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EQUIPO No. 2
INTEGRANTES:
Maricela Leija
1
ÍNDICE
TEMA VI
EL RENACIMIENTO
6.7. - HOLANDA, JURISPRUDENCIA ELEGANS. . . 5
6.8. - EL DERECHO INGLÉS. . . . . . 5
6.9. - EL DERECHO ALEMÁN. . . . . . 7
6.10. - EL DERECHO FRANCÉS. . . . . . 8
6.11. - EL DERECHO ITALIANO. . . . . . 8
6.12. - EL DERECHO ESPAÑOL. . . . . . 9
TEMA VII
DE LA PAZ DE WESTFALIA A LA REVOLUCIÓN FRANCESA
7.1. - FONDO HISTÓRICO GENERAL. . . . . 10
7.2. - LA FILOSOFÍA POLÍTICA. . . . . . 10
7.3. - EL IUSNATURALISMO DE LOS SIGLOS XVII Y XVIII . 11
7.4. - LA JURISPRUDENCIA ELEGANS. . . . . 11
7.5. - EL DERECHO CANÓNICO. . . . . . 11
7.6. - LOS PRIMEROS CÓDIGOS MODERNOS. . . 11
7.7. - EL DERECHO PENAL. . . . . . . 12
7.8. - INGLATERRA. . . . . . . . 12
7.9. - LA REVOLUCIÓN AMERICANA. . . . . 13
7.10.- EL REICH (ALEMANIA-AUSTRIA) . . . . 13
7.11.- FRANCIA. . . . . . . . . 15
7.12.- ITALIA. . . . . . . . . 15
7.13.- ESPAÑA. . . . . . . . . 16
TEMA VIII
LA REVOLUCIÓN FRANCESA (1789-1799)
8.1. - FONDO HISTÓRICO GENERAL. . . . . 16
8.2. - LA VIDA JURÍDICA ENTRE 1789- 1799 . . . 17
TEMA IX
EL SIGLO XIX EN EL MUNDO NORATLÁNTICO
9.1. - EL DERECHO INGLÉS.. . . . . . 18
9.2. - LOS ESTADOS UNIDOS . . . . . 19
9.3. - ALEMANIA. . . . . . . . 20
9.4. - AUSTRIA . . . . . . . . 21
9.5. - FRANCIA . . . . . . . . 21
2
9.6. - ESPAÑA Y PORTUGAL. . . . . . 23
9.7. - ITALIA. . . . . . . . . 23
9.8. - EL VATICANO. . . . . . . . 24
9.9. - SUIZA. . . . . . . . . 25
9.10. ESCANDINAVIA . . . . . . . 25
9.11. – HOLANDA. . . . . . . . 26
9.12. – BÉLGICA. . . . . . . . . 27
TEMA X
EL DERECHO RUSO HASTA 1900
10.1.- RUSIA. . . . . . . . . 28
10.2.- POLONIA . . . . . . . . 29
10.3.- LITUANIA . . . . . . . . 29
10.4.- CHECOSLOVAQUIA . . . . . . 30
10.5.- HUNGRÍA . . . . . . . . 30
10.6.- YUGOSLAVIA . . . . . . . 31
10.7.- ALBANIA . . . . . . . . 32
10.8.- BULGARIA . . . . . . . 33
10.9.- RUMANIA . . . . . . . . 33
TEMA XI
AMÉRICA CENTRAL Y SUDAMÉRICA HASTA 1900
10.1.- LOS DERECHOS PRECOLOMBINOS. . . . 34
10.2.- EL DERECHO INDIANO. . . . . . 35
10.3.- EL DERECHO HISPANOAMERICANO INDEPENDIENTE
10.4.- BRASIL. . . . . . . . . 36
10.5.- LAS REGIONES LATINOAMERICANAS QUE NO PERTENE-
CEN A IBEROAMERICA. . . . . . 37
TEMA XII
EL ISLAM HASTA 1900
12.1.- FONDO HISTÓRICO. . . . . . . 37
12.2.- EL DERECHO ISLÁMICO . . . . . 37
TEMA XIII
ÁFRICA NO ISLÁMICA Y EL ASIA NO ISLÁMICA, HASTA 1900
13.1.1.- ÁFRICA. . . . . . . . . 38
13.1.2.- ASIA. . . . . . . . . 39
3
TEMA XIV
AUSTRALIA Y NUEVA ZELANDIA HASTA 1900
14.1 AUSTRALIA COMO COLONIA INGLESA. . . . 40
14.2 COSTUMBRES JURÍDICAS DE AUSTRALIA . . 40
14.3 TRATADO DE WAITANGI. . . . . . 40
TEMA XV
OCEANÍA Y LOS ESQUIMALES HASTA 1900
15.1 EXPERIMENTO KONTIKI. . . . . . 41
15.2 EL DERECHO CONSUETUDINARIO EN POLINECIA. . 41
15.3 EL DERECHO CONSUETUDINARIO DE LOS ESQUINQLES 41
TEMA XVI
EL SIGLO XX
16.1.LA EVOLUCIÓN DEL DERECHO PENAL EN EL SIGLO XX 42
16.2.LA HISTORIOGRAFÍA JURÍDICA EN EL CONTINENTE
EUROPEO E HISPANOAMÉRICA EN EL SIGLO XXX . . 46
16.3. - EVOLUCIÓN DE LOS DERECHOS PROCESALES
EUROPEOS, ROMANISTAS DE COMMON LAW Y SOCIALISTAS
DURANTE EL SIGLO XX. . . . . . . 48
16.4. - LA EVOLUCIÓN DE LA FILOSOFÍA JURÍDICA DURANTE EL
SIGLO XX. . . . . . . . . . 56
16.5. - EVOLUCIÓN DEL DERECHO CIVIL Y MERCANTIL
DURANTE EL SIGLO XX. . . . . . . 57
16.6.- EL DESARROLLO DEL DERECHO ALEMÁN DEL TRABAJO
EN EL SIGLO XX.. . . . . . . . 61
16.7.- DESARROLLO CONSTITUCIONAL Y ADMINISTRATIVO EN
EL SIGLO XX. . . . . . . . 63
4
6.7.- HOLANDA, JURISPRUDENCIA ELEGANTS:
Al diseminarse por Europa, el Humanismo Jurídico fue adoptando diferentes
nombres, Escuela culta en Francia y Iurisprudentia Elegans (Jurisprudencia
elegante en Holanda. Al respecto como lo menciona el jurista Fernández de
Bujana al hablar de ese Humanismo jurídico del siglo XVII.
Comenzó a conocerse en Francia con el nombre de Escuela Culta, siendo
Cuyacio y Doneau sus principales representantes;
En Holanda recibió la denominación de Jurisprudencia Elegante,
destacando Voet y Grocio entre sus cultivadores, siendo este último
considerado como uno de los Padres del derecho internacional público
moderno sobre la base de las reglas deducidas del Corpus justinaneo.
Esta escuela concentra su atención tanto en el derecho romano como en el
holandés y fue influenciada tanto por el Mos Gallicus como Por el Mos
Italicus. En su desarrollo ejerció influencia la creación de la Universidad de
Leiden en
1573, así como la migración de juristas Franceses a Holanda.
5
haber la rica experiencia administrativa que le ha significado el gobierno del
ducado de Normandía.
6
cuya autorización teórica simbolizaba en el “writ” que ningún juzgador daría
entrada a un asunto.
Tale acción desarrolló un principio jurídico característico de la familia del
“Common law”, según el cual las formas adjetivas preceden a los derechos
sustantivos llamado “remedies precede rights”, por lo que éstos quedan
indefensos en caso de inexistencia de las primeras.
Para dar cierta flexibilidad a un sistema mucho rígido se optó por tres
soluciones prácticas: la primera era incrementar el número de “writs”
disponibles con la restricción de emular y no de contradecir a los ya
existentes; la segunda era crear ficciones jurídicas en los casos concretos, y
la tercera era que el conocimiento del caso por parte de un juez, en atención
a las circunstancias particulares del asunto, lo que se denominó “actions on
the case”.
Los ingleses estiman que la gran sabiduría de este derecho viene de las
cualidades de sus juristas y la condición de sus usuarios.
A diferencia de los franceses, que se enorgulleciendo, destacaban el
carácter lógico y racional de su derecho.
Anterior al año 1066 no existía el derecho “Common Law”, sino que existían
la “Asamblea de Hombres Libres” y la “County Courts y la Hundred Courts”.
Estas cortes aplicaban costumbres locales y decidían cuál de las partes
debía establecer lo bien fundado de sus reclamos y además tenían un modo
de prueba nada racional.
Las llamadas “Hundred Courts” fueron poco a poco reemplazadas por las
jurisdicciones regionales de las “Cortes Baron” y las “Memorial” porque tales
cortes también aplicaban un derecho consuetudinario local.
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El BGB ha sido modificado varias veces desde su promulgación. Los
cambios más importantes ocurrieron en 2002, cuando el Derecho de
obligaciones, uno de sus cinco libros, fue reformado profundamente.
Además, la forma en que las Cortes construyen e interpretan las
disposiciones del Código ha evolucionado de diversas maneras a lo largo
del tiempo, y continúa desarrollándose. Ello se debe al alto grado de
abstracción en que está redactado el Código.
