¿Cómo y Qué Debe Hacer El Abogado Respecto A La Prueba Testimonial - Derecho Procesal Civil y Comercial (Cátedra B)

29/3/2020 ¿Cómo y qué debe hacer el abogado respecto a la prueba testimonial?
~ Derecho Procesal Civil y Comercial (Cátedra B)
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respecto a la prueba testimonial?

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Pautas prácticas de actuación para su preparación,
actuación en audiencia y control de la contraparte Seguinos por facebook
Por Ignacio Anzoátegui (*)
I.Introducción
En un trabajo anterior[1] he intentado delinear cuál es la actividad que,

entiendo, debe desarrollar el abogado en el marco de un proceso judicial en Seguinos por correo
torno a la prueba confesional, en sus fases de ofrecimiento, admisión, electrónico
producción y valoración, efectuando consideraciones prácticas que le
permitan utilizar de la mejor forma posible este medio probatorio tan peculiar, Email address... Submit
lo cual redundará, ni más ni menos, en la posibilidad de acreditar la

ocurrencia de los hechos sobre los cuales se basa la pretensión de su
cliente.
Enlaces útiles
En esta oportunidad, intentaré efectuar el mismo desarrollo pero respecto de Corte Suprema de Justicia de la
Nación
la prueba testimonial. Espero que sea de su utilidad.
Poder Judicial Formosa
II.Nociones previas. ¿Qué debe probar el abogado? ¿Cómo debe Poder Judicial Corrientes
hacerlo?
Superior Tribunal de Justicia Chaco
Facultad de Derecho y Ciencias

Si bien en el trabajo antes citado he efectuado consideraciones similares a Sociales y Políticas
las siguientes, me permito reiterarlas a modo de refrescar ciertos conceptos
El universitario
que nos serán de utilidad.
Unne Virtual
derechoprocesalunne.blogspot.com/p/como-y-que-debe-hacer-el-abogado.html 1/32
29/3/2020 ¿Cómo y qué debe hacer el abogado respecto a la prueba testimonial? ~ Derecho Procesal Civil y Comercial (Cátedra B)
II.A. ¿Qué debe probar el abogado? Red de Bibliotecas
Con tecnología de Blogger.
Siguiendo la regla contenida en el art. 377 CPCCN, cada parte[2] debe Noticias
probar “el presupuesto de hecho de la norma o normas que invocaren como El procurador apeló el fallo de la Corte
fundamento de su pretensión, defensa o excepción”. La UABJO lleva a cabo el VII Congreso
Internacional: Derecho Procesal
Constitucional
Estos presupuestos de hecho –los hechos que se encuentran descriptos en Contactanos

la norma que utilizamos como fundamento jurídico de la pretensión o
Nombre
defensa-, en la medida en que hayan sido alegados por las partes (art. 364
CPCN) constituyen lo que denominamos hechos conducentes, y el Código
indica expresamente que sólo sobre ellos deberá recaer la actividad Correo electrónico *
probatoria de la parte interesada (arg. art. 360 inc. 3 CPCCN).
Mensaje *
Nótese que la estructura de casi la totalidad de las normas jurídicas
reconoce, en primer lugar, un presupuesto de hecho –formado por uno o
más de estos-, y una consecuencia jurídica que “debe ser” si se comprueba
la existencia de aquél. Si es el juez quien debe hacer efectiva esa
consecuencia jurídica, debemos demostrarle que los hechos que lo autorizan
Enviar
a aplicarla en el caso concreto han ocurrido.
La actitud de la contraparte también será decisiva en este sentido puesto

que, de acuerdo con el principio dispositivo, sólo al no existir conformidad
con aquélla respecto de los hechos conducentes que alegamos, será
necesario probarlos. De allí que los hechos conducentes, para que exista la
carga de probarlos, deben tener una característica más: no debe mediar
conformidad de partes respecto de los mismos (arg. art. 359 CPCCN).
II.B. ¿Cómo debe probar el abogado los hechos conducentes sobre los
cuales no mediara conformidad de partes?
Una vez que el abogado ha determinado qué hechos deben ser probados
para obtener el triunfo de la pretensión o defensa de su cliente, debe
plantearse cómo hacer para convencer al juez que estos realmente han
ocurrido, y de la forma en que relatamos que así han sucedido.
Esto se realiza mediante los medios de prueba expresamente regulados por

la ley procesal (documental, confesión, testimonial, informativa, pericial y
reconocimiento judicial) o por cualquier otro medio que el juez disponga, a
pedido de parte o de oficio, “siempre que no afecten la moral, la libertad
personal de los litigantes o de terceros, o no estén expresamente prohibidos
para el caso” (conf. art. 378 CPCCN)[3], a los que se denomina medios de
prueba innominados.
De allí que los medios de prueba puedan considerarse como los

mecanismos que le permiten a los litigantes capturar la información existente
respecto de la ocurrencia de un hecho del lugar en el cual ha quedado
“registrado” (vgr. la memoria del testigo, las constancias de atención médica
en el hospital, la lesión física sufrida por el actor, etc.), para llevarla a
conocimiento del juez antes de la oportunidad en que tenga que sentenciar.
Forma parte también de la respuesta a esta pregunta, cómo se utilizan estos

medios probatorios, respuesta que el abogado sabrá dilucidar a partir del
conocimiento y dominio del procedimiento probatorio (arts. 360 a 480 del
CPCN).
III.La prueba testimonial
La prueba de testimonial consiste en la declaración oral que pueden efectuar

frente al tribunal personas distintas a las partes (testigos), acerca de hechos
que han llegado a su conocimiento por medio de sus sentidos, por ejemplo,
la vista.
Los testigos, a partir de sus sentidos, han logrado captar la ocurrencia de

ciertos hechos –los cuales han retenido en su memoria- que las partes
tienen interés en acreditar en autos, razón por la cual se ofrece como medio
de prueba su declaración.
IV.Las cuatro “fases” de la prueba testimonial
Tal como señalamos, el procedimiento probatorio reconoce cuatro

importantes fases o partes: su ofrecimiento, admisión, producción y
valoración.
IV.A. Ofrecimiento. Particularidades
Ofrecer una prueba implica manifestarle al juez el interés en la producción

de un medio probatorio determinado, y al mismo tiempo solicitar su admisión
en el proceso, lo cual permitirá que la misma se produzca y luego pueda ser
valorada por el juez al sentenciar.
Como principio general, el Código prevé que el ofrecimiento de las pruebas

debe efectuarse al momento de la primera presentación en el proceso
(principal o incidental), que por lo general suele ser la demanda,
contestación de la misma o reconvención (arts. 333, 178 y 180 CPCCN)[4],
aunque puede suceder que en cierto tipo de procesos, su ofrecimiento deba
efectuarse en alguna otra oportunidad procesal (por ejemplo, en la audiencia
prevista en el art. 639 CPCCN en el juicio de alimentos).
En el escrito correspondiente, el abogado debe indicar:
1.Que ofrece dicho medio probatorio. Esto por lo general se indica en el

apartado prueba, al indicar que “se ofrecen las siguientes pruebas”.
2.Listado con los nombres y apellidos de los testigos, profesión y domicilio

de cada uno (art. 429 CPCCN).
Debemos recordar que los procesos suelen tener limitaciones a la cantidad

de testigos permitidos. En materia de incidentes, el art. 183 in fine del
CPCCN permite hasta cinco (5) testigos, y en el proceso ordinario se permite
el ofrecimiento de hasta ocho (8) testigos por parte (art. 430 CPCCN),
aunque el juez, en caso de ofrecerse un numero mayor, de oficio o a pedido
de parte puede, además de ordenar la declaración de los primeros ocho del
listado, citar a declarar a los testigos ofrecidos que excedan tal número.
Por otro lado, no es admisible el ofrecimiento de prueba testimonial sobre

personas menores a catorce (14) años ni sobre “los consanguíneos o afines
en línea directa de las partes, ni el cónyuge, aunque estuviere separado

legalmente, salvo si se tratare de reconocimiento de firmas” (art. 427
CPCCN).
La indicación del domicilio resulta fundamental a efectos de notificar por

