir al juez detallados y esos perjuicios
yo tengo unas formulas para liquidarlos.
Yo puedo pedir la nulidad de un acto administrativo pos contractual pero a través del
medio de control de controversias contractuales.
Entonces así hemos visto como puedo yo en la solicitud de conciliación y como pido yo
en la demanda cuando no concilio.
Entonces la norma solo habla de nulidad respecto de los actos electorales porque es que
lo general es que cualquier persona va a ir a pedir la nulidad y no tiene posibilidad de ir
al restablecimiento del derecho; a nosotros en que nos perjudica particularmente de que
elijan a un alcalde de Medellín, en nada, pero la condición cambia respecto a una
persona que hubiere sido candidata, el sí podría pedir nulidad y restablecimiento del
derecho, porque el si puede ir a demostrar que hay una cantidad de nro. de votos nulos,
porque en el tema electoral solo se alcanza a viciar el acto administrativo de elección
cuando el nro. de votos nulos es igual o mayor a aquel que lo llevo a ser ganador.
La regla general es que no hay conciliación, solo hay una demanda donde le digo al juez
que se sirva declarar nulo el acto administrativo mediante el cual se nombro o que se
sirva declarar nulo el acto administrativo mediante el cual la autoridad electoral
(Consejo Nacional Electoral) declara electo a un candidato, es e es el acto administrativo
que se demanda.
Entonces tenemos que estas son las pretensiones de solicitud de conciliación prejudicial
y en caso de que no concilie voy a ir a presentar las pretensiones de la demanda.
Yo les dije ahorita que ese término se suspende con la presentación de la demanda o
con la presentación de la solicitud de la conciliación prejudicial.
Hasta que se logre el acuerdo conciliatorio, con la presentación de la solicitud hasta que
ocurra el acuerdo; entonces llega la entidad pública que está solicitada para que concilie
y usted que es el apoderado de la parte demandante, si ese día se logra el acuerdo
conciliatorio la norma dice que se interrumpe la caducidad, entonces al otro dia sigue
contando el termino de la caducidad.
Vamos a pensar en una reparación directa por la muerte de un particular en una vía por
omisión señalización, el señor se murió el 15 de abril de 2008 ¿Hasta cuando tiene
plazo las victimas para demandar? 2 años contados a partir del día siguiente, óseo
16 de abril de 2008 hasta el día 16 de abril de 2010; resulta que presentaron la solicitud
de conciliación el 14 de abril de 2010 ¿Cuánto le falta para que le caduque? 2 días,
presento la solicitud de conciliación y el día de la audiencia llegaron al acuerdo
conciliatorio ¿Cuánto le falta? 2 días ¿Tiene cuanto días para demandar? 2 días
¿Qué pasa? Ustedes saben que el acuerdo conciliatorio debe de ser aprobado por el
juez y todavía no se ha producido la aprobación ¿Qué haría yo? Demandaría al otro
día, porque el juez si me imprueba el acuerdo yo ya tengo presentada la demanda y si el
juez la aprueba se retira la demanda, porque la norma no me dice que hasta que se
apruebe; entonces ¿Cuánto va a tener usted para demandar? 2 días.
Cuando se efectué la audiencia sin que se logre acuerdo; entonces las dos partes se
reunieron ese día a la audiencia que programo el Procurador la entidad pública y usted
que es el apoderado de la parte demandante y ¿Qué paso en la audiencia? No hubo
acuerdo y como no hubo acuerdo me van dar una constancia; al día siguiente de la
expedición de esa constancia empieza a contar los 2 días que me faltaban cuando
presente la solicitud, entonces ¿Cuánto tiempo tengo para demandar? 2 días, si nos
reuníamos y no hubo acuerdo a partir del día siguiente que me entreguen la constancia.
Cuando las partes o una de ellas no comparezca a la audiencia; esta es una
eventualidad que trae la norma usted como apoderado de la parte solicitante va a la
audiencia y la entidad pública no aparece, recordemos que usted tiene dos días para
demandar no mas y la norma dice que cuando las partes o una de ellas no comparezca,
sino comparecen hoy al día siguiente usted ¿Tiene cuanto? 2 días, porque si usted se
pone a esperar los 3 días para justificar caduca la acción, lo mejor que usted puede
hacer es que usted se vaya a demandar al otro día.
Art 3 del Decreto 1716 de 2009-“… Se venza el término de tres (3) meses contados
a partir de la presentación de la solicitud; lo que ocurra primero. Decreto 1716 de 2009
3/16…” ¿Cuándo presento usted la solicitud? El 14 de abril de 2010, entonces si la
presento el 14 de abril ¿Cuánto le faltaba? 2 días, pero resulta que la presento ante el
Procurador y han pasado 3 meses y no ha habido audiencia; si pasan 3 meses y no ha
habido audiencia por cualquier motivo el día que se cumplan los 3 meses deja de
interrumpirse el termino de caducidad, ósea el 14 junio de 2012, a partir del 15
empiezan a contar los 2 días para presentar usted la demanda.
Ej.: La entidad pública está haciendo un puente o tiene una vía, por ahí va una señora
con un muchachito y esa vía tiene un hueco, pero no hay señalización alguna, la señora
se va al hueco y se muere el muchachito; ahí hay un dejar de hacer del estado que se
demanda a través de reparación directa, porque es una omisión. Como condenan a esa
entidad pública que tiene a cargo esa vía, esa entidad pública le paga a la mama del
muchachito lo que el estado considera que vale el niño, ósea indemniza los perjuicios,
porque en materia de reparación lo que ocurre es eso una reparación; porque en
materia de nulidad se llama restablecimiento, por eso la diferencia entre reparar y
restablecer, restablecer es volver las cosas al lugar de antes y ¿Cómo se vuelven las
cosas al lugar de antes? Declarando nulo el acto como si nunca hubiere existido y la
persona vuelve, por eso se dice que cuando usted demanda la nulidad por una
desvinculación declara nulo el acto administrativo, a la persona le pagan todo lo que ha
dejado de percibir y vuelve como si nunca se hubiere separado del cargo porque le están
restableciéndole, volviéndole lo que un día le quitaron.
Como hubo alguien que fue negligente, vamos a mirar dentro de la administración
pública cual era el servidor público que tenia a cargo la tarea de señalizar, y el estado
luego de que le paga a la señora, elabora el cheque; elabora un informe donde
determina si ese servidor público que dejo de señalizar actuó con dolo o con culpa
grave. Ej.: a es que yo si le pedí al gobernador o al alcalde y me dijeron que no tenían
en este momento con que señalizar ¿Actuó con dolo o culpa grave? No; pero si el si
tenía los recursos y pese a eso no cumplió con la tarea, ahí si hay una culpa grave. Si
hay un dolo o una culpa grave ¿El estado que va a hacer? Va a repetir contra ese
servidor público que tenia la tarea de señalizar y no señalizo, y con esa omisión hizo que
le estado tuviera a su cargo una condena.