Recientemente el legislador ha intentado de incorporar leyes dispersas
(descodificación) sobre materias de Derecho privado, nuevamente en el
BGB. Por ejemplo, la legislación sobre arrendamientos urbanos que se
encontraba separada en la "Miethöhengesetz", ha sido incorporada de
nuevo al BGB.
El BGB es la pieza central del sistema de derecho privado alemán. Las
demás normas descansan en los principios de éste. De este modo en el
Código de Comercio alemán sólo se encuentran reglas especiales acerca
de las sociedades comerciales y sociedades limitadas, pues las reglas
generales sobre sociedades contenidas en el BGB les son aplicables.
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A partir del renacimiento de que hemos hablando, y que en el derecho tuvo
como insigne maestro a Alciato, no se formó, en Italia, escuela especial
como la francesa y posteriormente la holandesa y la alemana, sino que los
juristas italianos se mantuvieron fieles al mos italicus iura docendi y
siguieron el barroco método dialéctico, que sutilizaba la ciencia y la práctica,
mientras decaía cada vez más el esplendor de las Universidades, y las
glosas y los comentaristas continuaban siendo el único sustento y el ídolo
de los prácticos y de los hombres de ciencia.
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Algunas de las primitivas prácticas jurídicas con arraigo en Aragón y Castilla
La Vieja, se fueron transmitiendo de generación en generación hasta los
últimos tiempos de la Edad Media.
Los elementos que decisivamente han contribuido a la formación del
Derecho español son: el elemento romano, el germánico y el canónico,
principalmente, y en segundo lugar, el musulmán, el judío, y el Derecho
francés e italiano.
TEMA VII
DE LA PAZ DE WESTFALIA A LA REVOLUCION FRANCESA.
10
regímenes como eran la intransigencia la pereza la irresponsabilidad y
obsesiones por anular la política eclesiástica.
11
El primer código nacional, propiamente tal, fue el Código Civil de Francia.
En países de la tradición del derecho anglosajón (Common law) como
Inglaterra y los Estados Unidos, los cuerpos legales han sido
tradicionalmente menos importantes que los registros de decisiones
judiciales, porque las codificaciones significativas se llevaron a cabo en los
EE. UU. Durante el siglo XX.
Todo el siglo XVIII predominaron las torturas como método inquisitivo. Era la
negación absoluta de la libertad. Se quemaban en las hogueras brujas y
judaizantes. Este procedimiento era la negación completa de la humanidad.
Las ideas nuevas de Rousseau y las teorías del citado jurista de Italia
culminaron en la Revolución Francesa, y a partir de este acontecimiento,
como una consecuencia de la declaración de los derechos del hombre, se
estableció el principio de que los delitos y las penas no podían quedar al
arbitrio de los jueces sino que debían ser determinados de antemano.
Es el principio Nullum crimen, nulia poena sine lege, que había sido
denominado por Von Liszt la carta magna de la libertad del ciudadano. Dice
Vieites que la sociedad ha formulado un código que no es sino su programa
vengativo y que gira alrededor de dos principios: el delito y la pena, la
ofensa y la reparación. La justicia social empieza ahora a conocer el
delincuente, pero todavía sólo conoce el delito y su castigo.
7.8 INGLATERRA.
12
Todo el siglo XVIII predominaron las torturas como método inquisitivo. Era la
negación absoluta de la libertad. Se quemaban en las hogueras brujas y
judaizantes. Este procedimiento era la negación completa de la humanidad.
Las ideas nuevas de Rousseau y las teorías del citado jurista de Italia
culminaron en la Revolución Francesa, y a partir de este acontecimiento,
como una consecuencia de la declaración de los derechos del hombre, se
estableció el principio de que los delitos y las penas no podían quedar al
arbitrio de los jueces sino que debían ser determinados de antemano.
Es el principio Nullum crimen, nulia poena sine lege, que había sido
denominado por Von Liszt la carta magna de la libertad del ciudadano. Dice
Vieites que la sociedad ha formulado un código que no es sino su programa
vengativo y que gira alrededor de dos principios: el delito y la pena, la
ofensa y la reparación. La justicia social empieza ahora a conocer el
delincuente, pero todavía sólo conoce el delito y su castigo.
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1945-1949 dominada por las potencias victoriosas de la Segunda Guerra
Mundial, que se la dividieron en zonas de ocupación, con "Alemania como
un todo" (Germany as a whole).
Cuando cayó la reina española Isabel II en 1868, el príncipe heredero
Leopoldo de la casa real Hohenzollern-Sigmaringen (emparentada con la
casa real española) ofreció sus servicios como futuro rey. Sin embargo,
Francia se sintió amenazada e intentó atajar esa elección real con el uso de
la fuerza, desembocando en la Guerra Franco-Prusiana. Bismarck se sirvió
de la misma para alcanzar su propósito, la unión de los Estados alemanes
frente a un enemigo común. Consiguió su objetivo, creando el Reich Alemán
gracias a su triunfal victoria sobre los franceses (en Sedán) el 18 de enero
de 1871 en el palacio de Versalles cerca de París.
Con el fin de la Segunda Guerra Mundial en 1945 se puso fin al Reich
Alemán con la ocupación por parte de las tropas británicas, francesas,
estadounidenses y soviéticas. Las regiones al este del río Oder y del
Neisse, así como la ciudad de Swinemünde, situada al oeste (según lo
resuelto en el Acuerdo de Potsdam) y la ciudad de Stettin (en total
aproximadamente una cuarta parte de la superficie en 1937) se separaron
del Reich, según el acuerdo de Potsdam, "de forma provisional" bajo
administración polaca o soviética —aunque fueron de facto anexionadas. La
población alemana que vivía en la región este del Reich Alemán, que no
había huido al oeste por la guerra, fue expulsada en los años siguientes
faltando a su derecho internacional.
Con el restablecimiento de la República de Austria a partir del 27 de abril de
1945 (declaración de independencia) hasta 1955 bajo las fuerzas de
ocupación aliadas, desde entonces como Estado soberano, y la fundación
de la República Federal de Alemania y la República Democrática Alemana
en 1949 se puso punto final al Reich Alemán, aunque no desde el punto
vista jurídico: la Constitución de Weimar no fue disuelta por las cuatro
potencias ocupantes incluso después de la capitulación alemana en 1945 y
de la declaración de Berlín.
La época tardía del Imperio de Guillermo II de Alemania se denominó
"Segundo Reich" (Zweites Reich). Esta selección de palabras indica una
cierta sucesión del Primer Reich, sin indicarlo de forma explícita. Esta
timidez se debía a motivos tácticos y diplomáticos. El Imperio austríaco y
sus emperadores se contemplaban sucesores del Sacro Imperio Romano
Germánico y hubieran sido denominados de forma indirecta ilegítimos. El
término "Segundo Reich" fue marcado en 1923 por Arthur Moeller van den
Bruck; en su libro Das dritte Reich (El Tercer Reich) denominó el Sacro
Imperio Romano como el "Primer Reich", y el Imperio alemán entre 1871 y
1918 como "Segundo Reich". Moeller van den Bruck daba por hecho que
llegaría el "Tercer Reich".
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El término fue adoptado rápidamente por la propaganda del Partido
Nacionalsocialista Obrero Alemán, que así expresaba su rechazo a la
República de Weimar. Sin embargo, el Nacionalsocialismo poco después se
distanciaría del término "Tercer Reich", si bien el término "Reich" se siguió
utilizando, de forma semi religiosa, por lo que el término se asoció durante
la posguerra con el Nacionalsocialismo.
7.11.- FRANCIA
7.12.- ITALIA
Durante estos siglos, Italia ofrece excelentes autores en cada rama del
derecho. En el Theatrum Veritatis et Justitiae del cardenal De Luca (1614-
1687), encontramos una buena exposición del diritto commune, con
infiltraciones de los derechos especiales, a la luz de controversias
concretas. Casaregis (1670-1737) continúa la tradición mercantil. Iniciada
por Stracca.
15
Italia, Roma, ha sido durante siglos el centro político y cultural de la
civilización occidental. Además, es la ciudad santa para la Iglesia católica,
pues dentro de la ciudad se encuentra el micro estado del Vaticano.
7.13.- ESPAÑA
16
El 3 de septiembre de 1791 se promulga la nueva Constitución, todavía
Monárquica, Parlamentaria, que prevé un Sufragio de Base Amplia (pero de
ningún modo Universal) y la elección Popular de Funcionarios, Jueces y
Jurados. Aquí, la revolución hubiera podido terminar. Pero no fue así. La
labor disolvente de los Jacobinos, el peligroso Tradicionalismo de algunas
regiones de la provincia, la obvia falta de lealtad por parte de varios otros
reyes y con la labor antirrevolucionaria por parte de los emigrados nobles,
crearon un ambiente que explica que lo grave de la revolución todavía
estaba por venir.
17
En primer lugar, la Declaración de los Derechos del Hombre y del
Ciudadano (26 de agosto de 1789), inspirada por constituciones locales de
las repúblicas norteamericanas, el Bill of Rights inglés (1689) y las ideas de
Locke y de Rousseau (por ejemplo, el artículo IV, donde se señala que la
ley es la expresión de la “voluntad general”, deriva su terminología
Rousseau).