cédula a los testigos de la resolución que designe la fecha y hora de la
audiencia en la cual se les recibirá declaración. Señala el art. 429 CPCCN
que si al oferente le resultase imposible la obtención de estos datos, bastará
que indique los necesarios para que el testigo pueda ser individualizado y
sea posible la citación.
Por lo general, estos datos son aportados por el cliente, aunque pueden
requerir cierta investigación por parte del letrado. Recuerde que en tal
sentido, el art. 8 de la ley 23.187 –que dicho sea de paso se encuentra
transcripta en la parte posterior la credencia de abogado matriculado que
emite el Colegio Público de Abogados de Capital Federal-, faculta a los
abogados a “requerir de a las entidades públicas información concerniente
a las cuestiones que se les haya encomendado y, así mismo tener acceso
personal a archivos y demás dependencias administrativas en las que
existan registros de antecedentes”, quedando exceptuado el acceso a
informaciones de carácter estrictamente privado y aquellos registros
reservados por disposición legal. Por esta razón, es que muchos jueces no
aceptan los pedidos de libramiento de oficios para averiguar los domicilios
de los testigos (incluso demandados), señalando que se trata de una
actividad que le corresponde al abogado.
Tenga en cuenta que, si bien el momento para el ofrecimiento de este medio

probatorio es la demanda, contestación o reconvención, nada quita que este
medio probatorio se ofrezca sin indicación de la totalidad de aquellos datos
(por ejemplo, el domicilio), lo cual podrá efectuarse incluso hasta el momento
en que se ordene la producción de esta prueba, mediante su denuncia
posterior en el expediente.
VI.B. Admisión
1.La resolución en el marco de la audiencia preliminar
La decisión judicial sobre la admisión de la prueba testimonial y del resto de

las pruebas ofrecidas es efectuada en el momento de la audiencia preliminar
prevista en el art. 360 CPCCN (conf. art. 360 inc. 5 CPCCN), momento en el
cual será ordenada su producción o declarada su inadmisibilidad.
Por su parte, y según el art. 431 CPCCN, el juez ordenará la recepción de

las declaraciones testimoniales en una audiencia, designando día y fecha de
la misma, y de no ser posible que en el mismo día declaren todos los
testigos admitidos, fijará las audiencias que sean necesarias en días
consecutivos (según la regla contenida en el art. 439 CPCCN, deberá
alternar las declaraciones de los testigos de las partes). Asimismo, deberá
designar en la misma resolución una segunda fecha de audiencia o
“audiencia supletoria”, a la cuál deben concurrir los testigos que no lo
hicieren justificadamente a la audiencia señalada en primer término, con el
apercibimiento de aplicación de multa y de ser llevados a la misma por la
fuerza pública. Más adelante detallaremos como funciona este mecanismo.
2.La oposición a la prueba testimonial
El art. 428 CPCCN establece que “Sin perjuicio de la facultad del juez de
desestimar de oficio y sin sustanciación alguna el ofrecimiento de prueba
testimonial que no fuese admisible, o de testigos cuya declaración no
procediese por disposición de la ley, las partes podrán formular oposición si
indebidamente se le hubiere ordenado.”. La facultad del juez declarar
inadmisible un medio probatorio (por estar prohibido por la ley, por haber
sido ofrecida la declaración de un testigo excluido, etc.) se encuentra
prevista también, en forma genérica, en lo establecido en el art. 364 in fine
CPCCN.
Respecto a la posibilidad de oposición a la prueba testimonial ofrecida por la

contraria, entiendo que el momento natural indicado por el Código para su
planteamiento, como para la sustanciación y resolución del incidente es la
misma audiencia preliminar. De esta forma, en el momento en que el juez o
funcionario judicial comience a decidir las pruebas admisibles en dicha
audiencia, será el momento para efectuar la oposición. De la misma, se dará
traslado a la contraparte, quien deberá contestarlo “de viva voz”, y culminará
con el dictado de una sentencia interlocutoria, que contendrá condena en

costas y dará lugar al derecho a honorarios por parte del letrado de la parte
vencedora del incidente (art. 68 CPCCN). Tal resolución, por tanto, no será
susceptible de revocatoria (arg. art. 238 CPCCN) ni de apelación (art. 379
CPCCN), sin perjuicio de efectuar oportunamente el replanteo de prueba
ante la alzada (art. 379 in fine y 260 inc. 2).
Pese a ello, existe cierto criterio jurisprudencial y doctrinario que indica que
las oposiciones deben ser efectuadas, por el demandado, en su primera
presentación (contestación de demanda o reconvención). Además, respecto
a la actora, ésta debiera oponerse a la prueba ofrecida por la demandada en
su contestación o reconvención, dentro de los 5 días de notificada la
providencia que tiene por contestada la demanda y/o que tenga por
deducida la reconvención y confiera traslado de ella, con basamento en lo
previsto en el art. 334 del CPCCN.
Pese a no compartir tal criterio, estimo que, en caso de tener que oponerse a
algún medio probatorio, en la práctica es recomendable seguir tal criterio.
Al no saber si el juez interviniente estima que las oposiciones deben

efectuarse en los escritos liminares o en la audiencia preliminar, conviene
hacerlo conforme la primer opción, así nos aseguraremos que sea cual fuere
la opinión del juez, nuestro planteo será considerado temporáneo. De lo
contrario, tendremos el riesgo que al plantearla en la audiencia del art. 360
CPCCN, el juez pueda considerarlo extemporáneo.
Por otro lado, toda vez que por lo general la audiencia preliminar, pese a los
establecido en el art. 360 CPCCN, no es presidida por el juez, una vez que
el “audiencista” culmina con el “intento conciliatorio”, aquella llega a su fin
pasando a despacho el expediente para que se resuelva la admisibilidad de
las pruebas, lo cual puede dejarnos sin la posibilidad de oponernos a algún
medio probatorio o por lo menos obligarnos a tener que manifestar
oralmente nuestra oposición para que conste en el acta y sea evaluada al
momento de resolverse el “despacho de prueba”.
IV.C. Producción
La producción de la prueba implica la realización de todos los actos

procesales necesarios que permitan que esa información acerca del hecho
que intentamos probar, ingrese al expediente para poder ser considerada por
el juez al momento de sentenciar. En el caso de la prueba testimonial, la
información que se encuentra alojada en la memoria el testigo, ingresa al
expediente al ser volcada en el acta de la audiencia.
Asimismo, a la tarea de producción propiamente dicha, deben agregarse las

tareas de control e impugnación de la prueba producida por la otra parte.
1.La notificación de la audiencia de testigos
a.Notificación por cédula al testigo
La resolución que designa la audiencia debe serles notificada a los testigos

por cédula (conf. art. 433 CPCCN). El mismo artículo señala que debe ser
diligenciada con 3 días de anticipación –entiendo que la norma utiliza la
palabra diligenciar como sinónimo de notificar al testigo-, y deberá colocarse
en la cédula el apercibimiento previsto en el art. 431 CPCCN (utilización de
la fuerza pública para hacerlo comparecer a la segunda audiencia y multa,
en ambos casos por incomparecencia injustificada a la primer audiencia
designada), en caso que ello no conste expreso en la resolución. Esto puede
hacerse transcribiendo en la misma, luego de la resolución, el art. 431
CPCCN.
b.El abogado debe de notificar las audiencias. Posible caducidad de la

prueba
Si bien el art. 434 pareciera indicar lo contrario[5], la carga de notificar al

testigo pesa sobre quién lo ha ofrecido. Dicha norma, al indicar que “el
testigo será citado por el juzgado”, se refiere a que éste ordenará el
libramiento de la cédula, la cual, por regla general debe confeccionar la parte
interesada (conf. art. 137 CPCCN), limitándose el tribunal a recibirla y
remitirla a la oficina de notificaciones si el testigo debe ser notificado en la
Capital Federal , o a sellar la cédula con el sello del juzgado si debe ser
notificado en extraña jurisdicción (art. 6, segundo párrafo ley 22.172).
Esta interpretación es coherente también con el art. 384 CPCCN, según el

cual las partes tienen la carga de realizar las actividades necesarias para
que las pruebas sean ofrecidas y producidas oportunamente.
El Código Procesal señala ciertas conductas concretas que implican el

incumplimiento de esta carga prevista en el art. 384 CPCCN, e indica que en
caso de incurrir en las mismas ello implicará para la parte la pérdida
automática del derecho a producir la prueba (por lo general las normas
indican que “se tendrá por desistida” dicha prueba), y las denomina
supuestos de caducidad.
De esta forma, las normas que regulan los supuestos de caducidad se

constituyen como una interesante guía práctica de las conductas que hay
que realizar para ser diligente en el diligenciamiento de las pruebas, dado
que nos indican, a contrario sensu, que es lo que “hay que hacer”, la que
habrá que complementar teniendo a la vista el principio rector del art. 384
CPCCN, fuente normativa de la otra gran sanción del incumplimiento de la
carga en materia de producción de prueba, la negligencia[6].
El art. 432 establece que caducará la prueba testimonial cuando el oferente

