Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
Cuprins
Conținut
1
Art. 3 alin. 3 din noul Cod civil dispune că exploatarea unei întreprinderi constituie exercitarea
sistematică, de către una sau mai multe persoane, a unei activităţi organizate, ce constă în producerea,
administrarea ori înstrăinarea de bunuri sau în prestarea de servicii, indiferent dacă are sau nu scop lucrativ.
comercianţii (profesioniştii, cum sunt denumiţi mai nou), care, în acest sens restrâns, sunt diferiţi
de producători şi de prestatorii de servicii.
În sens juridic, mult mai larg, comerţul se referă nu numai la operaţiunile de interpunere în
circulaţia mărfurilor, ci şi la operaţiunile de producţie, de realizare a mărfurilor, execuţie de
lucrări, construcţii, prestări de servicii, alte activităţi ale antreprenorilor, accesoriile la acestea.
Până la intrarea în vigoare la 1 octombrie 2011 a noul Cod civil (NCC) 2, sensul juridic îl găseam
definit în art. 3 din Codul comercial (în prezent, abrogat prin NCC), care enumera aproximativ 20
de fapte de comerţ. În plus, art. 7 din Codul comercial atribuia calitatea de comercianţi tuturor
persoanelor care desfăşoară fapte de comerţ cu caracter de profesie şi în nume propriu. S-ar părea
că faţă de acest sens larg dat noţiunii de comerciant (înlocuit acum de noţiunea de profesionist, cu
nuanţa că desfăşoară activităţi cu scop lucrativ), acesta acoperea întreaga viaţă economică. Cu
toate acestea, sunt o serie de domenii care nu sunt considerate activităţi comerciale: profesiunile
liberale (medicii, avocaţii, notarii, arhitecţii, artiştii etc.), operaţiunile juridice referitoare la
imobile şi operaţiunile din agricultură.
Potrivit concepţiei doctrinare clasice, există două sisteme care permit stabilirea sferei
aplicabilităţii dreptului comercial: sistemul subiectiv şi sistemul obiectiv.
Sistemul subiectiv asupra dreptului comercial tradiţionalist, de influenţă germanică, are în
vedere persoana, dreptul comercial fiind considerat ca un drept al profesioniştilor, al
comercianţilor. În această concepţie, dreptul comercial ar trebui să reglementeze numai instituţiile
comerciale care au un caracter profesional, nepermiţând ca persoana care exercită o activitate
ocazională să poată beneficia de legile comerciale, actul ocazional de comerţ fiind reglementat de
dreptul civil. În activitatea comercială, ca în orice profesiune ce are reguli proprii, comercianţii
trebuie să se supună acestora şi astfel orice operaţiune a comercianţilor este considerată o
operaţiune comercială.
Sistemul obiectiv, de influenţă franceză, avea în vedere natura operaţiunii, care are sau nu
un caracter comercial. Astfel, dreptul comercial ar trebui să reglementeze o anumită categorie de
acte şi fapte juridice, indiferent de persoana care le exercită, Codul Comercial fiind un cod de
comerţ şi nu un cod al comercianţilor.
După intrarea în vigoare a NCC, s-a instituit adoptarea sistemul subiectiv prin unificarea
dreptului privat, adică s-a realizat absorbţia în cadrul aceluiaşi cod a ansamblului reglementărilor
referitoare la profesionişti, la dreptul comercial, chiar dacă anumite prevederi au rămas încă
reglementate prin legi speciale.
În consecinţă, dreptul comercial poate fi definit ca un ansamblu de norme juridice de
drept privat, aplicabile raporturilor juridice generate de desfăşurarea de activităţi de producţie,
comerţ sau prestări servicii cu scop lucrativ şi la care participă persoane fizice sau juridice care
au calitatea de profesionişti.
1.4. Influenţa noul Cod civil (NCC) asupra autonomiei dreptului comercial şi a
dreptului societăţilor comerciale
Până la 1 octombrie 2011, reglementarea din dreptul nostru confirma autonomia dreptului
comercial şi a dreptului societăţilor comerciale, care fac parte din marea familie a dreptului privat,
împreună cu dreptul civil, însă, în urma noilor reglementări din Noul Cod Civil, se tinde la
uniformizarea unor reglementari legate de persoane, obligaţii şi contracte, fără a include prevederi
speciale legate de organizarea, funcţionarea sau dispariţia societăţilor comerciale sau a
comercianţilor persoane fizice.