La constitución del 3 de septiembre de 1791 estuvo basada en la
separación de poderes; era todavía monárquica, pero con una posición débil
del rey, quien era solo delegado perpetuo, ejecutivo de la nación soberana.
Tenía un voto de veto, las decisiones de la asamblea legislativa y de
escoger a sus ministros, pero lo demás era una sombra de lo que había sido
bajo el ansíen régimen. El rey recibía un salario, y las elecciones para la
legislatura eran indirectas y el sufragio, en esta constitución, quedaba
limitado a los ciudadanos activos.
El 21 de septiembre de 1792 se proclama República y el 24 de junio de
1793 es promulgada la segunda constitución, necesaria a la luz de esta, con
sufragio universal, amplias concesiones al refrendo popular y una
debilitación del Poder Ejecutivo, atribuido ahora a un consejo de 24
miembros. Fue suspendida por causa de la crisis general (el terror),
después fue sustituida por la del 5 fructidor III en 1795 que busca un mejor
equilibrio entre los poderes Ejecutivo y Legislativo.
18
1819, que prohíbe el trabajo a menores de 10 años y únicamente en la
industria algodonera; la Factory Act de 1833 que trata de la creación de una
inspección laboral; la segunda Factory Act de 1884, con normas de
seguridad; la ley de 1847, mejorada en los años de 1850 y 1864, que fija
para mujeres y jóvenes una jornada máxima de 10 horas. En 1851 y 1867
que reduce a la mitad la jornada legal de menores de 13 años y prohíbe
empleo de menores de 8 años.
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Este principio fue extendido hacia el control de las leyes locales, así se
introdujo el famoso judicial review. En los decenios posteriores se discutía
mucho sobre la abolición de la esclavitud, y fue una sentencia de la
Suprema Corte en 1857 cuando se agrava la situación, el cual lleva hacia la
“Guerra de Secesión”, la guerra civil de 1861-1865. Sus resultados jurídicos
inmediatos son la Enmienda XIII en 1865, a la Constitución, que abolió la
esclavitud, la Enmienda XIV, ratificada en 1868, que promete a todos,
negros o blancos, una igual protección legal, y la Enmienda XV de 1869,
que garantiza un igual acceso al sufragio. En esa época Jefferson y
Jackson, tenían la opinión de que menos gobierno es mejor gobierno.
9.3 ALEMANIA
Los Elementos del desarrollo social alemán en 1896 fue la admisión del
contrato colectivo y en Prusia 1811 con la abolición de gremios: La
liberación del mercado respecto de trabas tradicionales.
20
Una vez unificada Alemania, en 1871, el camino queda libre para una
codificación civil alemana, un gran progreso en comparación con
procedimientos anteriores. Entre 1874 y 1877 se elabora un primer
proyecto, en el que predomina la influencia de Windscheid; el resultado fue
severamente técnico, dogmático y romanista.
9.4 AUSTRIA
9.5 FRANCIA
21
nueva promoción del corso carismático es la del año XII, (18 de mayo de
1804).
Una cantidad de mil francos o más como impuestos directos elegidos por
ciudadanos adinerados que paguen 300 francos de impuesto directo y solo
el poder ejecutivo tiene derecho de iniciativa.
Desde 1820, los ciudadanos que paguen más impuesto tienen un voto
doble.
La revolución de julio de 1830, por la que el “rey burgués” Luis Felipe llega a
sustituir a Carlos X, inicia una época en la que la vida constitucional se aleja
de la aristocracia para acercarse más al burgués prospero. Esta
Constitución ya no es otorgada desde arriba, bondadosamente por un
rey, sino se hace responsable a los ministros ante el parlamento y
forma de un contrato entre el pueblo y un “rey por gracia de los
ciudadanos”.
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España, Rumania, Rusia, las repúblicas latinoamericanas, Luisiana,
Canadá, Japón y otros países, su influencia fue decisiva.
Algunas leyes especiales sobre materias que exigían una urgente reforma
por lo que se promulgo la importante Ley Hipotecaria de 1861. En 1870
fueron secularizados el registro civil y el matrimonio. En materia procesal
civil se había expedido en 1855 la Ley de Enjuiciamiento Civil, que tuvo gran
repercusión en todo el mundo hispánico.
Por seguir de cerca el código de Comercio de Napoleón, España estaba
lista con su propio Código de Comercio de 1829, sesenta años antes de
promulgar el Código Civil.
PORTUGAL
23
código civil que finalmente se promulgo en 1867. En 1821 este país recibió
una constitución liberal.
9.7 ITALIA
9.8 EL VATICANO
24
Media, que dio a la iglesia una reputación, no siempre merecida, de
oscurantismo e inmovilismo.
9.9 SUIZA
9.10 ESCANDINAVIA
Esta situación proviene de los conflictos violentos que han tenido lugar en
los diferentes países escandinavos al final del siglo XIX y durante la primera
mitad del siglo XX. En Dinamarca, en un episodio conocido como «el
compromiso de septiembre» que tuvo lugar en 1890, los empleados
emprendieron una huelga que consistía en empezar una huelga contra una
empresa antes de extenderla a otras empresas de la misma región para
obtener acuerdos colectivos. En paralelo, los empleadores, que querían
guardar sus competencias de directivos, respondieron por lock-out
generalizados en toda la zona. Este conflicto, que duró desde mayo hasta
septiembre, se terminó con un compromiso que reconocía la incapacidad de
las partes a vencer al rival, así como su independencia recíproca. Los
empleadores y los empleados se reconocieron mutuamente derechos
que se aplican todavía hoy en día: los empleadores lograron el derecho
patronal a dirigir, a repartir el trabajo y a recurrir a la mano de obra
adecuada, así como un sistema de negociaciones colectivas centralizadas
con la obligación de mantener la paz social durante la aplicación del
25
acuerdo. Los empleados obtuvieron, por su parte, el derecho de organizarse
y de reunirse, así como el derecho de hacer huelga en periodos de
negociación.
9.11 HOLANDA
26
norte. Las provincias del 15 sur habían ya forjado una identidad propia y no
estaban dispuestas a aceptar una autoridad holandesa.
A fines del siglo XIX, los obreros exigieron el derecho de voto y mejores
condiciones de trabajo. Tras violentos incidentes, el gobierno aprobó leyes
de vivienda popular y de protección en el trabajo, en particular a mujeres y
niños. El Parlamento cambió la Constitución y, en 1893, se implantó el
sufragio universal masculino, pero en forma limitada. El voto universal, sin
limitaciones para los hombres fue introducido en 1919.
9.12. –BÉLGICA
A fines del siglo XIX, los obreros exigieron el derecho de voto y mejores
condiciones de trabajo. Tras violentos incidentes, el gobierno aprobó leyes
de vivienda popular y de protección en el trabajo, en particular a mujeres y
niños. El Parlamento cambió la Constitución y, en 1893, se implantó el
sufragio universal masculino, pero en forma limitada. El voto universal, sin
limitaciones para los hombres fue introducido en 1919.
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Entre 1940 y 1944 Bélgica fue ocupada por Alemania. El retorno del rey
prisionero de guerra de los alemanes generó controversia.
En 1947, Bélgica, Holanda y Luxemburgo formaron la asociación económica
llamada Benelux, en el marco de la entonces llamada Comunidad
Económica Europea. Bélgica se integró asimismo a la OTAN en 1949. En
1960 se independizó el Congo belga, pero Bélgica y las potencias
occidentales siguieron interviniendo en la ex colonia. En 1962 se
independizaron Rwanda y Burundi.
En 1970 se les adjudicó a las comunidades lingüísticas mayor autonomía en
lo atinente a cuestiones culturales. En 1980, el Parlamento aprobó una
nueva estructura federal, con las regiones de Flandes, Valonia y Bruselas
como distritos capitales, lo que inició un proceso de descentralización que
aún continúa.
En 1975, las mujeres belgas conquistaron el derecho a igual remuneración
que los hombres.
El 31 de julio de 1993, tras 43 años de reinado, murió el rey Balduino, quien
fue sustituido por su hermano Alberto.
Al mismo tiempo, el Parlamento aprobó cambios constitucionales que
transformaron a Bélgica en un Estado federal. En mayo de 1995 los
votantes eligieron por primera vez, además de sus representantes al
Parlamento, a los 75 miembros de las tres nuevas asambleas regionales de
Bruselas, Flandes y Valonia. El primer ministro Jean Luc Dehaene, en el
poder desde 1992, obtuvo una clara victoria en los comicios nacionales.
TEMA X
EL DERECHO RUSO HASTA 1900
10.1 RUSIA
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aumento, la influencia bizantina, en las jóvenes monarquías germánicas de
Rusia. Entre 1236 y 1480 Rusia estuvo bajo la dominación mongólica.
Tratados internacionales de comercio celebrados entre el periodo de Kiev y
la Hansa Alemania o Bizancio. Estado del imperio mongol existente desde
1240 hasta 1502 en lo que es hoy el sur de Rusia. El nuevo reino mongólico
en Rusia, respeta la posición formal de los diversos príncipes locales, pero
estos deben mantener en sus cortes a los Bas cacos (lugartenientes) del
khan mongólico.