“No hubiere activado la citación del testigo y éste no hubiese comparecido
por esa razón”. Por tal motivo, si la parte no deja la cédula en secretaría (o
no diligencia la cédula ley 22.172 en caso de ser un testigo domiciliado en
extraña jurisdicción), y el testigo no comparece a la audiencia, ha pedido de
la contraparte[7], el juez deberá dar por perdido el derecho a obtener dicha
declaración.
Esta norma debe poner de resalto al abogado en dos cuestiones. La

primera, que por más que se trate de un testigo “no renuente”, con el cual se
ha tenido contacto en forma previa y al cual incluso le hemos informado el
día y la hora de la audiencia, debemos igualmente activar la citación. Si por
alguna casualidad el testigo se olvida la de audiencia, tiene un problema con
el tráfico o algún imprevisto que no le permite llegar a la misma, corremos el
riesgo de perder la prueba, con la sola solicitud de la contraparte.
En segundo lugar, y relacionado con lo primero, muchos abogados

entienden que el testigo puede comparecer a cualquiera de las dos
audiencias señaladas (la audiencia y su supletoria), pudiendo ir directamente
a la audiencia supletoria, dado que esta funcionaría como una segunda
opción, a elección del testigo. De acuerdo a lo antes explicado podemos
apreciar el error en tal razonamiento, puesto que la falta de notificación de la
primera audiencia hace pasible de declaración de caducidad a la prueba.
Ello se debe a que la audiencia supletoria, que es de carácter excepcional,
está reservada para el testigo notificado que no concurrió a la audiencia
justificadamente o injustificadamente (en este segundo caso, veremos que el
abogado deberá utilizar la fuerza pública para hacerlo comparecer); o para el
testigo que no pudo ser notificado pese a habérsele enviado la cédula al
domicilio denunciado.
c.Caso de resultado negativo de la cédula dirigidas a notificar al

testigo. ¿Qué debe hacer el abogado para evitar la pérdida de la
prueba? Supuestos de caducidad y negligencia
Puede ocurrir que la notificación por cédula al testigo regrese con resultado
negativo –y que al tratarse de testigos con los cuales ni el abogado ni el
cliente tienen contacto-, no exista forma de que se entere de la celebración
de la audiencia, por lo cual no concurra a la misma.
En estos casos el abogado, al tomar conocimiento de la razón por la cual la

cédula no ha podido ser notificada (no se contesta a los llamados del oficial
notificados, se le informa que no vive allí, no hay chapa municipal, etc.),
debe pedir el libramiento de una nueva cédula con las particularidades que
le permitan obtener su notificación (habilitación de días y horas inhábiles,
cédula bajo responsabilidad, indicación del domicilio mediante croquis o
datos adicionales, denuncia de nuevos domicilios, etc.), para no poder ser
considerado negligente por no activar dicha citación.
Asimismo, fracasada tanto la audiencia designada como la supletoria por

imposibilidad de notificar al testigo no imputable al litigante, el abogado
deberá requerir dentro del quinto día de la fecha de la frustrada audiencia
supletoria, una nueva fecha de audiencia, caso contrario podrá ser declarada
la caducidad de la prueba (art. 432 inc. 3 CPCCN), y asimismo solicitar lo

pertinente para poder notificar al testigo, para no ser pasible de acuse de
negligencia por la contraparte.
d.Testigo notificado que no comparece a la audiencia. ¿Qué debe

pedirse?
Dijimos que si el testigo no logra ser notificado, y la audiencia fracasa por tal
motivo, el abogado deberá solicitar lo necesario para intentar notificar al
mismo, e incluso solicitar nueva fecha de audiencia a tales efectos.
Ahora bien, si el testigo ha sido notificado, y no comparece sin justificación

suficiente[8], el abogado debe solicitar dentro de los cinco (5) días de
fracasada la audiencia, el libramiento de oficio a la policía de la jurisdicción
que corresponda al domicilio del testigo, para que efectivos de la fuerza
concurran al domicilio del testigo el día de la audiencia, y lo hagan
comparecer a la misma. A esta medida el Código la denomina “ser llevado
por la fuerza pública” o medida de “compulsión necesaria”. Todo ello, a
efectos de evitar la declaración de caducidad, prevista en el art. 432 inc. 2
CPCCN.
Recordemos que aunque suela decirse que el testigo tiene la “carga” de

comparecer, realmente tiene la obligación de hacerlo –así lo establece, entre
otros, el art. 455 CPCCN-, y por tal motivo puede ser multado y/o llevado al
tribunal a declarar por la fuerza pública.
Me permito una aclaración al respecto. Tal petición debe efectuarse dentro

de dicho plazo, y luego aguardarse a la fecha de la audiencia. Si llegada la
fecha de la misma, el testigo no comparece y la parte oferente no acredita
haber confeccionado y diligenciado el oficio dirigido a la policía, podrá
decretarse la caducidad de la prueba.
En sentido contrario, no podrá acusarse la caducidad antes de la audiencia

incluso si pasado el plazo de 5 días desde la anterior, la parte interesada no
solicitó las medidas de compulsión. Pese a que el art. 432 inc. 2 pareciera
indicar que la prueba debe darse por decaída inmediatamente al no
solicitarse el oficio a la policía, el art. 385 CPCCN (aplicable a los supuestos
de caducidad debido a su relación de género - especie) establece que no
puede decretarse la negligencia respecto de declaraciones testimoniales

antes de la fecha y hora de la audiencia.
Concordante con esto, tampoco podrá decretarse la caducidad o la

negligencia de la prueba si, pese a no solicitar o diligenciar el oficio a la
policía la parte oferente, el testigo comparece y presta declaración.
Debemos recordar que negligencia y caducidad son sanciones que hacen a

la carga de producir la prueba, y que operan cuando suceden dos
fenómenos al mismo tiempo: incumplimiento del deber de diligencia, y que
tal incumplimiento frustre la producción de una prueba.
Por último, no será necesaria la solicitud de medida de compulsión alguna si

el testigo justifica su inasistencia. En tal sentido, deberá concurrir
directamente a la audiencia supletoria, y en caso de no estar designada, o
haber sido notificado recién a esta segunda audiencia, el abogado deberá
solicitar una nueva audiencia al efecto, para evitar declaraciones de
negligencia o caducidad respectivamente.
2.El estudio del caso previo a la audiencia. La preparación del abogado
Recuerde que es más que probable que al momento de tener que concurrir a
una audiencia testimonial, hayan pasado años desde que Ud. confeccionó la
demanda, contestación o reconvención. Probablemente recuerde en líneas
generales el caso, pero no con el detalle que, entiendo, debe conocerse para
encarar con profesionalismo la producción de este medio probatorio.
Con algunos días de anticipación repase su carpeta, relea los escritos

inaugurales, la documentación, etc. Ello le permitirá:
a)Repasar cuales son los hechos que debe probar, tanto ud. como su
contraparte, repasando cuáles con los hechos sobre los cuales ha
estructurado su pretensión o defensa, y sobre los cuáles de ellos no ha
mediado conformidad de partes.
b)Preparar adecuadamente las entrevistas con los testigos por ud. ofrecidos,
que debería tener previamente a la audiencia.
c)Confeccionar adecuadamente los interrogatorios, en caso de ser una

