INTRODUCCION

La nulidad es una sanción por falta o por defecto de la forma jurídica, pero no
debe entenderse esto como el cumplimiento de la forma por la forma misma; la
forma tiene una finalidad útil, o al menos debería tenerla, y por ello detrás de
cada forma, o formalidad procesal habrá, siempre de buscarse el propósito que
el legislador persiguió con el establecimiento de la misma, porque el defecto a
la falta de forma se traducirá en la existencia de una situación inconveniente y
por ello, el propio legislador priva de efectos jurídicos a determinados actos
cuando éstos no han cumplido las formalidades.

Entonces, si un contrato no cumple los requisitos preestablecidos en la ley,

está viciado de nulidad ya sea relativa o absoluta; la nulidad absoluta es
aquella que no puede ser saneada. Por otra parte la nulidad relativa solo puede
ser declarada judicialmente a petición de parte, a diferencia de la nulidad
absoluta esta si puede sanearse ya sea por el lapso del tiempo o por
ratificación de las partes.

Al respecto la Corte Constitucional sea pronunciado sobre la nulidad en su

sentencia de constitucionalidad C – 597 de 1998 de la siguiente manera:

La nulidad, según la doctrina prevalente, constituye un castigo o sanción civil

que se impone por la omisión de los requisitos que la ley considera
indispensables para la validez de los actos o contratos. La nulidad se identifica
con la invalidez del acto o contrato.

La nulidad puede ser absoluta o relativa. La primera se dirige a proteger el

interés público o general de la sociedad, pues está destinada a castigar lo
ilícito, es decir, lo contrario a la ley, las buenas costumbres y el orden público.
La segunda protege el interés privado o particular. Sin embargo, es posible
encontrar casos en los que los dos intereses -privado y público- se encuentran
comprometidos, vr.gr. Cuando se trata de la defensa de los incapaces.

Según lo expresado por la corte se considera que un contrato está viciado de

nulidad cuando faltan los requisitos que la ley exige para su validez.
Hay nulidad del testamento cuando el defecto del negocio lo afecta de manera
integral e independiente de las disposiciones que contiene.

Como se había indicado anteriormente, la nulidad del testamento puede

resultar de defecto de forma o de vicios de fondo, pero siempre es total;
concierne a todo el acto de última voluntad y, por ende, todas las disposiciones
contenidas en el mismo quedan privadas de valor y efectos

La nulidad en materia testamentaria es absoluta cuando el testamento o

determinada disposicion testamentaria infringe una regla legal de orden publico
o es conraria a las buenas cosumbres y es relativa cuando la norma legal
violada en la disposicion de ultima voluntad, a sido consagrada por el legislador
solo para la proteccion de intereses particulare.

En todo caso de nulidad absoluta o relativa, tiene que ser pronunciada por la
autoridad judicial y dicha accion debe ser interpuesta interesada en la
declaratoria de nulidad, dicha declaracion de nulidad preescribe a los diez años
desde la apertura de la sucesion.
NULIDAD DEL TESTAMENTO EN COLOMBIA

➢ NULIDAD

Es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la ley
prescribe para el valor del mismo acto o contrato según su especie y la calidad
o estado de las partes1

La nulidad es una sanción por falta o por defecto de la forma jurídica, pero no
debe entenderse esto como el cumplimiento de la forma por la forma misma; la
forma tiene una finalidad útil, o al menos debería tenerla, y por ello detrás de
cada forma, o formalidad procesal habrá, siempre de buscarse el propósito que
el legislador persiguió con el establecimiento de la misma, porque el defecto a
la falta de forma se traducirá en la existencia de una situación inconveniente y
por ello, el propio legislador priva de efectos jurídicos a determinados actos
cuando éstos no han cumplido las formalidades. 2

➢ TESTAMENTO

En desarrollo del principio de la autonomía de la voluntad que por regla general

impera en el ámbito del derecho privado, la ley faculta a las personas hábiles y
capaces para disponer el destino que la totalidad o una parte de sus bienes
tendrá una vez ocurra su muerte. Esa atribución, claro está, no está exenta de
las limitaciones que el ordenamiento civil impone para que un acto tan
importante como el testamento sea la expresión de la independencia y la
espontaneidad del otorgante y, al mismo tiempo, se ajuste al sistema de
valores instituido por el legislador3.

Es menester mencionar la definición que nos otorga el Código civil, con

relación a esta figura jurídica importante, como lo es el Testamento.
“Acto más o menos solemne, en que una persona dispone del todo o de una
parte de sus bienes, para que tenga pleno efecto después de sus días,
conservando la facultad de revocar las disposiciones en él, mientras viva4”.