Considerado uno de los creadores del derecho ruso es Iván III, Suediebnik
de 1497 de 1530 a 1584.
Pedro el Grande (1689-1725): Organización Centralizada, Senado en 1711,
Procurador en 1722.
Catalina II La Grande (1729-1796): Intento democratizar y modernizar al
país, Rebelión de Pugachov, déspota ilustrada.
Alejandro I (1801-1825) Constitución moderna 1809, Autocracia, Revolución
Dekabrista.
Alejandro Nicolás I.1830 Polnoe Sobraine, 1842-1857 Reformas, Guerra
Crimea.
Alejandro II: Derecho Penal 1855, Modernización de la vida forense 1864,
régimen municipal 1870.
Nicolás II (1894-1917).Código penal 1903 Formación de sindicatos Dumas
(1905) Código Civil entre 1910 y 1913.
10.2 POLONIA
10.3 LITUANIA
29
Lituania y Polonia estuvieron unidas por una unión personal en 1386 y por
una unión real desde 1569 (Unión de Lublino). También las materias sujetas
de los tres estatutos lituanos surgidos en el siglo XVI (1529, 1566, 1588)
muestran la influencia del Derecho Romano. Lo más importante de estos
fue el Tercer Estatuto Lituano de 1588 que probó que el Derecho Romano
debería ganar aceptación como derecho cristiano subsidiario lo que podía
ser contemplado como una recepción formal del Derecho Romano en Gran
Ducado de Lituania, similarmente a lo que ocurrió con la recepción alemana.
Posteriormente Polonia y Lituania cayeron bajo el dominio ruso.
10.4 CHECOSLOVAQUIA
10.5 HUNGRÍA
30
siguientes instituciones: las cátedras de Derecho civil de las tres facultades
de Derecho de las universidades de Budapest, Pécs y Szeged, la cátedra
de Derecho de la Universidad de Economía de Budapest, la sección de
Derecho civil del Instituto de Estado y Ciencias Jurídicas de la Academia de
Ciencias Húngara, el Superior Tribunal de Justicia y el fiscal superior como
representante del Ministerio de Justicia.
El primer proyecto fue concluido en 1956. Los miembros de la comisión
creada por el ministro de Justicia se ocuparon de los principales
interrogantes del proyecto, dando lugar a uno modificado en el año 1957.
Este proyecto fue publicado y sometido a la discusión pública. El texto del
proyecto definitivo, que fue realizado por una nueva comisión creada por el
Ministerio de Justicia, fue presentado como proyecto de ley al parlamento y
sancionado en el año 1959. El Código Civil húngaro (ZGB.) entró en
vigencia el 1 de mayo de 1960.
El Código Civil húngaro carece de una parte general; en su lugar se
establecen disposiciones generales en siete parágrafos. El código está
conformado por las siguientes partes: Disposiciones introductorias, Derecho
de las personas (la persona natural como sujeto de Derecho, el Estado
como sujeto de Derecho, la persona jurídica, la protección civil de las
personas), dominio, Derecho de las obligaciones, Derecho sucesorio y
Disposiciones finales. En muchas instituciones jurídicas se refleja la
influencia inmediata del Derecho romano.
El Código Civil húngaro no utiliza el concepto de derecho real ni la limitada
noción de Derecho de las cosas. Igualmente, regula el contenido de las
diferentes formas de propiedad (como la propiedad estatal, la propiedad de
cooperativas, la denominada propiedad personal y, de forma muy limitada,
lo vinculado con la existente propiedad privada)
La Comisión Central de Codificación adoptó el concepto monista. En
relación con el nuevo ZGB., rigen, por ejemplo, las disposiciones generales
del Derecho de las obligaciones cuyas reglas son aplicadas en forma
uniforme e indistinta a comerciantes y no comerciantes. Sin embargo, se
aplican ciertas disposiciones especiales para los consumidores, en tanto los
redactores incorporaron las nuevas corrientes en materia de Derecho
europeo de la protección de consumidores. El Derecho del trabajo continúa
siendo regulado en un código autónomo. En el ZGB., las reglas generales
del Derecho de los contratos son aplicables en tanta materia jurídica
singular, es decir, como fuente del contrato individual de trabajo.
10.6 YUGOSLAVIA
31
nuevo Estado territorios poblados mayoritariamente por habitantes de
lengua eslava.
Aunque las conversaciones entre los diversos centros de poder político se
habían desarrollado durante la guerra, el nuevo Estado se proclamó
apresuradamente a finales de 1918 sin el debido acuerdo entre las partes
sobre cómo había de estructurarse el país, lo que llevó a una inestabilidad
crónica de la nación durante todo el periodo de entreguerras.
10.7 ALBANIA
32
En 1967 el ateísmo fue transformado en la práctica generalizada para todos
los habitantes del país. Las nuevas leyes gubernamentales prohibieron, no
sólo las prácticas religiosas públicas, sino también las más privadas y
personales, convirtiendo en delito el simple acto de mantener creencias
religiosas de cualquier especie. Por tal motivo, la simple observancia
personal de preceptos religiosos (tanto cristianos como islámicos) se
consideró como crimen de estado, lo cual impidió a los creyentes adultos
transmitir la religión a sus hijos, al instituir la Sigurimi un sistema de delación
masiva (inclusive a nivel familiar o laboral) para asegurarse de descubrir y
castigar a los aún creyentes.
Desde 1968 se consideró un crimen de alta traición contra el Estado que
cualquier ciudadano albanés intentara salir del país, por cualquier motivo,
excepto en los casos de misiones gubernamentales. Mientras tanto el
acceso a la radio y prensa extranjeras estaba estrictamente prohibido, junto
con las manifestaciones culturales sospechosas (música, literatura, cine) de
países capitalistas, lo cual tornaba a Albania mucho más cerrado a
influencias extranjeras que cualquier otro país de Europa.
A raíz de la caída del muro de Berlín todas las antiguas democracias
populares abandonaron una tras otra el régimen socialista que habían
adoptado y optaron por un régimen democrático. Cada estado nacional
conforme a su tradición promulgo un nuevo sistema de derecho parecido al
sistema de derecho de los países de la familia romano germánica.
10.8 BULGARIA
33
10.9 RUMANIA
Tema XI
América central y Sudamérica hasta 1900
34
Al llegar al valle de Anáhuac, los españoles encontraron que los aztecas,
tepanecas y texcocanos tenían una alianza defensiva y ofensiva que les dio
hegemonía sobre los demás pueblos. Desde la fundación de la Gran
Tenochtitlan en 1325 hasta su rendición en 1521 la gobernaron doce
señores Tenoch (tuna en el nopal) Acamapichili (el que empuña las cañas),
etc. la forma de gobierno se puede comparar con la de una monarquía
electa dentro de una línea hereditaria atemperada por la presencia de un
consejo supremo.
Organización militar.- los grados se alcanzaban por el número de
prisioneros y para ostentar mayor cargo se tomaba en cuenta la calidad del
cautivo.
Organización judicial: Este tribunal conocía de asuntos civiles y penales,
dictando sentencias en forma definitiva en la materia civil, en cuanto a la
penal las resoluciones podían ser apeladas.
Los incas: imponían autoritariamente matrimonios, reclutaban mujeres para
el tempo del sol y concubinas para el rey y sus vasallos.
Comunismo agrario se le llama
El desarrollo del derecho indiano de 1492, a fines del siglo XVI a causa de
los experimentos iniciales. La política de reconquistar las indias de los
conquistadores y las polémicas sobre temas básicos como la justicia o
injusticia de la guerra contra los indios y la posibilidad de reducirlos a
esclavitud. Cabe mencionar el breve régimen tomista-utópico de los
jerónimos de la isla española. La aplicación de la teoría de las dos
repúblicas. Con su dualismo entre pueblos indios y ciudades de colonos
españoles con regímenes jurídicos distintos. La trata de negros.
35
En cuanto a las autoridades Indianas después del descubrimiento de
américa, los territorios españoles de ultramar dependían de la corona de la
Castilla, que para su administración se hizo aconsejar por el Consejo de
Indias.
El derecho indiano expedido en la península conoció varias tentativas de
codificación como los Cedularios de Mendoza 1548, Puga 1563. Ovando
1569-1571. Zorita 1574. Encinas 1596. Aguiar 1628. Pinedo Solórzano
1636. Y otras más que llevan a la recopilación de las Leyes Indias de 1680.
10.4. – BRASIL
36
con ligeras variantes, añadiendo en aquel mismo año un propio Código
Rural, que contiene severas sanciones contra los campesinos que no
trabajen sus campos. En 1844 los dominicanos se separaron de Haití,
quedándose la República Haitiana como país de negros y de lengua
francesa, mientras que la republica dominicana es más bien un país de
blancos, mestizos y mulatos de lengua española. La republica dominicana
conservo el derecho Haitiano, no así el derecho constitucional, aunque la
traducción de los códigos tardó hasta el año de 1884.