audiencia con testigos ofrecidos por su parte.
d)Recabar información sobre los testigos propuestos por la contraparte que

deban declarar, y poder proyectar posibles repreguntas sobre ellos.
e)Estar mejor preparado en la audiencia. El tener los conocimientos

específicos del caso le aportará mayor tranquilidad y seguridad, y le
permitirá estar más alerta. Me permito reproducir las palabras de Eduardo
Díaz al respecto: “El abogado debe tener una actitud alerta y diligente
durante el desarrollo del acto. Hay que recordar que, por principio, todo
asunto o cuestión, controversial o no, relacionada con el acto en sí (v. gr.
presencia del juez, orden de declaración de los testigos, contenido del acta) o
con cualquiera de los sub actos que en ella se concretan (v. gr.,
conciliaciones, recursos, incidentes), y sobre todo si se trata de
impugnaciones a lo actuado, debe plantearse en el momento, no dejarse
para después. Por ende, el profesional ha de estar pronto y ser ágil en el
obrar: la dinámica de la audiencia así lo impone, los actos se suceden sin
solución de continuidad, muchas veces enmascarados en palabras y
expresiones coloquiales producto de las oralidad que prima”[9].
Por último, no descarte la posibilidad de llevar su “carpeta testigo” a la

audiencia, e incluso el Código Procesal.
3.La preparación del testigo por el abogado
Considero que la preparación del testigo ofrecido es parte fundamental en la

de la actividad que debe desarrollar respecto de la prueba testimonial.
No debemos perder de vista que, por lo general, el testigo no es una

persona acostumbrada a concurrir a tribunales ni a ser partícipe de causas
judiciales, no conoce el funcionamiento de tribunales, el estado de la causa
en el cual declarará ni la consecuencia que sus actos podrán tener para la
causa y para él mismo. Y como todo ser humano, tendrá temor hacia esta
actividad desconocida.
Por tal motivo, es aconsejable citar al testigo unos días antes de la fecha
designada para la audiencia, a efectos de:
a.Informarle como se desarrollará de la audiencia
Será de gran utilidad comentarle en un ambiente distendido quién será el

personal del juzgado que presida la audiencia, que estará presente la
contraparte y su abogado, que se lo sentará de frente al audiencista y de
espaldas al resto no pudiéndose dar vuelta en el curso de la audiencia, las
preguntas que se le harán (generales de la ley, preguntas del audiencista,
nuestras preguntas y repreguntas del abogado), etc.
Mientras el testigo mejor conozca cual será la situación a la cual se

expondrá, su nivel de tensión se reducirá y disminuirá la posibilidad de
errores o de olvidos en la declaración.
b.Transmitirle tranquilidad
Si bien el testigo debe saber las consecuencias penales de sus actos –de
hecho, conviene advertírselas dado que el audiencista así lo hará-, es
prudente transmitirle tranquilidad al respecto. Reafirme la idea de que
brindando una declaración fidedigna esta no tendrá ninguna consecuencia
negativa para él. Asimismo, aclare cuál será la función tanto del audiencista
como del abogado de la contraparte: el primero dirigirá el acto e incluso
puede llegar a hacerle preguntas “de oficio”, y el segundo tendrá la
posibilidad de repreguntar, e incluso dirigir esas preguntas a intentar
desacreditar al testigo (art. 442 segundo párrafo CPCCN), sin que ello
implique ningún tipo de acusación.
Respecto de las repreguntas, explique que las mismas podrán estar mal
formuladas, razón por la cual Ud. como abogado oferente del testigo podrá
oponerse a las mismas. A tales efectos, instruya al testigo para que demore
unos segundos en dar esas respuestas no sólo para poder reflexionar bien
aquellas, sino para dar tiempo a plantear la oposición (piense en cuanto será
su tiempo de reacción frente a una pregunta mal efectuada), dado que dicha
oportunidad precluye al darse la respuesta.
c.Instarlo a la memoria – verificar qué información posee
Es importante intentar que el testigo refresque lo ocurrido y sobre lo que

deberá testificar, sobre todo si el suceso ha ocurrido hace tiempo.
Es más, el abogado debería indagar en lo que el testigo sabe antes de

llevarlo a declarar, e incluso hacerle las preguntas que se encontraban
planificadas para él (haya o no podido confeccionar el interrogatorio). Esto le
permitirá no sólo saber que y cómo preguntar -y que no-, sino evaluar
correctamente la conveniencia o no de su declaración (puede ser que el
testigo pueda aportar más a la posición contraria que a la de nuestro cliente,
por lo cual desistirlo puede transformarse en una buena opción).
Por estas razones es que esta entrevista debe ser efectuada unos días
antes de la audiencia, lo suficientemente cerca de la misma para que el
testigo tenga frescas las ideas allí comentadas, pero que también permita
darles algún tiempo para la reflexión y su entendimiento. Dos días estimo
sería un término adecuado.
Obvias son las razones que desaconsejan las reuniones con los testigos
minutos antes de la audiencia, o incluso en el pasillo del tribunal: no
podremos comentar todos los puntos anteriores, éste no tendrá tiempo para
su reflexión ni para recordar acabadamente los sucesos, y por sobre todas
las cosas, quizá no sólo no podamos transmitirle tranquilidad y seguridad,
sino que atentemos contra ella al hacer todos estos comentarios a las
apuradas a minutos del comienzo de la audiencia. Evidentemente
aumentaremos su nerviosismo.
4.Confección y presentación del/los interrogatorios. Supuesto de

caducidad
Otra de las tareas relativas a la producción de la prueba testimonial consiste

en la confección del interrogatorio que contendrá las preguntas sobre las
cuales deberá declarar el testigo ofrecido.
Respecto a la forma de las mismas, señala el art. 443 del CPCCN que “Las
preguntas no contendrán más de un hecho; serán claras y concretas; no se
formularan las que están concebidas en términos afirmativos, sugieran la
respuesta o sean ofensivas o vejatorias. No podrán contener referencias de

carácter técnico, salvo si fueren dirigidas a personas especializadas."
Tenga en cuenta que las preguntas consisten en mecanismos tendientes a

que el testigo cuente hechos que ha percibido, razón por la cual deben
posibilitar una respuesta abierta de su parte. Por esta razón, es que el
mencionado art. 443 CPCCN prohíbe las preguntas concebidas en términos
afirmativos, ya que las mismas implican una afirmación a la cual el testigo se
ve dirigido a contestar “sí o no”. Por ello, las preguntas deben comenzar con
pronombres a efectos de permitir que el testigo se explaye: ¿Qué?, ¿Cómo?,
¿Cuándo?, ¿Por qué?, ¿Dónde?, etc.
En rigor de verdad, la confección del interrogatorio es optativa para el

oferente, dado que existe la posibilidad de no presentarlo y realizar el
interrogatorio “de viva voz”. Sin perjuicio de ello, se admite su presentación
hasta en el mismo momento de la audiencia[10].
Me permito hacer tres recomendaciones relativas a este tema:
a.Redacte el interrogatorio
No opte por efectuarlo “a viva voz”. Redactarlo le permitirá una mayor

reflexión sobre las preguntas (forma y contenido) y los objetivos del
interrogatorio.
b.Hágalo con tiempo
El momento más propicio para ello es cuando se confecciona la demanda,

contestación o reconvención, dado que es cuando el abogado tiene “más
fresco” cuales son los hechos del caso, cuales son los que debe probar, su
estrategia probatoria y general del juicio. Sin dudas, le resultará más
trabajoso hacerlo años después. Si no puede o decide no seguir este
consejo, cuanto menos comience con cierto tiempo a estudiar la carpeta,
para confeccionarlo luego de “ponerse en tema” nuevamente.
c.Presente el interrogatorio en el tribunal con anticipación a la

audiencia, previa firma de la parte y el letrado (arg. art. 56 CPCCN)
Esto le permitirá evitar la posibilidad de perder la prueba por caducidad.
El art. 437 CPCCN prevé que si la parte no comparece por sí o por