Es que yo tengo que examinar que es lo determinante, porque puede que haya una
omisión pero que esa omisión no sea la determinante. Entonces ¿Qué va a valorar el
estado? Si ese daño fue consecuencia de un actuar doloso o realmente culposo;
entonces el estado ¿Qué va a pedir? Ya no va a pedir que se restablezca su derecho
porque ya el daño está causado y tuvo que pagar la condena ¿Qué le va a pedir? Una
reparación, entonces la repetición es una reparación pero a favor del estado, entonces el
estado va a pedir una reparación; pero para el estado pedir que le reparen el daño ¿Qué
tiene que demostrar primero? Que declaren responsable al servidor o ex servidor
público, entonces cuando va a ir a la solicitud de conciliación eso es lo que va a pedir el,
en la demanda como pretensión.
Cuando yo voy a demandar en nulidad y restablecimiento del derecho tengo que agotar
los recursos que proceden en vía administrativa que son la reposición, apelación y queja.
Cuando contra un acto administrativo cabe el recurso de apelación es obligatorio
interponerlo y esperar la decisión para poder demandar en nulidad y restablecimiento
del derecho; porque si yo no interpongo el recurso de reposición procediendo como
obligatorio, entonces yo no puedo ir a demandar.
En los casos en que la ley señale un plazo superior a los tres (3) meses para resolver la
petición sin que esta se hubiere decidido, el silencio administrativo se producirá al cabo
de un (1) mes contado a partir de la fecha en que debió adoptarse la decisión.
Entonces este acto ficto negativo es el que le habilita a usted la vía judicial en cualquiera
de los dos casos; entonces usted presenta una demanda usted lo que va a ir a decirle al
juez es que se sirva declarar nulo el acto ficto negativo que nació a la vida jurídica con
ocasión de la presentación de su derecho de petición de tal fecha y la ausencia de
notificación del acto administrativo que lo resuelve y del mismo modo lo va a decir del
acto ficto negativo que nació con ocasión del recurso interpuesto; y que en consecuencia
se sirva hacer el restablecimiento.
La revocatoria puede operar de oficio o a petición de parte, pero eso es algo que hace la
administración pública; por eso dice que procede la revocatoria siempre y cuando no se
hayan interpuesto los recursos, porque cuando usted interpone un recurso de apelación
¿Qué le pide a la administración? Que revoque, entonces no procede revocatoria y
apelación, porque cuando usted interpuso recurso de apelación ya la administración se
pronuncio frente a la revocatoria; entonces la revocatoria surge cuando a usted se le
olvido apelar y pide la revocatoria, pero pedir la revocatoria no equivale a habilitar la vía
judicial, porque lo que es obligatoria para poder ir a pedir la nulidad y restablecimiento
del derecho es apelar, no la revocatoria; no habilita la vía judicial y en revocatoria no
hay acto ficto, porque como el acto ficto es el que le habilita la vía judicial si usted hace
una solicitud de revocatoria, pasan tres meses y no hay acto ficto, tiene tres meses para
contestar pero no quiere decir que si no contestan no nace el acto ficto, usted puede ir
en acción de tutela para que le respondan ese derecho de petición, pero no hay acto
ficto, la resolución de la revocatoria me da lugar a la habilitación de la vía judicial y da
lugar al acto ficto.
Entonces tenemos que le vamos a pedir al juez contencioso, esta pretensión cuando la
demanda es sobre un acto ficto y si es una solicitud de conciliación prejudicial ¿Qué le
pedimos al Ministerio Publico? Que cite a la otra parte para que revoque, porque en
materia de actos administrativos no pedimos nulidad sino la revocatoria; en materia de
acto ficto esto es lo que procede.
¿Cuánto tengo yo para demandar en una nulidad y restablecimiento del
derecho un acto administrativo? 4 meses contados a partir del día siguiente a la
notificación; y el acto ficto nace ¿Por qué? Pasados tres meses más ausencia de
notificación; Nulidad y Restablecimiento ¿Cuánto tengo para demandar? 4 meses
contados a partir del día siguiente a la notificación y el acto ficto nace ¿Por qué?
Ausencia de notificación, ósea que no tengo forma de contar los 4 meses y como no
tengo forma la ley dice que los actos fictos se demandan en cualquier tiempo ¿Por qué
no tiene caducidad? Porque no tiene forma de contar la notificación, no sabemos
cuando ocurrió la notificación porque precisamente el acto ficto nace porque hubo
ausencia de notificación.
Entonces ese es otro requisito que tengo que agotar: los recursos, cuando opere el
recurso de apelación lo tengo que agotar de forma obligatoria; entonces quedan dos
recursos que no son obligatorios que son el de reposición y el de queja.
Y dice la norma que si yo interpongo reposición y pasan dos meses ¿Qué pasa? No me
han notificado decisión que lo resuelve, se entiende que su respuesta es negativa;
cuando yo interpongo un recurso que no es obligatorio como el de apelación sino que es
facultativo como es de reposición de todas maneras yo tengo que esperar la decisión
para poder ir a la vía judicial.
Si yo interpongo recurso, contra el acto que yo voy a demandar procede apelación ¿Qué
tengo que hacer para poder demandar? Apelar y esperara 2 meses mínimo para que
me lo notifiquen, si me lo notifican ya empiezo a contar los 4 meses para demandar a
partir del momento en que me lo notificaron; pero si no me notifican espero ¿Cuánto? 2
meses y se entiende que nació un acto ficto negativo. Entonces si yo interpongo
apelación y me lo rechazan, ya agote ese requisito porque hay una acto administrativo
que me lo rechazo y con eso se entiende que ya puedo ir a la vía judicial, porque hubo
una interposición y una respuesta; la ley no dice como tiene que ser la respuesta dice
una respuesta y ya hubo respuesta con el rechazo, pero como me rechazaron la
apelación yo tengo la posibilidad de interponer ¿Qué? Queja, si yo interpongo queja
¿Qué pasa? Tengo que esperara el término, pero si observaron la norma dice que el
acto ficto nace en materia de recursos solo respecto de la reposición y la apelación, eso
me prueba que la queja es un recurso facultativo.
Entonces ya sabemos que conocemos otro requisito ¿Cuál? El de los recursos cuando yo
voy a demandar en nulidad y restablecimiento del derecho.
CONTENIDO DE LA DEMANDA
Ya vimos todo lo que tenemos que tener en cuenta antes de, entonces ya vamos a
mirara como se tiene que hacer la demanda.
5. La petición de las pruebas que el demandante pretende hacer valer. En todo caso,
este deberá aportar todas las documentales que se encuentren en su poder.
7. El lugar y dirección donde las partes y el apoderado de quien demanda recibirán las
notificaciones personales. Para tal efecto, podrán indicar también su dirección
electrónica.”
1. Designación de sus partes y sus representantes, recordemos que las partes son
aquellas entidades públicas que tiene personería jurídica.
2. Lo que se pretenda; ya nosotros vimos lo que vamos a pretender en una solicitud de
conciliación prejudicial y lo que vamos a pretender en una demanda, entonces ustedes
ya saben cómo se enuncia las pretensiones.