Luisiana, francesa hasta mediados del siglo XVIII, fue cedida a España
(1762-1769) y luego retrocedida a Francia en 1800, después de lo cual
Napoleón la vendió a los Estados Unidos en 1803. En la historia de su
derecho encontramos una capa francesa y otra española. Luisiana había
pactado la conservación de su propio derecho y se inspiró para su código
civil en 1808 en lenguas francesas e inglesa, en el primer proyecto del
Código de Napoleón. Este código, actualmente solo redactaron en inglés
(Le Bayón, región del estado aún conserva el idioma francés. Fue
modificado en 1825 y en 1870. En materia penal, mercantil y de torts (actos
ilícitos, vistos desde el ángulo de la indemnización civil), así como en
materia probatoria, con el tiempo, la influencia anglosajona llegó a ser
dominante, mientras que en el derecho civil, incluyendo las materias de
familia y secesiones, Luisiana ha conservado su espíritu napoleónico.
TEMA XII
EL ISLAM HASTA 1900
37
12.2. - EL DERECHO ISLÁMICO
TEMA XIII
AFRICA NO ISLAMICA Y ASIA NO ISLAMICA HASTA 1900
13.1.1. África
38
Este continente vivió el siglo XIX plagado de enfrentamientos entre las
colonias y sus imperios. El que fue el último estado independiente del
continente, Abisinia (la actual Etiopía) aguantó hasta el año 1895 en que
finalmente fue tomada por los italianos.
En el sur continental se vivieron continuas luchas entre los británicos y los
colonos holandeses del Transval y el Estado Libre de Orange, en lo que se
conoció como la guerra de los boers. Sin embargo acabaron cediendo para
terminar bajo el manto inglés.
El imperio británico tenía posesiones repartidas por todo el sur africano,
desde la actual Sudáfrica, por entonces la Colonia de El Cabo, el Estado
Libre de Orange, Bechuanaland y Rhodesia, pero también las tenía por el
este, Kenia (África Oriental Británica) y parte de Somalia (entonces
Somalilandia), y por el norte, con Egipto y Sudán. En el oeste eran sus
colonias Sierra Leona, la Costa del Oro y Nigeria.
Francia poseía una buena parte del continente con casi toda la parte oeste y
central de África (hoy día, Mauritania, Malí, Níger o Chad, entre otras),
desde Argelia, su puerta de entrada. Pero también tenían a Túnez, el Congo
francés y Madagascar.
El imperio portugués aún mantenía a Angola y a África Oriental portuguesa
(actual Mozambique).
Italia contaba con parte de Somalia (Somalilandia italiana) y con Eritrea.
El naciente imperio alemán con Camerún, Togo (Togolandia) y la África
Oriental Alemana (actual Tanzania).
Bélgica tenía al Estado Libre del Congo (Congo belga).
Por último, el imperio otomano contaba con la por entonces Tripolitania
(actual Libia).
13.1.2. – ASIA
39
Sin embargo la implicación inglesa en el continente se extendió a la
colindante Birmania, a Malasia y a Omán y a Hong Kong.
El imperio otomano dominaba parte de la península arábiga, desde la actual
Turquía hasta las cuencas del Tigris y Éufrates por un lado, y las costas del
Mar Rojo. Quedaban bajo su gobierno los actuales países de Israel,
Jordania, Siria, Irak, Palestina y parte de Arabia Saudí.
Francia tenía como única posesión en Asia a Indochina, territorio
actualmente dividido entre Laos, Vietnam y Camboya.
Por último, el imperio portugués seguía manteniendo su gobierno en Goa,
en la península índica.
TEMA XIV
AUSTRALIA Y NUEVA ZELANDA HASTA 1900
Los ingles se habían encontrado una población indígena, los MAORIS, que
habían desarrollado una agricultura. El 06 de Febrero de 1840 en Waitangi,
en la bahía de la isla, Nueva Zelanda, con ayuda de misioneros, fue firmada
40
entre la Corona Británica y unos 550 jefes de tribus; el tratado de Waintangi;
en el cual estos trasladaron la soberanía hacia la corona, pero recibían
protección de sus derechos de propiedad respecto de las tierras.
TEMA XV
Oceanía y los esquimales hasta 1900
Polinesia fue poblada con grupos procedentes del sureste de Asia, que
llegaron en varias oleadas migratorias, de estas oleadas, la más antigua
pobló Polinesia antes de la era cristiana.
La teoría del experimento de Kontiki quiso comprobar mediante dicho
experimento del origen americano la población de Polinesia, aunque pueda
ser correcta para casos excepcionales, muy minoritarios, como explicación
general no ha convencido al mundo académico (datos filológicos y
somáticos la contradicen).
41
verdadera organización política y presiden, asimismo, de la poca
concepción de fronteras entre tribus.
42
conocido como Código de Don Antonio Martínez de Castro, el de 1929
conocido como Código de Don José Almaraz y el de 1931 realizado
principalmente por Alfonso Tejeda Zabre que es el que actualmente rige.
Veamos la estructura que han tenido los Códigos en nuestro país
concretamente a nivel Federal. Al amparo de la presidencia de Benito
Juárez, el Congreso de la Unión expidió el 7 de diciembre de 1871 el
“Código Penal para el Distrito Federal y Territorio de la Baja-California sobre
delitos del fuero común, y para toda la República sobre delitos contra la
Federación”, el cual entró en vigor el día 1° de abril de 1872; para su
realización fue tomado como modelo del Código Penal Español de 1870
adoptándose la ideología liberal proveniente de la Declaración Universal de
los Derechos del Hombre; siendo sus líneas de orientación político-criminal
sustentadas en el Positivismo Jurídico de la época y en una concepción
retribucioncita de la pena. Estuvo constituido por 1152 artículos en los
cuales se puede observar un casuismo extremo percibiéndose la influencia
de la Escuela Clásica, rigió por 58 años.
43
En 1903, el General Porfirio Díaz designó una comisión precedida por el Lic.
Manuel S. Macedo, para revisar la legislación penal; los trabajos se
terminaron en 1912 sin que el proyecto saliera a la luz, ya que el país
estaba en plena revolución.
Durante el mandato del Lic. Emilio Portes Gil, se expidió el Código de 1929,
conocido como Código Almaraz, que siguió las orientaciones de la Escuela
Positivista; sin embargo, pueden señalarse varios aciertos entre los cuales
destaca la supresión de la Pena Capital y la aplicación elástica de las
sanciones, ya que se establecieron mínimos y máximos para cada delito.
Sin embargo, este código tuvo efímera vigencia, ya que solo rigió del 15 de
diciembre de 1929 al 16 de septiembre de 1931.
44
“En América Latina el Proyecto de Código Penal Tipo constituye, por el
contrario, un modelo anticuado. Comenzó a redactarse en noviembre de
1963 con las buenas intenciones que se expresan en la Declaración de
Principios Fundamentales y se publicó su Parte General en 1971. No es un
modelo de reformas, pues, en realidad, deja inalterado el sistema penal. En
todo caso pretende tener una mejor calidad técnica en los conceptos
jurídicos que define, cosa que casi nunca logra. Las nuevas legislaciones
latinoamericanas (Colombia, Costa Rica, Bolivia, El Salvador) no introducen
una verdadera reforma penal, sino que, como el Código Penal Tipo,
codifican una serie de conceptos elaborados sobre las leyes anteriores y
que no siempre son teóricamente correctos”.
De allí en adelantes, especialmente los años 60 y 70 del siglo XX, se
caracterizaron por una tendencia a introducir las reformas hacia la parte
especial de los códigos penales, especialmente en el ámbito de los delitos
sexuales (por ejemplo, la despenalización de la homosexualidad en
Alemania, la reforma del derecho vigente en España a partir de 1978) y en
las diversas tendencias a flexibilizar la legislación penal sobre el aborto.
Del mismo modo, en los años 70 especialmente, aparece una fuerte
tendencia racionalizadora del fenómeno penal, que se manifiesta en primer
lugar en un tendencia hacia el derecho penal mínimo en cuanto se reserva
éste a los casos en que el conflicto social no tiene posibilidades de ser
resuelto por otros medios de política social, toda vez que se reconoce a la
sanción penal una serie de consecuencias precisamente de socializadoras
que se dirigen, por ende, en dirección contraria a la dirección correcta.
De igual modo y en forma paralela, comienza la tendencia de penalizar la
delincuencia económica, la que es reconocida como socialmente dañosa,
procurando de ese modo, una mayor igualdad frente a la ley.
En cuanto a las penas, destaca en esa época, la disminución de la
aplicación de las penas de reclusión, especialmente por su característica de
socializadora, y se incrementa la tendencia de aplicar sustitutivos de las
penas, tales como la reclusión domiciliaria, los trabajos de carácter social y
los aportes comunitarios.
El temor a la liberalización del derecho penal
Desde la segunda mitad de los años '70 del siglo pasado, se percibe una
tendencia a limitar los efectos de la liberalización del Derecho penal que se
propuso a mediados de la década anterior. El temor al delito y el sentimiento
de inseguridad se convierten en un tema político general, explotado sobre
todo por los movimientos conservadores y el llamado movimiento por "la ley
y el orden". Ciertas circunstancias objetivas, como la desocupación laboral y
el terrorismo, sirven de base para el desarrollo de esta tendencia. Se trata
de una situación que se manifiesta no sólo en una reforma del Derecho
penal material sino también en el campo del proceso penal.