apoderado a la audiencia designada y tampoco se encuentra presentado el
interrogatorio en la causa, se tendrá por desistida la prueba; de allí que, para
evitar imprevistos del cliente el día de la audiencia (retrasos, olvidos u otros
infortunios) que nos hagan perder la prueba, conviene dejar el interrogatorio.
Si somos patrocinantes y la parte no comparece, cuanto menos el juez hará

las preguntas contenidas en el interrogatorio, aunque perderemos la
posibilidad de ampliar, efectuar las preguntas recíprocas del art. 438
CPCCN, y oponernos a las eventuales repreguntas de la contraparte.
Asimismo, si quién sufre un imprevisto es el abogado, ocurrirá básicamente
lo mismo, –efectuando el audiencista sólo las preguntas contenidas en el
interrogatorio-, dado que no se le admitirán a la parte sin la presencia de su
letrado (arg. art. 56 CPCCN). Por lo demás, este consejo también es
aplicable a los apoderados, dado que se asegurarán frente a cualquier
problema que ellos mismos tengan para llegar a la audiencia.
5.La actuación en la audiencia testimonial
a.Casos en que la declaración del testigo no se produce en una

audiencia judicial
Como regla general, es en la audiencia designada al efecto por el juez de la

causa que los testigos declaran, llevándose así a cabo la producción de la
prueba “propiamente dicha”. Por otro lado, existe la posibilidad que la
audiencia sea tomada por otro juez distinto al de la causa, si se trata de
testigos que deban declarar en extraña jurisdicción (arts. 426 in fine, 453 y
454 CPCCN), a cuyo fin el juez interviniente deberá librar oficio ley 22.172
solicitando al juez de la jurisdicción del testigo que sea éste quién tome la
declaración, remitiéndole a posteriori el acta correspondiente.
Sin embargo, existen ciertos supuestos en los cuales la declaración no se

efectúa en el marco de una audiencia.
1) Declaración del testigo imposibilitado de comparecer en su domicilio (art.

436 CPCCN): Ante una enfermedad u otra situación que le imposibilite al
testigo trasladarse al tribunal, podrán efectuársele las preguntas en su
domicilio, a donde tendrá que comparecer el secretario a tal efecto.
2) Declaración por escrito de los funcionarios indicados por la Corte

Suprema de la Nación (art. 455 CPCCN): En tal sentido, la Acordada de la
CSJN de fecha 20/12/67 prevé que declararán por escrito, entre otros, el
presidente y vicepresidente de la nación, ministros y secretarios del poder
ejecutivo, gobernadores y vicegobernadores de las provincias, legisladores
nacionales y provinciales, magistrados, etc..
3)Declaración en “audiencia privada”, en los casos de información sumaria

para medidas cautelares (art. 197 CPCCN) y beneficio de litigar sin gastos
(art. 79 CPCCN): En estos casos, la declaración le es tomada al testigo fuera
del juzgado y sin presencia de personal del mismo (por lo general, en el
estudio del abogado de la parte oferente) y volcadas tanto las preguntas
como las respuestas en un documento, que es presentado al juzgado
conjuntamente con la demanda, para ser ratificado posteriormente en
“primera audiencia”.
b.La comparecencia a la audiencia. Necesidad de patrocinio letrado
El art. 125 inc. 3) establece que las convocatorias a audiencia se

considerarán hechas bajo apercibimiento de celebrarse con cualquiera de
las partes que concurra.
Asimismo, señala que las mismas empezarán a la hora designada, teniendo

el deber los litigantes de aguardar el llamado de la misma hasta treinta (30)
minutos de la hora señalada, momento a partir del cual podrán retirarse
dejando constancia de su comparecencia en el libro de asistencia.
Esto debe poner de resalto lo siguiente: Si bien existe una costumbre judicial
de “tomar las audiencias con la media hora”, en rigor de verdad las mismas
deben empezar puntualmente. Por otro lado, recuerde que los 30 minutos de
espera son a favor del tribunal y no de las partes, razón por la cual la
audiencia se podrá tomar en cualquier momento sin que sea necesario
aguardar por las partes y sus letrados[11].
Recuerde que el art. 56 dispone que el juez no admitirá “la promoción de

cuestiones, de cualquier naturaleza, en las audiencias, ni su contestación, si
la parte que las promueve o contesta no está acompañada de letrado
patrocinante”, razón la cual, ante la ausencia de abogado, la parte no podrá
efectuar peticiones que “sustenten o controviertan derechos”, tales como
efectuar preguntas, repreguntas o preguntas recíprocas (art. 438 y 456
CPCCN), recurrir resoluciones, promover incidentes tales como la oposición
a una pregunta de la contraparte, etc..
Como es sabido, es realmente el abogado quién es quién realmente lleva

adelante los actos procesales de la parte en el marco de las audiencias.
c.El desarrollo de la audiencia
Una vez “llamada” la audiencia por el funcionario que la presidirá, y habiendo

dejado constancia de los comparecientes al acto, se llamará a los testigos en
el orden que conste en la resolución judicial que fijara la audiencia.
El testigo debe sentarse frente al audiencista, y de espalda a los abogados y

las partes, sin poder tomar contacto visual con éstos durante la declaración.
En muchas ocasiones, por falta de espacio en el lugar donde se toma la
audiencia, o por razones menos atendibles, puede ocurrir que el abogado de
la contraparte, en razón del lugar donde se ha ubicado, tenga la posibilidad
de tener contacto visual con su testigo. En tal caso, no dude en solicitarle al
letrado que se coloque en un lugar adecuado.
1)Cuestiones preliminares
Las primeras actividades relativas a la toma de declaración al testigo deben

ser: a) acreditación de su identidad, b) solicitud al testigo de brindar su
promesa o juramento de decir verdad, c) información al testigo sobre las
consecuencia penales una declaración falsa o reticente, y d) la realización

del interrogatorio preliminar previsto en el art. 441 CPCCN. Señala dicho
artículo “Aunque las circunstancias individuales declaradas por el testigo no
coincidieran totalmente con los datos que la parte hubiese indicado al
proponerlo, se recibirá su declaración si indudablemente fuere la misma
persona y, por las circunstancias del caso, la contraria no hubiere podido
ser inducida a error”, lo cual permite, por ejemplo, que pese a existir alguna
diferencia en el nombre del testigo y el propuesto en la causa, el mismo
pueda declarar.
En cuanto al interrogatorio preliminar, denominado en la jerga como las

“generales de la ley”, el mismo artículo señala tales preguntas deben ser
efectuadas incluso si las partes no lo pidieren. A poco que se analicen las
mismas, podemos clasificarlas en tres grupos: aquellas que tienden a
corroborar la identidad del testigo (inc. 1), las que intentan confirmar si se
trata o no de un testigo excluido (inc. 2), y aquellas que intentan establecer
su idoneidad (inc. 3 a 5).
El resultado de las dos primeras podrá generar la oposición de la contraparte

a la declaración del testigo (arg. art. 428 CPCCN) –o su inadmisibilidad por
el tribunal-, si resultare ser el compareciente una persona distinta al testigo
ofrecido, o por tratarse de un testigo excluido, lo que generará un incidente
en la audiencia, con resolución mediante sentencia interlocutoria. En el caso
de las preguntas tres, cuatro y cinco, aunque pudiese resultar comprometida
su idoneidad (vgr. el testigo manifiesta ser amigo íntimo de la parte oferente),
el mismo deberá declarar, dado que su idoneidad no vuelve inadmisible su
declaración sino que afecta –en todo caso- su valoración, lo cual quedará
sujeto a la “sana crítica” del juez (art. 386 CPCCN).
2)El interrogatorio del testigo
Culminado el interrogatorio preliminar, debiera comenzarse con las

preguntas del oferente (ya sea de viva voz, o con la apertura y lectura por el
audiencista de las preguntas del interrogatorio presentado).
Sin embargo, puede suceder –y sucede muy a menudo-, que el funcionario

