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Procedimiento administrativo: Análisis a los Decretos Legislativos N.

os 1367… VIII
Área
Derecho Administrativo VIII
Procedimiento administrativo general • Derecho de la competencia y la propiedad intelectual u otros temas
afines al derecho administrativo

Análisis a los Decretos Legislativos N.os 1367 y 1452, Decretos

Procedimiento administrativo
que modifican la Ley N.º 27444, Ley del Procedimiento I
Parte
Administrativo General
Análisis y estudio a las recientes modificaciones
Luiggi V. Santy Cabrera(*)
Universidad Nacional Mayor de San Marcos

Sumario
1. Antecedentes - 2. Análisis del Decreto Legislativo N.º 1367 - 3. Análisis del Decreto Legislativo N.º 1452

ABSTRACT
RESUMEN
Through this work, we will analyze the recent modifications made by
A través del presente trabajo, analizaremos las recientes modificacio- Legislative Decrees N.o 1367 and 1452 to Law N.o 27444, General
nes realizadas por los Decretos Legislativos N.os 1367 y 1452 a la Ley Administrative Procedure Law, seeking, in this way, to overcome the
N.º 27444, Ley de Procedimiento Administrativo General, buscando, deficiencies of the aforementioned law, as well as how to optimize
de esta manera, superar las deficiencias de la citada ley, así como administrative procedures and also simplify administrative procedures
optimizar los procedimientos administrativos y también simplificar in favor of the administrated.
los trámites administrativos a favor de los administrados.
Keywords: Administrative procedure / Notification / Nullification of
Palabras clave: Procedimiento administrativo / Notificación / office / Administrative expiration of administrative procedure / Legislative
Nulidad de oficio / Caducidad administrativa del procedimiento Decree N.o 1367 / Legislative Decree N.o 1452
administrativo / Decreto Legislativo N.º 1367 / Decreto Legislativo
N.º 1452 Title: Analysis of Legislative Decrees N.o 1367 and 1452, Decrees
that modify Law N.o 27444, General Administrative Procedure Law
Recibido: 20-10-18 Analysis and study of recent modifications
Aprobado: 22-10-18
Publicado en línea: 02-11-18

1. Antecedentes legislar en materia de reactivación económica Gobierno, incluyendo simplificación admi-


y formalización, seguridad ciudadana, lucha nistrativa de los procedimientos relativos al
1.1. Primera fase de modificaciones
contra la corrupción, agua y saneamiento y patrimonio cultural; dictar normas genera-
A través de la Ley N.º 305061, Ley que reorganización de Petroperú S. A., el Con- les y específicas para la estandarización de
delega en el Poder Ejecutivo la Facultad de greso de la República delegó en el Poder procedimientos administrativos comunes en
* Docente universitario del curso de Derecho Administrativo Ejecutivo la facultad de legislar en materia la Administración Pública con la finalidad
Económico en la Facultad de Derecho y Ciencia Política de la
Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Doctorado en de reactivación económica y formaliza- de hacer predecibles sus requisitos y plazos;
Derecho Público por la Escuela Doctoral de la Universidad de ción, por el término de noventa (90) días aprobar medidas que permitan la elimi-
Orleans. Francia. Magíster en Derecho, Economía y Gestión, con
mención en Derecho y Administración Pública por la Escuela calendario. nación de barreras burocráticas en los tres
de Derecho de la Universidad de Orleans. Francia. Máster en
Derecho, Economía y Gestión con finalidad en investigación y En este sentido, el literal h) del inciso 1 niveles de gobierno; autorizar la transferen-
con especialidad en Derecho, Contencioso Público y Contratación
Pública por la Escuela de Derecho de la Universidad de Orleans. del artículo 2 de la citada Ley N.º 30506, cia de programas sociales mediante decreto
Francia. Abogado por la Universidad Nacional Mayor de San establece expresamente lo siguiente: “[…] supremo; y dictar medidas para la optimi-
Marcos (UNMSM) con mención summa cum laude mediante
sustentación de tesis. Miembro del Centro de Investigaciones modificar el marco normativo del procedi- zación de servicios en las entidades públicas
Jurídicas Pothier de la Escuela de Derecho de la Universidad miento administrativo general con el objeto del Estado, coadyuvando al fortalecimiento
de Orleans. Francia. Estudios de especialización en Derecho
Administrativo en la Escuela de Derecho de la Universidad de de simplificar, optimizar y eliminar procedi- institucional y la calidad en el servicio al
La Sorbona de París (Universidad París 1 Panteón-Sorbona), mientos administrativos, priorizar y fortale-
en el Centro de Investigaciones en Derecho Administrativo de ciudadano […]; en ese sentido, se procedió
París, en la Asociación Francesa para la Investigación en Derecho cer las acciones de fiscalización posterior y a la realizar las modificaciones pertinentes a
Administrativo de París y en el Consejo de Estado de París,
Francia. Estudios de especialización en Contrataciones Públicas sanción, incluyendo la capacidad operativa través de la emisión del Decreto Legislativo
en la Facultad de Derecho de la Universidad Jean Moulin Lyon para llevarlas a cabo; emitir normas que N.º 1272, Decreto legislativo que modificó la Ley
III, Francia. Especialista en derecho público, y consultor en
temas de derecho civil, derecho administrativo, derecho público regulen o faciliten el desarrollo de activida- N.º 27444, Ley del Procedimiento Adminis-
económico y en contrataciones públicas. se ha desempeñado
como asesor legal en la Contraloría General de la República.
des económicas, comerciales y prestación trativo General y derogó la Ley N.º 29060,
1 Publicado en el diario oficial El Peruano el 9 de octubre del 2016. de servicios sociales en los tres niveles de Ley del Silencio Administrativo.

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VIII Área Derecho Administrativo: Luiggi V. Santy Cabrera

En esa medida, resultó importante


modificar la Ley N.º 27444, Ley del […] conforme a las modificaciones propuestas y
Procedimiento Administrativo General (en c) Perfeccionar la Ley 27444, Ley del Procedi- precisar la tercera disposición complementaria
miento Administrativo General, del Decreto final […].
adelante, la Ley N.º 27444), a efectos de Legislativo N.º 1310, Decreto legislativo que
optimizar la regulación de los principios aprueba medidas adicionales de simplificación De lo antes expuesto, estas medidas
del procedimiento administrativos y con el administrativa, y otras normas con rango de ley,
trajeron como consecuencia que se
fin de tutelar el derecho de los administra- con el fin de simplificar trámites administrativos,
lo cual comprende lo siguiente: publicaran dos (2) Decretos Legislativos
dos, mejorar el marco sobre notificación importantes:
electrónica para la simplificación de los c.1) Modificar, en la Ley N.º 27444, Ley del
Procedimiento Administrativo General, las • El Decreto Legislativo N.º 1367, De-
procedimientos administrativos; reforzar la disposiciones del Título Preliminar, del procedi-
facultad de fiscalización posterior, otorgar miento administrativo, de actualización, contenido
creto que modificó nuevamente los
a la Presidencia del Consejo de Ministros y publicación del texto único de procedimientos alcances del artículo 242 de la Ley
la facultad de estandarizar procedimientos administrativos, revocación del acto administrati- N.º 27444, publicado en el diario ofi-
administrativos y de determinar los proce- vo, caducidad del procedimiento administrativo, cial El Peruano el 29 de julio del 2018,
notificaciones, renovación de títulos habilitantes
dimientos sujetos a aprobación automática; y procedimiento administrativo sancionado, • El Decreto Legislativo N.º 1452,
mejorar la regulación sobre el régimen de así como precisar las competencias y fortalecer Decreto que incorporó distintas modifi-
aprobación de los Textos Únicos de Proce- las funciones de supervisión y fiscalización de caciones a la Ley N.º 27444, publicado
dimiento Administrativo (TUPA); optimizar la Presidencia del Consejo de Ministros como en el diario oficial El Peruano el 16 de
entidad rectora.
el alcance de la norma concerniente a la setiembre del 2018.
Asimismo, incorporar modalidades de fiscali-
documentación prohibida de solicitar a los zación administrativa y disposiciones para la A continuación, presentamos las distin-
administrados; mejorar el régimen concer- utilización de tecnologías digitales y autorizar al tas modificaciones realizadas a la Ley
niente a la aprobación de los derechos de Ministerio de Justicia y Derechos Humanos para N.º 27444, así como la publicación de su
tramitación; formular una mejor regulación la actualización de los textos únicos ordenados Texto Único Ordenado (TUO):
sobre los silencios administrativos y sus
efectos; optimizar la regulación sobre los
procedimientos sancionadores; crear el
Ley N.º 27444, Ley del
marco jurídico para la creación de procedi- Procedimiento
1. Decreto Legislativo 2. Decreto Legislativo
miento administrativos electrónicos; entre N.º 1029 N.º1272
Administrativo General
(24-06-08) (21-12-16)
otras medidas; que se establezcan. (11-04-01)

De otro lado, posterior a las modificacio-


nes realizadas por el Decreto Legislativo
N.º 1272, se publicaron otros decretos 3. Decreto Legislativo 4. Decreto Legislativo 5. Decreto Legislativo
legislativos, como el caso de los Decretos N.º 1295 N.º 1308 N.º 1367
(30-12-16) (30-12-16) (29-07-18)
Legislativos N.os 1295 y 1308, que modi-
ficaron también a la Ley N.º 27444.

1.2. Segunda fase de modificaciones 6. Decreto Supremo 7. Fe de erratas del 8. Decreto Legislativo
N.º 006-2017-JUS, Decreto Supremo N.º 1452
Mediante Ley N.º 308232, Ley que delega Decreto que aprueba el N.º 006-2017-JUS, (16-09-18)
en el Poder Ejecutivo la facultad de legislar Texto Único Ordenado Decreto que aprueba el
en materia de gestión económica y com- de la Ley N.º 27444 Texto Único Ordenado
(20-03-17) (de la Ley N.º 27444
petitividad, de integridad y lucha contra (30-03-17)
la corrupción, de prevención y protección
de personas en situación de violencia y
vulnerabilidad y de modernización de 9. Fe de erratas del
la gestión del Estado”, el Congreso de la Decreto Legislativo
República delegó en el Poder Ejecutivo la N.º 1452 (27-09-18)
facultad de legislar en materia de integri-
dad y lucha contra la corrupción, por el
término de sesenta (60) días calendario.
Por tanto, después de describir los antece- mas que debe afrontar el Estado peruano,
 De lo expuesto, la referida Ley N.º 30823 dentes de las recientes modificaciones a la por tanto, no cabe duda alguna de lo
señala expresamente lo siguiente: Ley N.º 27444, realizaremos un análisis de perniciosa que es esta práctica y de cómo
estas en los siguientes apartados. ha socavado la economía, la política y la
[…] Artículo 1. Objeto de la Ley
confianza y respeto en las instituciones
Delégase en el Poder Ejecutivo la facultad
de legislar por el plazo de sesenta (60) días 2. Análisis del Decreto Legislativo de nuestro país. También, las palabras
de Ludwig Huber ilustran muy bien el
calendario en materia de gestión económica y
competitividad, de integridad y lucha contra la
N.º 1367 problema:
corrupción, de prevención y protección de per- Para entender el Decreto Legislativo
sonas en situación de violencia y vulnerabilidad N.º 1367, es preciso mencionar algunos […] La corrupción es actualmente uno de los
y de modernización de la gestión del Estado, antecedentes de este que dieron origen principales símbolos del descontento popular
contados a partir de la vigencia de la presente y uno de los "problemas" más discutidos en la
ley, en los términos a que hace referencia el
a su emisión. Al respecto, el 30 de di- política internacional; pues, así reza el discurso
artículo 104 de la Constitución Política del Perú ciembre del 2016, se publicó en el diario de los expertos, no solo obstaculiza el desarrollo
y el artículo 90 del Reglamento del Congreso de oficial El Peruano el Decreto Legislativo económico, sino además fomenta un ambiente
la República […]. N.º 1295, y, posteriormente su Reglamen- antidemocrático, la inseguridad, la negación
to, el Decreto Supremo N.º 012-2017- de valores morales y la falta de respeto hacia
De igual manera, el literal c.1) del inciso instituciones constitucionales y autoridades pú-
JUS3, considerando como argumentos blicas. En suma, la corrupción refleja un déficit
5 del artículo 2 de la misma ley señala que, en la actualidad, la corrupción en gobernabilidad […]4.
lo siguiente: representa uno de los principales proble-
4 HUBER, Ludwig, Romper la mano: una interpretación
2 Publicado en el diario oficial El Peruano el 19 de julio del 2018. 3 Publicado en el diario oficial El Peruano el 21 de junio del 2017. cultural de la corrupción, Lima: IEP y Proética, 2008,

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Procedimiento administrativo: Análisis a los Decretos Legislativos N.os 1367… VIII
En ese sentido, el Decreto Legislativo Ley N.º 27444, Ley Ley N.º 27444, Ley ciones al régimen de notificación previsto
N.º 1295 se centró en el costo social y eco- del Procedimiento del Procedimiento en el subnumeral 20.1.3. de la LPAG,
nómico que representa la corrupción tanto Administrativo Administrativo disponiendo que esta notificación resul-
General General
en Perú, como en el mundo. Por tanto, se (Modificada por el (Modificada reciente- te válidamente efectuada siempre que
sustentó la creación del Registro Nacional Decreto Legislativo mente por el Decreto se produzca la publicación en el diario
de Sanciones contra los Servidores Civiles N.º 1295) Legislativo N.º 1367) oficial El Peruano o en uno de los diarios
como una forma de aumentar la integri- artículos 382, 383, 384, con los artículos 296, de mayor circulación en el territorio na-
dad en la Administración Pública para así 387, 388, 389, 393, 296-A primer, segundo cional, supuesto aplicable cuando resulte
393-A, 394, 395, 396, y cuarto párrafo; 296-B,
luchar contra la corrupción. Además, a 397, 397-A, 398, 399, 297, 382, 383, 384, infructuosa la notificación personal al do-
través del presente registro, se inscribirán 400 y 401 del Código 387, 388, 389, 393, micilio del administrado y a través de otros
a los servidores civiles que han sido san- Penal. 393-A, 394, 395, 396, medios consignados por este (telegrama,
cionados administrativa o penalmente en 397, 397-A, 398, 399,
correo certificado, telefax, otros) […]”5.
400 y 401 del Código
el ejercicio de la función pública. Penal, así como el artí- Además, “[…] se prevé como una obliga-
Sin embargo, las medidas del Decreto culo 4-A del Decreto Ley
ción de la autoridad competente, disponer
N.º 25475 y los delitos
Legislativo N.º 1295 fueron ampliadas previstos en los artículos la publicación del íntegro del acto admi-
recientemente por el Decreto Legisla- 1, 2 y 3 del Decreto Le- nistrativo en el portal institucional de la
tivo N.º 1367, el mismo que modificó gislativo N.º 1106. entidad, preservando, de esta manera,
determinadas disposiciones del referido el deber de publicidad en procura de los
Decreto Legislativo N.º 1295. Esto último, De lo señalado en los cambios introduci- derechos de los administrados […]”6.
sobre la base de que la modificación del dos por el Decreto Legislativo N.º 1367 al
Código Penal, para ampliar la pena de Código Penal, se puede apreciar la referen- Por tanto, “[…] Las modificaciones pre-
inhabilitación principal por la comisión cia al Decreto Ley N.º 25475, Establecen vistas para este régimen se justifican pues
de los delitos de lavado de activos, trá- la penalidad para los delitos de terrorismo y en los últimos años se ha producido el
fico ilícito de drogas y financiamiento al los procedimientos para la investigación, la incremento de pronunciamientos en proce-
terrorismo, con el objeto de impedir que instrucción y el juicio, al Decreto Legislativo dimientos administrativos de alta demanda,
las personas condenadas por tales delitos N.º 1106, De lucha eficaz contra el lavado por ejemplo, los reclamos de usuarios de
presten servicios al Estado bajo cualquier de activos y otros delitos relacionados a la servicios públicos que no han podido ser
modalidad contractual, precisando que los minería ilegal y crimen organizado, tam- notificadas debido a que la dirección de
supuestos comprendidos en ley orgánica bién se está considerando las sanciones notificación consignada es inexistente o no
no pueden ser materia de modificación. penales impuestas de conformidad con resulta materialmente posible su ubicación,
Además, esta modificación al Código los artículos 296, 296-A, primer, segundo a fin de que tome conocimiento del pronun-
Penal implica que también se modifiquen y cuarto párrafo; 296-B, 297 del Código ciamiento y las consecuencias jurídicas del
otros marcos normativos, como el artículo Penal, pues, al respecto, observamos que mismo con el fin de evidenciar el referido
242 de la Ley N.º 27444, Ley del Proce- ambas normas también son mencionadas incremento […]”.7
dimiento Administrativo General, referido en la modificación al artículo 242 de la De lo expuesto, puede apreciarse que
al Registro Nacional de Sanciones contra Ley N.º 27444, ampliando, de esta ma- esta modificación tiene como la finalidad
Servidores Civiles, tal como comentare- nera, los alcances de dicho artículo. Esto lo siguiente:
mos en el desarrollo del presente trabajo. último, con la finalidad de impedir que
El artículo 2 del Decreto Legislativo las personas condenadas por tales delitos, […] de corregir las contingencias que presenta
presten servicios al Estado bajo cualquier la redacción vigente de la norma a fin de brindar
N.º 1367 modificó el artículo 242 de mayores facilidades a los administrados para el
la Ley N.º 27444, Ley de Procedimiento modalidad contractual. acceso a las páginas web desde diversos aplica-
Administrativo General, modificado por tivos con conexión a internet (computadoras,
el Decreto Legislativo N.º 1295, en los 3. Análisis del Decreto Legislativo teléfonos celulares, etc.), se contará con mayor
siguientes términos: tiempo para el acceso a la información publicada
N.º 1452 y tomar conocimiento del acto administrativo.
Ley N.º 27444, Ley Ley N.º 27444, Ley En el presente apartado, de las distintas Asimismo, permitiría incrementar la frecuencia
del Procedimiento del Procedimiento de la publicación y, por ende, reducir los plazos
Administrativo Administrativo
modificaciones a la Ley N.º 27444, solo de espera que enfrenta el usuario […]8.
General General mencionaremos algunas de estas:
(Modificada por el (Modificada reciente- 3.2. La notificación mediante publi-
Decreto Legislativo mente por el Decreto 3.1. Notificación mediante publi-
cación del acto administrativo en
N.º 1295) Legislativo N.º 1367) cación en el respectivo portal
forma integral
(Ahora, artículo 261 del TUO de la Ley N.º 27444) institucional
Artículo 242. Registro Artículo 242. Registro Una de las incorporaciones realizadas
En cuanto a esta modificación, el nu-
Nacional de Nacional de por el Decreto Legislativo N.º 1452 es la
meral 20.1.3 del artículo 20 de la Ley
Sanciones contra Sanciones contra referida al nuevo numeral 23.3 de la Ley
Servidores Civiles Servidores Civiles N.º 27444, referido a las modalidades
N.º 27444, el cual señala lo siguiente:
El Registro Nacional de El Registro Nacional de de notificación, señala como una de
Sanciones contra Servi- Sanciones contra Servi- las modalidades la realizada mediante […] 23.3. Excepcionalmente, se puede realizar
dores Civiles consolida dores Civiles consolida publicación en el diario oficial o en uno la publicación de un acto siempre que contenga
toda la información re- toda la información re-
lativa al ejercicio de la lativa al ejercicio de la de los diarios de mayor circulación en el los elementos de identificación del acto adminis-
territorio nacional, salvo disposición dis- trativo y la sumilla de la parte resolutiva y que se
potestad administrativa potestad administrativa
direccione al Portal Institucional de la autoridad
sancionadora disciplina- sancionadora disciplina- tinta de la ley. Ahora con la modificatoria, donde se publica el acto administrativo en forma
ria y funcional ejercida ria y funcional ejercida el Decreto Legislativo N.º 1452 agrega
por las entidades de la por las entidades de la íntegra, surtiendo efectos en un plazo de 5 días
Administración Pública, Administración Públi- a esta modalidad que “[…] adicional- contados desde la publicación. Asimismo, la
así como aquellas san- ca, así como aquellas mente, la autoridad competente dispone la Administración Pública, en caso sea solicitada
ciones penales impuestas sanciones penales im- publicación del acto en el respectivo Portal por el administrado destinatario del acto, está
de conformidad con los puestas de conformidad obligada a entregar copia de dicho acto adminis-
Institucional, en caso la entidad cuente con
p. 11. Citado por la Exposición de Motivos del Reglamento
este mecanismo […]”. 5 Exposición de Motivos del Decreto Legislativo N.º 1452.
6 Exposición de Motivos del Decreto Legislativo N.º 1452.
del Decreto Legislativo N.º 1295, Decreto que modifica el En ese sentido, “[…] el presente decreto 7 Exposición de Motivos del Decreto Legislativo N.º 1452.
artículo 242 de la Ley N.º 27444, Ley del Procedimiento
Administrativo General. legislativo establece necesarias modifica- 8 Exposición de Motivos del Decreto Legislativo N.º 1452.

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VIII Área Derecho Administrativo: Luiggi V. Santy Cabrera

con respecto al procedimiento adminis- plazo máximo de dos (2) días hábiles con-
trativo. La primera copia del acto administrativo
es gratuita y debe ser emitida y entregada en trativo, obtener copias de los documentos tados desde el día siguiente de efectuado
el mismo día que es solicitada, y por razones contenidos en el mismo. Asimismo, se el acto de notificación vía correo electró-
excepcionales debidamente justificadas, en el establece que mediante Decreto Supremo nico, se procede a notificar por cédula
siguiente día hábil. Mediante Decreto Supremo del Ministerio de Justicia y Derechos Hu- conforme al inciso 20.1.1, donde ahora la
del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos manos se establecen los lineamientos para nueva redacción precisa “[…] volviéndose a
se establecen los lineamentos para la publicación
de este tipo de actos […].
la publicación de este tipo de actos […]”12. computar el plazo establecido en el numeral
1 del artículo 24 de la presente ley […]”.
3.3. Nuevas reglas para la notificación En ese sentido, este cambio al numeral 20.4
Tal como se aprecia en la Ley N.º 27444, por correo electrónico
el artículo 239 de dicha norma regula el obedece a las siguientes razones: “[…] La
régimen de publicación de los actos admi- Previamente, el Decreto Legislativo modificación se sustenta en la preferencia
nistrativos, donde, también se menciona N.º 1272 al modificar el numeral 20.4. que muestra la utilización de la notificación
los supuestos de procedencia para la publi- del artículo 20 de la Ley N.º 27444, a través del correo electrónico, por parte de
cación de un determinado acto administra- señaló que se podrá notificar de un los usuarios tomando como ejemplo […]
tivo, y, en atención a ello, la Exposición de acto administrativo al administrado por a los servicios públicos de telecomunica-
Motivos del Decreto Legislativo N.º 1452 correo electrónico, siempre que este lo ciones, que representa un 71 % del total
señala “[…] En orden a los compromisos autorice expresamente; y la novedad de de las modalidades de notificación […]”15.
asumidos por el Estado Peruano en la Carta este artículo, con el Decreto Legislativo
N.º 1272, es que ahora se considerará No obstante, “[…] dado que la norma
Iberoamericana de Gobierno Electrónico vigente establece que para la validez de
(2007), se garantiza el derecho que tienen notificado electrónicamente13 cuando la
entidad reciba la respuesta de recepción la notificación es requisito indispensable
los ciudadanos de vincularse electrónica- obtener una respuesta de recepción de la
mente con sus administraciones públicas, de la dirección electrónica señalada por
el administrado. Además, en caso de no dirección electrónica del administrado, así
en adición a la vinculación tradicional. corno, efectuarla en el plazo; al no contar
Bajo esta idea, prevalece el derecho del recibirse respuesta automática de recep-
ción en un plazo máximo de dos (2) días con dicha respuesta, se procede a efectuar
ciudadano a conocer, con la facilidad que la notificación por la modalidad personal.
implican los medios electrónicos, lo que útiles contados desde el día siguiente
de efectuado el acto de notificación vía Antes de la modificación producida con el
está haciendo la Administración, tornán- Decreto Legislativo N.º 1272, no se esta-
dola más transparente y eficiente […]”10. correo electrónico, se procede a notificar
personalmente al administrado. También blecía expresamente cuál debla ser el acuse
En ese sentido, el nuevo inciso 23.3 del se agrega que, la entidad podrá asignar al de recibo de dicha modalidad de notifica-
artículo 23 señala lo siguiente “[…] la administrado una casilla electrónica, régi- ción, por lo que se ha venido validando las
publicación de un acto, excepcionalmente, men cuya aplicación aún está a la espera constancias de notificación idóneas para
puede contener los elementos de identifica- de regulación mediante decreto supremo generar certeza de la recepción por parte
ción del acto administrativo, la sumilla de aprobado en el Consejo de Ministros. del administrado, mas no una constancia
la parte resolutiva y un link que direccione generada específicamente por la dirección
a la página web institucional de la entidad De lo expuesto, se aprecia que la noti- electrónica del administrado […]”16.
en donde el administrado podrá conocer el ficación dirigida a la dirección de correo
electrónico señalada por el administrado Al respecto, se debe precisar que “[…] son
acto administrativo en forma integral. No distintos factores los que no permiten con-
obstante, al tratarse de la notificación de un se entiende válidamente efectuada cuando
la entidad reciba la respuesta de recepción tar con el acuse de recibo que actualmente
acto administrativo cuyo contenido se pu- exige la LPAG, por citar algunos:
blica parcialmente, consideramos necesario de la dirección electrónica señalada por el
precisar que el acto administrativo surtirá administrado; sin embargo, ahora la nueva i) No todos los servidores de correo elec-
efectos en un plazo de cinco días contados redacción de este numeral 20.4 señala que trónico permiten activar la opción de
desde la publicación […]”11. también esta respuesta pueda ser “[…] respuesta automática, Solo permiten
generada en forma automática por una pla- la opción de respuesta automática:
Finalmente, se añade que “[…] la entidad taforma tecnológica o sistema informático que Gmail, Hotmail, Yahoo Mail, Ezimbra.
se encuentra obligada a entregar una pri- garantice que la notificación ha sido efectuada ii) No existe costumbre de que los
mera copia de dicho acto administrativo […]”. Por tanto, la modificación del segun- administrados contesten los correos,
en forma gratuita en caso sea solicitada do párrafo del numeral 20.4 de la LPAG, indicando “recibido”.
por el administrado, esto en armonía a lo que, actualmente, dispone que toda no-
establecido en el inciso 3 del artículo 55 Ahora bien, “dado el avance tecnológico,
tificación dirigida a la dirección de correo
de la LPAG, modificado por el artículo 2 existen plataformas tecnológicas o siste-
electrónico señalada por el administrado
del Decreto Legislativo N.º 1272, el cual mas informáticos que permiten, con igual
se entiende válidamente efectuada cuando
señala que es derecho del administrado eficacia, garantizar que el administrado
la entidad reciba la respuesta de recepción,
haya recibido la notificación […]”17, por
y, para ampliar sus alcances, permite que
9 “[…] Artículo 23.- Régimen de publicación de actos adminis- lo que dicha situación permitiría una
trativos este mecanismo opere también para los
adecuada aplicación de esta modalidad
23.1. La publicación procederá conforme al siguiente orden: casos en los que la respuesta de recepción
23.1.1. En vía principal, tratándose de disposiciones de alcance de notificación por correo electrónico a
o el acuse de recibo se genere de forma
general o aquellos actos administrativos que interesan a un favor de los administrados.
número indeterminado de administrados no apersonados al automática por la plataforma tecnológica
procedimiento y sin domicilio conocido. o sistema informático administrado por la De otro lado, respecto a la modificación
23.1.2. En vía subsidiaria a otras modalidades, tratándose de
entidad, garantizando de esta forma que la realizada al tercer párrafo del numeral
actos administrativos de carácter particular cuando la ley así lo
exija, o la autoridad se encuentre frente a alguna de las siguientes notificación ha sido efectuada14. 20.4 de la Ley N.º 27444, “[…] para los
circunstancias evidenciables e imputables al administrado: casos en que no se recibe respuesta de
- Cuando resulte impracticable otra modalidad de notificación De igual manera, en caso de no recibirse
recepción del correo electrónico comercial
preferente por ignorarse el domicilio del administrado, pese respuesta automática de recepción en un
a la indagación realizada. en un plazo máximo de 2 días hábiles,
- Cuando se hubiese practicado infructuosamente cualquier otra estableciéndose expresamente que para
modalidad, sea porque la persona a quien deba notificarse 12 Exposición de Motivos del Decreto Legislativo N.º 1452.
haya desaparecido, sea equivocado el domicilio aportado
estos casos resulta válido computar el
13 Véase, por ejemplo, la Resolución de Consejo Directivo Or-
por el administrado o se encuentre en el extranjero sin haber ganismo Supervisor de la Inversión en Energía y Minería plazo máximo establecido en el numeral
dejado representante legal, pese al requerimiento efectuado Osinergmin N.º 275-2016-OS/CD, publicada en el diario
a través del Consulado respectivo. oficial El Peruano el 29 de diciembre del 2016, se aprueba 15 Exposición de Motivos del Decreto Legislativo N.º 1452.
10 Exposición de Motivos del Decreto Legislativo N.º 1452. la Directiva de Notificación Electrónica de Osinergmin. 16 Exposición de Motivos del Decreto Legislativo N.º 1452.
11 Exposición de Motivos del Decreto Legislativo N.º 1452. 14 Exposición de Motivos del Decreto Legislativo N.º 1452. 17 Exposición de Motivos del Decreto Legislativo N.º 1452.

VIII 4 Instituto Pacífico N.° 121 • Noviembre 2018 • pp. VIII-1 a VIII-6 • ISSN: 2071-2170
Procedimiento administrativo: Análisis a los Decretos Legislativos N.os 1367… VIII
1 del artículo 24. Ello se justifica en el Al respecto, esta modificación “[…] dis- de costos en favor de los administrados y
incremento de notificaciones realizadas pone que, según la disponibilidad tecno- de las entidades públicas25; sin embargo,
por correo electrónico, en las que no se lógica de la entidad, se puede asignar al “[…] también presenta una contingencia
obtuvo una constancia válida al segundo administrado que manifieste su consen- debido a la existencia de una distinta ca-
día de notificación que han tenido que timiento expreso una casilla electrónica silla electrónica por cada entidad pública
volver a ser notificadas en forma personal gestionada por aquella para que también con la que se requiera relacionarse para
en plazos más cortos, lo cual desincentiva se puedan notificar válidamente actua- la tramitación de procedimientos admi-
el uso de este tipo de notificación […]”18. ciones distintas a los actos administrati- nistrativos, con el consiguiente efecto
Finalmente, “[…] el numeral 24.1 de la vos que se emitan en procedimientos. de tener que acceder con un código
LPAG establece que la notificación debe Por ejemplo, informes, requerimientos y contraseña distinto para cada caso
practicarse a más tardar dentro del plazo de información, citatorios u otros que […]”26. Por ello, el Decreto Legislativo
de cinco (5) días, a partir de la expedición deban trasladarse a los administrados en N.º 1452 propone, entonces, que me-
del acto que se notifique. En ese sentido, si el ejercicio de la actividad administrativa diante Decreto supremo refrendado por
luego de realizar la notificación vía correo de fiscalización […]”21. la Presidencia del Consejo de Ministros
electrónico, sin que se obtenga una cons- Además, “[…] el presente decreto legis- se apruebe los criterios, condiciones, me-
tancia válida dentro del plazo establecido, lativo considera la situación de aquellas canismos, plazos para la implementación
corresponde realizar la notificación personal entidades públicas que en el futuro gradual en las entidades públicas de la
bajo el régimen establecido en el artículo 21 logren implementar mecanismos de casilla única electrónica, a partir de los
de la LPAG, los dos (2) días restantes para la notificación en los que la propia diná- estándares y especificaciones técnicas
notificación podrían resultar insuficientes. mica de las actuaciones administrativas que sean definidas por la Secretaría de
que se desarrollan, resulte plenamente Gobierno Digital.
En tanto, no debe perderse de vista, que
las notificaciones no solo se realizan a justificado invertir la regla prevista en Ahora bien, “[…] considerando que en
nivel local sino también a nivel nacional. la primera parte del quinto párrafo del la actualidad algunas entidades públicas
Aunado ello, debe tenerse en cuenta que numeral 20.4 de la LPAG, en la que se cuentan o vienen implementando plata-
el incumplimiento del referido plazo en requiere la expresión del consentimien- formas tecnológicas o sistemas informáti-
determinados procedimientos administra- to expreso del administrado para que cos para notificar a determinados adminis-
tivos implicaría la aplicación del silencio se produzca la notificación por casilla trados, se incluye en la Única Disposición
administrativo positivo por una causa que electrónica. En ese sentido, la segunda Complementaria Transitoria27 del presente
no resulta imputable a la entidad, sino parte de la norma contiene una cláusula decreto legislativo una disposición que
que ello se genera por una contingencia que posibilita a las entidades del Poder reconoce esta situación convalidando que
de índole técnica […]”19. Ejecutivo establecer mediante decreto los actos administrativos notificados bajo
supremo la obligatoriedad de efectuar la las citadas plataformas o sistemas conser-
3.4. La casilla única electrónica para notificación vía casilla electrónica, con la ven su eficacia de acuerdo al marco legal
las comunicaciones y notifica- opinión favorable de la Presidencia del específico que los regula […]”28.
ciones Consejo de Ministros y del Ministerio de
Justicia y Derechos Humanos, entidades Tal como se puede apreciar, “[…] esta
El mismo numeral 20.4 de la Ley disposición guarda concordancia con
N.º 27444, ahora con la modificatoria del que podrán validar la viabilidad técnico-
legal de la medida propuesta […]”22. el último párrafo del numeral 20.4 de
Decreto Legislativo N.º 1452, se señala la LPAG pues ningún procedimiento en
lo siguiente: De otro lado, con la modificación de este trámite o iniciado con posterioridad a la
numeral 20.4: vigencia del decreto legislativo resultará
[…] La entidad que cuente con disponibilidad
tecnológica puede asignar al administrado una
afectado, pues la nueva regla permitirá la
[…] se propone establecer son las bases para la
casilla electrónica gestionada por esta, para la implementación de una casilla única electrónica
coexistencia de las distintas plataformas y
notificación de actos administrativos, así como cuyo alcance comprenda a todas las entidades sistemas. El decreto supremo refrendado
actuaciones emitidas en el marco de cualquier de la Administración Pública. En la actualidad, el por la Presidencia del Consejo de Ministros
actividad administrativa, siempre que cuente acceso a la casilla electrónica administrada por la se apruebe los criterios, condiciones, me-
con el consentimiento expreso del adminis- entidad pública correspondiente genera en pri-
trado. Mediante decreto supremo del sector,
canismos, plazos para la implementación
mer lugar que se asigne a cada administrado un
previa opinión favorable de la Presidencia del código y una contraseña, cuya confidencialidad
gradual en las entidades públicas de la
Consejo de Ministros y el Ministerio de Justicia es responsabilidad exclusiva de aquel […]23. casilla única electrónica al cual nos hemos
y Derechos Humanos, puede aprobar la obliga- referido deberá considerar los parámetros
toriedad de la notificación vía casilla electrónica. informáticos que permitan la compatibili-
Por tanto, “[…] es responsabilidad del
usuario revisar diariamente la casilla dad con todas ellas, en beneficio de los
En ese caso, la notificación se entiende vá- administrados […]”29.
electrónica en tanto que se considerará
lidamente efectuada cuando la entidad la que aquellos pronunciamientos jurisdic-
deposite en el buzón electrónico asignado cionales depositados en su casilla han
Continuará en la siguiente edición.
al administrado, surtiendo efectos el día sido debidamente notificados; cualquier
que conste haber sido recibida, conforme a uso indebido que puedan hacer de la 25 Véase por ejemplo el caso de Osinfor. Recuperado de <https://
www.osinfor.gob.pe/osinfor-lanza-casilla-electronica-en-
lo previsto en el numeral 2 del artículo 25. contraseña terceras personas es consi- beneficio-de-los-administrados/>.
derado responsabilidad del usuario. Se 26 Exposición de Motivos del Decreto Legislativo N.º 1452.
Asimismo, se establece la implementación de la
establece, asimismo, como medida de 27 De conformidad con la Única Disposición Complementaria Transitoria
casilla única electrónica para las comunicaciones del Decreto Legislativo N.º 1452, publicado el 16 de septiembre
y notificaciones de las entidades del Estado seguridad, la obligación por parte de del 2018, lo dispuesto para la notificación en casillas electrónicas
dirigidas a los administrados. Mediante decreto los usuarios de cambiar la contraseña o sistemas informáticos existentes o en proceso de implementación
a la fecha de entrada en vigencia del citado decreto legislativo
supremo refrendado por la Presidencia del de manera periódica […]”24. continúan operando, y en lo que resulte compatible a su funcio-
Consejo de Ministros se aprueban los criterios, namiento, se adecuan a lo dispuesto por el Decreto supremo de
condiciones, mecanismos y plazos para la im- La aplicación de casilla electrónica ha la Presidencia del Consejo de Ministros que apruebe los criterios,
plementación gradual en las entidades públicas tenido efectos positivos por la reducción condiciones, mecanismos y plazos para la implementación gradual
de la casilla única electrónica […]”20. en las entidades públicas de la casilla única electrónica. Asimismo,
lo previsto en el quinto párrafo del numeral 20.4 de la presente ley,
21 Exposición de Motivos del Decreto Legislativo N.º 1452. no resulta aplicable para las casillas electrónicas cuya obligatoriedad
18 Exposición de Motivos del Decreto Legislativo N.º 1452. 22 Exposición de Motivos del Decreto Legislativo N.º 1452. fue establecida con anterioridad al citado decreto legislativo.
19 Exposición de Motivos del Decreto Legislativo N.º 1452. 23 Exposición de Motivos del Decreto Legislativo N.º 1452. 28 Exposición de motivos del Decreto Legislativo N.º 1452.
20 El subrayado es nuestro. 24 Exposición de Motivos del Decreto Legislativo N.º 1452. 29 Exposición de Motivos del Decreto Legislativo N.º 1452.

N.° 121 • Noviembre 2018 • pp. VIII-1 a VIII-6 • ISSN: 2071-2170 Actualidad Gubernamental VIII 5
VIII Área Derecho Administrativo: Staff
Luiggigubernamental
V. Santy Cabrera

¿Cuáles son las principales modificaciones efectuada por el


Consulta Administrativa

Decreto Legislativo N.º 1452 al TUO de Ley N.º 27444, Ley de


Procedimiento Administrativo General?
Luis Eduardo Morante Guerrero(*)
Universidad Nacional Mayor de San Marcos

1. Introducción
TUPA son aquellos entendidos como las al ordenamiento vigente. La suspensión del
El domingo 16 de setiembre del 2018 se prestaciones que las entidades se encuentran cómputo opera hasta la notificación de la
ha publicado en el diario oficial El Peruano, facultadas a brindar en forma exclusiva en resolución que declara concluido el proceso
el Decreto Legislativo N.º 1452 mediante el marco de su competencia, no pudiendo con calidad de cosa juzgada en forma des-
ser realizadas por otra entidad o terceros favorable al administrado.
el cual se efectúan diversas modificaciones
(artículo 37). • Artículo 237-A. Se precisa que, la decla-
a la Ley N.º 27444, Ley del Procedimiento ración de la caducidad administrativa del
• Artículo 38. Se precisa que la publicación
Administrativo General. Las mencionadas del Texto Único de Procedimientos Adminis- procedimiento sancionador no deja sin efec-
modificaciones tratan temas importantes trativos (TUPA) en el portal del diario oficial to las actuaciones de fiscalización, así como
como el uso de medios tecnológicos que El Peruano se realiza de forma gratuita. los medios probatorios que no puedan o no
resulte necesario ser actuados nuevamente.
complementan a los mecanismos tradicio- • Artículo 44. Se establece que el decreto
Asimismo, las medidas preventivas, correc-
nales, el procedimiento a seguir para el uso supremo que aprueba los derechos de tra-
mitación, para el caso de las entidades del tivas y cautelares dictadas se mantienen
del silencio administrativo negativo y la im- Poder Ejecutivo, debe contar con el refrendo vigentes durante el plazo de tres (3) meses
plementación del expediente electrónico. del Ministerio de Economía y Finanzas. adicionales en tanto se disponga el inicio del
nuevo procedimiento sancionador, luego
• Artículo 45. Se establece que para que el
2. Principales cambios a la Ley costo de los derechos de tramitación sea
de lo cual caducan, pudiéndose disponer
nuevas medidas de la misma naturaleza en
N.º 27444, Ley del Procedi- superior a una (1) UIT, se requiere autori- caso se inicie el procedimiento sancionador.
zación del MEF, conforme a los lineamientos
miento Administrativo General para la elaboración y aprobación del Texto
Único de Procedimientos Administrativos 2.2. Artículos incorporados
2.1. Artículos modificados aprobados por Resolución de Secretaria de
Gestión Pública. El Decreto Legislativo N.º 1452 ha incor-
El Decreto Legislativo N.º 1452 ha modifi-
• Artículo 48. Se ha precisado las facultades porado el numeral 23.3 al artículo 23, el
cado los artículos 20, 34, 36, 36-A, 36-B,
de la PCM y la Comisión de Eliminación artículo 29-B, el artículo 39-A y el numeral
37, 38, 44, 45, 48, 49, 49-A, 202, 233-A de Barreras Burocráticas (CEB) respecto de 125.6 del numeral 125 en los siguientes
y 237-A de dicha norma. los incumplimientos de las reglas de la Ley términos:
N.º 27444 por parte de las entidades. Así,
• Artículo 20. Se autoriza a las entidades corresponde a la PCM detectar los incum-
que cuenten con disponibilidad tecnoló- a) Incorporación del numeral 23.3. Se
plimientos a las normas de la presente ley establece que, excepcionalmente, se podrá
gica a asignar al administrado una casilla y ordenar las modificaciones normativas realizar la publicación de un acto siempre
electrónica, para la notificación de actos pertinentes, otorgando a las entidades un que contenga los elementos de identifica-
administrativos, siempre que cuenten con plazo perentorio para la subsanación. De ción del acto administrativo y la sumilla de
el consentimiento expreso del administrado. no producirse, la PCM entrega un informe la parte resolutiva y que se direccione al
Los sectores pueden aprobar la obligatorie- a la CEB, a fin de que inicie de oficio un Portal Institucional de la autoridad donde
dad de la notificación vía casilla electrónica, procedimiento de eliminación de barreras se publica el acto administrativo en forma
mediante decreto supremo del sector, previa burocráticas. Asimismo, la CEB tiene la com- íntegra, surtiendo efectos en un plazo de 5
opinión favorable de la PCM y el Ministerio petencia de fiscalizar: i) que las entidades días contados desde la publicación. Asimis-
de Justicia. En ese caso, la notificación se cumplan con aplicar los procedimientos mo, se precisa que la Administración Pública,
entiende válidamente efectuada cuando la estandarizados e incorporarlos en sus Textos en caso sea solicitada por el administrado
entidad la deposite en el buzón electrónico Únicos de Procedimientos Administrativos; y, destinatario del acto, está obligada a en-
asignado al administrado, surtiendo efecto ii) que las entidades cumplan con las normas tregar copia de dicho acto administrativo.
el día que conste haber sido recibida. de simplificación administrativa en la tramita- La primera copia del acto administrativo es
• Artículo 36. Se autoriza a los organismos ción de sus procedimientos administrativos y gratuita y debe ser emitida y entregada en
reguladores y a los organismos técnicos es- servicios prestados en exclusividad. el mismo día que es solicitada, y por razones
pecializados habilitados por ley, a establecer • Artículo 49. Se precisa que si una entidad excepcionales debidamente justificadas, en
procedimientos administrativos y requisitos no ha publicado su TUPA o no ha incluido el siguiente día hábil.
obligatorios para los administrados, dentro un procedimiento en su TUPA, respecto de b) Incorporación del artículo 29-B. Se
del marco de su competencia; no obstante, los procedimientos administrativos sujetos a establece, el expediente electrónico debe
sus TUPA se aprobarán por decreto supremo. silencio administrativo negativo se sigue el tener un número de identificación único e
régimen previsto en la norma de creación o inalterable entre otros aspectos, que que
• Artículo 36-B. Se establece una excepción
modificación del respectivo procedimiento permita su identificación unívoca dentro de
a la regla general según la cual los títulos
administrativo, pero sin costo. la entidad que lo origine.
habilitantes emitidos tienen vigencia inde-
terminada, en los casos en que por ley o • Artículo 202. Se amplía a dos (2) años el c) Incorporación del artículo 39-A. La
decreto legislativo se establezca un plazo plazo de prescripción de la facultad para norma señala que las autoridades adminis-
determinado de vigencia. Excepcionalmen- declarar la nulidad de oficio de los actos trativas deben actuar aplicando un enfoque
te, por decreto supremo, se establece la administrativos cuando se trata de actos intercultural, coadyuvando a la generación
constitutivos de infracción penal o que de un servicio con pertinencia cultural.
vigencia determinada de los títulos habili-
se dicten como consecuencia de ella y de
tantes, para lo cual la entidad debe sustentar d) Incorporación del numeral 125.6. Se
los consejos o tribunales administrativos
la necesidad, el interés público a tutelar y establece que, en caso de procedimientos
respecto de sus propios actos que hubieren
otros criterios que se definan de acuerdo a administrativos que se inicien a través de
quedado consentidos.
la normativa de calidad regulatoria. medio electrónico, que no acompañen los
• Artículo 233-A. Se añade como causal recaudos correspondientes o adolezcan de
• Artículo 37. Se define que los servicios de suspensión del plazo de prescripción
prestados en exclusividad que incluye el otro defecto u omisión formal previstos en
de la exigibilidad de las multas impuestas, el TUPA que no puedan ser subsanados de
la presentación de la demanda de revisión oficio, la autoridad competente requerirá la
* Egresado de la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional judicial del procedimiento de ejecución subsanación por el mismo medio, en un solo
Mayor de San Marcos. Exasistente en la Coordinación de Proyectos forzosa o cualquier otra disposición judicial acto y por única vez en el plazo máximo de
Normativos del Organismo de Evaluación y Fiscalización Ambiental que suspenda la ejecución forzosa, conforme 2 días hábiles.
(OEFA).

VIII 6 Instituto Pacífico N.° 121 • Noviembre 2018 • pp. VIII-1 a VIII-6 • ISSN: 2071-2170
Procedimiento administrativo: Análisis a los Decretos Legislativos N.os 1367… VIII
Área
Derecho Administrativo VIII
Procedimiento administrativo general • Derecho de la competencia y la propiedad intelectual u otros temas
afines al derecho administrativo

Análisis a los Decretos Legislativos N.os 1367 y 1452, Decretos

Procedimiento administrativo
que modifican la Ley N.º 27444, Ley del Procedimiento Parte
Administrativo General final

Análisis y estudio a las recientes modificaciones


Luiggi V. Santy Cabrera(*)
Universidad Nacional Mayor de San Marcos

Sumario
3. Análisis del Decreto Legislativo N.º 1452 - 4. Conclusiones

ABSTRACT
RESUMEN
Through this work, we will analyze the recent modifications made by
A través del presente trabajo, analizaremos las recientes modificacio- Legislative Decrees N.º 1367 and 1452 to Law N.º 27444, Law of
nes realizadas por los Decretos Legislativos N.º 1367 y 1452 a la Ley General Administrative Procedure, seeking, in this way, to overcome
N.º 27444, Ley de Procedimiento Administrativo General, buscando, the deficiencies of the aforementioned law, as well as how to optimize
de esta manera, superar las deficiencias de la citada ley, así como administrative procedures and also simplify administrative procedures
optimizar los procedimientos administrativos y también simplificar in favor of the administrated.
los trámites administrativos a favor de los administrados.
Keywords: Administrative procedure / Notification / Nullity of office /
Palabras clave: Procedimiento administrativo / Notificación / Administrative expiration of the administrative procedure / Legislative
Nulidad de oficio / Caducidad administrativa del procedimiento Decree N.º 1452
administrativo / Decreto Legislativo N.º 1452
Title: Analysis of Legislative Decrees N.os 1367 and 1452, decrees that
Recibido: 22-11-18 modify Law N.º 27444, General Administrative Procedure Law
Aprobado: 23-11-18 Analysis and study of the recent modifications (final part)
Publicado en línea: 03-12-18

3. Análisis del Decreto Legislativo N.º 1452 (con- jurídicas entre las entidades públicas con los administrados como
tinuación) la referida Ley N.º 27444, que ha de compatibilizar o estar en
armonía con lo previsto en la normativa del análisis de calidad
La finalidad de introducir cambios a la Ley N.º 27444, Ley del
regulatoria (ACR) para la determinación de procedimientos admi-
Procedimiento Administrativo General, es la de perfeccionar las
nistrativos, así como en la Ley N.º 29158, Ley Orgánica del Poder
relaciones entre las entidades públicas y los administrados. Ello
Ejecutivo; la Ley N.º 27867, Ley Orgánica de Gobiernos Regionales; la
considerando la relación en el ejercicio de la potestad sancionado-
Ley N.º 27972, Ley Orgánica de Municipalidades; la Ley N.º 27658,
ra (de autotutela) y en las reglas para la determinación y dictado
Ley Marco de Modernización de la Gestión del Estado, entre otros.2
de actos administrativos que inciden directamente en la esfera
jurídica de los interesados1, por lo que se ha estimado conveniente Por tanto, en el presente apartado continuaremos con el análisis
reunir en un único cuerpo legislativo la regulación de las relaciones de las principales modificaciones realizadas por el Decreto Legis-
lativo N.º 1452 a la Ley N.º 27444.
* Docente universitario del curso de Derecho Administrativo Económico en la Facultad de Derecho y
Ciencia Política de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Doctorado en Derecho Público por 3.5. Legalidad del procedimiento
la Escuela Doctoral de la Universidad de Orleans. Francia. Magíster en Derecho, Economía y Gestión,
con mención en Derecho y Administración Pública por la Escuela de Derecho de la Universidad
En cuanto a la legalidad del procedimiento administrativo, se
de Orleans. Francia. Máster en Derecho, Economía y Gestión con finalidad en investigación y con han establecido los siguientes cambios:
especialidad en Derecho, Contencioso Público y Contratación Pública por la Escuela de Derecho
de la Universidad de Orleans. Francia. Abogado por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos Modificado por el artículo 2 del Modificado por el artículo 2 del
(UNMSM) con mención summa cum laude mediante sustentación de tesis. Miembro del Centro Decreto Legislativo N.º 1272 Decreto Legislativo N.º 1452
de Investigaciones Jurídicas Pothier de la Escuela de Derecho de la Universidad de Orleans. Francia.
Estudios de especialización en Derecho Administrativo en la Escuela de Derecho de la Universidad Artículo 36. Legalidad del proce- Artículo 36. Legalidad del proce-
de La Sorbona de París (Universidad París 1 Panteón-Sorbona), en el Centro de Investigaciones dimiento dimiento
en Derecho Administrativo de París, en la Asociación Francesa para la Investigación en Derecho
Administrativo de París y en el Consejo de Estado de París, Francia. Estudios de especialización en 36.1. Los procedimientos administra- 36.1. Los procedimientos administrati-
Contrataciones Públicas en la Facultad de Derecho de la Universidad Jean Moulin Lyon III, Francia. tivos, requisitos y costos se establecen vos y requisitos deben establecerse en
Especialista en derecho público, y consultor en temas de derecho civil, derecho administrativo, exclusivamente mediante decreto una disposición sustantiva aprobada
derecho público económico y en contrataciones públicas. se ha desempeñado como asesor legal
en la Contraloría General de la República.
1 Exposición de motivos del Decreto Legislativo N.º 1452. 2 Idem.

N.° 122 • Diciembre 2018 • pp. VIII-1 a VIII-6 • ISSN: 2071-2170 Actualidad Gubernamental VIII 1
VIII Área Derecho Administrativo: Luiggi V. Santy Cabrera

Modificado por el artículo 2 del Modificado por el artículo 2 del eliminación de procedimientos administrativos, buscando dotar
Decreto Legislativo N.º 1272 Decreto Legislativo N.º 1452 así de celeridad este proceso, así como establecer su concordan-
Artículo 36. Legalidad del proce- Artículo 36. Legalidad del proce- cia con leyes orgánicas que establecen la estructura y funciones
dimiento dimiento principales de las entidades, como la Ley Orgánica del Poder
supremo o norma de mayor jerarquía, mediante decreto supremo o norma Ejecutivo, Ley Orgánica de Gobiernos Regionales y la Ley Orgánica
por ordenanza regional, por ordenanza de mayor jerarquía, por ordenanza de Municipalidades3.
municipal, por la decisión del titular de regional, por ordenanza municipal, por
los organismos constitucionalmente au- resolución del titular de los organismos En un primer momento, el Decreto Legislativo N.º 1452 se propone
tónomos Dichos procedimientos deben constitucionalmente autónomos. reafirmar que todo procedimiento administrativo y sus requisitos de-
ser compendiados y sistematizados En el caso de los organismos regula- ben establecerse en una disposición sustantiva establecida mediante
en el Texto Único de Procedimientos dores, estos podrán establecer proce- alguno de los instrumentos normativos dispuestos por el numeral
Administrativos, aprobados para cada dimientos y requisitos en ejercicio de
entidad, en el cual no se pueden crear su función normativa. 36.1 de la Ley N.º 274444. Al respecto, cabe indicar que la Guía
procedimientos ni establecer nuevos Los organismos técnicos especializados de técnica legislativa para elaboración de proyectos normativos de
requisitos, salvo lo relativo a la determi- del Poder Ejecutivo pueden establecer las entidades del Poder Ejecutivo, elaborada por el Ministerio de
nación de las tasas que sean aplicables. procedimientos administrativos y requi- Justicia y Derechos Humanos, establece que los reglamentos están
En el caso de los organismos regula- sitos mediante resolución del órgano
dores, estos podrán establecer proce- de dirección o del titular de la entidad, encargados de desarrollar o completar lo dispuesto en una ley5, a
dimientos y requisitos en ejercicio de según corresponda, para lo cual deben los que se les denomina reglamentos ejecutivos6 o secundum legem,
su función normativa. estar habilitados por ley o decreto mientras que aquellos que se emitan sin respaldo en una ley, con el
legislativo a normar el otorgamiento objeto de regular la actuación de la Administración o aspectos que
o reconocimiento de derechos de los
particulares, el ingreso a mercados o el
carecen de cobertura legal en materias no reservadas a la ley, se
desarrollo de actividades económicas. les denomina reglamentos independientes7 o extra legem. Además,
El establecimiento de los procedi- ahora con la actual modificación, se ha señalado de forma explícita
mientos y requisitos debe cumplir lo que, todo procedimiento administrativo y requisito debe estar
dispuesto en el presente numeral y
encontrarse en el marco de lo dispuesto
contenido en una disposición normativa sustantiva8, esto último,
en las políticas, planes y lineamientos con la finalidad de evitar que las entidades de la administración
del sector correspondiente. pública aprueben listados de procedimientos y requisitos que no
36.2. Las entidades realizan el análisis obedezcan al objeto de la regulación, generando cargas adminis-
de calidad regulatoria de los procedi-
mientos administrativos a su cargo o
trativas irracionales, y desproporcionadas9.
sus propuestas, teniendo en cuenta el De igual manera, en preciso mencionar que el artículo 3310 de la
alcance establecido en la normativa Ley N.º 29158, Ley Orgánica del Poder Ejecutivo, establece que los
vigente sobre la materia.
36.3. Los procedimientos adminis- organismos públicos técnicos especializados tienen la potestad de
trativos deben ser compendiados y establecer procedimientos administrativos a iniciativa de parte,
sistematizados en el Texto Único de siempre que estén autorizados por ley o decreto legislativo para
Procedimientos Administrativos, apro- su emisión y ello, a su vez, encuentre dirigido al otorgamiento o
bados para cada entidad, en el cual
no se pueden crear procedimientos ni reconocimiento de derechos de los particulares, ingreso a mercados
establecer nuevos requisitos, salvo lo o el desarrollo de actividades económicas11. Al respecto, esta po-
relativo a la determinación de los dere- testad resulta justificada dado que las leyes o decretos legislativos
chos de tramitación que sean aplicables de creación de estos organismos del Poder Ejecutivo les asignan
de acuerdo a la normatividad vigente.
funciones normativas para dictar reglamentos en cuanto a los te-
36.2. Las entidades solamente exigirán 36.4. Las entidades solamente exigen a
a los administrados el cumplimiento de los administrados el cumplimiento de
mas necesarios de regular en determinado mercado o actividad de
procedimientos, la presentación de do- procedimientos, la presentación de do- acuerdo con lo dispuesto por la Ley Orgánica del Poder Ejecutivo12.
cumentos, el suministro de información cumentos, el suministro de información
o el pago por derechos de tramitación, o el pago por derechos de tramitación,
El efecto que se puede apreciar, conforme con las modificaciones
siempre que cumplan con los requisitos siempre que cumplan con los requisitos realizadas al numeral 36.1 de la Ley N.º 27444, es que, ahora,
previstos en el numeral anterior. Incurre previstos en el numeral anterior. Incurre el numeral 36.2 de la referida ley debe estar concordado con
en responsabilidad la autoridad que en responsabilidad la autoridad que la obligación de realizar el análisis de calidad regulatoria (ACR)
procede de modo diferente, realizando procede de modo diferente, realizando respecto a los procedimientos administrativos existentes (stock)13,
exigencias a los administrados fuera de exigencias a los administrados fuera de
estos casos. estos casos. así como cada vez que se creen o modifiquen procedimientos ad-
36.3. Las disposiciones concernientes 36.5. Las disposiciones concernientes ministrativos, de acuerdo con el alcance previsto en la normativa
a la eliminación de procedimientos a la eliminación de procedimientos
o requisitos o a la simplificación de o requisitos o a la simplificación de 3 Idem.
los mismos, podrán aprobarse por los mismos pueden aprobarse por 4 Idem.
resolución ministerial, norma regional resolución ministerial, por resolución 5 Idem.
de rango equivalente o decreto de de consejo directivo de los organismos 6 Para mayor información se puede revisar <https://www.iberley.es/temas/clases-reglamentos-
alcaldía, según se trate de entidades reguladores, resolución del órgano de 61648>,<http://www.cepc.gob.es/Controls/Mav/getData.ashx?MAVqs=~aWQ9MjI4ODUma-
dependientes del Gobierno Central, dirección o del titular de los organis- WRlPTEwMzcmdXJsPTEmbmFtZT0xOTc1XzA3N18xMzkuUERGJmZpbGU9MTk3NV8wNzdfMTM5L
lBERiZ0YWJsYT1BcnRpY3VsbyZjb250ZW50PWFwcGxpY2F0aW9uL3BkZg==>; también sobre el
gobiernos regionales o locales, respec- mos técnicos especializados, según
concepto de “reglamento ejecutivo”, <https://biblioteca.ucm.es/tesis/der/ucm-t27501.pdf>.
tivamente. corresponda, Resolución del titular de
7 Véase <https://www.iberley.es/temas/clases-reglamentos-61648>.
los organismos constitucionalmente
8 Véase Schmill Ordoñez, Ulises, “¿Existen dos clases de normas: regulatorias y de competencia?”, en
autónomos, decreto regional o decreto
Análisis Filosófico, vol. XXXIII, núm. 2 , Buenos Aires: Sociedad Argentina de Análisis Filosófico,
de alcaldía, según se trate de entidades noviembre del 2013, pp. 186-210.
dependientes del Poder Ejecutivo, 9 Exposición de motivos del Decreto Legislativo N.º 1452.
Organismos Constitucionalmente Autó- 10 […] Artículo 33. Organismos Técnicos Especializados
nomos, gobiernos regionales o locales, Los Organismos Técnicos Especializados se crean, por excepción, cuando existe la necesidad de:
respectivamente. 1. Planificar y supervisar, o ejecutar y controlar políticas de Estado de largo plazo, de carácter
36.4. Los procedimientos adminis- 36.6. Los procedimientos adminis- multisectorial o intergubernamental que requieren un alto grado de independencia funcional.
trativos, incluyendo sus requisitos, trativos, incluyendo sus requisitos, 2. Establecer instancias funcionalmente independientes que otorgan o reconocen derechos de los
a cargo de las personas jurídicas a cargo de las personas jurídicas particulares, para el ingreso a mercados o el desarrollo de actividades económicas; que resulten
bajo el régimen privado que prestan bajo el régimen privado que prestan oponibles a otros sujetos de los sectores público o privado.
servicios públicos o ejercen función servicios públicos o ejercen función Los Organismos Técnicos Especializados:
administrativa deben ser debidamente administrativa deben ser debidamente 1. Están dirigidos por un Consejo Directivo.
publicitados, para conocimiento de los publicitados, para conocimiento de los 2. Se sujetan a los lineamientos técnicos del Sector correspondiente con quien coordinan sus objetivos
administrados. administrados. y estrategias.
3. Su política de gasto es aprobada por el Sector al que están adscritos, en el marco de la política
Tal como se puede apreciar, el Decreto Legislativo N.º 1452 ha general de Gobierno.
11 Exposición de motivos del Decreto Legislativo N.º 1452.
realizado precisiones para graduar las condiciones y requisitos
12 Idem.
para la creación, modificación, reducción, simplificación y/o 13 Idem.

VIII 2 Instituto Pacífico N.° 122 • Diciembre 2018 • pp. VIII-1 a VIII-6 • ISSN: 2071-2170
Procedimiento administrativo: Análisis a los Decretos Legislativos N.os 1367… VIII
de la materia, actualmente regulado por el Decreto Legislativo Modificado por el artículo 2 del Modificado por el artículo 2 del
N.º 131014. Decreto Legislativo N.º 1272 Decreto Legislativo N.º 1452
Finalmente, es pertinente indicar que la modificación producida Artículo 45. Límite de los dere- Artículo 45. Límite de los dere-
en el numeral 36.5 de la ley, reconociendo la potestad normativa chos de tramitación chos de tramitación
que tienen los organismos reguladores y los organismos técnicos   45.1. El monto del derecho de 45.1. El monto del derecho de
especializados para proceder con la eliminación, simplificación tramitación es determinado en tramitación es determinado en
o reducción de procedimientos, requisitos y otras condiciones función al importe del costo que su función al importe del costo que su
necesarias para su tramitación que hayan sido establecidas ejecución genera para la entidad ejecución genera para la entidad
previamente y que benefician a los ciudadanos y empresas15. por el servicio prestado durante por el servicio prestado durante
toda su tramitación y, en su caso, toda su tramitación y, en su caso,
3.6. Procedimientos administrativos estandarizados obli- por el costo real de producción de por el costo real de producción de
gatorios documentos que expida la entidad. documentos que expida la entidad.
Su monto es sustentado por el Su monto es sustentado por el
Con relación a los procedimientos administrativos estandarizados servidor a cargo de la oficina de servidor a cargo de la oficina de
se aprecia lo siguiente: administración de cada entidad. administración de cada entidad.
Para que el costo sea superior a una Para que el costo sea superior a una
Modificado por el artículo 2 del Modificado por el artículo 2 del (1) UIT, se requiere autorización (1) UIT, se requiere autorización del
Decreto Legislativo N.º 1272 Decreto Legislativo N.º 1452 de la Presidencia del Consejo de Ministerio de Economía y Finanzas
Ministros. Dicha autorización no conforme a los lineamientos para la
Artículo 36.-A. Procedimientos Artículo 36.-A. Procedimientos es aplicable en los casos en que la elaboración y aprobación del Texto
Administrativos estandarizados Administrativos estandarizados Presidencia del Consejo de Minis- Único de Procedimientos Adminis-
obligatorios obligatorios tros haya aprobado derechos de trativos aprobados por Resolución
36-A.1 Mediante decreto supremo 36-A.1 Mediante decreto supremo tramitación para los procedimientos de Secretaria de Gestión Pública.
refrendado por la Presidencia del refrendado por la Presidencia del estandarizados. Dicha autorización no es aplicable
Consejo de Ministros se aprueban Consejo de Ministros se aprueban en los casos en que la Presidencia
procedimientos administrativos procedimientos administrativos y del Consejo de Ministros haya apro-
estandarizados de obligatoria apli- servicios prestados en exclusividad bado derechos de tramitación para
cación por las entidades compe- estandarizados de obligatoria apli- los procedimientos estandarizados.
tentes para tramitarlos, las que no cación por las entidades compe- 45.2. Las entidades no pueden esta-
están facultadas para modificarlos tentes para tramitarlos, las que no blecer pagos diferenciados para dar
o alterarlos. están facultadas para modificarlos preferencia o tratamiento especial a
Las entidades están obligadas a in- o alterarlos. una solicitud distinguiéndola de las
corporar dichos procedimientos es- Las entidades están obligadas a demás de su mismo tipo, ni discri-
tandarizados en su respectivo Texto incorporar dichos procedimientos minar en función al tipo de admi-
Único de Procedimientos Adminis- y servicios estandarizados en su nistrado que siga el procedimiento.
trativos sin necesidad de aprobación respectivo Texto Único de Pro-
por parte de otra entidad. Las enti- cedimientos Administrativos sin En cuanto a esta modificación, es preciso mencionar que, el
dades solo podrán determinar: la necesidad de aprobación por parte texto original de la Ley N.º 27444 dispuso una regla para la
unidad de trámite documentario o de otra entidad. Las entidades solo determinación del monto de los derechos de tramitación en el
la que haga sus veces para dar inicio podrán determinar: la unidad de primer párrafo del numeral 45.1 de la Ley, por el cual en aquellos
al procedimiento administrativo, la trámite documentario o la que casos en que la cuantía del derecho de tramitación resulte supe-
autoridad competente para resolver haga sus veces para dar inicio al
el procedimiento administrativo y la procedimiento administrativo o
rior a 1 Unidad Impositiva Tributaria (UIT) se requería obtener
unidad orgánica a la que pertenece, servicio prestado en exclusividad, la un decreto supremo refrendado por la PCM y el Ministerio de
y la autoridad competente que autoridad competente para resolver Economía y Finanzas (en adelante, MEF). Sin embargo, esta
resuelve los recursos administrativos el procedimiento administrativo y la regla fue modificada, posteriormente, por el Decreto Legislativo
unidad orgánica a la que pertenece, N.º 1272 que se requiera la autorización de la PCM17.
y la autoridad competente que re-
suelve los recursos administrativos, De otro lado, la propuesta de modificación se enfoca en la com-
en lo que resulte pertinente. petencia para refrendar los decretos supremos que aprueben
36-A.2 La no actualización por las los derechos de tramitación se trasladará al MEF, por lo que
entidades de sus respectivos Texto resulta congruente que la autorización para el establecimiento
Único de Procedimiento Adminis-
trativo dentro de los cinco (5) días de procedimientos administrativos y servicios prestados en
hábiles posteriores a la entrada exclusividad con derechos de tramitación mayores a 1 UIT se
en vigencia de los procedimientos encuentre como parte de la competencia de dicho sector18. En
administrativos estandarizados por ese sentido, para un adecuado desarrollo de este proceso, la
la Presidencia del Consejo de Mi- norma ha previsto que mediante Resolución de Secretaría de
nistros, tiene como consecuencia la
Gestión Pública se aprueben los nuevos Lineamientos para la
aplicación del artículo 49.
elaboración y aprobación del TUPA19 que establezca el proceso
Esta modificación faculta a la Presidencia del Consejo de Ministros de revisión que dentro del marco de sus competencias deben
(en adelante, PCM) a aprobar la estandarización de los servicios desarrollar la PCM y el MEF cuando una entidad del Poder
prestados en exclusividad, mediante decreto supremo, consideran- Ejecutivo requiera la autorización de derechos de tramitación
do que dicha potestad actualmente resultaba aplicable únicamente mayores a 1 UIT como parte del proceso de aprobación o mo-
(antes del Decreto Legislativo N.º 1452) para los procedimientos dificación de sus TUPA20.
administrativos, ello traía como consecuencia la posible imposi-
ción de mayores cargas administrativas que afectaban el ingreso 3.8. Uniformidad en el plazo para ejercer la nulidad de
a determinado mercado por parte de los administrados16. oficio
En cuanto a la nulidad de oficio, se han realizado las siguientes
3.7. Límite de los derechos de tramitación
modificaciones:
En cuanto al límite de los derechos de tramitación se observa
lo siguiente:
17 Idem.
18 Exposición de motivos del Decreto Legislativo N.º 1452.
14 Véase <https://busquedas.elperuano.pe/normaslegales/decreto-legislativo-que-aprueba-medidas-adi- 19 Por ejemplo, el 30 de octubre del 2018 se publicó en el diario oficial El Peruano la Resolución de
cionales-de-simpl-decreto-legislativo-n-1310-1469390-1/>, <http://sgp.pcm.gob.pe/wp-content/ Secretaría de Gestión Pública N.º 004-2018-PCM-SGP, a través de la cual se aprueban el Nuevo
uploads/2018/09/DECRETO-LEGISLATIVO-N%C2%B01448-2018.pdf>. Formato del TUPA. Véase < http://www.pcm.gob.pe/wp-content/uploads/2018/10/RSGP-N%C2%B0-
15 Exposición de motivos del Decreto Legislativo N.º 1452. 004-2018-PCM-SGP.pdf>.
16 Idem. 20 Exposición de motivos del Decreto Legislativo N.º 1452.

N.° 122 • Diciembre 2018 • pp. VIII-1 a VIII-6 • ISSN: 2071-2170 Actualidad Gubernamental VIII 3
VIII Área Derecho Administrativo: Luiggi V. Santy Cabrera

Numeral modificado por el Numeral modificado por el


artículo 2 del Decreto Legisla- artículo 2 del Decreto Legisla-
Antes de la modificatoria tivo N.º 1452, publicado el 16 Antes de la modificatoria tivo N.º 1452, publicado el 16
septiembre 2018, cuyo texto es septiembre 2018, cuyo texto es
el siguiente: el siguiente:
Artículo 202. Nulidad de oficio Artículo 202. Nulidad de oficio 202.5 Los actos administrativos 202.5. Los actos administrativos
emitidos por consejos o tribunales emitidos por consejos o tribunales
202.3. La facultad para declarar 202.3. La facultad para declarar regidos por leyes especiales, compe- regidos por leyes especiales, compe-
la nulidad de oficio de los actos la nulidad de oficio de los actos tentes para resolver controversias en tentes para resolver controversias en
administrativos prescribe en el plazo administrativos prescribe en el plazo última instancia administrativa, solo última instancia administrativa, solo
de dos (2) años, contado a partir de dos (2) años, contado a partir pueden ser objeto de declaración pueden ser objeto de declaración
de la fecha en que hayan quedado de la fecha en que hayan quedado de nulidad de oficio en sede ad- de nulidad de oficio en sede admi-
consentidos. consentidos, o contado a partir de ministrativa por el propio consejo nistrativa por el propio consejo o
Respecto de la nulidad de los actos la notificación a la autoridad ad- o tribunal con el acuerdo unánime tribunal con el acuerdo unánime de
previstos en el numeral 4 del artí- ministrativa de la sentencia penal de sus miembros. Esta atribución sus miembros. Esta atribución solo
culo 10, el plazo para declarar la condenatoria firme, en lo referido solo podrá ejercerse dentro del puede ejercerse dentro del plazo
nulidad de oficio se extiende hasta a la nulidad de los actos previstos plazo de un año contado desde la de dos (2) años contados desde la
un (1) año después de la notificación en el numeral 4 del artículo. fecha en que el acto es notificado al fecha en que el acto haya quedado
de la resolución correspondiente a la interesado. […] consentido. […]
sentencia penal condenatoria firme.

De lo expuesto, se modifican los numera- En atención a ello, se sostiene lo siguiente:


[…]
les 202.3 y 202.5: 2. El cómputo del plazo de prescripción se […] numeral 23.3 del artículo 23 de la LPEC,
[…] a fin de uniformar el plazo para ejercer la suspende en los siguientes supuestos: señala que la sola presentación de la demanda
facultad de declarar la nulidad de oficio de los a) Con la iniciación del procedimiento de eje- de revisión judicial suspenderá automáticamente
actos administrativos, estableciéndose para el cución forzosa, conforme a los mecanismos la tramitación del Procedimiento de Ejecución
numeral 202.3 que el plazo es de dos (2) años, contemplados en el artículo 196, según co- Coactiva hasta la emisión del correspondiente
contado a partir de la fecha en que hayan que- rresponda. Dicho cómputo debe reanudarse pronunciamiento de la Corte Superior, siendo de
dado consentidos, o a partir de la notificación inmediatamente en caso que se configure aplicación lo previsto en el artículo 16, numeral
a la autoridad administrativa de la sentencia alguno de los supuestos de suspensión del 16.5 de la presente Ley […]26.
penal condenatoria firme, en lo concerniente a procedimiento de ejecución forzosa que
los actos previstos en el numeral 4 del artículo contemple el ordenamiento vigente y/o se Por tanto:
10; por otra parte, respecto al numeral 202.5, produzca cualquier causal que determine la
tratándose de actos administrativos emitidos paralización del procedimiento por más de […] se tiene que el proceso de ejecución
por consejos o tribunales regidos por leyes veinticinco (25) días hábiles. coactiva se suspende y se levantan las medidas
especiales, la atribución para declarar la nulidad
de oficio podrá ejercerse dentro del plazo de b) Con la presentación de la demanda de revi- cautelares trabadas con la sola presentación de
dos (2) años contado desde que el acto haya sión judicial del procedimiento de ejecución la demanda de revisión judicial, por lo cual en
quedado consentido […]21. forzosa o cualquier otra disposición judicial armonía a esta suspensión del proceso de ejecu-
que suspenda la ejecución forzosa, conforme ción coactiva, corresponde suspender el compu-
al ordenamiento vigente. La suspensión del to de plazo de prescripción de la exigibilidad de
Finalmente, el Decreto Legislativo N.º 1452 cómputo opera hasta la notificación de la las multas impuestas, puesto que de lo contrario
a buscado: resolución que declara concluido el proceso la exigibilidad de la multa se encontraría sujeta
con calidad de cosa juzgada en forma des- a la resolución judicial, la misma que puede ser
[…] estandarizar el plazo para que se declare favorable al administrado […]. favorable o no al administrado. Siendo que,
la nulidad de oficio, y se sustenta en que es- en caso, no sea favorable al administrado y
tablecer un plazo inferior a dos (2) años para se confirme la legalidad del Procedimiento de
declarar la nulidad de oficio en el caso de los Tal como se aprecia, ahora el Decreto Ejecución Coactiva, por el paso del tiempo la
actos administrativos que sea constitutivos de Legislativo N.º 1452 agrega un: multa impuesta no sea exigible […]27.
infracción penal, o en el caso de los actos emi-
tidos por consejos o tribunales regidos por leyes […] supuesto adicional por el cual se suspende
especiales, no tiene fundamento razonable; en 3.10. Caducidad “administrativa” del
el computo del plazo de prescripción con la
tanto, en el primer supuesto la potestad de presentación de la demanda de revisión judicial procedimiento sancionador
invalidación se soporta en razones de justicia
concreta, siendo carente de sentido el imposi-
del procedimiento de ejecución forzosa, siendo A través del Decreto Legislativo N.º 1272,
que dicha suspensión se mantendría hasta la no- se realizó la incorporación de la caduci-
bilitar a la Administración Pública anular un acto
tificación de la resolución que declara concluido
que vulnera el interés público al tratarse de la
el proceso con calidad de cosa juzgada en forma dad28 del procedimiento sancionador,
existencia de un delito, por el mero transcurso el cual se encuentra ahora regulado en
de un (1) año, más aún cuando la ilegalidad desfavorable al administrado […].24
del acto administrativo se ha producido por el  artículo 237-A de la Ley N.º 27444.
el propio beneficiario del acto y no por acción En ese sentido, el: Al respecto, este cambio estuvo básica-
de la Administración Pública; y en el segundo mente sustentado en el derecho al plazo
supuesto, al tratarse de consejos o tribunales […] proceso de revisión de la legalidad tiene razonable29. Asimismo, este artículo 237-
administrativos que se rigen por leyes especiales,
por finalidad establecer si el Procedimiento
no existe un sustento razonable para establecer 26 Idem.
un plazo menor, más aun cuando constituyen de Ejecución Coactiva seguido por la Adminis-
tración Pública ha sido iniciado y/o tramitado 27 Idem.
última instancia administrativa […]22. 28 “[…] El término ha sido tomado de la legislación española, que
conforme a las disposiciones previstas por la
en el literal b) del artículo 25 de la Ley del Procedimiento Admi-
Ley de Procedimiento de Ejecución Coactiva. nistrativo Común de las Administraciones Públicas, publicado en
3.9. Prescripción de la exigibilidad de el Boletín Oficial del Estado el 2 de octubre del 2015, señala: “En
las multas impuestas De esa forma, el artículo 23 de la Ley los procedimientos en que la Administración ejercite potestades
sancionadoras o, en general, de intervención, susceptibles de
Con relación a la prescripción de la exi- de Procedimiento de Ejecución Coactiva producir efectos desfavorables o de gravamen, se producirá la
gibilidad de las multas impuestas23, el establece lo siguiente: caducidad. En estos casos, la resolución que declare la caducidad
ordenará el archivo de las actuaciones, con los efectos previstos
Decreto Legislativo N.º 1452, precisa el El Procedimiento de Ejecución Coactiva puede
en el artículo 95 […]”. Véase exposición de motivos del Decreto
siguiente cambio: Legislativo N.º 1452.
ser sometido a un proceso que tenga por objeto 29 STC Expediente N.º 00295-2012-HC/TC. Por ejemplo, el
exclusivamente la revisión judicial de la legalidad Expediente N.º 3509-2009-PHC/TC, en el que ha reconocido
21 Exposición de motivos del Decreto Legislativo N.º 1452. y cumplimiento de las normas previstas para su que “[…] la violación del derecho al plazo razonable, que
22 Idem. iniciación y trámite […]25. cómo ya se ha dejado dicho es un derecho público subjetivo
23 Véase <http://transparencia.mtc.gob.pe/idm_docs/Resolucio- de los ciudadanos, limitador del poder penal estatal, provoca el
nes_Viceministeriales/12105.pdf> , < http://www.peru.gob.pe/ nacimiento de una prohibición para el Estado de continuar con
docs/PLANES/10951/PLAN_10951_2018_OM_N%C2%B0005- 24 Exposición de motivos del Decreto Legislativo N.º 1452. la persecución penal fundada en la pérdida de la legitimidad
2018-MDW.pdf>. 25 Idem. punitiva derivada del quebrantamiento de un derecho individual

VIII 4 Instituto Pacífico N.° 122 • Diciembre 2018 • pp. VIII-1 a VIII-6 • ISSN: 2071-2170
Procedimiento administrativo: Análisis a los Decretos Legislativos N.os 1367… VIII
A señala que el plazo para resolver los La exposición de motivos del Decreto
procedimientos sancionadores iniciados Legislativo N.º 1452 señala lo siguiente: […]
de oficio es de 9 meses contado desde Artículo II. Contenido
la fecha de notificación de la imputación […] término “caducidad” no resulta adecuado, 1. La presente ley contiene normas comunes
pues esta es una figura jurídica procesal por para las actuaciones de la función adminis-
de cargos; sin embargo, este plazo puede trativa del Estado y, regula todos los proce-
la cual se extingue tanto la acción como el
ser ampliado de manera excepcional, derecho; y es definida como "el instrumento dimientos administrativos desarrollados en
como máximo por 3 meses, debiendo el mediante el cual el transcurso del tiempo ex- las entidades, incluyendo los procedimientos
órgano competente emitir una resolución tingue el derecho y la acción correspondiente especiales.
debidamente sustentada, justificando la en razón de la inacción de su titular durante 2. Las leyes que crean y regulan los proce-
ampliación del plazo, previo a su venci- el plazo fijado por la ley […] Su justificación, dimientos especiales no podrán imponer
miento; además, es importante mencionar como resulta evidente, radica en la necesidad condiciones menos favorables a los admi-
de liquidar situaciones inestables que producen nistrados que las previstas en la presente ley.
que la caducidad no aplica al procedimiento inseguridad […]33. 3. Las autoridades administrativas, al regla-
recursivo (reconsideración y apelación)30. mentar los procedimientos especiales,
También, conforme con la ley modificada, En ese sentido, se sostiene lo siguiente: cumplirán con seguir los principios adminis-
las entidades que cuenten con un plazo trativos, así como los derechos y deberes de
[…] regulación contenida en el artículo 237-A los sujetos del procedimiento, establecidos
mayor para resolver, la caducidad operará de la LPAG, transcurrido el plazo de 9 meses en la presente ley […]36.
al vencimiento de este. de iniciado el procedimiento administrativo
De otro lado, una vez transcurrido el plazo sancionador, el titular de la situación jurídica De acuerdo con la exposición de motivos
máximo para resolver, sin que se notifique (la entidad pública) no pierde ni la facultad de del Decreto Legislativo N.º 1272, con
volver a iniciar el procedimiento administrativo
la resolución respectiva31, se entiende auto- sancionador, ni mucho menos la facultad de la modificación del artículo II del Título
máticamente caducado el procedimiento sancionar al infractor, por lo que no se cumplen Preliminar de la Ley N.º 27444, se busca
y se procederá a su archivo. Asimismo, con los requisitos esenciales de la caducidad de que esta norma:
esta caducidad es declarada de oficio por acuerdo a lo establecido como figura procesal.
el órgano competente. De igual modo, el Es por ello, que se propone adecuar el término […] contenga disposiciones comunes para
administrado se encuentra facultado para mediante la modificación del citado artículo, las actuaciones de la función administrativa
reemplazando toda mención de “caducidad” del Estado y regule todos los procedimientos
solicitar la caducidad del procedimiento por “caducidad administrativa”, lo que no afecta administrativos desarrollados en las entidades,
en caso el órgano competente no la haya la aplicación del artículo cuya modificación se incluyendo los procedimientos especiales.
declarado de oficio. Además, en el supuesto propone puesto que la única consecuencia que Señala también que no tomar en cuenta ello
que la infracción no hubiera prescrito, el se regula es, justamente, el archivamiento del implicaría ir en contra de la vocación unificadora
órgano competente evaluará el inicio de procedimiento, y sin embargo esta distinción de la LPAG, aspecto que, por cierto, es uno de
un nuevo procedimiento sancionador, en sirve para marcar una diferencia sustantiva con sus objetivos centrales […]37.
el término procesal […]34.
ese sentido, si no ha prescrito la respon-
sabilidad administrativa por infracción, se Sin embargo, “[…] según la Tercera Dis-
De otro lado, la incorporación del numeral posición Complementaria Final de la Ley
puede reiniciar el procedimiento, también, 5 al artículo 237-A de la Ley N.º 27444,
es importante señalar que el procedimiento N.º 27444 esta es una norma de supleto-
obedece a lo siguiente: riedad, según la cual prevalecen las nor-
caducado no interrumpe la prescripción32.
mas especiales cuando la contradigan. ¿Es
De lo expuesto, el Decreto Legislativo […] la declaración de la caducidad adminis-
trativa no deja sin efecto las actuaciones de la Ley N.º 27444 una norma común38 o
N.º 1452 realizó la siguiente modificación una norma supletoria39? […]”.Por ello, se
fiscalización, así como los medios probatorios
e incorporación al referido artículo 237-A, que no puedan o no resulte necesario ser concluyó que la Ley N.º 27444 no es una
considerando ahora lo siguiente: actuados nuevamente. Asimismo, las medidas norma de carácter supletorio, por lo cual,
preventivas, correctivas y cautelares dictadas el derogar la citada disposición significaría
i) Se agrega el término “administrativa” a la se mantienen vigentes durante el plazo de 3
caducidad, quedando de esta forma: “ca- meses adicionales en tanto se disponga el inicio solucionar esta antinomia respecto al artí-
ducidad administrativa del procedimiento del nuevo procedimiento sancionador, luego de culo II del Título Preliminar, que establece
sancionador”. lo cual caducan, pudiéndose disponer nuevas el contenido de la norma40 y, por tanto,
ii) Se incorpora el siguiente numeral “[…] 5. La medidas de la misma naturaleza en caso se inicie
declaración de la caducidad administrativa ahora ser una norma “común”.
el procedimiento sancionador […]35.
no deja sin efecto las actuaciones de fisca-
lización, así como los medios probatorios
que no puedan o no resulte necesario ser 3.11. Carácter de norma “común” de 4. Conclusiones
actuados nuevamente. Asimismo, las me- la Ley N.º 27444 A través del Decreto Legislativo N.º 1452
didas preventivas, correctivas y cautelares
dictadas se mantienen vigentes durante el Con el Decreto Legislativo N.º 1452, se se han modificado disposiciones de la Ley
plazo de 3 meses adicionales en tanto se derogó la Tercera Disposición Comple- N.º 27444 con el objetivo de simplificar
disponga el inicio del nuevo procedimiento
mentaria Final de la Ley N.º 27444, tal los trámites administrativos a favor de
sancionador, luego de lo cual caducan, los administrados en el desarrollo de los
pudiéndose disponer nuevas medidas de como se muestra a continuación:
la misma naturaleza en caso se inicie el procedimientos administrativos.
procedimiento sancionador […]. […] TERCERA. Integración de procedi-
36 Idem.
mientos especiales
37 Idem.
de naturaleza fundamental. Sostener lo contrario supondría, La presente Ley es supletoria a las leyes, re- 38 “[…] Por su parte, la norma común es aquella cuyas disposicio-
además, la violación del principio del Estado Constitucional de glamentos y otras normas de procedimiento nes procedimentales pertenecen o se extienden a varios sujetos,
Derecho, en virtud del cual los órganos del Estado solo puede existentes en cuanto no la contradigan o se "no siendo privativo de ninguna autoridad o sujeto individual
actuar en la consecución de sus fines dentro de los límites y opongan, en cuyo caso prevalecen las disposi- o grupalmente considerado. Son normas que regulan aspectos
autorizaciones legales y con el respeto absoluto de los derechos netamente procesales, respecto de los cuales no tiene relevancia
básicos de la persona […]”.
ciones especiales […].
alguna el procedimiento […]”. Véase la exposición de motivos
30 El destacado es nuestro. del Decreto Legislativo N.º 1452.
31 El destacado es nuestro. Esta derogación atendía a la contradicción 39 […] La norma supletoria es aquella que no es aplicable directa-
32 De conformidad con la Quinta Disposición Complementaria que se tenía con el artículo II del Título mente a todos los procedimientos desarrollados en los órganos
Transitoria del Decreto Legislativo N.º 1272, publicado el 21 comprendidos dentro de su alcance organizativo, "ya que si
diciembre del 2016, se dispone que para la aplicación de la
Preliminar de la LPAG, modificado por el hay leyes propias que contemplan procedimientos especiales,
caducidad prevista en el presente artículo, se establece un artículo 2 del Decreto Legislativo N.º` 1272, atendiendo a la singularidad de la materia, serán de aplicación
preferente tales disposiciones en las materias que constituyan
plazo de un (1) año, contado desde la vigencia del citado el mismo que dispone lo siguiente: su especialidad, solo en aquello que tales disposiciones espe-
decreto legislativo (22 de diciembre del 2016), para aquellos
procedimientos sancionadores que a la fecha se encuentran en ciales omitan o refieran expresamente, se les podrá aplicar las
trámite, por lo que su vigencia ya rige desde el 22 de diciembre 33 Exposición de motivos del Decreto Legislativo N.º 1452. normas generales […]. Véase exposición de motivos del Decreto
del 2017, por lo que esta disposición de la norma le otorgó un 34 Idem. Legislativo N.º 1452.
carácter transitorio. 35 Idem. 40 Idem.

N.° 122 • Diciembre 2018 • pp. VIII-1 a VIII-6 • ISSN: 2071-2170 Actualidad Gubernamental VIII 5
VIII Área Derecho Administrativo: Luis
Luiggi
Eduardo
V. Santy
Morante
CabreraGuerrero

¿Cuáles son los fundamentos del principio de debido


Consulta Administrativa

procedimiento?
Luis Eduardo Morante Guerrero(*)
Universidad Nacional Mayor de San Marcos

1. Introducción punitiva del Estado, tal y como se encuen- 8 de la Convención Americana se titula
La formulación del principio del debido tra asociado el derecho penal. Garantías Judiciales, su aplicación no se
proceso, en el escenario del procedimiento De la manifestación de la potestad pu- limita a los recursos judiciales en sentido
administrativo –con el nombre de debido nitiva del Estado, podemos alimentar al estricto, sino al conjunto de requisitos
debido procedimiento de las garantías que deben observarse en las instancias
procedimiento–, ha sido asumida por la Ley
del debido proceso y otros principios que procesales, a efectos de que las personas
N.º 27444, en la cual se indica lo siguiente:
se articulan de forma lógica gracias a la puedan defenderse adecuadamente
Los administrados gozan de todos los derechos necesidad de plantear garantías mínimas ante cualquier tipo de acto emanado del
y garantías inherentes al debido procedimiento para la protección de los administrados o Estado que pueda afectar sus derechos”
administrativo, que comprende el derecho
justiciables bajo la premisa de que si se va (párrafo 69). “[…] Cuando la Convención
a exponer argumentos, a ofrecer y producir se refiere al derecho de toda persona a ser
pruebas y a obtener una decisión motivada y a resolver un conflicto o controversia, es
necesario que existan principios mínimos oída por un juez o tribunal competente
fundada en derecho1.
que permitan llevar a cabo dicha función para la determinación de sus derechos,
Ahora bien, la doctrina y la jurisprudencia apropiadamente. De este modo, si trasla- esta expresión se refiere a cualquier autori-
del país, y gran parte del derecho compa- damos este razonamiento a la Administra- dad pública, sea administrativa, legislativa
rado, están considerando al derecho al de- ción Pública, queda claro que la misma, al o judicial, que a través de sus resoluciones
bido proceso como un derecho que no solo realizar un procedimiento administrativo, determine derechos y obligaciones de
es aplicable a los órganos jurisdiccionales, que involucra justiciables, necesita de estas las personas (párrafo 71) [La Corte ha
sino también a los entes administrativos garantías para asegurar un la resolución de insistido en estos postulados en los casos
e, inclusive, a las entidades privadas que un conflicto o petición de manera justa. Baena Ricardo, del 2 de febrero del 2001
por delegación ejercen facultades para (párrafos 124-127), e Ivcher Bronstein, del
Los principios mínimos que se requieren 6 de febrero del 2001 (párrafo 105)]”4.
solucionar conflictos –como los tribunales para ello conforman entre otros conceptos
arbitrales–. Semejante ampliación tiene los que componen al debido proceso a los En consecuencia, como señala Guzman:
su origen en el concepto original del due que nos estamos refiriendo. Ello, máxime
process of law de la doctrina anglosajona Hoy en día existe una utilización más explícita
si, como hemos indicado líneas arriba, la de dicho precepto constitucional para justificar la
detallada en la enmienda v a la Constitu- concepción garantista del debido proceso ampliación de la aplicación del derecho al debido
ción estadounidense2. no se basa en una ramificación penal y proceso en los procedimientos administrativos.
Dicho concepto no hace distinciones respec- administrativa, sino que por el contrario No obstante ello, el Tribunal Constitucional ha
to a la naturaleza del proceso al cual resulta empleado, de manera reiterada el principio del
transciende a la Constitución, extendien-
debido proceso en sede administrativa, incluso
aplicable el precepto acotado (sea judicial, do así las garantías constitucionales a antes de su consagración legal5.
administrativo o arbitral), razón por la cual los preceptos administrativos y a todo el
el concepto puede aplicarse sin mayores ordenamiento jurídico. Y es que el debido proceso es, al mismo
dificultades a procesos judiciales, adminis- Por ello, actualmente, ya no se discute tiempo, un principio constitucionalmente
trativos, e inclusive, a procesos que se dan la amplitud de este principio, ya que se consagrado, una garantía de la administra-
en entidades privadas de naturaleza cor- entiende que el debido proceso no solo ción de justicia y, sobre todo, un derecho
porativa3, como lo ha señalado el Tribunal tiene alcance jurisdiccional, sino que se constitucional6, sometidos a una importan-
Constitucional en reiterada jurisprudencia. proyecta a otros ámbitos del quehacer te protección por parte del ordenamiento.
Asimismo, podemos detallar que tal con- privado y público, como el administrativo.
[…]
cepción anglosajona de cierto modo se
Nuestro Tribunal ha establecido lo siguiente: Por tanto, bien podemos entender al prin-
encuentra algo divorciada de la naturaleza cipio del debido proceso, -llamado debido
de nuestro procedimiento administrativo […] no solo los principios materiales del derecho procedimiento en vía administrativa- como el
de corte español-francés, en tal sentido sancionador del Estado son aplicables al ámbito procedimiento que se encuentra regido por
si bien las concepciones del derecho del derecho administrativo sancionador y disci- derechos y garantías inherentes al denominado
anglosajón son válidas y universales, en plinario. También lo son las garantías adjetivas debido proceso adjetivo o procesal, que a su vez
que en aquel se deben respetar. En efecto, es comprende derecho tales como: exponer sus ar-
concordancia con la defensa de los de-
doctrina consolidada de este colegiado que el gumentos, ofrecer y producir pruebas y obtener
rechos fundamentales, puede existir otra derecho reconocido en el inciso 3 del artículo una decisión motivada y fundada en derecho.
conexión entre el contenido del debido 139 de la constitución no solo tiene una di-
proceso y el debido procedimiento, que mensión, por así decirlo, “judicial”, sino que
no es otro que su vinculación a la potestad se extiende también a sede “administrativa” y, 4 Sentencia reseñada en la Sentencia del Tribunal Constitucional
vista en el Expediente N.° 2050-2002-AA/TC.
en general, como la Corte Interamericana de
5 Sobre el particular: Ochoa Cardich, “Los principios generales
Derechos humanos lo ha sostenido, a “cualquier del procedimiento administrativo”, en Comentarios a la Ley del
* Egresado de la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional órgano del Estado que ejerza funciones de
Mayor de San Marcos. Exasistente en la Coordinación de Proyectos Procedimiento Administrativo General, Ley 27444, Lima: Ara,
Normativos del Organismo de Evaluación y Fiscalización Ambiental carácter materialmente jurisdiccional, (la que) 2003, pp. 68-75.
(OEFA). tiene la obligación de adoptar resoluciones ape- 6 Constitución de 1993:
1 Numeral 1.2., artículo IV del Título Preliminar. gadas a las garantías del debido proceso legal, Artículo 139. Son principios y derechos de la función jurisdic-
2 [No] podrá obligársele a nadie a testificar contra sí mismo en en los términos del artículo 8 de la Convención cional:
una causa penal; ni se le privará de la vida, la libertad o la pro- Americana” (Caso Tribunal Constitucional del […]
piedad sin el debido proceso legal; ni tampoco podrá tomarse la Perú, párrafo 71). 3. La observancia del debido proceso y la tutela jurisdiccional.
propiedad privada para uso público sin una justa compensación” Ninguna persona puede ser desviada de la jurisdicción predeter-
[el destacado es nuestro]. minada por la ley, ni sometida a procedimiento distinto de los
3 Espinosa Saldaña B., Eloy, “Debido proceso en procedimientos Y es que –sostiene la Corte Interameri- previamente establecidos, ni juzgada por órganos jurisdiccionales
administrativos, su viabilidad y las experiencias peruana y cana– en doctrina que hace suya este de excepción ni por comisiones especiales creadas al efecto,
mundial sobre el particular”, en Revista Jurídica del Perú, cualquiera sea su denominación.
n.º 18. Trujillo, 2001, p. 2.
Tribunal Constitucional, “si bien el artículo […]

VIII 6 Instituto Pacífico N.° 122 • Diciembre 2018 • pp. VIII-1 a VIII-6 • ISSN: 2071-2170

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