45
“Cabe señalar también que la corriente de reformas fundada en la ideología
de la resocialización ha sido también atacada desde otros puntos de vista
por quienes sostienen que no es legítima la resocialización, o que es
imposible mediante la ejecución penal. Este ataque tiene un signo político
totalmente diverso al anterior. Su debilidad reside en que subestima las
posibilidades de una reforma social y sobreestima las perspectivas de las
revoluciones sociales.
46
de Savigny que entiende que el Derecho no es más que el fruto de los usos
y costumbres de un país y, por tanto, rechaza el proceso codificador. Para
el lo importante es conocer los orígenes de nuestro Derecho para entender
el Derecho actual.
Estos postulados se trasladan a España a través de Eduardo Hinojosa
quien crea un centro de estudios históricos donde se van a formar los
principales autores de la historia del Derecho español del s. XX
c) El nacimiento de la Historia del derecho como saber universitario. La
Escuela de Hinojosa.
La existencia de unos estudios universitarios de Historia del Derecho que
sirvieran de soporte administrativo a unas tareas docentes e investigadoras
en esta
Universidad Miguel Hernández. Facultad de Ciencias Sociales y Jurídicas.
Grado en Derecho 2 especialidad, tienen su origen en el año 1883 con
ocasión de la reforma educativa conocida como Plan Gamazo. La fecha no
es casual, tan solo un lustro después, se produce la primera codificación del
Derecho civil español, culmina el proceso codificador en España. Hasta el
mismo momento de la codificación no se establece una frontera precisa y
terminante entre el Derecho del pasado y el del presente1.
En este ámbito de consolidación de la Historia del Derecho como saber
universitario cabe hablar de Eduardo de Hinojosa y su escuela
historiográfica.
Nació́ en Alhama de Granada en 1852. A los diecinueve años era doctor en
derecho y licenciado en filosofía y letras. En 1875 ingresará en el cuerpo de
archiveros. Realizará estudios en Alemania donde se formó́ en la
denominada escuela histórica.
A partir de 1884 ingresará en la Universidad, desde donde elaborará su
manual de Historia del Derecho español, siendo sus principales obras: El
régimen señorial y la cuestión agraria en Cataluña durante la Edad Media
(1905), La jurisdicción eclesiástica entre los visigodos (1881), El Derecho en
el Poema del Mío Cid (1899), La privación de sepultura a los deudores
(1892); El elemento germánico en el derecho español 1908, (comunicación
presentada al Congreso Internacional de Historia celebrado en 1908 en
Berlín y «partida de nacimiento» de la interpretación. germanista
predominante en España hasta mediados del siglo XX y caracterizada por
una exagerada valoración de la influencia del derecho consuetudinario
visigodo en la formación del derecho español de la Edad Media)
Contemporáneos suyos fueron Rafael Ureña y el alicantino, el Rafael
Altamira. •Rafael Altamira y Crevea (Alicante, 1866 - México 1951),
humanista, historiador y americanista; pedagogo, jurista, crítico literario y
escritor español. Fue un prolífico autor en numerosas disciplinas. Exiliado
del franquismo en México en 1944.Se licenció en derecho en Valencia y se
vinculó́ al círculo krausista formado por Francisco Giner de los Ríos, Manuel
47
Bartolomé́ Cossío, Gumersindo de Azcarate y Nicolás Salmerón con
docencia en la Institución Libre de Enseñanza .Escribe “La enseñanza en la
historia”, que se publica en 1891. Dirige el periódico republicano La Justicia,
y la Revista Critica de Historia y Literatura Españolas, portuguesas e
Hispanoamericanas. Obtuvo la cátedra de Historia de Derecho Español en
la Universidad de Oviedo. Gran éxito popular tuvo su Psicología del pueblo
español Director general de Enseñanza Primaria. En 1914 gana la cátedra
de Historia de las Instituciones Políticas y Civiles de Áurica en la
Universidad de Madrid. En la Primera Guerra Mundial se declaró́ aliadófilo
en su libro La guerra actual y la opinión española. En 1920 fue elegido
miembro de la Comisión de Juristas encargado por el Consejo de la
Sociedad de Naciones de redactar el anteproyecto del Tribunal Internacional
de La Haya; en 1921 es nombrado uno de los nueve jueces primeros
titulares del mismo, desde 1921 hasta 1940, en que deja funcionar el
Tribunal; en 1922 se le nombra académico de la Real Academia de la
Historia. Fue propuesto para el premio Nobel de la paz en 1933 a raíz de
sus esfuerzos por evitar el belicismo. Se exilia en México en noviembre de
1944, donde dictó cursos en El Colegio de México y en la Universidad
Nacional Autónoma de México y participó en actividades del exilio
republicano. En México completó trabajos ya iniciados años antes, como su
Análisis de la recopilación de las Leyes de Indias de 1680 Su labor como
Historiador jurídico quedó relegada y eclipsada por su actividad juridico-
política.
No creó escuela. Su obra fue ignorada en el franquismo.
El logro más importante de Hinojosa fue la creación de una escuela con
discípulos como: Galo Sánchez 1892-1970 y José Marina Ramos
Roscárteles 1890- 1956, precursores de las principales cátedras de Historia
del Derecho de la universidad española. Discípulos directos de Hinojosa
que mantendrán sus postulados y serán a su vez maestros de Francisco
Tomas y Valiente y de José́ Antonio Escudero López. Cabe señalar la labor
de D. Claudio Sánchez Albornoz (1893- 1984). Este último seria en 1924 el
fundador del Anuario de Historia del Derecho Español, revista anual que, a
través de las colaboraciones de auto- res españoles y extranjeros, fue y
sigue siendo el principal órgano de difusión y de renovación de los estudios
histórico-jurídicos en nuestro país. Exiliado continuó en Argentina su obra
investigadora de nuestro pasado y polemizó “in extenso” con Américo
Castro.
48
Mientras que el Code de procédure civile francés de 1806 pudo haber
perdido su posición como punto central de referencia en el debate procesal
internacional a fines del siglo XIX, esto no significó que el código en sí
mismo desapareciera del firmamento procesal en aquel momento. Se
mantuvo en vigencia tanto en Francia como en Bélgica durante un largo
periodo de tiempo, aunque no sin enmiendas. Como se acaba de afirmar,
en Bélgica fue recién reemplazado en la segunda mitad del siglo XX por el
Code judiciaire de 1967, mientras que Francia mantuvo el Código de 1806
hasta 1976.
En Bélgica se introdujeron importantes reformas con la promulgación del
nuevo Código Judicial48. Por ejemplo, el nuevo Código belga formula varios
principios pro- cesales generales, respecto a los cuales pudo haber sido
influenciado por la discusión francesa sobre principios directores del
proceso (príncipes directeurs du process) que formarían parte del nuevo
código procesal francés durante los años setenta. El Có- digo belga también
proporciona un modelo común aplicable a todos los tribunales en cada
instancia. Además, en comparación con el antiguo Código, las reglas sobre
nulidades procesales fueron suavizadas. A la luz de la experiencia de
Austria, puede parecer inesperado que el nuevo Código belga sea también
muy liberal en cuanto al amplio campo de acción que alcanza la apelación,
en la cual pueden ser introducidas nuevas peticiones que no habían sido
formuladas en primera instancia. Precisamente esta actitud liberal es
actualmente reconocida como uno de los mayores defectos en el nuevo
modelo procesal belga, el cual estaba originalmente considerado para ser
un éxito. Sin embargo, este régimen liberal tuvo como resultado que el
procedimiento de primera instancia no se tomara en serio. Hasta ahora, la
legislación belga no ha escogido el enfoque de la legislación alemana, la
cual en el 2002 introdujo reformas a modo de reparar este defecto mediante
la restricción del proceso de apelación, limitándolo al control de la decisión
de primera instancia. Los problemas causados por el Código de 1967 son el
resultado del hecho que el legislador belga no tomó una serie de decisiones
fundamentales49. Además, la cultura procesal belga no cambió como
resultado de la introducción del nuevo código. Como consecuencia, las
herramientas entregadas por el nuevo código no necesariamente son
utilizadas por el juez. Es indispensable una reforma y un primer paso ya se
ha dado en esta dirección con la creación de un Consejo Superior de
Justicia en 1999, el cual está́ a cargo de la organización de varios aspectos
del poder judicial.
Francia siguió́ a Bélgica al introducir en 1976 un nuevo Código de
Procedimiento Civil luego de un largo periodo de gestación. Los orígenes
del código francés deben ser buscados en la Constitución del General De
Gaulle del 28 de septiembre de 1958, la cual es conocida por el hecho de
que transfirió́ muchas facultades desde el Parlamento hacia el Gobierno, lo
49
que también ocurrió́ en cuanto a la facultad para legislar en el área del
procedimiento civil. En consecuencia, la principal fuente del derecho
procesal civil en Francia desde 1958 han sido los decretos
gubernamentales. Pareciera ser que esta transferencia de facultades fue
beneficiosa en lo relativo a las reformas legales en el área del procedimiento
civil. En los años cincuenta y posteriormente, el Parlamento Francés fue
dominado por abogados, quienes parecen ser reacios en cuanto a la
reforma del procedimiento con el fin de no dañar sus propios intereses ni
aquellos de sus semejantes.