1
Artículo 1740, Código Civil Colombiano.
2
Libro Teoría General del Proceso Cipriano Gómez Lara Editorial: Oxford.
3
Corte Suprema de Justicia SALA DE CASACIÓN CIVIL. Rad.: 73001-31-10-002-2003-00284-01
4
Artículo 1055, Código Civil Colombiano.
 ➢ NULIDAD DEL TESTAMENTO

La noción del Testamento, tipificada en el Código Civil Colombiano, señala los

elementos esenciales que definen el testamento y le impone una
caracterización para que su validez jurídica sea notoria, en tanto que la
ausencia de ellos lo desnaturaliza y condena a la nulidad.

A partir de ese precepto se deduce que el testamento es –en esencia– un acto

personalísimo, lo que significa que son nulas las disposiciones contenidas en
un testamento otorgado por varios5; así como aquéllas que se realizan
mediante delegación6.

De aquél enunciado se infiere, de igual modo, que el acto testamentario puede

ser solemne, es decir sujeto a las formalidades que la ley ordinariamente
impone para su validez; o privilegiado (menos solemne) si se le exime de
algunos de los ritos en atención a las especiales circunstancias en las que tiene
lugar su otorgamiento.

El testamento solo será válido si reúne los requisitos tanto de fondo como de
forma, o lo que es lo mismo, tanto internos como externos, de acuerdo a las
formalidades a las que se encuentra sujeto el testamento con referencia a la
clase requisitos exigidos por la ley para que éste nazca a la vida jurídica con
plena certeza que es válido.

Requisitos de fondo

Para garantizar la materialización de la voluntad del testador la ley exige el

cumplimiento de dos condiciones fundamentales:

✓ Que el otorgante goce de completa libertad para disponer de sus bienes.

✓ Que sus disposiciones sean auténticas.
La ley impone estos dos presupuestos, para que el testamento, carezca de
vicios del consentimiento. Por lo que podemos afirmar: El testamento será

5
Código Civil Colombiano. Articulo 1059 Carácter personal e individual del testamento: “El testamento
es un acto de una sola persona. Serán nulas todas las disposiciones contenidas en el testamento
otorgado por dos o más personas a un tiempo, ya sean en beneficio recíproco de los otorgantes, o de
una tercera persona”.
6
Código Civil Colombiano. Articulo 1060 Indelegabilidad: “La facultad de testar es indelegable”
válido, si cumple con la materialización libre de vicios en la voluntad del
testante al momento de emitir su testamento.

En el mismo orden de ideas, se sigue que para que el acto testamentario sea
válido se requiere, en primer lugar, que cumpla con los requisitos que señala el
artículo 1502 del Código Civil y que se predican de todo acto jurídico, a saber:

✓ Que la persona que realiza el acto sea legalmente capaz;

✓ Que su consentimiento esté libre de vicio;
✓ Que el acto tenga un objeto lícito;
✓ Que obedezca a una causa lícita.

“El testamento como es acto jurídico siempre solemne, puede ser atacado ya
por ostentar vicios de forma, ya por contener vicios de fondo. Como
manifestación de la voluntad encaminada a producir efectos jurídicos, es claro
que el testamento debe ser otorgado con el lleno de los requisitos propios de
todo acto jurídico: capacidad, consentimiento que no adolezca de vicios, objeto
lícito y causa lícita”.

(Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil. Sentencia de 20 de

noviembre de 1980)

De acuerdo a lo establecido por la Honorable Corte Suprema de Justicia,

podemos inferir, entonces: El testamento es nulo cuando ha sido otorgado por
personas no hábiles para testar, por ejemplo es nulo el testamento otorgado
por un impúber, por una persona declarada interdicto u otorgado por cualquiera
de las personas contempladas en el artículo 1061 del código civil.

Será nulo el testamento cuando ha sido otorgado por dos o más personas,
debido a que el testamento es eminentemente personal e individual, así como
lo establece el artículo 1060 del ordenamiento Civil.

Cuando se haya otorgado el testamento por haber intervenido la fuerza de igual

forma se considera nulo el testamento, es decir, cuando se hallen vicios del
consentimiento y la voluntad del sujeto testante se vea viciada por fuerza.
Requisitos de forma

En cuanto a éste tipo de requisitos, se debe tener en cuenta, si se trata de

testamentos solemnes o privilegiados; y si encuadran en la primera modalidad
se debe distinguir si son abiertos o cerrados, para lo cual habrá que consultar
las específicas formalidades para cada uno de ellos7; y a falta de alguna de
esas formalidades, según la clase del acto, genera su nulidad8.

