Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
Cuprins
Conținut
Potrivit art. 1 alin. 2 din Legea nr. 31/1990, “societăţile comerciale cu sediul în
România sunt persoane juridice române”. Această dispoziţie legală este imperativă, şi prin
urmare, în opinia noastră, nu va fi posibilă constituirea de societăţi comerciale fără
personalitate juridică.
B. Patrimoniul propriu
Patrimoniul propriu este acel element constitutiv al persoanei juridice care constă în
ansamblul drepturilor și obligațiilor patrimoniale care au ca titular respectiva perosană
juridică și care este afectat scopului ce urmează să fie realizat de respectiva persoană juridică.
reținem că acest patrimoniu este distinct și independent de patrimoniile altor persoane fizice
sau juridice ce alcătuiesc respectiva persoană juridică. În acest sens este și art. 124 alin.1 NCC
care prevede că membrii organelor de administrare a persoanei juridice au obligația să asigure
și să mențină separația dintre patrimoniul persoanei juridice și propriul lor patrimoniu. Mai
mult, art. 222 NCC se referă la independența patrimonială și prevede că „persoana juridică
având în subordine o altă persoană juridică nu răspunde pentru neexecutarea obligaţiilor
acesteia din urmă şi nici persoana juridică subordonată nu răspunde pentru persoana juridică
faţă de care este subordonată, dacă prin lege nu se dispune altfel”.
Societatea comercială are un patrimoniu propriu, autonom, distinct de cel al asociaţilor
care au constituit-o.
La constituirea societăţii, patrimoniul propriu al acesteia este format din bunurile
aduse de asociaţi ca aport la capitalul social. Conform Legii nr. 31/1990 aceste bunuri intră în
proprietatea societăţii comerciale, cu excepţia situaţiei în care statutul nu prevede altfel (spre
1
Precum era prevăzut în art. 26 lit. a-d din Decretul nr. 31/1954, abrogate în prezent prin intrarea în
vigoare a NCC.
2
Acest scop licit și moral oricum nu putea fi decât astfel, având în vedere că trebuie să fie în acord cu
interesul general, obștesc.
exemplu că se transmite societăţii comerciale numai dreptul de uz sau de uzufruct). Ulterior,
pe parcursul activităţii, societatea comercială poate dobândi alte drepturi sau poate avea
datorii. Aceasta deoarece din art. 31 NCC rezultă că patrimoniul societății comerciale, ca
orice patrimoniu, este format din latura activă, ce include toate drepturile patrimoniale, și din
latura pasivă, ce cuprinde toate obligațiile sau datoriile evaluabile în bani.
Dată fiind existenţa unui patrimoniu propriu al societăţii comerciale, distinct de cel al
asociaţilor care au constituit-o, asociaţii nu au nici un drept asupra bunurilor care formează
patrimoniul social, dreptul de decizie cu privire la patrimoniul social revenind organelor de
decizie ale societăţii comerciale.
Creditorii asociaţilor nu pot să îşi exercite drepturile asupra bunurilor societăţii, ci
numai asupra părţilor din beneficii care se cuvin asociaţilor după bilanţul contabil pe durata
societăţii, iar la dizolvarea societăţii, asupra părţii ce s-ar cuveni asociaţilor prin lichidare. In
ceea ce priveşte relaţia dintre creditorii societăţii comerciale şi patrimoniul asociaţilor, în
funcţie de forma societăţii comerciale, asociaţii răspund sau nu nelimitat faţă de datoriile
societăţii. Dar această răspundere, la formele de societăţi unde există, are natura juridică a
unei garanţii, şi nu înseamnă că există o confuziune între patrimoniul social şi cel al
asociaţilor.
Obligaţiile juridice ale societăţii faţă de terţi nu se pot compensa cu obligaţiile juridice
ale terţilor faţă de asociaţi. Totuşi, la anumite tipuri de societăţi (de capital), obligaţiile
societăţii faţă de terţi se pot compensa cu acţiuni emise de societate, prin majorarea capitalului
social al acesteia, în condiţiile prevăzute de lege.
Creditorii societăţii comerciale au drepturi asupra bunurilor care formează patrimoniul
social pe care le pot exercita în diverse modalități (de exemplu prin executare silită), dar mai
ales au anumite drepturi prin care pot să-şi asigure o poziţie privilegiată: toate bunurile aduse
ca aport la capitalul social formează gajul general al creditorilor chirografari ai societăţii.
Procedura insolvenţei priveşte numai patrimoniul social al societăţii, iar nu şi
patrimoniul asociaţilor, cu excepţia cazului în care asociații au garantat cu patrimoniul
acestora îndeplinirea obligațiilor asumate de către societate (de exemplu în cazul avalizării
unor bilete la ordin sau cambii emise de societate).