El objetivo de la reforma procesal francesa era un cambio de cultura
procesal. De acuerdo a los escritores de textos franceses, el nuevo código
intenta conducirse por un camino intermedio entre el procedimiento
adversario y el inquisitorio. De hecho, esta no es la manera correcta de
describir el proceso del nuevo código, el cual apunta a una cooperación
legítima entre jueces, abogados y procuradores para beneficio de los
litigantes50. A modo de ejemplo, un nuevo tipo de juez fue creado a fin de
habilitar al tribunal para realizar la dirección del proceso, este es, el juge de
la mise en état. Su tarea fue –y es– asegurar una investigación comprensiva
y balanceada del caso. El procedimiento previsto por el código es una
mezcla de elementos orales y escritos. Otra característica de la reforma fue
la formulación de los llamados principios directores del proceso (príncipes
directeurs du procès), contenidos en la primera parte del nuevo Código de
Procedimiento Civil. Los principios directores del proceso cumplen el
objetivo específico de formar el marco para la interpretación del resto del
nuevo código. La práctica francesa difiere mucho de la situación de otros
países de Europa (por ejemplo, Alemania), en donde gran parte de los
principios procesales son considerados por la mayoría de los abogados
como meras reflexiones académicas sobre el statu quo del proceso civil.
El nuevo código francés está organizado de acuerdo a un plan mucho más
racional que el antiguo código de 1806. El nuevo código entrega, en su
parte general con- tenida en su Libro I, un patrón básico del procedimiento
civil aplicable a todos los tribunales. Le siguen en su Libro II las normas de
aplicación particular a un procedimiento específico en un tribunal
determinado. Las materias sobre cuestiones particulares son el tema del
tercer libro. Otra característica moderna del nuevo código francés es que su
terminología es exacta: las palabras específicas siempre deben tener el
mismo significado. Esta racionalización contribuye a la eficiencia del
procedimiento.
Finales del siglo XX: las reglas del procedimiento civil ingles de 1998
En la visión general que se acaba de dar sobre el desarrollo del derecho
procesal civil, Inglaterra no ha sido mencionada. Esto se debe al hecho de
que por un largo periodo de tiempo, el derecho procesal civil ingles fue muy
diferente de los sistemas de procedimiento civil en el Continente Europeo.
50
En Inglaterra, la distinción original entre Common Law y Equity era
importante también en lo que concierne al proceso civil y la organización de
tribunales.
El contacto entre los sistemas procesales en Inglaterra y Europa continental
no fue muy intenso, lo cual no quiere decir que dicho contacto estuviese
completamente ausente. Esta situación se mantuvo inalterable durante el
siglo XIX, a pesar de que los primeros signos de cambio a este respecto se
presentaron tal vez en las Leyes de Administración de Justicia (Judicatura
Acts) de 1873-1875. En el primer informe de la Comisión de Administración
de Justicia (Judicatura Commission), a la cual correspondía la tarea de
preparar la nueva legislación, se hace referencia al Código de
Procedimiento para el Estado de Nueva York. El redactor de este código,
David Dudley Field (1805-1894) tomó algunas de sus ideas del Código de
Procedimiento Civil de Louisiana, el cual se basaba en ideas de la tradición
continental, principal- mente francesas y españolas54. Un ejemplo de esta
influencia es el documento uniforme para iniciar la litigación (uniform writ of
summons), que se tratará a continuación y que fue introducido en Nueva
York con más de veinticinco años de antelación a su introducción en
Inglaterra. Otro ejemplo y que también se tratará a continuación, es el
sistema de leasing el cual cambió desde Issue leasing hacia Fact leasing,
también conocido como Code leasing en Nueva York55. Los comisionados
además se refirieron al procedimiento en la India británica, en donde se
promulgó un Código de Procedimiento en el año 1859, así́ como también a
la práctica de los tribunales escoceses. A mi juicio, aunque este problema
no ha sido investigado profundamente, pareciera evidente que el Código de
la India también fue influenciado por el ejemplo del Código de Field, y es un
hecho conocido que la práctica de las cortes escocesas era fuertemente
influenciada por ideas romano-canónicas.
53
EVOLUCIÓN DEL DERECHO PROCESAL CIVIL EN EUROPA
54
Civil Ingles desde aquel entonces. La única excepción a la regla en que la
inobservancia de las normas procesales seria perdonada, es aquel caso en
el cual la inobservancia de las mismas no podría ser compensada mediante
el pago de los gastos. Sin embargo, la convicción general era que la
compensación de los gastos era posible casi en todas las situaciones.
El caso del perito compartido constituye otra medida que sirve para probar
que el principio adversario se ha suavizado en Inglaterra. Del mismo modo,
al Tribunal se le entregan los medios para influenciar la actitud procesal de
las partes, ejemplo de aquello son los protocolos judiciales previos al inicio
de la acción judicial, los cuales buscan guiar la actitud adoptada por las
partes en los variados tipos de litigios, incluso antes de que el asunto sea
55
sometido al conocimiento del Tribunal. Estos son uno de los medios
tendientes a lograr un acuerdo temprano sobre la acción y, si esto no fuese
posible, para garantizar que las partes interpongan su demanda
completamente informados tanto de las fortalezas como de las debilidades
de su caso73. Esto está en concordancia con el desarrollo alcanzado en el
Continente Europeo, donde la clave de la reforma procesal es la
cooperación entre las partes y entre el juez y las partes. Aunque es posible
cuestionarse si es que el hecho que el juez se involucre en el proceso pone
en duda su imparcialidad, en vista de que podría llegar a involucrarse
demasiado en el juicio, se ha afirmado que no existen riesgos al respecto.
La participación activa del juez en asuntos procesales no interfiere con su
imparcialidad, porque al intervenir en asuntos procesales ex oficio, el juez
solo lleva a cabo la tarea que le corresponde, apuntando a poner sobre la
mesa la verdad genuina, y si esto no es beneficioso para una de las partes,
no significa que el juez se ha vuelvo parcial en el sentido de ser prejuiciado.
De este modo, durante la segunda mitad del siglo XVIII el concepto Derecho
Natural va perdiendo su preponderancia y comienzan a aparecer
numerosas obras de reflexión teórica sobre las instituciones jurídicas,
emergen nuevas terminologías:
Emanuel Kant en 1797 emplea la expresión “Teoría del Derecho”;
56
En 1798 Gustav Hugo utiliza “Filosofía del Derecho Positivo”;
Jakob Friedrich Fries emplea “Teoría Filosófica del Derecho”,
Y el término “Filosofía del Derecho” es empleado desde 1800 en adelante
por autores como Wilhelm Traugott Krug y Karl Christian Friedrich Krause.
La evolución histórica del Derecho civil nos lo presenta como el sector del
ordenamiento jurídico que se ocupa de la persona y sus diferentes estados,
de su patrimonio y del tráfico de bienes.
Pero más importante que determinar de qué se ocupa el Derecho civil es
analizar cómo se ocupa, pues de ahí nace la crisis por la que está
atravesando.
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Efectivamente, si hoy el criterio de valores está en crisis, el Derecho civil no
puede por menos de sufrir también las consecuencias de esa crisis. La del
Derecho civil es, además, la del desmoronamiento de la sociedad que
contempló la obra de la codificación, y si estamos ante otra sociedad o
hacia ella nos dirigimos, el Derecho civil heredero de los Códigos
decimonónicos nos va a servir de poco.
La codificación se basaba en la afirmación del individuo frente al Estado, sin
cuerpos intermedios; el Código civil aseguraba el libre desenvolvimiento del
individuo, de su voluntad. De ahí que el principio de la autonomía de la
voluntad, con su reflejo en el derecho de propiedad que se concebía
absoluto y con las mínimas excepciones posibles a este absolutismo, fuese
el pilar de sustentación de todo el edificio. El sistema jurídico va a ser en
realidad el sistema de los derechos subjetivos, señala ORESTANO, de
poderes del individuo.
Pero la evolución social ha ido por otros caminos. Los ideales de la
burguesía, que detentadora de los bienes económicos y de producción
quería un sistema que le permitiese su libre y omnímodo disfrute, no se han
aceptado por inmensas capas de la sociedad sin poder económico, para las
que el juego de la autonomía de la voluntad no significa más que la
sumisión al más fuerte y para la que los derechos subjetivos que les
reconoce el ordenamiento jurídico no son más que abstracciones. Por otra
parte, el rechazo de un puro sistema liberal de economía, cuyo motor era la
persecución del interés individual que redundaría en el bienestar colectivo,
hace que la propiedad de los medios de producción no se identifique con
propiedad privada.
Todo ello indica que el Estado va a intervenir decisivamente en la vida
económica y jurídica, y que las normas no van a sancionar la autonomía de
la voluntad individual sino que la van a dirigir o coartar en beneficio de los
intereses colectivos o para evitar que sea un instrumento de dominación de
los débiles. Así, el propietario tendrá cada vez más deberes; no se le va a
prohibir ya que haga o no haga, sino que se le va a obligar a un hacer. Así,
el empresario no impondrá los contratos de trabajo que quiera a los que no
pueden discutir sus cláusulas. Es un nuevo orden jurídico distinto del
cristalizado en la codificación del XIX.
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gravedad radica en la consolidación de los desmembramientos, porque
entonces se ha roto la unidad interna del Derecho civil.