que preside la audiencia comience él mismo efectuando preguntas al testigo.
En este sentido, el art. 442 primer párrafo, al establecer que los testigos
serán “libremente interrogados, por el juez o por quién lo reemplace
legalmente”; brinda la posibilidad de que sea preguntado directamente por el

audiencista.
Si el audiencista decidiere no preguntar el mismo, o si así lo hiciere finalizara

con sus preguntas, procederá a abrir el interrogatorio presentado por la parte
oferente, o en su defecto a solicitar al letrado que las efectúe oralmente.
Recuerde que el at. 411 establece que “El juez podrá modificar de oficio y
sin recurso alguno, el orden y los términos de las posiciones propuestas por
las partes, sin alterar su sentido. Podrá, asimismo, eliminar las que fuesen
manifiestamente inútiles”.
3)Las contestaciones del testigo al interrogatorio. La ampliación del

interrogatorio
Señala el art. 445 CPCCN que “El testigo contestará sin poder leer notas o
apuntes, a menos que por la índole de la pregunta, se le autorizara. En este
caso, se dejará constancia en el acta de las respuestas dadas mediante
lectura. Deberá siempre dar la razón de su dicho; si no lo hiciere, el juez la
exigirá”.
El abogado deberá estar atento y tomar nota de las respuestas del testigo.
Es más, conviene tener a mano un listado del interrogatorio e ir siguiendo las
respuestas a efectos de establecer si el testigo ha respondido todo lo
necesario (puede haber obviado explayarse sobre un hecho importante, no
haber entendido una pregunta, etc.); caso contrario, el abogado tendrá la
posibilidad de volver a preguntar sobre alguna cuestión, una vez finalizada la
lectura del interrogatorio, donde se le permitirá la ampliación del mismo.
Por último, es de resaltar la “razón de los dichos” que el testigo debe dar a
sus repuestas. El testigo debe darlas a pesar de no ser cuestionado por
ellas. Y si alguna parte está especialmente interesada en que sean
expuestas y el testigo no las ha dado en su respuesta (la oferente, para
acrecentar su valor probatorio; o la contraparte, si estima que el testigo no
podrá dar una razón plausible de sus dichos y desea dejar de resalto tal
situación para disminuir o anular el valor probatorio de la declaración),

deberá preguntarlo especialmente, ya sea el oferente en la ampliación de las
preguntas (preguntando cómo sabe lo que ha respondido a la pregunta en
particular), o la contraparte al efectuar sus repreguntas.
4)Las repreguntas
Finalizada la ampliación del interrogatorio por la parte oferente, el Código

Procesal da la posibilidad a la contraparte de efectuar las preguntas que
estime convenientes, conocidas como “repreguntas”.
Básicamente, éstas pueden tener dos objetivos: a) intentar utilizar la

declaración testimonial para probar hechos conducentes a su pretensión o
defensa, o para probar que los hechos alegados por la contraparte no han
ocurrido[12], o b) intentar atacar la idoneidad del testigo, a efectos de
disminuir su valor probatorio.
En cuanto a lo segundo, el art. 442 segundo párrafo prevé que “La parte
contraria a la que ofreció el testigo, podrá solicitar que se formulen las
preguntas que sean pertinentes, aunque no tengan estricta relación con las
indicadas por quien lo propuso”. Esto permite hacer preguntas relativas a su
capacidad para haber captado los hechos expuestos en la declaración, e
incluso en mi opinión[13], preguntas tendientes a encontrar contradicciones
en el testigo que puedan disminuir o anular su fuerza probatoria.
Asimismo, el art. 456 CPCCN prevé expresamente la potestad de las partes

de alegar y probar acerca de la idoneidad de los testigos, dentro del período
de prueba. Resulta evidente que el momento procesal oportuno para probar
sobre la idoneidad del testigo mediante su propia declaración, es en
oportunidad de la audiencia designada al efecto.
Pongamos un ejemplo: Un testigo ofrecido en un accidente de tránsito,

declara haber visto el hecho ocurrido un día de semana no feriado a las 15
hs. Preguntas dirigidas a afectar su capacidad idoneidad serían: a)
indagación de su relación con la actora (puede que surja que no son amigos
íntimos, pero sí que exista algún lazo afectivo), b) sobre su capacidad
sensorial (a cuantos metros estaba del accidente, que estaba haciendo en
ese momento, si tiene problemas visuales), c) preguntas que tiendan a
desvirtuar sus dichos (si trabaja, en donde, si el día del accidente fue a
trabajar, si no tendría que haber estado en su trabajo ese día, donde vive,
porqué se encontraba en el lugar del accidente, que estaba haciendo allí,
etc.), o d) preguntas para que el testigo dé la razón de sus dichos, si ello no
ha sido expuesto en alguna de las respuestas.
Incluso estas preguntas, de acuerdo a lo normado en el mencionado art. 456

CPCCN, podrán ser completadas con otro tipo de pruebas, solicitando al
juez, por ejemplo, que envíe oficio al empleador del testigo para que informe
si el día del accidente éste fue a trabajar, si se tienen dudas sobre su real
presencia el día y hora del accidente.
5)La oposición a las preguntas y repreguntas
Puede ocurrir que la contraparte, al efectuar una pregunta (por ser leída por
el audiencista o ser efectuada a viva voz o por constituir una ampliación de
interrogatorio) o repregunta, viole alguna de las disposiciones relativas a la
formulación de las preguntas. Básicamente, tales errores provienen de: a)
consistir en preguntas relativas a hechos que no es necesario probar (no
alegados por las partes, hechos inconducentes o sobre los cuales media
conformidad de partes), o b) incurrir en errores de confección (estar
efectuadas en términos afirmativos, ser vejatorias o inductivas de la
respuesta, contener más de un hecho, etc.).
En tales situaciones, si el abogado lo considera necesario, puede oponerse

a la formulación de aquellas, lo cual deberá ser efectuado indefectiblemente
antes de que la pregunta sea contestada por el testigo.
De tal oposición, deberá darse traslado a la contraparte quién en el acto

podrá: a) mantener la pregunta, pidiendo se rechace la oposición, b)
allanarse al planteo incidental, a lo cual deberá o bien reformular la pregunta
o desistir de ella (aunque podrá efectuarla en oportunidad de la ampliación,
subsanando el error por que generara la oposición) y c) guardar silencio sin
contestar el planteo. En los casos a) y c) el juez deberá resolver la
incidencia, mediante el dictado de interlocutoria que contendrá condena en
costas, e incluso podrá prever la regulación de honorarios del letrado de la
parte vencedora, aunque existe un criterio bastante difundido que, ante el
silencio de la contraparte en un incidente, no corresponde condenarla en
costas por “no media oposición”, estableciendo en consecuencias que el

incidente se resuelve “sin costas”.
Una vez formulada la oposición, corresponde que el testigo se retire de la

sala, a efectos de no escuchar la discusión acerca de la procedencia de la
pregunta, debiendo reingresar una ver resuelta la cuestión. Si se resuelve la
pertinencia de la pregunta, la misma se reiterará y deberá contestarla el
testigo; caso contrario, no se responderá y se pasará directamente ala
siguiente.
Si el juez ha resuelto favorablemente una oposición a su pregunta,

simplemente tome nota de ello; tendrá tiempo subsanar el error y efectuarla
más adelante, por ejemplo, al momento de ampliar el interrogatorio.
Tenga en cuenta que, en caso de duda, deberá estarse, como en toda la

materia de la prueba, a favor de su procedencia, rechazándose la oposición
que se hubiere deducido.
6)El “pedido de explicaciones a las partes”
El art. 438 CPCCN prevé que “Si las partes estuviesen presentes, el juez o el
secretario, en su caso, podrá pedirles las explicaciones que estimare
necesarias sobre los hechos. Asimismo, las partes podrán formularse
recíprocamente las preguntas que estimaren convenientes”.
De la misma forma que sucede con el “interrogatorio de las partes” en

oportunidad de la prueba confesional (art. 415 CPCCN), este artículo prevé
que, de encontrarse presentes ya sea por sí o por apoderado[14], las partes
puedan realizarse preguntas entre sí relativas a aclarar el alcance y sentido
de las preguntas y respuestas formuladas en la audiencia. Pese a opiniones
doctrinarias en contrario, entiendo que las mismas podrían versar sobre
cualquier hecho que deba ser objeto de prueba, haya sido o no objeto de
preguntas o de sus contestaciones.
El Código no establece en que momento podrán efectuarse estas preguntas