Miren lo que pasaba antes de la ley 1437 de 2011, yo digo concédanme la pensión de
jubilación y me resolvieron diciéndome que no y decía que contra ese acto
administrativo cavia el recurso de apelación, entonces yo ¿Qué tenía que hacer para
demandar? Apelar y esperar la respuesta y que confirmaran la respuesta ¿Yo que
tenía que pedirle al juez? Que declara nulo ¿Cuáles actos administrativos? El
primero y el que me confirmaba; y ano, ya la norma dice se entiende que se
entenderán, ósea que no tengo que demandar el que me resuelve ¿Cuál tengo que
demandar? El primero, y se entiende que ya también quedo demandado los otros dos,
interpuse reposición y apelación entonces se entiende que ya esta demandado también
el que me resolvió reposición y el que me resolvió apelación, se entienden que están
demandados, eso no quiere decir que yo no le tenga que demostrar al juez que
interpuse el recurso y que agote ese requisito de procedibilidad anterior, pero se
entienden que están demandados.
Dice la norma que cuando se pretendan declaraciones con condenas diferentes al de
nulidad, entonces yo le dijo: “Señor juez sírvase declarar nulo el acto”, tengo que en un
numeral segundo posterior y en consecuencia ordene el restablecimiento que consistirá
en: a) El reintegro; b) El pago de salarios dejados de percibir; c)…; entonces yo le
tengo que enunciar separadamente cada una de las condenas que le voy a pedir a ese
juez que me declare, que me ordene el restablecimiento; eso en materia de
pretensiones.
Cuan d0o usted valla a demandar no le cuente al juez lo que usted no puede probar,
porque por ahí se puede acabar su demanda, usted le va a contar al juez lo que usted
puede probar; entonces usted ¿Qué ejercicio va hacer? Este señor laboraba en tal
empresa de esta fecha a esta fecha- certificado laboral. Usted no le va a contar al juez lo
que no pueda probar, porque eso es tiempo perdido, además la contraparte por ese lado
puede decir que no probó y desviarse la demanda.
4. Entonces yo como toda demanda debo decirle cuales son los fundamentos o cuales
son las normas que yo considero en que se basa mi demanda; si yo voy a demandar en
nulidad y restablecimiento del derecho pues yo voy a decirle que el art 138 es uno de los
fundamentos y si el vicio de nulidad es el debido proceso entonces digo cual es la norma
constitucional que me ampara el debido proceso, y así sucesivamente.
Entonces ustedes si van al art 137d e la ley 1437 de 2011 le dice cuales son las causales
de nulidad; entonces usted va a demandar el acto administrativo por una o varias de
esas causales y hay que explicarle al juez en el acto que usted le está pidiendo nulo,
cual es la causal que usted considera para que lo declare nulo y explicarle, razonarle y
demostrarle en ese fundamento de la violación porque procede la declaratoria de
nulidad.
4. Entonces sabemos que cuando vamos a hacer una demanda tenemos que tener el
fundamento jurídico de la demanda; entonces por ejemplo vamos a presentar una
demanda de reparación directa ¿Cuál será la primera norma que vamos a invocar
como fundamento jurídico? ¿Dónde nace la responsabilidad del estado en
Colombia? Art 90 c. política-“El Estado responderá patrimonialmente por los daños
antijurídicos que le sean imputables, causados por la acción o la omisión de las
autoridades públicas. En el evento de ser condenado el Estado a la reparación
patrimonial de uno de tales daños, que haya sido consecuencia de la conducta dolosa o
gravemente culposa de un agente suyo, aquél deberá repetir contra éste.”, entonces
esa será la primera norma de la que vamos a hablar cuando se trate de reparación
directa.
Y ¿Cuál es la norma que contempla el medio de control? Art. 140 de la ley 1437
de 2011-“REPARACIÓN DIRECTA. En los términos del artículo 90 de la Constitución
Política, la persona interesada podrá demandar directamente la reparación del daño
antijurídico producido por la acción u omisión de los agentes del Estado. De
conformidad con el inciso anterior, el Estado responderá, entre otras, cuando la causa
del daño sea un hecho, una omisión, una operación administrativa o la ocupación
temporal o permanente de inmueble por causa de trabajos públicos o por cualquiera otra
causa imputable a una entidad pública o a un particular que haya obrado siguiendo una
expresa instrucción de la misma. Expresión subrayada declarada Exequible por el
cargo examinado, mediante Sentencia de la Corte Constitucional C-644 de 2011
Las entidades públicas deberán promover la misma pretensión cuando resulten
perjudicadas por la actuación de un particular o de otra entidad pública. En todos los
casos en los que en la causación del daño estén involucrados particulares y entidades
públicas, en la sentencia se determinará la proporción por la cual debe responder cada
una de ellas, teniendo en cuenta la influencia causal del hecho o la omisión en la
ocurrencia del daño.”
Entonces ¿Qué pasa? Si yo voy a pedir la nulidad tengo que saber porque la voy a
pedir y aquí es donde le voy a exponer al juez porque ese acto administrativo está
viciado de nulidad, cual es el vicio y de que me sustento.
Ahora bien, cuando yo le digo al juez que declare nulo un acto administrativo porque
viola una norma superior, yo le tengo que decir cuál es la norma que viola; me explico,
yo le estoy diciendo a una autoridad administrativa declare nulo un acto administrativo
mediante el cual no me reconocer el pago de la pensión de jubilación, porque realmente
de conformidad con la ley 3135 de 1968 por ejemplo yo cumplo con los requisitos para
acceder a la pensión de jubilación; le estoy dando el soporte para que el declare nulo
porque ese acto administrativo viola una norma superior.
Pero si por ejemplo yo trabajo en un municipio y estoy pidiendo que me reconozca una
prima o estoy pidiendo que me reconozcan unos viáticos que señala un acuerdo
municipal y el alcalde me negó el viaje, ese viatico viola ¿Qué norma? Si a mí el
acuerdo municipal me ha dicho que reclame unos viáticos y el alcalde me niega el
derecho, es el acuerdo Municipal ese acto administrativo expedido por el concejo.
Entonces ¿Qué quiere decir? Que yo puedo pedirle la nulidad de un acto administrativo
porque viola una norma superior y esa norma superior es el acuerdo, porque el acuerdo
está por encima del acto administrativo que expide la entidad; entonces ¿Qué pasa? Yo
cuando la norma violada, es una norma que no es del orden nacional, estoy en la
obligación de entregarle al juez copia de la norma como prueba, no como anexo, porque
es obligada, porque se presumen que los jueces solo conocen las leyes.
Ya esta ley 1437 de 2011 nos da la facultad de que si en esa norma de orden territorial
se encuentra la pagina web yo no tenga que entregar copia, sino que le diga al juez en
que pagina se encuentra esa norma ¿Qué peligro le veo yo a ello? Que de pronto la
entidad la retire de la página y al momento en que el juez la valla a consultar no la
encuentre y entonces la de por no entregada, por lo cual se recomienda anexarla
físicamente.
¿Por qué le tengo que entregar copia a ese juez? Porque ese juez no conoce la
norma y yo le tengo que demostrar que ese acto administrativo viola esa norma.