Vemos un ejemplo claro de lo que el legislador estableció respecto de los

requisitos de fondo y requisitos de forma, en tanto incumbe al testamento
haciendo referencia a las exigencias de la ley en concordancia a cada una de
las clases de testamentos.

Específicamente, para el testamento abierto9, aparte de los requerimientos que

el legislador tipificó en el ordenamiento Civil colombiano, no pueden invocarse
otros que éste mismo no contempla, pues en materia de nulidades el
ordenamiento civil ha optado por un criterio restrictivo frente a las causales que
pueden alegarse.

Respecto al testamento militar que es una clase de testamento privilegiado,

para que este sea válido es necesario que lleve el visto bueno del jefe superior
o del comandante10, si este no hubiere sido otorgado ante este, el testamento
será sancionado como nulo, ya que los requisitos formales para éste tipo de

7
Artículos 1067 y siguientes del Código Civil
8
Artículo 1083 Código Civil Colombiano, “el testamento solemne, abierto o cerrado, en que se omitiere
cualquiera de las formalidades a que debe respectivamente sujetarse, según los artículos precedentes,
no tendrá valor alguno.”
9
Artículo 1073 del ordenamiento civil exige el cumplimiento de los siguientes requisitos: “se expresará
el nombre y apellido del testador; el lugar de su nacimiento; la nación a que pertenece; si está o no
avecindado en el territorio, y si lo está, el lugar en que tuviere su domicilio; su edad; la circunstancia de
hallarse en su entero juicio; los nombres de las personas con quienes hubiere contraído matrimonio, de
los hijos habidos o legítimos en cada matrimonio, y de los hijos naturales del testador, con distinción de
vivos y muertos; y el nombre, apellido y domicilio de cada uno de los testigos. Se ajustarán estas
designaciones a lo que respectivamente declaren el testador y testigos. Se expresarán, asimismo, el
lugar, día, mes y año del otorgamiento; y el nombre y apellido del notario, si asistiere alguno.
10
artículo 1102 inciso primero del código civil el cual establece lo siguiente:
“Para que valga el testamento militar es necesario que lleve al pie el visto bueno del jefe superior de la
expedición o del comandante de la plaza, si no hubiere sido otorgado ante el mismo jefe o comandante,
que vaya rubricado al principio y fin de cada página por dicho jefe o comandante, y que la firma de éste
sea abonada por el secretario de guerra y marina de la república, si el cuerpo de tropas estuviere al
servicio de la nación, o por el secretario del prefecto del territorio, si dicho cuerpo obrare solamente en
dicho territorio”.
testamento, se encuentra tipificado en la ley como una causa de validez
específica para esta clase de testamento.

Es por ello, precisamente, que la jurisprudencia ha sostenido:

“…siendo las nulidades de carácter taxativo y teniendo en cuenta las graves

consecuencias que acarrea la declaración de nulidad de un testamento, el
legislador en textos expresos ha modificado el rigor de los antiguos principios y
la jurisprudencia se orienta hacia un criterio de amplitud, dentro del estrecho
círculo constituido por la ley al respecto. Como lo anota algún expositor, es con
verdadera repugnancia como se llega en algunos casos a decretar la nulidad
de un testamento, especialmente cuando están intactos y siendo inobjetables
los elementos o factores de fondo, únicamente se ataca el acto por errores u
omisiones de forma. Es casi por vía de excepción que se decreta la nulidad de
un acto testamentario, porque en muchas ocasiones la voluntad y el querer del
testador rectamente expresados, quedan sin eficacia y hasta burlados. Cuando
se trata de un acto contractual, y se ventila sobre nulidad, o sobre el alcance de
las cláusulas del pacto, los mismos contratantes se presentan al juicio ya para
defender sus puntos de vista, ya para explicar, ayudados de otros factores, el
sentido de las cláusulas tachadas de ambiguas o vagas. Y esto no sucede en
tratándose de un testamento, por lo mismo que quien lo otorgó es totalmente
ajeno al debate. La trascendencia que engendra la nulidad de un testamento es
con frecuencia mayor que la nulidad de un testamento”. (…) Y que, por tanto,
en materia de nulidades, especialmente en lo referente a los testamentos, ‘el
criterio debe ser siempre restrictivo y jamás de ampliación, por lo grave que es
dejar, sin fundamentos muy sólidos y sin razones muy evidentes, ineficaz o
inoperante la última voluntad del testador…’.”