Pentru a se evita unele confuzii cu noţiunea juridică a patrimoniului definită de NCC,
precizăm încă o dată că patrimoniul societăţii comerciale reprezintă totalitatea drepturilor şi
obligaţiilor societăţii. Activul social cuprinde totalitatea drepturilor societăţii comerciale, iar
pasivul social totalitatea obligaţiilor sociale.
Patrimoniul social este aşadar o noţiune diferită de capitalul social. Numai la
constituirea societăţii, patrimoniul social este constituit din totalitatea aporturilor asociaţilor,
fiind egal cu capitalul social (în sens juridic, iar nu contabil), însă în cursul funcţionării
societăţii, este normal ca acestea să aibă valori diferite, de vreme ce după constituire, în
activitatea sa, societatea dobândeşte alte drepturi şi îşi asumă obligaţii.
In conformitate cu art. 3 alin. 1 din Legea nr. 31/1990, obligaţiile sociale sunt
garantate cu patrimoniul social, ceea ce constituie o imperfecţiune de redactare a legii. In
realitate, obligaţiile sociale sunt parte a patrimoniului social, anume a pasivului social.
Obiectul gajului general al creditorilor sociali este activul social, respectiv totalitatea
drepturilor societăţii comerciale.
Patrimoniul propriu al societății comerciale reprezintă suportul material al acesteia și
al activității ei, și îi conferă acesteia posibilitatea de a participa în nume propriu la raporturile
juridice cu terții și de a avea o răspundere patrimonială proprie. În acest sens, art. 193 alin. 1
dispune că persoana juridică participă în nume propriu la circuitul civil şi răspunde pentru
obligaţiile asumate cu bunurile proprii, afară de cazul în care prin lege s-ar dispune altfel.
Astfel NCC consacră teoria modernă a patrimoniului, care face posibilă compatibilitatea
dintre teoria personalistă a patrimoniului și teoria patrimoniului de afectațiune, sinteza celor
două teorii susținând înțelegerea patrimoniului ca atribut al personalității, indiferent persoană
fizică sau juridică, cât și unitatea și divizibilitatea patrimoniului.
B. Sediul
Sediul este al doilea element obligatoriu de identificare, care constă din indicarea unui
anumit loc stabilit, în condiţiile legii, cu această semnificaţie. Cum art. 227 din NCC
stabilește că sediul persoanei juridice se stabilește potrivit actului de constituire sau statutului,
ca și în cazul denumirii (firmei societății comerciale), rezultă o strânsă legătură între sediu și
actul constitutiv.
In afara sediului principal, în funcție și de obiectul de activitate, o societate poate avea
şi sedii secundare, care însă trebuie să fie înregistrate la Registrul comerţului.
C. Emblema
Aceasta este un semn distinctiv sau o denumire care deosebeşte o societate comercială
de alte societăţi comerciale. Spre deosebire de denumire, emblema nu este un atribut de
identificare obligatoriu, ci numai opţional.
La fel ca şi firma, emblema trebuie să îndeplinească anumite condiţii, comune tuturor
societăţilor comerciale :
- să fie disponibilă.
- să fie distinctivă. Orice emblemă va trebui să se deosebească de emblemele
înscrise în acelaşi registru al comerţului, pentru acelaşi fel de comerţ, precum şi de emblemele
altor comercianţi de pe piaţa unde comerciantul îşi desfăşoară activitatea.
- să fie licită.
- să fie însoţită în mod vizibil de firma comerciantului. Dacă emblema cuprinde o
denumire, firma va fi scrisă cu litere de mărimea a cel puţin jumătate din mărimea literelor cu
care este scrisă emblema.
- să fie scrisă în primul rând în limba română.
Ca şi în cazul firmei, Registrul comerţului eliberează la cerere o dovadă de rezervare a
emblemei, cu durată de valabilitate de 3 luni.
Dreptul de folosinţă exclusivă asupra emblemei se dobândeşte prin înregistrarea ei la
Registrul comerţului, care poate fi ulterioară înmatriculării societăţii, şi încetează la radierea
menţiunii referitoare la emblemă sau la radierea societăţii comerciale din Registrul
comerţului.
Transmiterea dreptului de folosinţă exclusivă asupra emblemei se poate face, în
principiu, separat de fondul de comerţ. În cazul în care emblema coincide cu firma, se va
urma regimul juridic al transmiterii firmei.
2.1. Filiala
2.2. Sucursala
Conform art. 43 din Legea nr. 31/1990, sucursala nu este o societate comercială
independentă, cu personalitate juridică, astfel cum este filiala, ci doar un dezmembrământ al
societăţii comerciale mamă, având numai o anumită autonomie de funcţionare, sediu propriu
şi propriile atribute de identificare.