Con todo, no será necesario acompañar su copia, en el caso de que las normas de
carácter local que se señalen infringidas se encuentren en el sitio web de la respectiva
entidad, circunstancia que deberá ser manifestada en la demanda con indicación del sitio
de internet correspondiente.”
Para la vida, cuando ustedes vallan a redactar una demanda van a contar en los hechos
lo que ocurrió, no lo que a usted le parece que ocurrió, porque lo que a ustedes les
parece que ocurrió no es un hecho, es una apreciación de ustedes y esa apreciación no
va en los hechos sino que va en los fundamentos de la violación o van en las razones
que sustentan su demanda, en los fundamentos jurídicos, de derecho o de hecho pero
no en los hechos.
Un hecho es algo que ocurrió, no algo que a mí me parece que pudo haber ocurrido y
entonces como yo en los hechos voy a contarle lo que ocurrió, voy a realizar el siguiente
ejercicio: “1. Fulanito trabajo en la entidad pública de tal fecha a tal fecha…”, yo no le
voy a contar ni al juez, ni a la otra parte de lo que yo no tengo prueba, porque le estoy
dando una posibilidad para que el juez o la contraparte me ataquen por ahí y me digan
que no probé y el juez falle por ese lado la demanda.
Entonces para la vida, no voy a contar en los fundamentos de hechos, ningún hecho del
que yo no tenga prueba; sino tengo la prueba, no lo cuente, no pierda el tiempo, no le
dé una jugada a la contraparte para que gane la demanda.
Quien afirma en la vida está obligado a probar ¿Quién prueba? Quien afirma, no el que
se defiende; si la entidad pública o quien es demandado hace una afirmación, entonces
le recae a él la carga de la prueba.
Se presenta una demanda y dice: “El estaba borracho” yo como parte demandante no
voy a decir que él estaba borracho, pero si la demanda dice que estaba borracho
¿Quién tiene que probar que estaba borracho? El demandado, porque él esta
afirmando; pero todos los hechos de ustedes cuando son de parte del demandante son
afirmaciones por lo tanto tienen la carga de la prueba.
Art 166 de la ley 1437 de 2012-“ANEXOS DE LA DEMANDA. A la demanda deberá
acompañarse:
3. El documento idóneo que acredite el carácter con que el actor se presenta al proceso,
cuando tenga la representación de otra persona, o cuando el derecho que reclama
proviene de haberlo otro transmitido a cualquier título.
Recordemos que el acto ficto acurre en dos momentos, cuando se hace un derecho de
petición o cuando se interpone un recurso; estos son los dos momentos donde ocurre
acto ficto negativo que es la regla general por que la excepcional es el acto ficto positivo
que esta expreso.
Entonces como aquí paso el tiempo entonces yo ¿Qué voy a hacer? Ambos me negaron
a mí el derecho y con ambos puedo ir a la vía judicial; recordemos que el acto ficto me
habilita la vía judicial, pero en cualquiera de los dos casos yo puedo ir a pedirle al juez
que declare nulo el acto administrativo ficto.
Le puedo decir señor juez, pretensión: “Declárese la nulidad del acto ficto negativo
mediante el cual me negaron el derecho según petición presentada en tal fecha, sin que
hubiera notificación que resolviera dentro de los 3 meses siguientes a esta” o cuando
ocurre con el recurso.
Entonces ¿Qué me dice la norma? Cuando yo voy a pedir la nulidad de un acto ficto,
yo ¿Cómo pruebo el acto ficto? Con la copia del recurso o con la copia de la petición,
eso depende de cual acto ficto estoy pidiendo yo nulo.
Ultimo inciso Art 83 ley 1437 de 2011-“…La ocurrencia del silencio administrativo
negativo no eximirá de responsabilidad a las autoridades. Tampoco las excusará del
deber de decidir sobre la petición inicial, salvo que el interesado haya hecho uso de los
recursos contra el acto presunto, o que habiendo acudido ante la Jurisdicción de lo
Contencioso Administrativo se haya notificado auto admisorio de la demanda.”
Si ocurre el acto ficto la autoridad sigue con la obligación de responder ¿Cuándo pierde
competencia? Cuando el interpone el recurso de apelación ¿A quién le paso la
competencia? Al superior; pero si lo que hace es no interponer el recurso sino ir a
pedirle al juez que declare nulo el acto ficto, entonces ¿Cuándo pierde la
competencia? Cuando le admiten la demanda ¿A quién le paso la competencia? Al
juez.
ANEXOS DE LA DEMANDA
En alguna oportunidad yo les dije ¿Por qué surge una demanda? Por un daño
antijurídico que un particular cree haberle ocasionado el estado, yo creo que el estado a
mi me causo este daño antijurídico y voy a demandar; entonces en ese orden de ideas si
yo digo que lo que me causo el daño antijurídico es un acto administrativo, tengo que
probar que ese acto administrativo me causo un daño, y ¿Cómo pruebo que me causo
el daño? Con la notificación o la publicación o la comunicación.
Yo le tengo que hacer ver al juez, porque la obligación es entregar copia de publicidad
es ¿De quién? Del demandante.
Art 166 Nral 2 Ley 1437 de 2011-“… Los documentos y pruebas anticipadas que se
pretenda hacer valer y que se encuentren en poder del demandante, así como los
dictámenes periciales necesarios para probar su derecho...”
Puede ocurrir que dentro de mi historia clínica allá un dictamen médico legal, entonces
yo como demandante estoy en la obligación de entregarle al juez con la demandada que
están en mi poder y que se presumen que están en mi poder, porque ¿Quién tiene
acceso a la historia clínica? El paciente perjudicado, entonces no puede ir a decirle al
juez que oficie al hospital para que la remita, ya no; con esta nueva norma tengo que
entregar todas las pruebas que están en mi poder.
Art 166 Nral 3 Ley 1437 de 2011-“…El documento idóneo que acredite el carácter
con que el actor se presenta al proceso, cuando tenga la representación de otra persona,
o cuando el derecho que reclama proviene de haberlo otro transmitido a cualquier
título…”
Un demandante o un demandado puede presentarse al proceso por que otro por ejemplo
me explico en el caso de los demandados de las entidades públicas, el gobernador es el
representante legal el seria la persona que debería otorgar poder al abogado para que
represente a la entidad pública, pero por su múltiples ocupaciones él puede delegar la
representación judicial y la delega ¿Quien? Un secretario de Despacho, entonces ese
secretario de Despacho debe acreditar el acto administrativo mediante el cual le
delegaron la representación, el acta de posesión y ya el poder que le otorga el abogado
para que lo represente; entonces cuando se trata de delegación de la representación
judicial debemos entregar todo el acto administrativo que acredite esa delegación y que
acredite que está otorgando poder al abogado.
Siempre que vamos a demandar una entidad pública debemos entregar la copia de la
existencia y representación legal y lo mismo la persona jurídica de derecho privado, pero
la norma nos dice que hay algunas excepciones; ustedes saben que la representación
legal puede obtenerse de varias maneras: por que la constitución o la ley la otorgue,
porque una persona de derecho privado la otorgue, porque una persona de derecho
público la otorgue.