(Corte Suprema de Justicia. Sala de Casación Civil. Sentencia 026 de 24 de

junio de 1997. Exp.: 4605)

➢ NULIDAD DEL TESTAMENTO EN ROMA

Si bien, es prescindible para un estudio exhaustivo de la nulidad del testamento

en Colombia, conocer cómo se manejaba éste tema en la antigua Roma, ya
que fue una escuela importante para lo que hoy día es el actual Derecho Civil
Colombiano

Nulidad en Roma La nulidad puede ser inicial (ab initio) cuando el testamento
adolece de un vicio inherente a su redacción, o sobrevenida, cuando siendo
válido en el momento de su redacción, posteriormente deja de serlo.

La nulidad inicial se presenta cuando faltan algunos de los requisitos exigidos

por la ley, a saber: capacidad de disponer por testamento (testamentifactio), la
forma exigida para su otorgamiento, institución de heredero hecha válidamente.

✓ Por falta de capacidad del testador.

✓ Por falta de capacidad del heredero.
✓ Por no instituir heredero.
✓ Por defecto de forma

Estas nulidades se caracterizaban por la circunstancia de que eran

irremediables y no podían ser válidas posteriormente.

Invalidez del testamento “superminiento” o superveniente: estas causas se

originan después del otorgamiento del testamento y las establece el ius civile y
son:

Testamento ruptum: este testamento era anulado por dos causas.

✓ Por la supervivencia de un heredero por sí mismo, si después de

otorgado el testamento sobreviniere al testado un heredero suyo, de cual
sexo que fuere, el testamento que era válido se hacía nulo.
✓ Por la confección de un nuevo testamento: el testador era libre de
modificar, hasta su muerte las disposiciones testamentarias, y cada vez
que lo hace dispone de su herencia entera; cada testamento es una obra
completa y anula la procedente, de lo cual anula que un civis no puede
dejar varios testamentos; el último es el único válido.
 ✓ Testamento irritum: (sin valor) se presentaba este caso cuando un
ciudadano testaba siendo capaz y enseguida sufría una capitis
deminutio: su testamento será nulo, irritum
✓ Testamento destitutum o desertum: el testamento queda sin efecto
cuando el heredero instituido no puede (casus impotentiae) o no quiere
(casus naluntatis) aceptar la herencia. Es lo que ocurre cuando muere el
heredero antes que el testador. Si eran varios herederos instituidos, el
testamento quedaba desierto cuando ninguno de ellos recogía la
sucesión. Si alguno de ellos falta se benefician los otros.
✓ Testamento inoficioso: por la exclusión a los parientes cercanos sin
causa legítima.

Por otra parte referente a la invalidez; el testamento es invalido cuando

tratándose de testamento solemne ya sea abierto o cerrado se prescindiere de
cualquiera de las formalidades establecidas en el código civil para esta clase
de testamentos11.

11
"Derecho Romano" Savino Ventura Silva "Derecho romano" Eugene Peti
 CONCLUSIÓN

Para entrar a hablar del tema de la nulidad en el testamento debemos primero

estudiar el concepto y la noción general que se tiene sobre la nulidad, al igual
que las formas en que esta se puede dar. En nuestra legislación podemos
observar que la nulidad, como lo plantea nuestro código civil el cual plantea
que Es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la ley
prescribe para el valor del mismo acto o contrato según su especie y la calidad
o estado de las partes; esto quiere decir que se busca y se hace necesario
cumplir con las formalidades preestablecidas por el legislador para pretender
que el acto o contrato produzca efectos jurídicos.

Al igual que el concepto y noción general acerca de la nulidad también

debemos tener en cuenta que es testamento. Encontramos entonces que
testamento es un Acto más o menos solemne, en que una persona dispone del
todo o de una parte de sus bienes, para que tenga pleno efecto después de sus
días, conservando la facultad de revocar las disposiciones en él, mientras viva.
Esta definición la encontramos en el artículo 1055 de nuestro código civil
colombiano. Además de lo contenido solo en el concepto de testamento, al
estudiar a fondo la temática, podemos observar que para otorgar testamento se
deben tener en cuenta una serie de formalidades y la ley le pone unas
limitaciones al testador como por ejemplo las asignaciones forzosas, dentro de
las cuales encontramos las legitimas rigurosas, la porción conyugal y la cuarta
de mejoras; estas asignaciones deben ser respetadas por el testador, lo que
quiere decir, que para nuestra legislación no existe una libertad absoluta para
testar.

Respecto a la nulidad del testamento decimos entonces que en nuestra

legislación se encuentran los requisitos de validez del mimo, es decir, las
solemnidades que este debe contener. Estos requisitos son tanto de forma
como de fondo.
El código civil establece por ejemplo que el testamento es en esencia un acto
personalísimo, lo que significa que son nulas las disposiciones contenidas en
un testamento otorgado por varios; así como aquéllas que se realizan mediante
delegación.