Sucursala se înfiinţează din fondurile societăţii mamă, care răspunde pentru activitatea
sucursalei. Sucursala are totuşi un grad de autonomie gestionară în limitele stabilite de
societate, pe care îl raportează societăţii mamă. Administratorul sucursalei îşi desfăşoară
activitatea în limitele împuternicirii de reprezentare date de conducătorul societăţii mamă.
Deşi nu are personalitate juridică, sucursala are totuşi un sediu, care reprezintă un
sediul secundar al societăţii mamă. Sucursala se va înregistra din punct de vedere fiscal, în
localitatea unde îşi are sediul. Sucursala trebuie înregistrată atât în registrul comerţului de la
sediul societăţii mamă, cât şi în registrul comerţului de la locul unde este înfiinţată.
Obiectul de activitate al sucursalei este identic cu cel al societăţii mamă.
Denumirea (firma) sucursalei este compusă din denumirea societăţii care a înfiinţat-o,
denumirea localităţii unde se află sediul social al acesteia, urmată de cuvântul "sucursală" şi
de denumirea localităţii în care are sediul sucursala. În cazul înfiinţării de către aceeaşi
persoană juridică a mai multor sucursale în aceeaşi localitate, se poate adăuga menţiunilor
precizate mai sus şi un indicativ de natură să le deosebească între ele.
Un caz aparte îl reprezintă sucursalele societăţilor persoane juridice de altă
naţionalitate deschise în România. Conform prevederilor Codului Fiscal al României - Legea
nr. 571/2003 cu modificările ulterioare - și a tratatelor internaţionale în materie fiscală la care
România este parte, în cazul în care o persoană juridică cu sediul în afara teritoriului
României desfăşoară activităţi comerciale în România pentru o perioadă mai mare de 6 luni
(de regulă, dar în anumite tratate se menţionează și o perioadă de 9 luni), aceasta este obligată
să îşi înregistreze din punct de vedere fiscal și juridic un sediu permanent în România.
Forma juridică cea mai uzitată în acest scop de către persoanele juridice cu sediul în
afara României este înfiinţarea unei sucursale în România (în cazul în care nu se optează
pentru deschiderea unei filiale). Din punct de vedere juridic, sucursala persoanei juridice
străine în România prezintă aceleaşi caracteristici ca şi sucursala unei societăţi comerciale
române, dar, pe de altă parte, aceasta are nişte atribuţii lărgite şi o independenţă mai mare în
ceea ce priveşte decizia şi operaţiunile pe care le desfăşoară în România.
Acest tip de sucursală este obligată să se supună obligaţiei de înregistrare în Registrul
comerţului de la sediul acesteia din România. Mai mult, spre deosebire de sucursala societăţii
comerciale de naţionalitate română, acest tip de sucursală este supusă obligaţiei de a depune şi
înregistra situaţii financiare cu privire la activitățile desfăşurate în România, precum şi
obligaţiei de plată a impozitului pe profitul realizat.
Numai sucursalele persoanelor juridice străine din România pot deschide la rândul lor
alte sedii secundare ale sucursalei sub formă de puncte de lucru, agenţii, birouri în România,
acestea având caracteristicile menţionate mai jos.
2.3. Birourile, punctele de lucru, agenţiile
Birourile sau punctele de lucru, agenţiile etc. reprezintă simple sedii secundare ale
societăţii comerciale, fără personalitate juridică şi fără autonomia de gestiune pe care o are
sucursala.
Birourile sau punctele de lucru, agenţiile etc., se înregistrează doar în Registrul
comerţului de la sediul societăţii mamă. Toate tipurile de sedii secundare, inclusiv sucursalele,
se înregistrează şi fiscal la autoritățile fiscale în raza căreia vor funcţiona.
In alte sisteme de drept există norme speciale pentru societăţile care au legătură între
ele, din punct de vedere al asociaţilor, şi care sunt considerate ca făcând parte din acelaşi
grup.
Astfel, în Anglia si SUA există holding-urile, în Franţa grupurile de societăţi, în
Germania cartelurile etc.
In România, noţiunea de grup de societăţi comerciale are o reglementare în materia
concurenţei comerciale, din perspectiva formelor de concentrare economică pentru care este
necesar avizul Consiliului Concurenţei şi din punct de vedere al raportărilor financiare, caz în
care grupurile de societăţi sunt supuse unor obligaţii de consolidare a situaţiilor financiare la
nivel de grup de societăţi.
Societăţile multinaţionale, transnaţionale, internaţionale sunt noţiuni economice şi nu
îşi găsesc de regulă reglementări legale în legislaţiile naţionale şi evident nici în legislaţia
comercială din România.
Grupul de interes economic reprezintă o formă de organizare a activităţii comerciale,
care presupune crearea unei noi entităţi economice de către persoane juridice sau fizice şi mai
puţin un grup de societăţi.