Cuando la otorga la constitución política o la ley no hay que acreditar nada, porque se
presume que los jueces conocen las leyes, entonces yo simplemente si voy a demandar
por ejemplo un departamento o un municipio yo no tengo que acreditar absolutamente
nada porque el juez debe saber que es la ley la que otorga personería jurídica a los
departamentos y a los municipios.
Yo voy a demandar al Hospital San Juan de Dios, y el Hospital de San Juan de Dios es
un Hospital privado y la personería jurídica la otorga la Dirección Seccional de Salud,
entonces yo tengo que ir a la dirección seccional de salud a pedir el certificado de
existencia y representación legal de San Juan de Dios para poder demandar a San Juan
de Dios, porque se la otorgo una persona jurídica de derecho público.
Entonces cuando yo voy a demandar a una persona jurídica lo primero que tengo que
hacer es quien le otorga la personería jurídica, para poder ir donde esa persona que se
la otorgo a pedirle el certificado de existencia y representación legal; Si yo voy a pedir el
certificado de existencia y representación legal de una empresa determinada ¿Yo puedo
presentar la demanda en un año con ese certificado? No, eso tiene un mes,
entonces yo tengo que pedirlo cercano a la presentación de la demanda, pero la
personería jurídica no es por un tiempo determinado lo que pasa es que si se la pueden
cancelar.
Cuando vallamos a hacer demandantes tenemos que entregar al Juez contencioso hoy
actualmente la demanda; copia de la demanda para la defensa nacional, el ministerio de
justicia creó un organismo que denomino defensa nacional contra las entidades públicas
de orden nacional; copia para el demandado y copia para el juzgado con los anexos
todas.
Con todo, no será necesario acompañar su copia, en el caso de que las normas de
carácter local que se señalen infringidas se encuentren en el sitio web de la respectiva
entidad, circunstancia que deberá ser manifestada en la demanda con indicación del sitio
de internet correspondiente.”
Como tenemos la demanda ¿Qué vamos a hacer con ella? Vamos a ir a presentarla
porque ya se han cumplido con los requisitos previos o los presupuestos previos, vimos
el contenido de la demanda y ya nos vamos a ir para el Despacho judicial al cual nos
dirigimos a entregarla, la entregamos allá y quedamos con copia de recibido y nos
vamos a quedar esperando que nos la admitan ¿Cómo me van a notificar el auto
admisorio de la demanda al demandante? Por estados, nadie me va a llamar a mi
apoderado del juzgado a decirme ya le admite la demanda, usted tiene que ir a ese
Despacho o a la secretaria donde presento la demanda si quiera dos veces a la semana
a revisar su proceso haber si ya le dieron radicado, a que juzgado le toco o a que
magistrado y a ver cuando aparece admitido, inadmitido o rechazado.
Resulta que usted está esperando una admisión, pero le puede venir una inadmisión o
rechazo ¿Por qué causales le puede devenir un rechazo? La ley dice que cuando
usted presenta una demanda que esta caduca, pero también el juez puede haber
inadmitido la demanda y usted no haberla subsanado dentro del término de los 10 días
que le dio, antes eran 5 y ya son 10. Entonces si usted no subsana dentro del término
también le sobreviene el rechazo y dice que cuando la materia no sea objeto de control
judicial, esta causal es nueva porque antes solo traía las dos anteriores y me parece una
cosa muy delicada porque dejo en manos del juez determinar que hay asuntos que no
son objeto de control judicial, pero no determino cuales eran, ni los enuncio, ni los
determino, entonces vamos a quedar en manos de jueces donde van a decir que el
asunto no es objeto de control judicial.
Art 170 Ley 1437 de 2011-“INADMISIÓN DE LA DEMANDA. Se inadmitirá la
demanda que carezca de los requisitos señalados en la ley por auto susceptible de
reposición, en el que se expondrán sus defectos, para que el demandante los corrija en
el plazo de diez (10) días. Si no lo hiciere se rechazará la demanda.” Entonces ya les
dije que antes eran 5 ahora son 10; que a mí me inadmiten la demanda y ¿Cómo me la
notifican? Por estado. Entonces que vamos de que vamos a estar pendientes como
demandantes ante el Despacho de que me admitan, me inadmitan o me rechacen,
porque algo de ello me puede ocurrir.
Entonces ¿Qué me dice el auto admisorio? Cuando el juez ve que la demanda cumple
con todos los requisitos va a dar unas órdenes para que pueda iniciarse el proceso en
forma ¿Cuál es la primera orden? Que se notifique personalmente al demandado,
porque el demandado como se va a dar cuenta que estamos haciendo algo en contra del
tenemos que ir a decírselo personalmente, aunque desafortunadamente para efectos de
este código se entiende que la notificación personal es la que se hace a través del correo
electrónico.
“…3. Que se notifique personalmente a los sujetos que, según la demanda o las
actuaciones acusadas, tengan interés directo en el resultado del proceso…” Puede pasar
que el juez contencioso administrativo dentro del auto admisorio vea que debe ser
también otra persona la que tiene que integral el litis consorcio o puede pasar que
también se entiende que la defensa nacional es un tercero que va a tener interés,
entonces a ella también se le va a notificar.
“…4. Que el demandante deposite, en el término que al efecto se le señale, la suma que
los reglamentos establezcan para pagar los gastos ordinarios del proceso, cuando
hubiere lugar a ellos. El remanente, si existiere, se devolverá al interesado, cuando el
proceso finalice. En las acciones cuya pretensión sea exclusivamente la nulidad del acto
demandado no habrá lugar al pago de gastos ordinarios del proceso...” Tenemos que el
auto admisorio de la demanda también nos ordena como demandantes que tenemos una
carga económica, que tenemos que darle a ese juzgado una plática para que el adelante
unas actuaciones iniciales y nos señala cual es el valor y cuál es el termino que
tenemos.
“…5. Que cuando se demande la nulidad de un acto administrativo en que pueda estar
interesada la comunidad, se informe a esta de la existencia del proceso a través del sitio
web de la Jurisdicción de lo Contencioso Administrativo. Lo anterior, sin perjuicio de que
el juez, cuando lo estime necesario, disponga simultáneamente la divulgación a través
de otros medios de comunicación, teniendo en cuenta el alcance o ámbito de aplicación
del acto demandado...” El juez puede advertir que en una demanda pueda resultar
afectada una comunidad, entonces el va a ordenar la citación de la comunidad al
proceso; entonces cualquier persona puede demandar en nulidad simple un acto
administrativo de contenido particular o general.
Puede ocurrir que el juez le requiera al demandado que envié copia del traslado por
correo, pero la notificación la tiene que hacer el juzgado directamente ¿Cómo se
entiende surtida la notificación personal? Con el envío del correo electrónico.