În cele ce urmează, vom face o scurtă trecere în revistă a schimbărilor datorate intrării în
vigoare a noului Cod civil, ce îşi pun amprenta în mod determinant şi neîndoios asupra modalităţii
de abordare a raporturilor comerciale, prin promovarea concepţiei moniste de reglementare a
raporturilor de drept privat.
3
În prezent, NCC dispune în art. 1: „(1) Sunt izvoare ale dreptului civil legea, uzanţele şi principiile
generale ale dreptului.
(2) În cazurile neprevăzute de lege se aplică uzanţele, iar în lipsa acestora, dispoziţiile legale privitoare la
situaţii asemănătoare, iar când nu există asemenea dispoziţii, principiile generale ale dreptului.
(3) În materiile reglementate prin lege, uzanţele se aplică numai în măsura în care legea trimite în mod
expres la acestea.
(4) Numai uzanţele conforme ordinii publice şi bunelor moravuri sunt recunoscute ca izvoare de drept.
(5) Partea interesată trebuie să facă dovada existenţei şi a conţinutului uzanţelor. Uzanţele publicate în culegeri
elaborate de către entităţile sau organismele autorizate în domeniu se prezumă că există, până la proba contrară.
(6) În sensul prezentului cod, prin uzanţe se înţelege obiceiul (cutuma) şi uzurile profesionale.”
4
Având în vedere reglementarea instituţiei profesionistului conform NCC, există ambiguităţi legate de
aplicarea Legii nr. 85/2006 privind procedura insolvenţei în considerarea liber-profesioniştilor.
5
Considerăm că noţiunea de profesionist implică însă o paletă mai largă de cuprindere a mai multor
profesiuni, nu numai aceea de fost comerciant, fiind incluşi aici şi liber-profesioniştii, pe lângă întreprinzător,
operator economic, precum şi orice alte persoane autorizate să desfăşoare activităţi economice, precum prevede
în mod expres NCC în art. 3.
1.4.2. Noţiunea de profesionist şi întreprindere în concepţia monistă a NCC
Art. 2 din NCC prevede obiectul şi conţinutul acestuia, stipulând că acesta reglementează
raporturile patrimoniale şi nepatrimoniale dintre persoane, ca subiecte de drept civil incluzându-se
aici, pe lângă persoane fizice şi juridice, şi profesioniştii/comercianţii şi
neprofesioniştii/necomercianţi. Se menţionează totodată că acest cod este alcătuit dintr-un
ansamblu de reguli care constituie dreptul comun pentru toate domeniile la care se referă litera sau
spiritul dispoziţiilor sale, adică NCC constituie dreptul comun şi pentru întreaga materie
comercială la care se referă, deşi, în opinia noastră, că ar trebui de fapt să se constituie ca drept
comun pentru toate domeniile comerciale, indiferent dacă nu sunt reglementate direct de NCC,
cum ar fi societăţile comerciale, insolvenţa, dreptul bancar, al transporturilor, cambial etc.,
întrucât art. 3 din NCC se referă la aplicarea generală a NCC, în sensul că el se aplică şi
raporturilor dintre profesionişti, precum şi raporturilor dintre aceştia şi orice alte subiecte de drept
civil.
Totodată, art. 3 prin alin. 2 NCC introduce termenul nou de „profesionist”, cu un sens
ceva mai larg, ca fiind cei care exploatează o întreprindere. Iată că un termen este definit prin
altul, tehnică nu prea clarificatoare. În continuare nu se defineşte expres întreprinderea, ci,
indirect, alin. 3 al aceluiaşi articol se ocupă numai de exploatarea unei întreprinderi, 6 aşadar de
desfăşurarea unei activităţi, de cei care exercită cu regularitate o activitate de producţie, comerţ
sau prestări servicii, indiferent dacă se urmăreşte un scop lucrativ sau nu. Aşadar, se instituie un
nou regim juridic în funcţie de calitatea de profesionist şi neprofesionist, depărtându-ne de la
sistemul obiectiv care reglementa regimul juridic al comerciantului în lumina Codului comercial
abrogat de intrarea în vigoare a NCC şi se adoptă criteriul bazat pe influenţa germanică, având în
vedere persoana, dreptul comercial fiind considerat de acum un drept al profesioniştilor, orice
operaţiune a profesioniştilor fiind considerată operaţiune comercială.