“recíprocas”. Sin embargo, que las mismas deben ser efectuadas, por la
parte oferente, al finalizar las preguntas del interrogatorio o su ampliación si
ha existido, y por la parte contraria, finalizadas las repreguntas que hubiere

efectuado, a efectos de mantener el orden estructural de la audiencia.
Debo resaltar que si bien los jueces son renuentes a permitir estas
preguntas –tal es así que las partes y abogados suelen verse sorprendidos
cuando se las pide o se las permite, lo cual constituye una interesante
oportunidad para aprovechar- las mismas pueden ser de gran utilidad,
permitiendo obtener información directamente de la contraparte.
En cuanto al valor probatorio, entiendo que las respuestas brindadas por las
partes en ningún modo podrán beneficiarlas ni pueden constituir prueba a su
favor[15] por tratarse de manifestaciones unilaterales. Asimismo, la negativa
a contestar o las respuestas evasivas que pudieren darse a las mismas,
podrán ser valorados por el sentenciante, en cuanto comportamiento de la
parte en el proceso, como elemento de convicción corroborante de las
pruebas, al momento de juzgar la procedencia de las respectivas
pretensiones, conforme prevé el art. 163 inc. 5 tercer párrafo del CPCCN.
7) El cierre de la audiencia. Control del contenido del acta
De acuerdo al principio de oralidad actuada, deberán quedar volcados en el

acta de la audiencia todos los actos procesales allí ocurridos, entre ellos las
preguntas y las respuestas, los incidentes que se planteen y sus
resoluciones, los recursos que se interpongan, etc..
Si la parte oferente ha acompañado en el interrogatorio, del acta surgirá la

remisión de cada respuesta a las preguntas allí contenidas. En el caso de la
ampliación a viva voz del interrogatorio, los pedidos de explicaciones de las
partes y las repreguntas, deberán constar en el acta tanto las preguntas
como las respuestas.
Una vez culminado el acto, el abogado deberá extremar recaudos y controlar

atentamente que en el acta se hayan volcado todos los actos que sean de su
interés. Puede ocurrir que el audiencista haya omitido la transcripción de una
repregunta, o haya modificado los términos de una respuesta dada por el
testigo. En tales casos, el abogado deberá plantear la cuestión –entiendo
que haciendo salir al testigo de la sala-, y deberá efectuarse nuevamente la

pregunta o pedirle al testigo que reitere la respuesta anteriormente brindada.
Tenga presente que una vez que se suscriba el acta, precluirá cualquier
posibilidad de efectuar planteos relativos a su contenido.
8) Actuación posterior a la audiencia. Alegación y prueba sobre la

idoneidad del testigo
Tal como comentáramos, el art. 456 CPCCN prevé la posibilidad que las
partes, dentro del período de prueba, aleguen y prueben acerca de la
idoneidad de los testigos.
Pese a su formulación, entiendo que la norma prevé la alegación y prueba

de la falta de idoneidad de aquellos, dado que la misma debe presumirse
razonablemente, a menos que del examen del testigo por el juez o de su
declaración surja lo contrario, con el objetivo de incidir negativamente en el
juicio de verosimilitud de la declaración que efectuará el juez al valorar la
prueba. De allí que tales cuestionamientos, según el mencionado artículo,
pueden convencer al juez de disminuir o anular el valor probatorio del
testigo.
Pese a ubicar esta actividad como posterior a la audiencia, la misma podría

ser realizada en cualquier momento dentro del período probatorio, aunque
por lo general las cuestiones de idoneidad del testigo suelen llegar a
conocimiento de las parte interesadas en hacerlo justamente al escuchar o
leer su declaración.
Parte de la doctrina sostiene que este dispositivo permite cuestionar sólo la

idoneidad subjetiva del testigo, es decir sus condiciones personales,
aptitudes o capacidad de conocer los hechos declarados, más no la
declaración en sí misma, señalando que a tales efectos debiera promoverse
la querella penal correspondiente[16]. Por tales motivos, no podrían alegarse
y probarse la falsedad de las declaraciones del testigo en el mismo proceso.
Me permito disentir al respecto. Razones de economía procesal parecieran

indicar que si el Código reserva la facultad de alegar sobre la idoneidad
subjetiva del testigo, no generaría dilación alguna aprovechar la misma

oportunidad procesal para cuestionar su idoneidad objetiva (veracidad de
sus dichos), sobre todo si tenemos en cuenta el límite temporal de tal
actividad –clausura del período de prueba-, razón por la cual tal actividad se
realizaría únicamente cuando se encontrare pendiente de producción alguna
otra prueba.
En el mismo sentido, como señala Leguizamón, “De promoverse una

investigación penal, quedaría ésta constituida como una cuestión
prejudicial que debería ser resuelta con antelación a la sentencia definitiva,
pues sería absurdo que el juez dictara sentencia aceptando los dichos de un
testigo que es investigado en sede penal por supuesto delito de falso
testimonio”[17], lo cual –agrego- debería culminar con la suspensión del
pronunciamiento de la sentencia hasta culminada la causa penal.
Por último, entiendo que el término idoneidad se identifica con la aptitud del
testigo para haber sido receptor de la información declarada, y esa aptitud
puede verse afectada tanto por condiciones personales o subjetivas (el
testigo tiene muy mala vista), u objetivas (el testigo no se encontraba en el
lugar del hecho al momento del accidente, pese a declarar lo contrario, lo
cual quita su fuerza probatoria –o la disminuye notablemente al tratarse de
un testigo “de oídas” y no presencial). Ambas cuestiones tienen que ver con
su idoneidad para acreditar la ocurrencia de un hecho. La única diferencia,
es que la idoneidad “objetiva” debe ser atacada indirectamente, por medio
de la comprobación de la falsedad de los dichos del testigo.
La alegación y prueba de falta de idoneidad de un testigo implicará la

promoción de incidente, en donde se ofrecerán los medios probatorios
necesarios a tales efectos. Por el contrario, si la parte se limita a hacer sólo
alegaciones al respecto –por ejemplo, basadas en la propia declaración del
testigo- deberá tenerse presente tal manifestación. De hecho, tales
alegaciones podrían efectuarse directamente en el alegato, dado que es el
momento natural en el que las partes se expiden sobre el mérito de las
pruebas propias y de la contraparte.
V. Valoración
La valoración de la prueba testimonial, al igual que del resto de las pruebas

producidas, es efectuada por las partes en los alegatos, y por el juez al
momento de dictar sentencia siguiendo el principio de la sana crítica -el cual
paradójicamente no se encuentra definido en el Código-, entendiéndose que
abarca el conjunto de normas de criterio fundadas en las reglas de la lógica
y las máximas de la experiencia.
Entiendo que excede ampliamente el objetivo de este artículo efectuar un

análisis acerca de los criterios jurisprudenciales respecto a la valoración de
la prueba testimonial. Por tal motivo, me limitaré a citar a Devis Echandía,
quién sistematizó de la siguiente manera las reglas de valoración de la
prueba testimonial, indicando que la valoración de la prueba testimonial debe
contener: “examen de la fuerza probatoria formal del testimonio; examen de
la fuerza probatoria material del testimonio; examen de las condiciones
mentales, físicas y morales del testigo y de su personalidad; examen de las
relaciones del testigo con las partes; examen de las relaciones del testigo con
la causa; examen de las relaciones del testigo con el hecho sobre el cual
declara; examen de la manera como fue percibido el testimonio y del
interrogatorio hecho al testigo; examen del contenido del testimonio; crítica
final global y conclusiones”[18].
VI.Comentario final
Como el lector podrá apreciar, la producción de prueba testimonial es quizá

la que mayor cantidad y calidad de trabajo requiere del abogado.
No sólo eso, en la parte fundamental y más compleja de tal trabajo –la

recepción de las declaraciones en la audiencia-, el abogado se ve sujeto a
una gran exposición: frente al tribunal, a la contraparte y su abogado, y
frente a su cliente.
Esto debe llamarnos a la reflección. El ámbito oral en el que se realizará la

audiencia nos obliga a actuar “en vivo”, sin plazos y con las lógicas
presiones del momento, razón por la preparación, el conocimiento procesal y
la planificación se vuelven imprescindibles. La preparación, sumada a una
actitud ágil y alerta, le permitirá estar a la altura de la situación, efectuando
los planteos correspondientes. Sin el conocimiento tanto de la causa como
del régimen procesal de la audiencia, detectar aquellas situaciones que

requieren su intervención le será cuanto menos dificultoso. Al mismo tiempo,
planifique en la medida de lo posible el desarrollo de la audiencia; dado que
la misma puede ser un gran “terreno de imprevistos”, intente tener resueltas
la mayor cantidad de cuestiones posibles antes de ingresar en ella, para
focalizarse sólo en aquellos.
(*) Colaborador del Suplemento de Práctica Profesional. Docente del