Entonces miremos lo que pasa, si el juzgado requiere a la parte demandante para que
envié copia de la demanda a la entidad demandada, ya el no va a decirle al demandado
en el auto admisorio que le conceda un término para que vaya y retire copia del
traslado, porque ya le llego; el auto admisorio debe ordenarlo todo que se notifique al
demandado, que se notifique al ministerio público, etc., y el auto admisorio puede optar
por lo siguiente requerir a la parte demandante para que allegue al demandado copia del
traslado, cuando el juzgado envía correo electrónico ya sabe que el demandado tiene
copia del traslado ¿Cómo? Físico, porque la parte demandante lo mando por correo
electrónico, pero ¿Cuándo se entiende notificada la demanda? Cuando el juzgado
manda el correo electrónico.
El juzgado puede optar por dos formas decirle a la parte demandante del auto admisorio
allegue por correo certificado copia del traslado físico al demandado, sino que el
demandado sabe que si le notifiquen por correo esta notificado y debe de ir a retirar la
copia a la secretaria del juzgado.
Ósea el auto admisorio tiene ejecutoria 3 días después como lo señale el código de
procedimiento civil, pero el juez puede solicitar a la parte demandante para que allegue
copia por correo certificado del traslado de la demanda, ósea que hago traslado en el
juzgado por que ya me llego en físico y la parte demandante le entrego al juzgado la
constancia de que había enviado copia de traslado por correo certificado; entonces
puede ocurrir así que la parte demandante te allegue copia del traslado, pero esa no es
la notificación ¿Cuál es la notificación? La que hace el juzgado por medio del correo
electrónico.
Eso solo ocurre en repetición, porque las demás díganme cuando la entidad pública va a
demandar en reparación directa a un particular, sino en una acción de repetición,
siempre el demandado será una entidad pública ¿Quién emite actos administrativos?
Entidades públicas, entonces usted no puede demandar a un particular que declare nulo
un acto administrativo por ejemplo.
Art 201 Ley 1437 de 2011-“NOTIFICACIONES POR ESTADO. Los autos no sujetos
al requisito de la notificación personal se notificarán por medio de anotación en estados
electrónicos para consulta en línea bajo la responsabilidad del Secretario. La inserción en
el estado se hará el día siguiente al de la fecha del auto y en ella ha de constar:
Cada juzgado dispondrá del número suficiente de equipos electrónicos al acceso del
público para la consulta de los estados.”
1. La reforma podrá proponerse hasta el vencimiento de los diez (10) días siguientes al
traslado de la demanda…” Ósea que ¿Cuánto tiene el demandado para contestar la
demanda? 30 días, ósea que dentro de los 10 primeros ¿Qué pasa? Usted puede
reformar la demanda.
Usted tiene 30 días para contestar, dentro de los 10 primeros el demandante adiciona,
entonces al demandado que le está corriendo el término 3 para contestar y al
demandante le están corriendo 10 días para adicionar; y este adiciono llamando en
garantía a la aseguradora ¿Cuándo usted presento una demanda que hizo el juez
con la demanda? La admitió ¿Qué tiene que hacer el juez con su llamamiento?
Admitirlo, ósea emitir un auto admisorio ¿Cómo se va a notificar ese auto admisorio
respecto de quien? Del llamado en garantía, se le va a notificar personalmente y va a
tener 30 días.
Si se adiciona a la demanda pero que no sea por que incluya a un demandado más, sino
por que puso un hecho más, entonces esa reforma la tienen que admitir, pero ¿A quién
le tienen que notificar esa reforma? Al demandado ¿Y como se la van a notificar?
Por estados ¿Y cuál es el termino que él tiene para contestar sobre ese hecho?
15 días.
“…2. La reforma de la demanda podrá referirse a las partes, las pretensiones, los
hechos en que estas se fundamentan o a las pruebas.
3. Las excepciones.
Recuerdan que yo les había dicho que ese código contencioso exigía al demandante que
debía aportar todas las pruebas que tenía en su poder y que acabo con los exhortos para
las entidades demandadas; usted como parte demandad tiene que aportar todas la
pruebas que tenga en su poder, porque yo ya no le voy a decretar mas para que usted
mismo se exhorte.
“…5. Los dictámenes periciales que considere necesarios para oponerse a las
pretensiones de la demanda. Si la parte demandada decide aportar la prueba pericial
con la contestación de la demanda, deberá manifestarlo al juez dentro del plazo inicial
del traslado de la misma establecido en el artículo 172 de este Código, caso en el cual se
ampliará hasta por treinta (30) días más, contados a partir del vencimiento del término
inicial para contestar la demanda. En este último evento de no adjuntar el dictamen con
la contestación, se entenderá que esta fue presentada en forma extemporánea…”
Usted le dice al juez yo voy a entregar un dictamen pericial, lo voy a practicar por
ejemplo, entonces 30 días es un tiempo muy poquito para usted practicar un dictamen
pericial entonces a usted le conceden unos días adicionales; pero si usted luego de que
dijo ese se le paso el termino y no entrego el dictamen pericial entonces se entiende que
la presento extemporánea, porque solo tenía entonces el termino inicial que era de 30
días.
Parágrafo 1°. Durante el término para dar respuesta a la demanda, la entidad pública
demandada o el particular que ejerza funciones administrativas demandado deberá
allegar el expediente administrativo que contenga los antecedentes de la actuación
objeto del proceso y que se encuentren en su poder.
Entonces ¿Qué voy a hacer en mi escrito? Yo señalo, me dirijo ¿A qué juez? Al que
admitió la demanda, a ese juez me dirijo, a mi me notificaron un auto admisorio que
firmo el juez; entonces yo soy el apoderado de una entidad demandada ¿A qué juez
me voy a dirigir? Al juez que admitió la demanda entonces yo le voy a decir a la
entidad pública: “Otórgueme poder” y yo redacto el poder que estoy dirigiéndome al
juez que admitió la demanda, a ese es al que yo le voy a dirigir mi contestación.
El demandante redacto unos hechos que son los supuestos facticos en los que
fundamento su demanda, yo me voy a pronunciar frente a cada uno de los hechos
diciendo que son ciertos no y porque; y así como el demandante va a chuliar cada hecho
con la prueba, yo voy a chuliar cada contestación de hecho con la prueba; estoy
diciendo que no es cierto y donde está la prueba señor demandado, si está diciendo que
no es cierto aporte la prueba de que no es cierto, porque en derecho procesal quien
afirma debe probar y cuando yo digo que no es cierto estoy afirmando entonces yo debo
de probar lo que estoy afirmando.
Pero resulta de que puede que no sea cierto esos hechos, pero yo si tengo que
demostrar por qué razón me exonera a mí el juez de esa demanda; entonces yo tengo
que excepcionar y las excepciones ¿Como son? De merito o previas; las previas atacan
la forma y las de merito atacan el fondo.
Ya nosotros vimos que las pruebas se deben aportar las que se tengan en su poder y
ahí dice que cuando se trata de una historia clínica que se tiene que hacer y si voy a
aportar una prueba pericial yo que tengo que hacer, y que está prohibido que yo pida
pruebas que tenga en mi poder por que el juez no las va a decretar por exhorto.