Referitor la faptele sau actele de comerţ, văzând şi Legea de aplicare a NCC, se poate
constata că, în mod expres, legiuitorul dispune în art. 8 alin. 2 că în toate actele normative în
vigoare expresiile „acte de comerţ” sau „fapte de comerţ” se înlocuiesc cu expresia „activităţi de
producţie, comerţ sau prestări de servicii, după caz”. Luând în considerare şi Legea nr. 71/2011 de
punere în aplicare a NCC, în art. 10 care se referă la modificarea Legii 31/1990, reţinem că
expresia de „acte de comerţ” din Legea 31/1990 este înlocuită cu „activităţi cu scop lucrativ”,
deoarece societatea comercială este un profesionist care desfăşoară astfel de acte, cu scop lucrativ.
Deci, pentru bună ordine, am putea afirma că denumirea de comerciant ar trebui de fapt înlocuită
de sintagma, mai completă, profesionist cu scop lucrativ.
În acelaşi timp, în finalul OUG nr. 79/2011 pentru reglementarea unor măsuri necesare
intrării în vigoare a Legii nr. 287/2009 privind Codul civil, se mai precizează, pentru a se clarifica
aceste aspecte, că la data intrării în vigoare a NCC sintagma „contract comercial” sau „contracte
comerciale” se înlocuieşte cu sintagma „contract civil” sau, după caz, „contracte civile”, iar
sintagma „contracte sau acte de comerţ”, cu termenul „contracte”. Această precizare este menită
să vizeze aplicarea contractelor, considerate apanajul exclusiv al comercianţilor şi
6
Exploatarea unei întreprinderi este definită în art. 3 din NCC drept exercitarea sistematică, de către una
sau mai multe persoane, a unei activităţi organizate ce constă în producerea, administrarea ori înstrăinarea de
bunuri sau în prestarea de servicii, indiferent dacă are sau nu un scop lucrativ.
neprofesioniştilor, fiind expres reglementate în NCC contractul de comision, de consignaţie, de
expediţie, de agenţie, de intermediere, de antrepriză, de report, de furnizare, de depozit hotelier, de
cont curent, bancar curent şi altele bancare, de asigurare ş.a. Totuşi, alte contracte importante
utilizate până acum de comercianţi, precum contractul de leasing, de factoring, de franciză nu au
fost incluse în NCC, fiind în continuare reglementate distinct, prin legi speciale.
Întorcându-se la instituţia profesionistului, mai nou criteriul formal este cel care
predomină în definirea profesionistului (comerciant), acesta fiind cel care se înregistrează la
Registrul comerţului.
Am putea concluziona că termenul de comerciant nu este automat înlocuit prin cel de
profesionist, acestuia fiindu-i necesare condiţii suplimentare pentru a fi echivalentul
comerciantului, care nu este nicăieri expres abrogat ca noţiune. Acestea cerinţe, valabile şi pentru
ca o persoană să devină profesionist comerciant, ar fi: (i) exercitarea de activităţi de producţie,
comerţ sau prestări servicii cu scop lucrativ în mod sistematic, efectiv, continuu şi regulat, cu titlul
de profesiune, (ii) supunerea la înregistrarea în Registrul comerţului – deci nu supunerea la
înregistrări, înscrieri sau autorizări în alte registre publice valabile pentru ceilalţi profesionişti sau
liber-profesionişti şi (iii) deţinerea unui patrimoniu de afectaţiune, astfel cum el este definit deja în
OUG nr. 44/20087, cât şi în cuprinsul NCC8.
Fostul comerciant este de acum cel care exploatează o întreprindere cu scop lucrativ,
însuşi NCC făcând aceste categorisiri, precum reiese şi din alte acte normative (de exemplu, OG
nr. 13/20119).
Conchidem astfel că profesionistul, în lumina NCC, nu poate înlocui complet
comerciantul, deoarece acesta rămâne o specie aparte. Reiterăm remarca că profesionistul care
desfăşoară activităţi (de producţie, comerţ sau prestări servicii) cu scop lucrativ este de fapt fostul
comerciant şi deci ar putea fi înlocuit prin sintagma de profesionist cu scop lucrativ, aceasta fiind
de acum diferenţierea între profesionişti, precum o subliniază şi art. 3 alin. 3 NCC.