Departamento de Práctica Profesional de la Facultad de Derecho de la
Universidad de Buenos Aires (UBA). Jefe de Trabajos Prácticos en las
materias Derecho Procesal Civil y Comercial y Derecho Constitucional e
Introducción al Derecho dictadas por el Departamento de Derecho de la
Universidad Argentina de la Empresa (UADE). Jefe de Trabajos Prácticos de
la materia Derecho Procesal Civil y Comercial I y II de la Universidad
Maimónides. Docente del Programa de Iniciación Profesional del Colegio
Público de Abogados de Capital Federal y de la Diplomatura en Régimen
Registral Automotor que dicta conjuntamente la Escuela de Posgrado del
Colegio Público de Abogados de la Capital Federal y la Universidad
Argentina John F. Kennedy. Agradeceré comentarios y críticas,
especialmente estas últimas, al siguiente mail: nanzoategui@hotmail.com
[1] Anzoátegui, I. “¿Sirve la prueba de confesión?”, disponible en

www.eldial.com, (elDial - DC10C7)
[2] Recordemos que el CPCCN pone en cabeza de las partes el

cumplimiento de las cargas procesales. Pese a ello, es el abogado quién en
los hechos las cumple, obre como patrocinante o apoderado, derivado de ser
el especialista legal que es contratado al efecto por el cliente.
[3] Para un análisis detallado del tema, véase “Díaz, E. A., “Lineamientos de
la actividad del abogado en torno a la prueba en el proceso civil (Primera
parte). Cuatro preguntas clave para guiarnos en el camino”, disponible en
www.eldial.com, (elDial - DC10C7)
[4] Existen algunas excepciones que permiten el ofrecimiento en momentos

posteriores: el ofrecimiento previo a encontrarse notificada la demanda (arg.
art. 331 CPCCN), o el ofrecimiento de prueba por el actor respecto de los

“nuevos hechos” alegados por el demandado en su contestación de
demanda (art. 334 CPCCN). Incluso, y excepcionalmente, la prueba
testimonial podría llegar a producirse con anticipación a la demanda, si es
solicitada como prueba anticipada (art. 326 CPCCN)
[5] Art. 434: “El testigo será citado por el juzgado, salvo cuando la parte
que lo propuso asumiere la carga de hacerlo comparecer a la audiencia; en
este caso, si el testigo no concurriere sin justa causa, de oficio o a pedido de
parte y sin sustanciación alguna se lo tendrá por desistido.” (la negrita me
pertenece).
[6] La negligencia, a diferencia de la caducidad, implica supuestos de

incumplimiento genérico de la carga de diligencia en la producción de prueba
(por tal motivo se dice que los supuestos de caducidad se tratan de casos de
negligencia predeterminados u objetivados). Por tal motivo, sólo se puede
ser declarado negligente a pedido de parte, y previo traslado, por lo cual su
acuse implica la formación de un incidente.
[7] Entiendo que no podría hacerlo el juez de oficio. En muchos otros casos
de caducidad de prueba, el Código se limita a indicar que el litigante perderá
automáticamente la prueba, sin indicar podrá ser resuelto o no de oficio. En
este caso, al establecer expresamente que el juez podrá decretar la
caducidad “a pedido de parte”, entiendo que excluye la posibilidad de que
sea resuelto de oficio.
[8] Según el art. 435 CPCCN, se considerará ausencia justificada a una

audiencia por parte de un testigo citado: 1) Cuando el juez así lo estime,
según los motivos esgrimidos y su libre apreciación, 2) Si la citación fuese
nula, 3) Si el testigo fuese citado con una anticipación menor a tres días (art.
433), salvo cuando la reducción de dicho plazo hubiera sido resuelta por el
juez y así constare en la cédula.
[9] Díaz, E. A. “Lineamientos de la actividad del abogado en torno a la

prueba en el proceso civil (Cuarta parte). Qué hacer una vez iniciado el
juicio. II: En las fases de producción y valoración de los medios de prueba”,
disponible en www.eldial.com, (elDial - DC12B6)
[10] Salvo en el caso que se trate de testigos domiciliados en extraña

jurisdicción que deban declarar ante el juez de su domicilio (testigos
domiciliados a más de 70 km , o a menos distancia que ésta pero que no
pudiesen comparecer al tribunal), en cuyo caso debe obligatoriamente
acompañarse el interrogatorio con la demanda, contestación o reconvención,
siendo un requisito de admisibilidad del medio probatorio (conf. art. 453

CPCCN).
[11] Sólo en la audiencia en la que se tome prueba confesional, existe un

plazo de espera obligatorio que rige exclusivamente para el absolvente, pero
no para las otras partes, teniendo en cuenta que su incomparecencia podría
traer aparejada su confesión ficta (arg. art. 417 CPCCN).
[12] Las repreguntas pueden versar sobre cualquier hecho conducente al

pleito, siendo injustificada la exigencia de que se limiten en función del
contenido del interrogatorio (Palacio, L. E. (2005), Manual de derecho
procesal civil, p. 483.
[13] Parte de la doctrina interpreta que las repreguntas no pueden utilizarse

para cuestionar la veracidad del testimonio –lo que debería intentarse
promoviendo la querella por falso testimonio-, sino para cuestionar las
condiciones personales del testigo (vgr. problemas visuales que lo
imposibilitarían haber visto claramente el hecho declarado, relación personal
del testigo con las partes, etc.).
[14] No resulta obstáculo para la procedencia del interrogatorio de las partes

que una de ellas no asista personalmente sino por apoderado (Kielmanovich,
J.L. (2005), Código Procesal Civil y Comercial de la Nación , Comentado y
anotado, Ed. Lexis Nexis, T. I, p. 750).
[15] Kielmanovich, J. L. (1985), “El libre interrogatorio de las partes. Criterio

de valoración de las respuestas, el silencio y la incomparecencia del citado.”,
Revista Jurídica La Ley, Tomo 1985-A, 971.
[16]El incidente de idoneidad del testigo tiende a demostrar si el mismo tiene

la aptitud necesaria para declarar en determinado juicio, pero no puede
extenderse a la apreciación de la veracidad de los testimonios (CNCiv., Sala
D, 2/12/1970, JA, 1976-IV-750).
[17]Leguizamón, H. E. (2001), Lecciones de derecho procesal civil, Ed.

Depalma, p. 519.
[18] Devis Echandía, Teoría general de la prueba judicial. Ed. Zavalía,

Buenos Aires, citado por Kielmanovich, J.L. (2005), op. cit. T. I, p. 776.
Citar: elDial DC12EE
Publicado el: 07/04/2010

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¿Cómo y Qué Debe Hacer El Abogado Respecto A La Prueba Testimonial - Derecho Procesal Civil y Comercial (Cátedra B)

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29/3/2020 ¿Cómo y qué debe hacer el abogado respecto a la prueba testimonial?

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respecto a la prueba testimonial?

Por Ignacio Anzoátegui (*)

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lo cual redundará, ni más ni menos, en la posibilidad de acreditar la

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Estos presupuestos de hecho –los hechos que se encuentran descriptos en Contactanos

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