Fundamentación Jurídica de la contestación, ósea cuales son las normas en que usted
basa su respuesta a la demanda, cuales son las normas en que usted se basa para decir
cuáles son las excepciones que deben prosperar a su favor, cuales son las normas por
las cuales argumenta o que la fundamenta sobre el pronunciamiento de las pretensiones
y si existe alguna norma que fundamenta un hecho que no es cierto.
Vencido este último término sin que el demandante o quien promovió el trámite
respectivo haya cumplido la carga o realizado el acto ordenado, quedará sin efectos la
demanda o la solicitud, según el caso, y el juez dispondrá la terminación del proceso o
de la actuación correspondiente, condenará en costas y perjuicios siempre que como
consecuencia de la aplicación de esta disposición haya lugar al levantamiento de
medidas cautelares.
El auto que ordena cumplir la carga o realizar el acto y el que tiene por desistida la
demanda o la actuación, se notificará por estado.
Entonces ¿Por qué las entidades públicas no desisten de las demandas? Porque
eso les genera una carga económica, porque ya usted hizo que el demandado tuviera
que conseguir apoderado, presentarse al proceso, conseguir pruebas, entonces si usted
presenta un desistimiento habrá una carga económica para usted que se llama costas, y
usted tendrá que soportar esa carga económica, es decir que con una actuación suya
que usted no pensó bien, que usted no redacto bien y que usted se acordó que no era
así sino que era de otra manera; usted si puede desistir para presentarla en debida
forma, pero le ocasiono al estado un detrimento patrimonial.
ETAPAS DEL PROCESO
Entonces vamos a mirara de que luego que se vence el termino del traslado de la
demanda, ya sabemos cuál es el termino de traslado ¿Cuál es? 30 días contados a
partir de la notificación del auto admisorio de la demanda.
Art 612 Ley 1564 de 2012-“Modifíquese el Artículo 199 de la Ley 1437 de 2011, el
cual quedará así:
Entonces la notificación se hace por correo electrónico, pero usted fue notificado hoy
pero ¿Cuándo le va a empezar a correr el término? Cuando le notifique a usted
como de último, porque si hay otros demandados es la última notificación; sugerencia
cuando usted no sabe cuál es la ultima notificación empieza a contar a partir del tiempo
que lo notificaron a usted, por que sea el primero o porque sea el ultimo. Pero ese
termino de los 30 días va a empezar solo acorrer a partir de vencidos ¿Cuáles? Los 25
días después de surtida la notificación.
Enviado el correo buzón, esa es una notificación ¿Cual? Personal; dice que el termino
para contestar la demanda luego de la notificación personal solo empieza a correr 25
días después.
Cuando ustedes interpongan un recurso se pueden dar cuenta que un auto que es
notificado personalmente contra el auto admisorio procede el recurso de reposicion.
El juez podrá admitir aquellas justificaciones que se presenten dentro de los tres (3) días
siguientes a la realización de la audiencia siempre que se fundamenten en fuerza mayor
o caso fortuito y solo tendrán el efecto de exonerar de las consecuencias pecuniarias
adversas que se hubieren derivado de la inasistencia.
En este caso, el juez resolverá sobre la justificación mediante auto que se dictará dentro
de los tres (3) días siguientes a su presentación y que será susceptible del recurso de
reposición. Si la acepta, adoptará las medidas pertinentes.
5. Saneamiento. El juez deberá decidir, de oficio o a petición de parte, sobre los vicios
que se hayan presentado y adoptará las medidas de saneamiento necesarias para evitar
sentencias inhibitorias.
El auto que decida sobre las excepciones será susceptible del recurso de apelación o del
de súplica, según el caso.
7. Fijación del litigio. Una vez resueltos todos los puntos relativos a las excepciones,
el juez indagará a las partes sobre los hechos en los que están de acuerdo, y los demás
extremos de la demanda o de su reforma, de la contestación o de la de reconvención, si
a ello hubiere lugar, y con fundamento en la respuesta procederá a la fijación de litigio.
10. Decreto de pruebas. Solo se decretarán las pruebas pedidas por las partes y los
terceros, siempre y cuando sean necesarias para demostrar los hechos sobre los cuales
exista disconformidad, en tanto no esté prohibida su demostración por confesión o las
de oficio que el Juez o Magistrado Ponente considere indispensables para el
esclarecimiento de la verdad.
En todo caso, el juez, antes de finalizar la audiencia, fijará fecha y hora para la
audiencia de pruebas, la cual se llevará a cabo dentro de los cuarenta (40) días
siguientes.”
Dentro del mes siguiente al vencimiento del traslado ¿Cuál es el traslado? Treinta (30)
días, el juez fija fecha para la primera audiencia, en esa primera audiencia ¿Qué se
hace? Deben estar presentes las partes, demandantes, demandado, terceros
interesados en el proceso y el ministerio publico; entonces deben estar presentes todas
y el juez va a mirar si hay algún vicio en el proceso para ordenar su saneamiento; y le
pregunta a las partes si ellas encuentran algún vicio que ese será el momento procesal
para indicar si no se entiende que el proceso esta debidamente llevado hasta la fecha
Lo que pasa es que hay una cosa que llama la atención en esta primera audiencia es la
etapa que se llama de conciliación y le dan gran importancia a la parte porque la única
que concilia es la parte, no los apoderados, excepto que haya un poder especial para
que haga valer la voluntad de la parte; pero observemos que sancionan es al apoderado
que no asiste no a la parte que no asiste.
Luego que le pregunta a las partes del tema de saneamiento ¿Qué hace? El juez
procede a decidir excepciones previas, algo que no existía en el anterior
procedimiento el juez las excepciones previas las decidía en sentencia, ya las va a
decidir en la primera audiencia y si hay que practicar alguna prueba para decidir sobre
esas excepciones entonces se suspende la audiencia y ordena la práctica de la prueba.
El auto que decide la excepción previa tiene recurso de apelación, muy importante para
los apoderados.
Fija el litigio ¿Qué es fijar litigio? Fijar el litigio es leer los hechos de la parte
demandante y la repuesta de la parte demandada, ustedes saben que la parte
demandada debe decir si el hecho es cierto o no y porque; entonces el juez no se va a
detener a mirar que el objeto de controversia, si la parte demandad dijo que ese hecho
era cierto, ósea que sobre ese hecho no hay discusión alguna; entonces los únicos
hechos que fueron contestados en forma negativa, es decir no son ciertos ahí es donde
se traba la litis.
Entonces él tiene que fijar primero litigio para ver que van a conciliar de la fijación del
litigio, de ese problema que van a conciliar; ahí es donde yo digo que si a la parte no la
sancionan por no comparecer es decir que el apoderado estaría autorizado para expresar
la voluntad de la parte frente a si concilian o no, un asunto delicado, muy peligroso.
A usted le llega la demanda, como usted va a tener 55 días, dentro de esos 55 días
usted lleva el concepto de la demanda al comité y el comité le dice si en esa primera
audiencia usted concilia o no; entonces lo que usted va a hacer es ir a llevarle al juez la
constancia que certifica el comité donde diga si dentro de esa demanda concilia o no.
Entonces medidas cautelares; imagínense que este código el grupo que va a expedir
sobre medidas cautelares me van a exponer si las medidas son enunciativas o taxativas,
si el juez puede decretar medidas de oficio o no, me van a exponer si las medidas
cautelares se hacen con conocimiento de la parte afectada o no, si las medidas
cautelares se pueden tramitar en cualquier etapa del proceso o no. Entonces esas
medidas cautelares usted las puede pedir con la demanda entonces el juez las puede
resolver en la primera audiencia si prosperan o no.
Y por ultimo viene el decreto de pruebas, muy importante es en esta audiencia como las
partes no conciliaron entonces ¿Qué pasa? Se decretan las pruebas y para su práctica
se ordena una segunda audiencia para los 40 días siguientes a esta; y la siguiente
audiencia se llama audiencia de pruebas, donde se practican las pruebas.
En esta misma audiencia el juez y al momento de finalizarla, señalará fecha y hora para
la audiencia de alegaciones y juzgamiento, que deberá llevarse a cabo en un término no
mayor a veinte (20) días, sin perjuicio de que por considerarla innecesaria ordene la
presentación por escrito de los alegatos dentro de los diez (10) días siguientes, caso en
el cual dictará sentencia en el término de veinte (20) días siguientes al vencimiento de
aquel concedido para presentar alegatos. En las mismas oportunidades señaladas para
alegar podrá el Ministerio Público presentar el concepto si a bien lo tiene.”
Entonces solo en esos dos casos se suspende, miren que en la primera audiencia lo
vamos a suspender cuando ¿Qué? Cuando el juez considere que hay que practicar
pruebas para resolver las excepciones; aquí se suspende ¿Cuando? Cuando haya
necesidad de hacer traslado de la prueba, su objeción o la tacha o cuando el juez lo
considere necesario, ósea cuando quiera.
En esa audiencia practicada las pruebas el juez va a fijar la fecha para la audiencia de
fijación y juzgamiento dentro de los 20 días siguientes, pero el también puede prescindir
de esa audiencia de alegaciones si lo considera pertinente por un asunto de pleno
derecho ¿Cuáles son los asuntos de plena derecho? Que no hay prueba en
contrario, ósea usted no tiene que alegar nada, usted ¿La legalidad de un acto
administrativo la alega? No, el acto o viola una norma o no la viola, entonces el juez
lo único que tiene que ir a mirar es la norma que viola el acto, el lo único que tiene que
ir a mirar es si el acto administrativo fue emitido con falta de competencia o no y eso lo
va a ir a mirar en la norma, eso es un asunto de pleno derecho, donde ni el testimonio,
ni el dictamen, nada va a cambiar la legalidad del acto.
En esa audiencia el juez podrá anunciar el sentido del fallo, si anuncia el sentido del fallo
lo presentara por escrito en 10 días; si no anuncia el sentido del fallo ahí tendrá 30 días
para fallar.
En ese caso ya tenemos una sentencia, recordemos que todo o que se pasa en las
audiencias se debe regir por el art 183 de la ley 1437 de 2011-“ACTAS Y
REGISTRO DE LAS AUDIENCIAS Y DILIGENCIAS. Las audiencias y diligencias serán
presididas por el Juez o Magistrado Ponente. En el caso de jueces colegiados podrán
concurrir los magistrados que integran la sala, sección o subsección si a bien lo tienen.
Tratándose de la audiencia de alegaciones y juzgamiento esta se celebrará de acuerdo
con el quórum requerido para adoptar la decisión.
Para efectos de su registro se tendrán en cuenta las siguientes reglas:
a) El lugar y la fecha con indicación de la hora de inicio y finalización, así como de las
suspensiones y las reanudaciones;
2. En los casos en que el juez lo estime necesario podrá ordenar la transcripción literal
total o parcial de la audiencia o diligencia, para que conste como anexo.
3. Se deberá realizar una grabación del debate, mediante cualquier mecanismo técnico;
dicha grabación deberá conservarse en los términos que ordenan las normas sobre
retención documental.”
Art 188 Ley 1437 de 2011-“CONDENA EN COSTAS. Salvo en los procesos en que se
ventile un interés público, la sentencia dispondrá sobre la condena en costas, cuya
liquidación y ejecución se regirán por las normas del Código de Procedimiento Civil.”
Entonces si usted demanda un acto para que lo declaren nulo y lo declaren nulo los
efectos van a ser para todo el mundo, porque el acto administrativo desapareció del
mundo jurídico; en cuanto la declaratoria de nulidad no de restablecimiento, por eso es
que usted como particular demanda la declaratoria de nulidad simple de un acto
administrativo de contenido particular le sirve para tres cosas “Pa nada, pa nada y pa
nada”.
“…La que niegue la nulidad pedida producirá cosa juzgada erga omnes pero solo en
relación con la causa petendi juzgada…”
¿Qué quiere decir eso? usted puede pedir la nulidad de un acto por falta de
competencia, por violación de una norma superior, por violación del debido proceso, por
falsa motivación, etc; y usted pudo demandar por que el acto administrativo viola una
norma superior entonces ese fallo hace los efectos de cosa juzgada por la pretensión de
nulidad por la falsa motivación, pero usted puede volverlo a demandar por falta de
competencia.
“…Las que declaren la legalidad de las medidas que se revisen en ejercicio del control
inmediato de legalidad producirán efectos erga omnes solo en relación con las normas
jurídicas superiores frente a las cuales se haga el examen.
“…Las sentencias de nulidad sobre los actos proferidos en virtud del numeral 2 del
artículo 237 de la Constitución Política, tienen efectos hacia el futuro y de cosa juzgada
constitucional. Sin embargo, el juez podrá disponer unos efectos diferentes…”
Cumplidos tres (3) meses desde la ejecutoria de la providencia que imponga o liquide
una condena o de la que apruebe una conciliación, sin que los beneficiarios hayan
acudido ante la entidad responsable para hacerla efectiva, cesará la causación de
intereses desde entonces hasta cuando se presente la solicitud.
Pero qué pasa con esta con este código, dice que la entidad pública una vez ejecutoriada
la sentencia pagara intereses de mora; antes tenía 18 meses y pagaba intereses
corrientes ya no, ya va a pagar intereses de mora desde el mismo momento
ejecutoriada la sentencia, ósea que los diez meses de plazo para el pago paga intereses.
Pero dice que ella va a tener 10 mese para pagar intereses de mora, pero dentro de
esos 10 meses la parte interesada (demandante) dentro de los primeros 3 meses a la
ejecutoria deberá hacer solicitud o requerimiento de pago, si no lo hace dentro de estos
3 meses cesan los intereses moratorios.
Entonces cesan los intereses hasta el día que la otra persona vuelva a ser el
requerimiento, a partir de que haga el requerimiento vuelven a contar los intereses
moratorios hasta que le pague; si no hay una condena a una suma liquida de dinero,
entonces el estado tiene 30 días para hacer cumplir la sentencia.