La crisis del Derecho civil codificado tiene otras causas. Básicamente es de
anotar su carácter excesivamente patrimonial, que hace que la persona se
contemple y regule en función de sujeto de una relación jurídica de aquella
naturaleza y no por sí misma: sus valores, sus bienes y atributos como tal
persona pasan por completo desapercibidos y abandonados al campo de
las declaraciones constitucionales sonoras y espectaculares. Al Derecho
civil se le priva así de lo más sustancial que tenía, pues su función y su
finalidad no es otra que la defensa de la persona y de sus fines. El
movimiento contemporáneo, por el contrario, está prestando una gran
atención al campo de los derechos fundamentales de la persona, al margen
de las facetas políticas o penales del tema.
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regula las patentes es el Decreto de 14 de octubre de 1820. Por lo que se
refiere a las marcas fueron objeto de regulación en diversas disposiciones
dictadas durante la Revolución francesa, que imponían sanciones penales,
existiendo posteriormente una Ley para la Protección del Nombre Comercial
de 1824 y una Ley de Marcas de 23 de 1856. En España la primera
regulación de las marcas aparece en el RD de 1850.
Esta legislación tiene por objeto prohibir que los empresarios se pongan de
acuerdo para restringir la competencia o que aquellas empresas que tienen
una posición de monopolio o una situación dominante del mercado abusen
de esa situación.
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Si con la proclamación de la libertad de industria y de comercio se establece
el derecho de todos los ciudadanos a participar y competir en el tráfico
económico, con las normas "antitrust" se produce un cambio radical de
postura: quienes participan profesionalmente en el tráfico económico no
sólo tienen derecho a competir, sino que tienen la obligación de hacerlo.
Esto hace que las instituciones de propiedad industrial que habían nacido
fundamentalmente en el s. XIX, cobren un nuevo significado. Las patentes,
las marcas, la competencia desleal surgen concebidas para proteger a los
empresarios. Pero con la vigencia del Derecho "antitrust" se pone de
manifiesto que la regulación de la competencia tiene por objetivo
fundamental que el régimen de economía de mercado funcione, y que para
que la libre competencia funcione adecuadamente las instituciones que
sirven para regular la competencia no pueden interpretarse exclusivamente
desde la perspectiva de los intereses de los empresarios, sino que ante todo
hay que tener en cuenta el interés público de que el sistema funcione
correctamente. A este cambio de perspectiva contribuye decisivamente el
mensaje al Congreso de los EE UU del Presidente Kennedy de 1962, del
movimiento de protección a los consumidores. Surge así la idea de que toda
esta serie de instituciones que habían nacido de manera autónoma cobran
su sentido integradas en el denominado Derecho de la competencia, porque
todas ellas sirven para que el sistema competitivo funcione. Y funciona en
beneficio de todos los participantes en el mercado, tanto los empresarios,
como los consumidores, y en beneficio en general del interés público
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Rechtsgeschichte, se ha centrado en la Historia del Derecho público
alemán, que en sí había sido una variable hasta ese momento marginal en
la historiografía jurídica europea. Stolleis extiende sus pesquisas hasta el
periodo del sistema jurídico del Estado nazi. Este enfoque en sí rompe con
el enfoque predominante en la historiografía jurídica, en el cual se halla,
además, la mayoría de los miembros de la Escuela chilena de Historia del
Derecho, de fijar como limite a sus investigaciones la Codificación, para
abordar directamente temas de Historia contemporánea. Hay en esta
metodología de Stolleis una clara recepción de los paradigmas
historiográficos de la Escuela de los “Annales” y de la Escuela alemana de
los conceptos históricos fundamentales. Sin duda la Historia es historia del
presente, que estudia el pasado como parte de un presente que fue, pero
que es en sí́ siempre historia (proceso histórico)
a) La Escuela de los “Annales” (Braudel). Contribuye de un modo decisivo,
especialmente con los trabajos de su principal exponente, Fernand Braudel:
teoría de las estructuras históricas. Esta historia, y su enseñanza, han
creado importantes mitos historiográficos al punto de constituirse en una
ideología histórica al servicio del poder hegemónico de los Estados
nacionales. Este fue uno de los problemas más graves que afectó a la
historiografía jurídica alemana en la época del nazismo.
b) La Escuela de los conceptos históricos fundamentales (Koselleck). En el
ámbito de la revolución historiográfica contemporánea la Escuela Historia
del Derecho (Historiografía y metodología.
Sin este lenguaje toda reflexión se torna ambigua y, por consiguiente,
descontextualizada de la realidad social.
Esta diferencia es esencial para entender la estructura no solo de los
procesos sociales –procesos históricos– sino también de la estructura
lingüístico-semántica del pensamiento y del discurso histórico. Aplicado
estos principios a la historiografía jurídica, entendiendo que el pensamiento
y discurso jurídico –textos– son parte de una realidad social, pública y
privada, que no puede ser soslayada como sucede con cierta historiografía
jurídica que entiende por tal solo la Historia del Derecho privado, entonces
se aprecia que las categorías historiográficas y lingüísticas propuestas por
la escuela de Koselleck permiten reconstruir y re contextualizar los
discursos jurídicos, y su correspondiente semántica, como parte de una
realidad social. En otras palabras, un código (Derecho privado, micro
historia) es un discurso que regula ciertamente las relaciones sociales entre
privados; una constitución (Derecho público, macro historia) establece los
procedimientos, instituciones, controles y limitaciones de la acción política
del Estado; los Derechos fundamentales de la comunidad, y todas aquellas
materias que se incorporan al texto constitucional de acuerdo a la evolución
y desarrollo de la sociedad y sus respectivos pensamientos.
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d) La Escuela del pensamiento político (Skinner). A partir de la filosofía
analítica que le sirve de base lingüística para el análisis de los discursos del
pensamiento político moderno, especialmente el italiano renacentista e
inglés barroco, la Escuela de Cambridge con los estudios de Skinner, Dunn
y Pocock realiza una interpretación del discurso político–jurídico moderno,
estableciendo una vinculación entre pensamiento y texto– contexto. Esta
perspectiva ha cambiado de un modo sustancial, en algunos casos, la visión
propuesta por algunas corrientes historiográficas de las ideas. Así́, por
ejemplo, luego de los estudios, no se puede seguir sosteniendo la condición
de teórico del Absolutismo de Maquiavelo, que la historiografía con-
servadora ha propuesto. Por el contrario, las investigaciones de estos
historiadores de la Escuela de Cambridge han precisado que Maquiavelo
más que un padre del Absolutismo europeo puede ser considerado como
uno de los precursores del liberalismo y uno de los principales teóricos que
inspiran el constitucionalismo norteamericano de la época de la Revolución
democrática centrales de la investigación de Skinner, tal vez el más
importante, es el tema del Estado efecto, la institucionalidad estatal nace de
intensas controversias jurídicas-teológico-políticas de la Baja Edad Media y
de la Temprana Edad Moderna.
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la prohibición de que la administración ejerza funciones jurisdiccionales, el
régimen carcelario, la libertad de navegación de los ríos interiores, etc.); y
“el Derecho administrativo es la rama del Derecho público interno de un país
que regula la actuación de las administraciones publicas tanto en su
aspecto estático (organización administrativa) como en su aspecto dinámico
(actuación administrativa de los órganos estatales)”.
“La primera vinculación es de jerarquía y por ella las instituciones
administrativas se subordinan a las normas y principios constitucionales, lo
cual se ha traducido en la conocida afirmación doctrinaria que ensena que
el Derecho administrativo tiene el encabezamiento de sus capítulos en la
constitución. En realidad, dicha afirmación tiene vigencia no solo respecto
Del Derecho administrativo sino de todas las ramas del Derecho”
“La constitución es una estructura, es el ordenamiento fundamental del
estado; la administración es un órgano jurídico de ese estado. La función
administrativa es una actividad que se realiza dentro del marco y las
directivas básicas fijadas por aquella estructura.
c) la que surge a partir de “disposiciones típicas del Derecho constitucional”
(creación y organización de los tres poderes y otras autoridades
independientes, sus facultades; derechos individuales pero “cuya aplicación
por parte del Derecho administrativo es necesaria e ineludible.
Bibliografía:
Artículos en Línea:
https://es.wikipedia.org/wiki/Disoluci%C3%B3n_de_Yugoslavia
https://es.scribd.com/doc/127976268/El-Derecho-Hispano-Americano
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https://es.wikipedia.org/wiki/
https:/ley derecho.org/derecho-islámico
mx.downloadsearch.cnet.com/Historia universal del derecho
Revista Chilena de derecho y ciencia Política Vol. 2 No. 2
http://instanteshistoria.blogspot.com/2014/02/el-reich-aleman.html
https://www.historiasimple.com/2009/04/la-revolucion-americana.html
http://www.inglaterra.net/inglaterra-siglo-xvii/
Libros:
Leal Marmor, (2003) Introducción Universitaria del Derecho. Santa María.
Mobilibros.
Vivas Pedro, (1992) Lecciones de Historia del derecho. Universidad Santa
María.
Margadant Guillermo F. (2005) Panorama de la Historia Universal del
Derecho. México. Editorial Porrúa.
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