10
Despre acest subiect a se vedea C. Popa, R. Frangeti, Absorbţia Codului Comercial în Codul Civil, în
volumul II al Codului Civil adnotat de experţii caselor de avocatură de top din România, Editura Colecţia Lex
Dex, „Săptămâna financiară”, p. 116 şi urm.
11
Dobânda datorată de debitorul obligaţiei de a da o sumă de bani la un anumit termen, calculată pentru
perioada anterioară împlinirii termenului scadenţei obligaţiei, este denumită dobândă remuneratorie (OG nr.
13/2011 art. 1 alin. 2)
f) Formarea contractelor la distanţă este reglementată de art. 1182-1200 din NCC.
Prin art. 31-33 dedicate patrimoniului, NCC introduce şi noţiunile de mase patrimoniale şi
patrimonii de afectaţiune. Deşi menţine regula unicităţii patrimoniului, stabilind că orice persoană
fizică sau juridică este titulară a unui patrimoniu care include toate drepturile şi datoriile ce pot fi
evaluate în bani şi aparţin acesteia, legiuitorul reglementează faptul că patrimoniul poate face
obiectul unei diviziuni sau unei afectaţiuni numai în cazurile şi condiţiile prevăzute de lege.
Mai mult, art. 33 defineşte în mod expres patrimoniul profesional individual prin
constituirea masei patrimoniale afectate exercitării în mod individual a unei profesii autorizate,
care se stabileşte prin actul încheiat de titular, cu respectarea condiţiilor de formă şi de publicitate
prevăzute de lege. Este reglementată şi lichidarea patrimoniului profesional, regle-mentare
similară lichidării unei societăţi, dacă prin lege nu se prevede altfel.
Alin. 2 din art. 2324 din NCC dispune că dacă anumite creanţe sunt în legătură cu o
anumită diviziune a patrimoniului, mai întâi această diviziune este urmărită până la epuizarea ei,
urmând ca numai ulterior creditorii să se îndestuleze din celelalte bunuri din patrimoniu în măsura
în care nu s-au acoperit creanţele respective. Ultimul alineat al acestui articol stabileşte însă şi o
excepţie de la această regulă. Bunurile destinate exercitării unei profesii devin bunuri proprii şi nu
pot fi executate silit de creditorii personali ai respectivului debitor decât după epuizarea
patrimoniului profesional, intrând apoi în concurs cu ceilalţi creditori personali.
Fostele reguli speciale aplicabile comercianţilor reglementate în art. 7201 C. proc. civ., s-
au transformat în dispoziţii privind soluţionarea litigiilor dintre profesionişti.
Menţionăm că Legea de punere în aplicare a NCC modifică şi art. 282 1 C.proc.civ. în
sensul că hotărârile date în primă instanţă în cererile introduse pe cale principală privind litigii al
căror obiect este de valoare până în 100.000 lei inclusiv nu sunt supuse apelului, indiferent de
calitatea părţilor, profesionişti sau neprofesionişti.
O altă reglementare specială privitoare la litigiile dintre profesionişti se referă la
reorganizarea ca secţii civile a fostelor secţii comerciale din cadrul instanţelor. În completare se
dispune că dacă nu există volum mare de activitate, aceste foste secţii comerciale se pot uni cu
secţiile civile existente.
a) Corelaţia cu dreptul civil este evidentă, în măsura în care ambele ramuri fac parte din
familia mare a dreptului privat. În dreptul societăţilor comerciale sunt aplicabile regulile generale
din dreptul civil, având în vedere şi prevederile art. 2 din NCC şi mai ales art. 3 din NCC, care
dispune că „dispoziţiile prezentului cod se aplică şi raporturilor dintre profesionişti, precum şi
raporturilor dintre aceştia şi orice alte subiecte de drept civil”, completate de întreaga legislaţie
civilă. Regulile speciale din dreptul societăţilor comerciale, cu caracter derogatoriu de la dreptul
comun (civil şi comercial), se regăsesc în reglementarea specifică din legislaţia societăţilor
comerciale.
Bibliografie obligatorie: