CONTRATO DE CONCESIONES TABLA DE CONTENIDO

INTRODUCCIÓN.......................................................................................................3
DESARROLLO TEMATICO.......................................................................................4
¿Qué es un contrato de concesión?......................................................................4
Características de los contrato de concesión l.......................................................7
Elementos del contrato de concesión ...................................................................9
Clausulas típicas del contrato de concesion........................................................10
Obligaciones del concedente...............................................................................12
Obligaciones del Concesionario...........................................................................13
Extinción del contrato de concesión internacional...............................................14
Conclusiones...........................................................................................................15
Referencias..............................................................................................................16
 INTRODUCCIÓN

En Colombia bajo la Ley 80 de 1993 – Estatuto de Contratación de la administración pública se quiso retomar en un solo
cuerpo jurídico el tema de la contratación estatal, se vio la necesidad de crear una norma que contuviese unas reglas y unos
principios básicos que deben regir la realización y ejecución de todo contrato que celebre el Estado.

Estos contratos son un mecanismo que tiene el Estado para el cumplimiento de sus fines; buscando siempre el interés, y las
necesidades públicas; como lo es la continua y eficiente prestación de los servicios públicos y la efectividad de los derechos e
intereses de los administrados; éstos últimos tienen el deber de colaborarle a la administración para que obtenga esos fines.
Una nación con una infraestructura física bien desarrollada y organizada (con un sistema de carreteras, puertos, aeropuertos,
energía eléctrica, líneas telefónicas, agua potable, etc.), le sirve para facilitar tanto el comercio entre los habitantes del
territorio nacional, como el desarrollo del comercio con otras naciones; y ello conlleva a que la economía nacional crezca y
se desarrolle.

El Estado para cumplir con sus funciones; desarrolla los contratos estatales que están definidos en el artículo 32 de la Ley
80/93 se definen a continuación.

1. Contrato de obra.

2. Contrato de consultoría.

3. Contrato de prestación de servicios.

4. Contrato de concesión.

5. Encargos fiduciarios y fiducia pública.

La Ley en este artículo desarrolla un listado enunciativo, y no son ellos los únicos actos jurídicos que las entidades estatales
puedan celebrar; la norma al igual que en el derecho privado, da libertad a las partes de realizar los contratos que se
acomoden a los propósitos que éstas estén buscando; lo importante de esta norma es que permite la libre disposición de la
entidad estatal para determinar qué clase de contrato es el que más se ajusta para el cumplimiento de sus fines; pero siempre
buscando el interés público. Uno de los contratos con el cual cuenta el Estado para cumplir con sus fines es el contrato de
concesión el cual va ser el objeto de nuestro trabajo.

Los objetivos de este trabajo son, en primer lugar, la reglamentación jurídica del contrato de concesión en el ordenamiento
jurídico colombiano; posteriormente se hará un análisis de la normativa que regula algunas de las diferentes clases de
contrato de concesión. Un segundo objetivo que es el de hacer un análisis económico para buscar la eficiencia del contrato de
concesión. De dicho análisis se desprende un tema, que resulta esencial, y es el de los riesgos en el contrato, al ser un factor
fundamental para el desarrollo de las normas por parte del legislador y de gran interés para las partes que van a llevar a cabo
un contrato de concesión.

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 ANÁLISIS DE LAS NORMAS DEL CONTRATO DE CONCESIÓN

El fundamento constitucional del contrato de concesión se encuentra en el artículo 365 de la

Constitución Política de Colombia, donde le permite al Estado que preste directa o indirectamente los
servicios públicos que le son inherentes a su finalidad social. Éste articulo le da la oportunidad al
Estado que por medio de un instrumento jurídico le conceda u otorgue la prestación de estos servicios a
particulares o a comunidades organizadas; pero el Estado siempre mantendrá la regulación, el control y
la vigilancia de estos servicios públicos; y tiene el deber de asegurar su prestación eficiente. Antes de
entrar al análisis de las normas vigentes que regulan el contrato de concesión, se va a realizar un
análisis de la normatividad sobre el tratamiento de la concesión en el Decreto 222 /83; norma que regía
la contratación administrativa, antes de entrar en vigencia la Ley 80 de 1993.

DESARROLLO TEMATICO

Los contratos de concesión internacional son amplios y complejos, por lo que este trabajo se
centrará en los elementos más importantes y determinantes en la construcción de este tipo de
contrato, en este orden de ideas la metodología con la cual se explicará el tema será
mediante títulos donde se compilará toda la información más relevante y se relacionaran entre
sí, por ultimo esta información se apoyara con un ejemplo guía sobre esta modalidad de
contrato.

¿Qué es un contrato de concesión internacional?

Este tipo de contratos se celebran de forma diferente dependiendo del país, ya que ninguna
nación comparte legislación con otra, por ende, se regula de forma distinta dependiendo del
país en el que se haga el contrato, las definiciones y toda la información que se exponga en
este trabajo estará plenamente relacionada con la legislación Colombiana y la ley que las
determina, de acuerdo a lo anterior;

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 Cuellar y Luna (2011) en su tesis de grado definen los contratos de concesión
basándose en la ley; “El contrato de concesión enunciado en el mismo artículo 32
inciso 4 de la Ley 80 de 1993, se define como los que celebran las Entidades estatales
con el objeto de otorgar a una persona llamada concesionario la prestación, operación,
explotación, organización o gestión, total o parcial, de una obra o bien destinados al
servicio o uso público; así como también todas aquellas actividades necesarias para la
adecuada prestación o funcionamiento de la obra o servicio” [CITATION CUE11 \p 8 \l 9226 ]

La anterior fue una definición totalmente fundamentada con bases jurídicas, cabe resaltar que
de este tipo de contratos se desglosan diferentes definiciones pero al final coinciden con una
misma finalidad, como el siguiente;

Un contrato de concesión es aquel contrato entre dos personas con el objeto de otorgar
a una persona llamada concesionario, la prestación, operación, explotación,
organización y/o gestión, total o parcial, de un producto, marca o servicio, o la
construcción, explotación o conservación de una obra o bien destinados al servicio o
uso público como en el caso de las concesión que hace el estado para la construcción
y administración de una autopista, puerto, aeropuerto, etc., así como aquellas
actividades necesarias para la adecuada prestación o funcionamiento de la obra o
servicio por cuenta y riesgo del concesionario y bajo la vigilancia y control de la entidad
contratante, a cambio de una remuneración que puede consistir en derechos, tarifas,
tasas, valoración, o en la participación que se le otorgue en la explotación del bien, o en
una suma periódica, única o porcentual y en general, en cualquier otra modalidad de
contraprestación que las partes acuerden.[ CITATION Ger18 \l 9226 ]

De acuerdo a lo anterior los contratos de concesión son una relación de colaboración entre
fabricantes y distribuidores, este tipo de contrato se formaliza mediante una escritura,
documento público o privado, en este se ven implicadas dos partes las cuales son el
concedente y el concesionario, estos son descritos de la siguiente manera:

El concedente: Es la persona natural o jurídica, entidad u empresa dueña, quien actúa como
propietaria del producto, servicio, marca, patente entre otros.

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El concesionario: Es la persona natural o jurídica, entidad u empresa que recibe los
derechos del concedente y tiene la libertad de explotar por su propia cuenta el producto,
servicio, marca, patente, todo esto bajo el cumplimiento de lo pactado en el contrato, a cambio
de una diferencia de precio que será su beneficio.

El concedente cuyo objetivo es otorgarle la administración total o parcial de estos bienes al

concesionario para beneficio mutuo, estos contratos le permiten tanto a exportadores
(vendedor) como importadores (comprador o distribuidor) ventajas para sus negocios, ya que
cada parte se puede especializar solo en lo que sabe hacer y no deberá preocuparse por lo
demás, en tal caso el exportador direccionará toda su capacidad y funciones con el fin de
fabricar el producto y el importador no tendrá que preocuparse por la elaboración de estos,
pero sí de su promoción, venta y posicionamiento en el mercado si este lo requiere. Este tipo
de contratos ayudan a reducir los riesgos financieros debido a su naturaleza, ya que cada uno
extiende sus responsabilidades a las partes contratadas. Se caracteriza por ser consensual,
bilateral, de trato sucesivo, atípico, reversible y oneroso.

Así mismo, el contrato de concesión también tiene la potestad de cederle a otro empresario la
autoridad para la construcción de una obra sea pública o privada en donde, el concedente
otorga al concesionario un poder de explotación de la misma por un tiempo estipulado y bajo
la vigilancia del concedente. Un ejemplo claro de lo último es la construcción de peajes
llevados a cabo en Colombia por las firmas extranjeras (concesionario) quienes bajo un
contrato de concesión avalan que después de la construcción de estos peajes podrán ser
explotados por un periodo de tiempo determinado y cuyas regalías se dividirán, dependiendo
del porcentaje estipulado en el contrato.

Estos lineamientos varían de acuerdo al país, pero generalmente son directrices similares
para la construcción y celebración de estos contratos, todo lo anterior esta cobijado bajo
normas que regulan las negociaciones internacionales, ya que es un contrato netamente
internacional, por lo que a cualquier incumplimiento de alguna de las partes, se procederá
directamente ante tribunales de arbitraje internacional, quienes son los decisores.

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Características de los contrato de concesión internacional

Todo contrato tiene singularidades que hacen que definan su tipología, por lo que los
contratos de concesión internacional deben cumplir determinadas características, las cuales
son las siguientes:

 El contrato de concesión es radicado bajo un acuerdo de voluntades que se

perfecciona mediante el simple consentimiento que se da entre las partes u obligados
a su cumplimiento lo que lo otorga como un contrato consensual.

 El contrato de concesión está avalado como un contrato de prestaciones reciprocas, es

decir, que en el momento en el que el concedente interviene este mismo transfiere un
conjunto de técnicas o conocimientos hacia el concesionario este último teniendo la
obligación de generar rentabilidad y pagar a cambio una prestación económica a la que
se denomina retribución o regalías.

 Es un contrato bilateral, debido a que en el contrato de concesión interviene un

concedente quien es propietario del conocimiento, proyecto o producto y se encarga de
otorgarle una licencia o permiso a un tercero o concesionario quien se encargara de
explotar el saber, el conocimiento o experiencias que le corresponden al concedente.

 Es de trato sucesivo, este mecanismo de trato sucesivo resulta de un compromiso

que se da en el tiempo durante la duración del contrato, cumpliendo con sus
respectivas obligaciones, se dice que el contrato de concesión es de trato sucesivo
toda vez que la prestación esencial del concesionario es la de pagar periódicamente
una cantidad monetaria al concedente aunque bajo este contrato también puede
pactarse un pago único siempre y cuando las partes lo acuerden.

 Atípico: Bajo este contrato, no existe una regulación por parte de las legislaciones
internacionales, el código de comercio ni el código civil, por tanto este contrato es

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 regido bajo un principio de libertad contractual en donde las partes pueden pactar su
forma, efectos, clausulas, y extinción dentro del marco general de la ley.

Al darse la terminación del contrato de concesión, el concesionario debe devolver los bienes
que hubieren entregado y firmado dentro del contrato (en forma gratuita sin recibir una
compensación) puesto que es de la naturaleza y esencia del contrato de concesión, la
reversión, restitución de los bienes destinados a la explotación de la cosa concedida.

 Intuito personal: el contrato de concesión posee esta característica por la identidad o

determinadas características personales de una parte (o de ambas) que son factor
determinante de su celebración.

 Oneroso: Dentro de este puede pactarse que, en la posibilidad de ocurrir pérdidas

estas sean asumido por todas las partes o por una solamente, pero este pacto no es
oponible a terceros, porque desde el punto de vista de responsabilidad frente a terceros
todos responden por las obligaciones contraídas en la ejecución del contrato.

 De colaboración entre empresas: El contrato de concesión se convierte en un

contrato de colaboración al establecerse como una organización que busca una
finalidad común que es la prestación de un servicio, o la ejecución de una obra para
terceros un suministro concreto.

 El contrato de concesión se le otorga ser de carácter Principal es decir, que su

vigencia no depende de otros actos o contratos.

[ CITATION Mar14 \l 9226 ]

Elementos del contrato de concesión internacional

Los elementos son parte fundamental del contrato, ya que direccionan como sera
fundamentado o destinado la negociación, es decir, los elementos definen la finalidad del

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contrato, por ende es de carácter importante, describir como se dan, de acuerdo a esto los
elementos más comunes son:

 Contrato estatal con un particular o incluso con Entidades, como el caso de los
contratos interadministrativos.
 Objeto contractual: Construcción, explotación o conservación total o parcial, de una
obra o bien del Estado y actividades necesarias para la adecuada prestación o
funcionamiento de la obra.
 El bien o la obra deben estar destinados al servicio o uso público.
 La construcción de la obra no puede ser la relativa a la infraestructura – telefonía –
indispensable para la prestación de un servicio público por concesión, caso en el cual
la obra es accesoria de la concesión de servicio público y de tal naturaleza sigue
siendo el contrato.
 Las actividades necesarias para la adecuada prestación o funcionamiento de la obra
deben ser por cuenta y riesgo del concesionario.
 Las actividades del numeral anterior deben realizarse bajo la vigilancia y control de la
Entidad concedente. El traslado de riesgo de la Entidad Pública al particular que
ejecuta la obra hasta que opere el fenómeno de reversión, de conformidad con el
artículo 4 de la Ley 1150 de 2007 y lo dispuesto en el numeral 6 del artículo 3 del
Decreto 2474 de 2008.

[CITATION CUE11 \p 59 \l 9226 ]

Clausulas típicas del contrato de concepción

Estos acuerdos están reglamentados y el incumpliendo de estos puede generar cuantiosas

multas y penalizaciones ante organismos internacionales. Por lo que se determinan cláusulas

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de conveniencia entre las partes, para cualquier disposición que se deba realizar en pro del
cumplimiento del contrato pactado. Estas cláusulas son las siguientes:

1. Promoción y comercialización de los productos contractuales:

 Atraer la clientela.

 Mantener una superficie mínima.

 Prestar servicio técnico venta y posventa.

 Mantener un stock mínimo.

2. Cláusulas de control sobre el concesionario.

 Sobre su actividad para la salvaguardia de la calidad y prestigio de los

productos.

 Sobre la política de suministros.

 Sobre la política de servicios técnicos a la clientela.

 Información periódica de sus cifras de ventas.

 Sobre la presentación y acondicionamiento del local y presentación de los

productos.

3. Cláusulas de lealtad y protección de recíprocos.

4. Cláusulas relativas a los productos contractuales.

 Aprovisionamiento exclusivo por el concedente.

 Prohibición de aprovisionamiento de terceros sin previa autorización del

concedente.

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  Distribución selectiva: El distribuidor debe ser libre de obtener los productos
contractuales de otras fuentes de aprovisionamiento, de otros distribuidores de
la red o de otros canales de distribución establecidos por el fabricante o de
productos fabricados por un tercero con consentimiento del concedente.

5. Cláusulas de protección territorial.

6. Cláusulas sobre los precios de reventa (la fijación de precios venta al público están
prohibidos).

7. Prohibición de competencia a la finalización del contrato.

8. Cláusulas de garantía por vicios o defectos en los productos.

9. Cláusulas relativas a los derechos de propiedad industrial.

10. La caducidad del contrato.

[CITATION DeL99 \p 69,70 \l 9226 ]

Estas cláusulas permiten que las partes expongan los términos con los cuales accederán al
contrato de concesión internacional, allí se plasman todas estas determinaciones, por lo que
es de suma importancia dejar bien estipulado el deseo de las partes, ya que firmado el
contrato este no se puede modificar, solo si ambas partes así lo desean, ya que si se firma se
está dando por entendido que las partes están de acuerdo con lo que se plasmó en el
contrato.

En un contrato las directrices que se establecen, hacen que las partes tengan una obligación y
también tengan unos derechos, estos hacen que el cumplimiento del contrato sea el
esperado, esto se pacta en la construcción del contrato, cuando este se celebre se da por
entendido que las partes llegaron a un acuerdo oportuno donde ambas tienen estipuladas
unos derechos y obligaciones que harán que el desarrollo del proyecto o negociación sea el

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indicado, por consiguiente a continuación se describirán los derechos y obligaciones de
ambas partes tanto el concedente como el concesionario.

Obligaciones del concedente

1. Autorizar al concesionario para el uso o explotación de la cosa concedida. Esta

autorización es la que le permite al concesionario actuar por cuenta propia, y debe
constar por escrito en el contrato, pues se constituye como única prueba para
demostrar su derecho a explotar la cosa concedida.

2. Realizar lo pactado, lo cual puede consistir en hacer o no hacer, como por ejemplo el
no colocar (no hacer) otro almacén en la misma región o ciudad en donde el
concesionario colocara el suyo, o en el de mantener (hacer) la calidad de la cosa que el
concesionario explota.

3. Entregarle en la forma, plazos y condiciones al concesionario los bienes y mercancías

según lo pactado en el contrato.

4. Suministrar el concesionario la información pertinente, la capacitación y asistencia

técnica sobre el producto, servicios o marca concedida.

5. Las demás obligaciones que haya pactado como por ejemplo la exclusividad a favor del
concesionario, lo que significa que no entregará en concesión, el mismo producto,
marca o servicio a otra persona dentro de una determinada área geográfica, ni lo
instalara él mismo.

Obligaciones del Concesionario

1. Explotar la cosa concedida o la actividad a nombre y por cuenta propia. Esta resulta ser
la obligación esencial del concesionario puesto que es el objeto mismo del contrato de
concesión y se debe cumplir en las condiciones pactadas.

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 2. El concesionario debe hacer lo necesario así se accesorio, para desarrollar la actividad
u objeto plenamente en las condiciones pactadas. Esta obligación resulta sustancial
porque del cumplimiento de ella puede depender la calidad y la imagen de los
productos, servicios o marca proporcionados por del concedente. Así como el
concedente tiene la obligación de mantener la calidad e imagen de sus productos y
servicios, el concesionario tiene la obligación de mantener y preservar esa calidad e
imagen.

3. Permitir el control del concedente. Aunque el concesionario actúa a nombre y cuenta

propia y esto supone una independencia jurídica, económica y administrativa, el
concedente mantiene el derecho a supervisar y vigilar el manejo que el concesionario
haga de su actividad, productos o servicios. Esto se debe entender como la obligación
que tiene el concesionario de mantener las condiciones necesarias para que los
productos y servicios se mantengan y se presten en las mismas condiciones en que las
presta o mantiene el concedente; esto en aras de mantener la calidad y la imagen del
producto, servicio o marca.

4. Pagar al concedente en la forma, lugar y plazos pactados, por el derecho a explotar la

cosa concedida, según se haya pactado.

5. Custodiar los bienes entregados en concesión e implementar los controles y

actividades necesarias para asegurar su estado original. Es importante tener presente
que el concesionario no le puede dar un uso a los bienes diferentes al pactado y propio
del objeto del contrato.

6. Las demás obligaciones pactadas.

[ CITATION Ger18 \l 9226 ]

Extinción del contrato de concesión internacional

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En este tipo de contratos se debe establecer el tiempo de duración del mismo, es decir, debe
existir una cláusula que delimite el tiempo de finalización o por consiguiente las modalidades
con las que se pueda extinguir el contrato, ya sea porque una de las partes no está de
acuerdo con algo, por incumplimiento del mismo, o por caducidad, todo lo anterior debe estar
justificado en el contrato.

 Por el transcurso del tiempo pactado en el contrato en caso de que se pactase

una duración determinada del mismo.

 Si el contrato es de duración indefinida – porque así se pactó por las partes o, en su

defecto, si no se estableció pacto – entonces cualquiera de las partes puede
denunciarlo unilateralmente. Para ello, será siempre necesario ejercitar el desistimiento
de buena fe y respetando un plazo de preaviso a la parte que no rompe el contrato. De
lo contrario, se produciría una resolución abusiva del contrato y, aun roto el mismo,
todavía podría haber lugar a la imposición de una indemnización por daños y perjuicios
con cargo a la parte incumplidora.

[ CITATION agr18 \l 9226 ]

Conclusiones

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 Referencias

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de Marzo de 2018, de agreement24.com: http://agreement24.es/preguntas-frecuentes-
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