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Febrero 10 de 2020
Por crear una persona j, que trae una protección al patrimonio de los accionistas.
Limites:
- Legalidad
- Orden publico
2. Gestión de los riesgos: cuando uno busca crear un vehículo societario para crear
un velo entre el patrimonio de la compañía y el propio de los accionistas.
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crear una sociedad, pero si tenemos intención para actividades coyunturales hay muchas
más formas asociativas.
Lo que se hace es que se suman esfuerzos para un fin, es un contrato no nominado por
ej: la vaca civil. Tiene formas, consecuencias, algunas resp más limitadas que otras,
pero en ultimas son contratos.
3. Asociaciones: Hay otras formas que si generan una persona jurídica: hay
uniones de personas que tienen interés general o social
5. Fundaciones: Las que se constituyen del aporte de bienes para ser reinvertidos
en una causa de interés social. Estas no tienen ánimo de lucro.
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importante también es el desarrollo de actividades empresariales, en la
producción de bienes y servicios, las actividades financieras, de transporte, etc.
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En Síntesis:
1. Accionistas
2. Mayoritarios – minoritarios
3. Otros interesados – sociedad
Sociedad: cto mediante el cual dos o más personas se proponen hacer aportes para que
por la actividad se obtengan utilidades y que se constituya una pj distinta a los socios.
Costos de transacción que se gestionan por un vehículo para controlar el control del
riesgo entre otras cosas.
Febrero 11 de 2020
Generalidades
Formación contractual de las sociedades:
Para Nestor Humberto Martínez la sociedad es un contrato, por lo que hay que
analizarlo como un contrato. Otros autores indican que la sociedad se deriva de un
contrato, pero tiene otras dinámicas.
ARTÍCULO 98. <CONTRATO DE SOCIEDAD - CONCEPTO - PERSONA
JURÍDICA DISTINTA>. Por el contrato de sociedad dos o más personas se obligan a
hacer un aporte en dinero, en trabajo o en otros bienes apreciables en dinero, con el fin
de repartirse entre sí las utilidades obtenidas en la empresa o actividad social.
La sociedad, una vez constituida legalmente, forma una persona jurídica distinta de los
socios individualmente considerados.
Hay consenso entre los autores en que el origen de la sociedad es contractual, por lo que
se le deben aplicar las normas aplicables a los contratos, por lo que es importante hacer
una breve contextualización
PRINCIPIOS DEL DERECHO CONTRACTUAL:
1. PRINCIPIO DE LA AUTONOMÍA PRIVADA, no autonomía de la voluntad
porque la voluntad es un estado de conciencia del ser humano.
Hablar de voluntad es hacer referencia a un estado de la persona, de algo muy subjetivo.
Tampoco se habla de libertad contractual porque este es una modalidad del proncipio de
la autonomía privada
Autonomía privada: Regirse por sus propias reglas. Poder normativo de los particulares
para regir sus relaciones privados.
La autonomía privada se les da a los particulares porque hay carencias que la ley no
suple, como las necesidades humanas que deben ser satisfechos e intereses, que se
equipara con el ánimo de lucro.
El propósito de las aventuras conjuntas (joint venture) es el mismo de las sociedades, es
el mismo interés y la misma necesidad: realizar una actividad empresarial, organizada,
destinada a la producción de productos y servicios. Se asimila a la sociedad, pero son la
misma arquitectura.
En las sociedades, también se determinan las reglas de juego entre los particulares. De
allí viene el poder de las estipulaciones contractuales, que son fuente del derecho
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comercial. Se le da un gran valor… la ley y los estatutos. Tiene casi el mismo rigor que
la ley, porque el contrato es ley para las partes.
Los contratos son fuente de obligaciones. Es clave para entender los remedios y
sanciones de los contratos.
Una cosa es el contrato, otra cosa es la obligación y otra cosa es el interés que se está
satisfaciendo. Hinestrosa dice que en el contrato hay 2 tipos de intereses, unos son los
intereses negóciales, que es establecer las reglas de juego, y los intereses finales, que es
el motivo del contrato.
En el caso de una sociedad queremos crear toda la arquitectura de la sociedad para
establecer las reglas de juego, y así poder desarrollar las actividades económicas y
obtener el lucro que se busca.
Perfil jurídico: Obviamente, para llegar al contrato se debe pasar por el proceso de
formación. En el caso de la sociedad, la sociedad no es la empresa. Cuando se
constituye una sociedad se buscan establecer las reglas de juego (intereses negóciales)
para posteriormente obtener los intereses finales.
Perfil económico: Constituir una sociedad que sea lo más adecuada posible para
centralizar las formas contractuales, ser un nodo de contratos, reducir los costos de
transacción y para establecer relaciones de mandato
Hay 2 momentos en las sociedades, uno es el de su formación, y otro en el de su
ejecución, que es el funcionamiento de la sociedad. Ahí se ven los dos perfiles.
El contrato como hecho y el contrato como norma.
Cuando se habla de la sociedad en su formación se habla de requisitos y elementos que
impactan la validez, eficacia, oponibilidad y existencia.
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Una cosa son los elementos de la esencia, de la naturaleza y los accidentales del
contrato.
Esenciales: elementos sin los cuales el contrato no existe o degenera en uno distinto.
Naturales: elementos que, a pesar de no ser pactados expresamente, integran el
contenido del contrato. Artículo 1603 del Código Civil.
En este punto, hay una diferencia gigante entre nuestro sistema jurídico y el sistema
anglosajón, porque allá se asemejan a contratos atípicos, porque allá lo que no se pacta
no existe, por regla general. Prima la autonomía de la voluntad privada.
Visión doctrinaria:
+Requisitos de la existencia:
Existencia: es el punto en que el contrato llena el supuesto de ehco mínimo y se
convierte en norma. Es el punto de quiebre entre el contrato como hecho y el contrato
como norma. Se produce cuando no se cumplen con los requisitos esenciales y no se
cumplen las formalidades que la ley exige.
Validez: es un juicio de valor que da el ordenamiento respecto de las reglas que las
partes se han impuesto. El ordenamiento pone límites a la libertad contractual de las
partes. Si los contratos celebrados están dentro de los marcos que establece el
ordenamiento jurídico, esos contratos son válidos, de lo contrario esas estipulaciones no
son válidas, deben ser excluidas del ordenamiento jurídico y en caso de que lleguen a
invocarse no serán aplicadas.
Nulidad absoluta: cuando se viola el orden público, que hace referencia a la estructura
jurídica y económica. Se atenta contra el correcto funcionamiento de las instituciones.
También aplica con incapacidad absoluta.
Nulidad relativa: se produce por vicios del consentimiento y por incapacidad relativa.
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Ejemplo: Nicolás le debe a Luisa, pero ella quiere una garantía, una preferencia para
perseguir cierto bien. Se registra en el registro de garantías mobiliarias. Con el registro
se hace oponible a terceros.
Una garantía para que sea garantía debe ser oponible.
Inoponibilidad es la facultad que tienen los terceros de desconocer los efectos de los
contratos.
En los contratos se deben cumplir requisitos de publicidad y de oponibilidad.
La sociedad que se constituye por escritura pública pero no se inscribe, no es oponible a
terceros, por lo que los terceros pueden desconocer esa realidad contractual, aunque
también se pueden atener a esa realidad.
En las sociedades comerciales del código de comercio hay 2 momentos, uno es la
constitución y otro el de la inscripción en el registro mercantil. En la SAS esos dos
momentos no existen, es uno solo.
Primero viene la inexistencia
Ineficacia de pleno derecho: la ley dice que no produce efectos. La ley dice que no
produce efectos, es decir, es similar a una nulidad, pero opera sin declaración judicial,
por lo que se asimila a una inexistencia.
Aplica cuando la ley dice que un acto es ineficaz de pleno derecho, ineficaz, se entiende
por no escrita.
Ejemplos:
Se tendrá por no escrito. Cuando se celebra un acuerdo de cláusulas escalonadas. Estas
cláusulas son ineficaces de pleno derecho, de conformidad con el inciso tercero del
CGP.
Febrero 12 de 2020
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APORTES
Cuando se habla de aportes se habla de uno de los elementos esenciales del cto, se habla
en varios sentidos ya que tienen muchas funciones.
En la práctica los bienes que damos son el capital inicial y de ahí se desarrollan todas
las actividades. Desde el punto de vista contable, el Estado de Situación Financiera
inicial (lo que era el balance) que apenas se acaba de constituir es de nuestros bienes.
Pero al pasar al concepto contable: es la resta del activo menos el pasivo. Lo que esta de
un lado debe dar lo mismo que del otro lado (Contable= es una resta)
A= P+PATRIMONIO.
PATRIMONIO = A-PASIVO
Cuando constituimos una empresa normalmente tiene pasivo 0, y el pat está integrado
por el capital social de los aportes que nosotros damos y se reflejan con los activos que
inicialmente se constituye la sociedad.
Aportes:
- Dinero: corriente
- Especie: depende de los que se dio, si por ej es cuenta por cobrar, inventarios,
inversiones
La suma de todos esos activos será idéntica al AC., a medida que se desarrolla la so van
creciendo los PA.
Caso: se pide un crédito que será en el pasivo una cuenta por pagar, pero
el crédito se va a ver reflejado en un incrementos del efectivo y si con eso
compro activos fijos se va a bajar el efectivo y aumentar activos fijos como
maquinaria (propiedad, planta y equipo).
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Pueden pasar muchas arandelas como por ej utilidades de fin de ejercicio,
y también una dif entre el valor nominal de las acciones y el valor real es decir lo
que nos vale el patrimonio sobre lo que nos valen las acciones hay una dif que es
el nuevo valor de las acciones. En la práctica los que entran cuando la empresa
ya es exitosa pagan más que los que la empezaron Prima en colocación de
acciones.
CLASES DE APORTES:
a. Género: se determinan por la calidad peso y medida ej: acciones de ecop, 100
cabezas de ganado.
Si cuantificamos los aportes en especie hay responsabilidad de todos los socios o ax.
Si el bien vale menos del lo que dice, se va afectar el activo de la sociedad y también
entramos a responder por el error del valor.
a. Ejemplo: aportes de crédito Código Civil, las reglas dicen que el cedente le
responde al cesionario por la existencia y la cuantía pero cuando el cesionario
compra el crédito no compra un derecho cierto, sino la eventualidad de que
paguen y el riesgo que no paguen y el cesionario asume la insolvencia del
deudor.
En sociedades el crédito funciona así: solo se tendrá en cuenta el crédito en que aporte
en el momento en que se pague, es decir cuando se haga Efectivo, no cuando lo cedo
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sino cuando el deudor pague. El crédito solo tiene un vencimiento de 1 año. Y se
contabiliza como doble partida. El accionista se subrogo en los derechos del acreedor
cesionario en caso de que se cobre.
El riesgo será del aportante hasta el momento en que lo entregue ala sociedad, pero si
hay mora en recibir de la so, el riesgo será asumida por esta desde el momento en que el
propietario quiso dar entrega.
A pesar que no tienen bienes o no les interesa, o dan de los dos aportes, no son
trabajadores sino accionistas en la medida en que le han aportado su trabajo a la so.
Debe ser valorado previamente al momento en que se acuerda.
Art137 no ENTRO como socio, no entro como accionista, sino que la so sabe que ese
capital mio se va a redimir en acciones ya que se tiene valorado. Tendrá voz en la
asamblea o junta, los dx no pueden modificarse, abolirse, etc.. lo curioso es que tiene
derechos económicos y políticos pero no ha aportado al capital social hasta que no se
materialice.
¿por cuál % de participación? El socio ind. tiene derecho a participar en las utilidades y
en las actuaciones de asamblea en un % que es igual a la mayor participación del
capital social, si en los estatutos no dice nada.
NO hace parte del capital social. Pero SI para repartir utilidades.
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Si el so. No ha redimido su industria en capital social en la liquidación no tendrá dx a
nada. DEBE redimir, y en retiro no tendrán dx a reembolso pues como no se ha
materializado su aporte no aparecen con un crédito interno.
ARTÍCULO 138. <APORTES DE INDUSTRIA O TRABAJO PERSONAL CON
PARTICIPACIÓN DE UTILIDADES>. Cuando el aporte consista en la industria o
trabajo personal estimado en un valor determinado, la obligación del aportante se
considerará cumplida sucesivamente por la suma periódica que represente para la
sociedad el servicio que constituya el objeto del aporte.
Podrá, sin embargo, aportarse la industria o el trabajo personal sin estimación de su
valor; pero en este caso el aportante no podrá redimir o liberar cuotas de capital social
con su aporte, aunque tendrá derecho a participar en las utilidades sociales y en
cualquier superávit en la forma que se estipule.
Las obligaciones del aportante se someterán en estos casos al régimen civil de las
obligaciones de hacer.
Se valora el aporte y se dice que se va a “redimir” por el tiempo que se hizo y va a
volverse en acciones o cuotas.
Dr. Esta en desacuerdo con que la Super diga que a pesar que esta ese error, los
estatutos se presumen ciertos y no hay pruebas que rebatan eso, probatoriamente es
controvertible el tema. Según el Dr. Hay una simulación. Contablemente no hubo aporte
ni jurídicamente porque la sociedad no puede prestarle a los ax plata.
Cómo diga el titulo, es decir los Estatutos Sociales. Art 124 y sig. R.G: tan pronto como
este debidamente constituida. Y la mora se da a partir de ese momento.
ARTÍCULO 124. <ENTREGA DE APORTES>. Los asociados deberán entregar sus
aportes en el lugar, forma y época estipulados. A falta de estipulación, la entrega de
bienes muebles se hará en el domicilio social, tan pronto como la sociedad esté
debidamente constituida.
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Aumento de los aportes:
En ppio a nadie lo deben obligar a dar un aumento en la participación del capital social.
Restitución de aportes:
Por R.G si aporto algo ese capital se queda allí hasta el fin de la existencia.
Nulidades absolutas: incap absoluta hay lugar a restitución de aportes, objeto y causa
ilícita el código civil dice que no habrá dx a repetir lo dado o lo entregado a sabiendas,
si no fui diligente no puedo repetir.
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le va a dar a todos los socios, esta disminución solo se puede hacer cuando
hayan activos suficientes (no tengo pasivo externo, o los que quedan cubren mas
del doble del pasivo externo)
UTILIDADES
Razón de ser de toda sociedad, todo socio tiene dx a ellas en proporción a sus aportes,
con excepciones como el so ind.
- Cuando las so tiene revisoría fiscal los EEFF deben estar dictaminados por el
Revisor Fiscal, es un externo que va a estar revisando que todo se esté
adelantando conforme a la ley y a los estatutos, y le da un visto bueno o las
observaciones y notas a los EEFF.
- Cuando las sociedades están sujetas a Vigilancia y Control: EEFF son Públicos,
las supervisadas por la Supe So deben reportar (determinadas por la ley) y
aquellas que tengan activo superior a 30.000 SMLV también deben reportar sus
EEFF.
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Los admin de la compañía cuando convoca a junta de so que repartir utilidades deben
presentar un informe con Proyecto de Distribución de utilidades, además de los EEFF
el cual revisa todos los socios, que además tendrán el dx de inspección sobre los papeles
de la compañía para rectificar que aquello es lo que les corresponde.
RESERVA
1. Reservas legales: comanditas, ax, limitada, anónimas son del 10% de las
utilidades del ej que se van acumulando hasta que se constituye el 50% del
capital suscrito o capital social.
FEBRERO 17 DE 2020
Para el 2018, a 10 años de la ley SAS, el 54% de las sociedades en Colombia eran SAS,
luego las SA, LTDA, comanditarias y colectivas.
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En los años 90’s, en el gobierno Gaviria se convocó una comisión de expertos para
unificar el código de comercio y el civil. Había varios grupos temas, sociedades,
contratos, responsabilidad, etc. El grupo de sociedades y el de insolvencias sí lograron
tener un resultado. Sobre esos resultados se expidió la Ley 222 de 1995.
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sociedades mercantiles, Las sociedades civiles no son objeto de supervisión estatal. Esta
supervisión solo aplica para las sociedades que tenga en su objeto social principal la
realización de actos comerciales o mixtos.
Ejemplo: empresas de floricultura. Todas las semillas son importadas. ¿Ser floricultor es
una actividad civil o mercantil? Es una actividad civil. Pero si una sociedad de estas se
dedica no solo a cultivar, sino también a comercializar las flores, ¿eso lo vuelve una
sociedad comercial?
En materia de riesgos, en un régimen el riesgo lo asume el vendedor y en el otro el
comprador. Se vuelva algo muy arbitrario. Una empresa puede cultivar y otra puede
distribuir y se aplica regímenes distintos.
Por el contrario, existen las sociedades de capital. Acá lo relevante es el aporte que van
a dar los socios, al punto, que estas sociedades consideran a sus asociados desde un
punto de vista más laxo.
Regulares: aquellas que han seguido las reglas para su constitución y oponibilidad. Para
las sociedades del código de comercio se constituyen por escritura público y se hace
oponible con su inscripción en el registro mercantil.
La ley 1258 de 2008 dijo que estos dos momentos se hacen en un solo momento, con la
inscripción del documento privado en cámara de comercio. Ahí se constituye y se hace
oponible.
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Irregulares: aquellas que no siguen las formalidades para su constitución y de
oponibilidad. Sociedad de hecho. Las relaciones entre los socios sí son exigibles.
Esta clasificación responde a cómo está dividido el capital social, sobre la naturaleza de
participación de sociedades.
Partes de interés: Cada socio tiene un solo voto, sin importar el monto de su aporte.
Incluso en las sociedades comanditarias, el voto del gestor vale uno solo.
Cuotas y acciones: la participación política es proporcional al capital social.
Titulares:
En sociedades por cuotas y partes de interés: intuito personae, la reforma en los socios
requiere reforma estatutaria protocolizada por escritura pública.
En sociedades por acciones, la movilidad en el capital es libre por regla general, salvo el
derecho de preferencia o cláusulas de no negociación. El derecho de preferencia en
principio es proporcional en la primera ronda. Ahí si puede haber mayor bloqueo. La
regla general es la libre negociabilidad en las sociedades por acciones.
Participación de interés:
5. NACIONALES Y EXTRANJERAS
Inversión directa:
80% en adelante de inversión nacional es una sociedad nacional
Si es del 51% al 80% es mixta
Y menos del 50% es extranjera.
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Si la toma de decisión y la administración es extranjera, sin importar el capital, se sigue
considerando como una empresa extranjera, con lo cual aplica los beneficios tributarios
de doble tributación.
6. MATRICES Y SOBORDINADAS
Hace referencia a las situaciones de control que se pueden presentar entre las
sociedades.
Existen varias formas de tener control: externo o interno. Interno hace referencia a la
que ejercen los socios, por su participación en el capital o por la posibilidad de tomar
sociedades en la compañía en virtud de acuerdo de accionistas o de socios.
Control externo: se da en virtud de operaciones de financiamiento o crediticias, donde
se le da poder a los acreedores que no son accionistas o socios de la compañía.
7. PLURIPERSONALES Y UNIPERSONALES
8. SOCIEDADES DE FAMILIA
--
TIPOS DE SOCIEDADES
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tiene Debe tener hablar más delegación n forzosa,
sigla término de bien de debe hacerse renuncia y
duración responsabilid a través de retiro
ad una reforma. justificado
subsidiaria. Artículo 310 de alguno
Sentencia de y 311 del de los
19/2/99. Es C.Co. socios.
decir, solo se Artículo
hace efectiva 319 C.Co.
una vez se
haya
demostrado
que la
sociedad no
atendió el
pago de las
obligaciones
antes de ir por
los socios.
Limitada Mínimo 2 La La cesión Pérdidas
– LTDA socios y responsabilid de las por debajo
máximo 25 ad de cada cuotas del 50%
Objeto social socio es requiere del capital
y duración limitada al reforma social.
definido. monto de sus estatutaria
Se constituye aportes, pero con su Cuando
por EP que se hay respectiva hay más de
inscribe en el excepciones: EP. 25 socios.
RM -No
cancelación
de aportes
- No
denominación
como LTDA
-
Obligaciones
laborales (art-
36 del CST).
-
Obligaciones
tributarias.
Sociedad Requiere un La Los aportes Hay varios Causal de
anónima mínimo de responsabilid se órganos de disolución
SA accionistas de ad se limita al denominan administraci por
5 monto de los en títulos ón. pérdidas.
Constitución aportes. participació Asamblea Aquellas
por EP que se n: acciones. General de que
inscribe en el El principio Accionistas, reduzcan el
RM general es la un gerente capital
libre que será el suscrito
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negociabilid RL, una JD y por debajo
ad de una revisoría del 50%.
acciones, fiscal Cuando el
Hay ciertos 95% del
requisitos. capital
No requiere quede en
una reforma manos de
estatutaria. un solo
accionista.
Comandit Hay mínimo 2 Gestores: Causal de
a simple socios. El responden disolución
S en C. gestor que como socios ogial para
responde colectivos. los
como el Comanditario gestores
colectivo y el s: responden como en
comanditario como los las
que responde socios en las colectivas
como en la LTDA’s. Desaparici
LTDA ón de
Mismos ambas
requisitos de categorías
constitución de socios
Reducción
del capital
social a la
tercera
parte o
menos.
Comandit La mezcla es Reducción
a por igual entre por debajo
acciones una sociedad de del 50%
S. en C. colectiva y del capital
A. una anónima suscrito.
SAS Puede ser de Responsabilid
un único ad hasta el
socio monto de los
Un único aportes.
momento de
constitución y
de inscripción
en el RM.
La duración
puede ser
indeterminada
Con objeto
social
indeterminado
, pero es un
problema
frente a los
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límites a los
administrador
es.
FEBRERO 18 DE 2020
En las sociedades por acciones se parte de una tridivisión del capital: autorizado,
suscrito y pagado. Esto se ve desde su constitución y a lo largo de toda su existencia.
2. Capital suscrito: El capital suscrito es el capital que se le asigne a cada uno de los
accionistas. Son los aportes que los asociados ya se comprometieron a pagar.
3. Capital pagado: monto de los aportes asignados a los accionistas que efectivamente
ya fue abonado en cuenta a la sociedad. Es el que ya se hizo efectivo.
El capital suscrito debe ser como mínimo la mitad del capital autorizado.
El capital pagado debe ser como mínimo una tercera parte del capital suscrito.
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Estas son normas imperativas. Esta relación frente al capital suscrito pagado se debe
mantener durante toda la existencia de la sociedad, porque así lo establece la ley, por
norma imperativa. Artículo 387 del Código de Comercio.
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Para exonerar el derecho de preferencia, se requiere que como mínimo el 70% del
capital suscrito esté de acuerdo con eso. Esto se establece en el numeral quinto del
artículo 420 del Código de Comercio.
Las proporciones son mínimas. Lo ideal y por regla general es que el capital suscrito y
el pagado coincidan.
Tan pronto como se celebra el contrato se aumenta el capital suscrito, aunque no se haya
pagado. Es un aumento automático. Posteriormente, el pago generará un aumento en el
capital pagado.
1). El número de acciones que se van a emitir, con su valor nominal. Es importante para
determinar si se cumplen los límites del capital suscrito, pagado y autorizado. Así se
puede saber si se debe aumentar el capital autorizado.
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DERECHO DE PREFERENCIA: puede ser simple, para adquirir en la misma
proporción que tienen en el capital las nuevas acciones que se emitan.
Puede establecerse en segunda ronda para que los que ejercieron el derecho de
preferencia en la primera ronda, lo puedan volver a ejercer en la segunda ronda. Es
decir, que el socio que suscribió nuevas acciones pueda, en caso que los demás
accionistas no lo hagan, volver a suscribir las acciones que estos no suscribieron.
3) El plazo de la oferta, que no será menor de quince días ni excederá de tres meses;
Cuando las acciones se emiten por un valor superior al nominal, se genera una prima en
colocación de acciones.
- Cuando haya discrepancias entre los socios y las sociedades se puede hablar de
diferencias entre accionistas o responsabilidad del administrador.
- Se puede celebrar contrato de suscripción de acciones. ¿Cuál es la forma,
solemne o consensual? R: debe ser escrito.
Para realizar esa operación empleará fondos tomados de las utilidades líquidas,
requiriéndose, además, que dichas acciones se hallen totalmente liberadas. Mientras
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estas acciones pertenezcan a la sociedad, quedarán en suspenso los derechos inherentes
a las mismas.
Con una readquisicón de acciones una parte del capital suscrito se convierte en capital
autorizado.
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Tipos de acciones:
- Acciones privilegiadas: son una categoría donde podemos asignar estatu algún
beneficio particular que van a tener esas acc, el beneficio que dispongamos
siempre y cuando se restrinja a lo económico.
- Con dividendo preferencial y sin dx a voto: Las SAS también tienen este tipo
de acciones, pero con abanico más grande, ya que el ppio es reivindicar el ppio
de autonomía privada. Dentro de las SAS debemos tener muchas alternativa para
que los ax diseñen la so de acuerdo a sus necesidades. Podemos crear acciones
con categoría especial que tienen el mismo nivel pero mientras cada acc
ordinaria tiene un voto, cada acc con voto múltiple tiene por ej 20, terminan
teniendo el poder decisorio pleno. (lo importante es el poder de decisión).
- Con dividendo fijo anual: cada año tendrán distribución que se va a prever con
anterioridad con independencia del comportamiento de la sociedad, no me ajusto
a las reglas de utilidades, sino que de las utilidades se sacaran para sacar a este
tipo de ax y luego a prorrata de los ordinarios. Si la co es exitosa probablemente
vamos apuntarle a que hayan mas utilidades de las que representan las fijas y
que los demás ax puedan tener mayor participación sobre los dividendos.
- Acciones de pago: todos los caso donde se van a pagar a admin o trabajadores
con acciones. Es un mecanismos de incentivos para generar mayor sentido de
pertenencia con la compañía. No se podrá dar salario en especie.
19 DE FEBRERO DE 2020
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Con el artículo 98 del Código de Comercio, se hace referencia que a través del contrato
de sociedad, 2 o más personas se obligan a realizar unos aportes para la realización de
unas actividades comerciales que les generará una utilidad.
La sociedad una vez constituida generará una persona jurídica diferente a la de los
accionistas.
Una sociedad de las del código de comercio se constituye desde la escritura pública y se
vuelve oponible con su inscripción en el registro mercantil. ¿Pero, hay personas
jurídicas inoponibles a terceros por no haberse inscrito en el registro mercantil?
Con la escritura pública se crea la sociedad, pero ¿desde ese momento hay personalidad
jurídica? La doctrina y la jurisprudencia han indicado que la ficción de la personalidad
jurídica se da desde la oponibilidad. Esta es la postura de Reyes Villamizar.
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La sociedad cuando se disuelve y entra en estado de liquidación pierde su capacidad
para desarrollar su objeto social y únicamente puede ejecutar los actos tendientes a su
liquidación.
Reyes Villamizar dice que la persona jurídica mantiene capacidad hasta el momento de
su liquidación, entonces hasta ese momento tiene capacidad y por ende liquidación.
Una sociedad en liquidación puede ejecutar contratos que solo garanticen su pronto
liquidación. La sociedad va hasta la disolución porque desde ahí en adelante lo que
queda es una masa que es administrada.
Simulación por cambio de objeto. En inmuebles, se busca reducir el precio del inmueble
para evitar impuestos.
Simulación relativa por cambio en el título, cuando se plantea que hubo una
compraventa cuando en realidad hubo una donación, cuando se plantea un
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arrendamiento cuando en verdad fue un comodato. Se cambia el título que justifica el
negocio jurídico.
Muchas veces se puede crear una sociedad para interponer a la persona jurídica en la
operación de unos negocios que solo beneficiarán a los accionistas.
También se podía invocar el abuso del derecho para lograr una especie de
desestimación. En el abuso del derecho se parte de la base que los derechos tienen una
finalidad, que cuando se sobrepasa se genera un abuso del derecho. El abuso del
derecho en Colombia parte del artículo 1002 del Código Civil.
La Corte Suprema de Justicia, a partir de esta norma, construye el principio del abuso
del derecho. No se puede ir más allá de la finalidad del derecho.
Hay diferencia entre abuso del derecho y fraude a la ley. El abuso es el ejercicio
desbordado de un derecho, mientras el otro es el aparente ejercicio adecuado de un
derecho pero en realidad se persigue una finalidad contraria. Ejemplo: constituir una
persona jurídica para contratar con el Estado, cuando yo como persona natural estoy
inhabilitado, se está eludiendo la ley.
- Artículo 105 del Código de Comercio. Cuando se crea una sociedad con el
propósito de crear una fachada, de defraudar a terceros, hay nulidad por causa
ilícita que desestima la personalidad y hace que los terceros afectados puedan
perseguir a los accionistas.
- Ley 80 de 1993. Desde el punto de vista de las inhabilidades. Cuando se declara
inhábil a un contratista que sea una persona jurídica, la inhabilitación se
exntiende a los socios. Eso también es un levantamiento del velo societario,
porque es una sanción que se extiende más allá de la sociedad. Esta norma aplica
solo para sociedades de personas.
Este tipo de sanción, por ser sanción, no se puede extender a los demás tipos
societarios.
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- Ley 142 de 1994, artículo 37. Las investigaciones que haga la Superservicios se
extenderán a los socios para determinar si …
ARTÍCULO 37. DESESTIMACIÓN DE LA PERSONALIDAD
INTERPUESTA. Para los efectos de analizar la legalidad de los actos y
contratos de las empresas de servicios públicos, de las comisiones de regulación,
de la Superintendencia y de las demás personas a las que esta Ley crea
incompatibilidades o inhabilidades, debe tenerse en cuenta quiénes son,
sustancialmente, los beneficiarios reales de ellos, y no solamente las personas
que formalmente los dictan o celebran. Por consiguiente, las autoridades
administrativas y judiciales harán prevalecer el resultado jurídico que se obtenga
al considerar el beneficiario real, sin perjuicio del derecho de las personas de
probar que actúan en procura de intereses propios, y no para hacer fraude a la
ley.
- Artículo 44 del Estatuto Anticorrupción. Las autoridades judiciales pueden
levantar el velo corporativo para determinar si los socios son los verdaderos
beneficiarios de actos ilícitos, actos de corrupción.
- Proyecto de la ley 222 de 1995. Artículo 2 de ese proyecto.
- Ley 222 de 1995 Artículo 71.
- PARAGRAFO. Cuando se utilice la empresa unipersonal en fraude a la ley o en
perjuicio de terceros, el titular de las cuotas de capital y los administradores que
hubieren realizado, participado o facilitado los actos defraudatorios, responderán
solidariamente por las obligaciones nacidas de tales actos y por los perjuicios
causados.
Artículo 148. PARAGRAFO. Cuando la situación de concordato o de
liquidación obligatoria haya sido producida por causa o con ocasión de las
actuaciones que haya realizado la sociedad matriz o controlante en virtud de la
subordinación y en interés de ésta o de cualquiera de sus subordinadas y en
contra del beneficio de la sociedad en concordato, la matriz o controlante
responderá en forma subsidiaria por las obligaciones de aquélla. Se presumirá
que la sociedad se encuentra en esa situación concursal, por las actuaciones
derivadas del control, a menos que la matriz o controlante o sus vinculadas,
según el caso, demuestren que ésta fue ocasionada por una causa diferente.
ARTICULO 207. DE LOS SOCIOS. <Título II. derogado por el
artículo 126 de la Ley 1116 de 2006, a partir del 28 de junio de 2007> Cuando
los bienes de la liquidación sean insuficientes para cubrir el total de los créditos
reconocidos y se demuestre que los socios utilizaron la sociedad para defraudar a
los acreedores, serán responsables del pago del faltante del pasivo externo, en
proporción a los derechos que cada uno tenga en la sociedad. La demanda
deberá promoverse por el acreedor respectivo y se tramitará por el proceso
ordinario.
La responsabilidad aquí establecida se hará exigible sin perjuicio de las demás
sanciones a que haya lugar y sin consideración al tipo societario.
Estas normas aunque fueron derogadas, fueron ratificadas en la ley SAS y en la
Ley 1116 de 2006.
- Artículo 91 de la Ley 906 de 2004. ARTÍCULO 91. SUSPENSIÓN Y
CANCELACIÓN DE LA PERSONERÍA JURÍDICA. <Aparte subrayado
CONDICIONALMENTE exequible> En cualquier momento y antes de
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presentarse la acusación, a petición de la Fiscalía, el juez de control de garantías
ordenará a la autoridad competente que, previo el cumplimiento de los requisitos
legales establecidos para ello, proceda a la suspensión de la personería jurídica o
al cierre temporal de los locales o establecimientos abiertos al público, de
personas jurídicas o naturales, cuando existan motivos fundados que permitan
inferir que se han dedicado total o parcialmente al desarrollo de actividades
delictivas.
Las anteriores medidas se dispondrán con carácter definitivo en la sentencia
condenatoria cuando exista convencimiento más allá de toda duda razonable
sobre las circunstancias que las originaron.
- Ley SAS. ARTÍCULO 42. DESESTIMACIÓN DE LA PERSONALIDAD
JURÍDICA. Cuando se utilice la sociedad por acciones simplificada en fraude a
la ley o en perjuicio de terceros, los accionistas y los administradores que
hubieren realizado, participado o facilitado los actos defraudatorios, responderán
solidariamente por las obligaciones nacidas de tales actos y por los perjuicios
causados.
La declaratoria de nulidad de los actos defraudatorios se adelantará ante la
Superintendencia de Sociedades, mediante el procedimiento verbal sumario.
La acción indemnizatoria a que haya lugar por los posibles perjuicios que se
deriven de los actos defraudatorios será de competencia, a prevención, de la
Superintendencia de Sociedades o de los jueces civiles del circuito
especializados, y a falta de estos, por los civiles del circuito del domicilio del
demandante, mediante el trámite del proceso verbal sumario.
DERECHO COMPARADO
JURISPRUDENCIA COLOMBIANA
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Página supersociedades. Concepto del año 1998. En el libro del año 2000 el
primero de los artículos
FEBRERO 24 DE 2020
ÓRGANOS DE ADMINISTRACIÓN
La sociedad es una ficción jurídica que implica una persona diferente a los socios y que
actúa a través de una forma diferente a la de las personas naturales.
Son decisiones que se tomas por órganos colectivos, por mayorías de acuerdo con lo
que establezcan los estatutos y la ley. Por lo menos una vez por año, se tendrá derecho a
decidir en el curso de la compañía. Las disitntas dinámicas que toman el máximo
órgano social.
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6) Adoptar, en general, todas las medidas que reclamen el cumplimiento de los estatutos
y el interés común de los asociados;
7) Constituir las reservas ocasionales, y
8) Las demás que les señalen los estatutos o las leyes.
PARÁGRAFO. Las funciones anteriores podrán cumplirse lo mismo en las reuniones
ordinarias que en las extraordinarias, si en el contrato social o en las leyes no se
previene otra cosa.
Estas son las funciones generales, pero hay funciones específicas en el artículo 420 para
las sociedades SA que también se aplica para la SAS y para S en C.A, además de las
que se establezcan en los estatutos sociales. La recomendación es ir siempre a los
estatutos para determinar las funciones del máximo órgano social y complementarlas
con la ley.
Las decisiones se toman a través de mayorías. Es muy importante porque los actos del
máximo órgano social son negocios jurídicos, porque se determina la regla que va a
regir a los asociados, administradores, a la junta directiva. Como negocio jurídico
requiere el consentimiento mayoritario, no unánime. Son decisiones colectivas. No se
requiere unanimidad porque se podría bloquear y estancar la sociedad.
Una compañía debe ser proactiva y reactiva en los tiempos más expeditos posibles y en
los términos menos. Las reglas de las mayorías permiten la movilidad de la compañía.
Es el interés de la sociedad representado por la mayoría para que prevalezca sobre el
interés de la sociedad que representa la minoría. El interés debe ser de la sociedad
porque si no se configura el abuso de la minoría, mayoría o paridades para imponer
decisiones o para promover el status quo. Sus efectos se extienden a los ausentes.
Vinculan a todos en cuanto a la producción de efectos.
Se aplican muchas reglas del código civil y del código de comercio, por lo que se debe
tener claro las normas de existencia, ineficacia, inoponibilidad y nulidad.
CLASES DE REUNIONES
Se debe mirar primero los estatutos porque allí se establecen las reglas para los
estatutos.
Para ello es importante que los socios lleguen a las asambleas debidamente informados.
En las reuniones ordinarias se van a encontrar periodos para ejercer el derecho de
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inspección, que es fundamental para determinar el rumbo que para a tomar la sociedad
desde el punto de vista administrativa, legal, financiera, sus negocios, etc. Se define la
estrategia general de la compañía.
En las reuniones ordinarias, el temario se puede expandir a todos los demás asuntos que
consideren los socios, por ello hay un punto de proposiciones y varios. En cambio, en
las reuniones extraordinarias para salirse del temario por el que se convocó, se requieren
mayorías especiales. En las extraordinarias, una vez se haya agotado el orden del día, se
puede someter a votación la incorporación de nuevos puntos mediante mayoría
calificada.
4. Reuniones por derecho propio: es la reunión que la ley convoca para suplir la
falta de convocatoria de la reunión ordinaria.
Se buscan que las decisiones sociales existan, sean válidas, eficaces y oponibles a
terceros, por tanto, cuando se vayan a tomar se busca que no caigan en ningún vicio de
inexistencia, ineficacia e inoponibilidad. Esos requisitos se deben verificar en las
normas especiales de cada sociedad, en las demás disposiciones de derecho privado
sobre existencia, eficacia y oponibilidad de todo negocio jurídico.
Las sanciones serán las aquellas establecidas en los artículos 197, 900, 899, 190, entre
otras.
¿Quiénes deben convocar a las reuniones? Los administradores (el representante legal,
el liquidador, el factor, los miembros de juntas o consejos directivos y quienes de
acuerdo con los estatutos ejerzan o detenten esas funciones). También pueden convocar
el revisor fiscal y órgano de vigilancia y control, en virtud del numeral 4º del artículo 84
de la Ley 222 de 1995 y en ese caso la Superintendencia presidirá la reunión.
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¿Cuál es el medio de convocatoria? Se debe enviar por el medio que establezcan los
estatutos. Se entiende convocado desde el momento en que se recibe el aviso, no desde
que son enviados. Se necesita el acuso de recibido. Es la prueba fundamental.
En las reuniones ordinarias se debe tener en cuenta que se van a tratar los EEFF y los
soportes, por lo que se debe dar un plazo para ejercer el derecho de inspección. Son 15
días hábiles por ley entre la convocatoria y la asamblea. No se cuenta el día de la
convocatoria ni el de la asamblea. Son días hábiles los días en que operan las oficinas
administrativas de la compañía, es vital si la compañía opera los sábados o no.
Para reuniones extraordinarias, ese término será de 5 días calendario, tampoco sin
contar el día de la convocatoria ni de la asamblea.
Para la reunión de segunda convocatoria: esta reunión se llevará a cabo dentro de los 10
y 30 días hábiles después de la convocatoria. La convocatoria se hará dentro de los 5
días comunes siguientes a la fecha de la asamblea que no se llevó a cabo, sin contar el
día de la convocatoria ni de la asamblea. Se regula en el artículo 429 del Código de
Comercio. El Consejo de estado desde 1992 ha establecido que esta norma del 429 se
aplica a todos los tipos societarios.
En la SAS, si la reunión ordinaria no se lleva a cabo por falta de quorum, el mismo día
de la asamblea, se entiende efectuada la convocatoria para la segunda reunión.
Reunión por derecho propio: la convocatoria se efectúa para el primer día hábil de abril
a las 10:00 a.m. en las oficinas donde opera la sociedad.
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- Domicilio: El domicilio al que se refieren las reuniones sociales se refieren a la
ciudad, no a la dirección de las oficinas. Se puede convocar a otra dirección diferente a
la reportada en los estatutos o en el certificado de existencia y representación legal, pero
se necesita que esté en la misma ciudad. Los errores en el domicilio de la reunión
pueden dar lugar a la ineficacia de pleno derecho.
Quorum: en las sociedades del código de comercio: un número plural de socios que
representen más de la mitad del capital social. En la SAS el número de acciones que
represente más del capital suscrito.
¿cómo se contabiliza el quorum? Si están todos los accionistas es del 100%. Si falta
alguno, el quorum será el de los que sí están presentes. Si alguien no está presente se
puede otorgar poder, pero no requiere presentación personal ni autenticación.
El requisito que sea por escrito se puede cumplir bajo el principio de equivalencia
funcional de la Ley 527 de 1999, es decir, a través de un mensaje de datos.
Tampoco podrán votar los balances y cuentas de fin de ejercicio ni las de la liquidación.
- Quorums especiales
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En las sociedades LTDA para modificar los estatutos se requiere el 70% de las cuotas
sociales.
Las reuniones, a partir de la Ley 222 de 1995, se permitieron que fueran a través de
mecanismos de comunicación instantánea y sucesivas. Se debe dejar constancia de que
la reunión fue por este tipo de medios.
Si no se cumplen los porcentajes mínimos para que exista quorum la decisión será
inexistente.
En las reuniones por derecho propio, el quórum será el de los asistentes, no se requiere
de la mitad más uno de las acciones que representen el capital.
2 DE MARZO DE 2020
1. Debe constar por escrito. Este es un contrato solemne. Se puede suplir a través
de mensajes de datos por el principio de equivalencia funcional de la Ley 527 de
1999.
El CGP dice que una cosa son los mensajes de datos y otra cosa es la impresión
de los mensajes de datos. Los mensajes de datos contienen unos metadatos
referentes a la trazabilidad del mensaje, dirección ip de donde se envió el msn,
coordenadas, etc.
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2. El acuerdo debe ser depositado ante la administración de la compañía. Es un
requisito de oponibilidad. Mientras el acuerdo no sea depositado, el acuerdo no
vincula a la compañía, sigue siendo vinculante a los accionistas, pero no a la
sociedad.
La ley SAS dijo que los acuerdos entre accionistas deberán ser acatados por
la compañía.
Los accionistas suscriptores del acuerdo deberán indicar, en el momento de depositarlo, la persona que
habrá de representarlos para recibir información o para suministrarla cuando esta fuere solicitada. La
compañía podrá requerir por escrito al representante aclaraciones sobre cualquiera de las cláusulas del
acuerdo, en cuyo caso la respuesta deberá suministrarse, también por escrito, dentro de los cinco (5) días
comunes siguientes al recibo de la solicitud.
PARÁGRAFO 2o. En las condiciones previstas en el acuerdo, los accionistas podrán promover ante la
Superintendencia de Sociedades, mediante el trámite del proceso verbal sumario, la ejecución específica
de las obligaciones pactadas en los acuerdos.
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No son iguales los acuerdos de sindicatos de voto de representación o de
bloqueo. Hay que ver a que se comprometieron las partes porque así los efectos
entre las partes puede ser muy distinto.
Con los sindicatos de representación: significa que todos los miembros del sindicato le
dan poder a alguien para que vote en un mismo sentido. Si el representante está ausente
no habrá lugar a computar los votos.
La ley SAS dice que los acuerdos de accionistas pueden durar hasta 10 años. Pero
¿cómo se termina si no hay plazo, o alguno de los accionistas se quiera retirar de la
compañía?
La doctrina ha aplicado las reglas del mandato. En el artículo 1281 del Código de
Comercio se establecen las reglas de la terminación del mandato.
Profesor: dice que los acuerdos de voto no se pueden asimilar al mandato, porque se
debe cumplir una obligación de hacer, no se le está dando la gestión de algo a alguien.
ADMINISTRADORES
Se aconseja que en los estatutos se definen los administradores, sus funciones y se tenga
presente el régimen de responsabilidad de los administradores.
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Con el representante legal es más difícil determinar si actuó el suplente o no por la
cantidad de gestiones que se pueden desarrollar en cualquier momento.
Buena fe: es la creencia subjetiva de estar obrando de manera correcta, es la conciencia. Es muy difícil
de probar. Las cuestiones de naturaleza subjetiva se terminan relativizándose y volviéndose arbitraria.
Dependerá de la escala de valores de cada persona y del nivel de percepción de cada uno.
La tesis objetiva: la buena fe es actuar conforme a lo que se espera al rol que se desempeña en la
sociedad, ser coherente con ese rol. Ser diligente en el manejo de mis negocios. También se conoce
como buena fe calificada o exenta de culpa.
Actuar de buena fe es actuar de manera diligente. Legal y constitucionalmente se presume la buena fe.
Pero en la medida en que se presume, se debe probar el hecho que genera la presunción. Se debe
probar la diligencia para que se presuma la buena fe.
La buena fe desde el punto de vista subjetivo, quiere decir conciencia que es conocimiento.
Desde el punto de vista objetivo es el deber de conocimiento y ese deber se cumple através de una
actuación diligente. Solamente en la medida en que se haya cumplido el deber, se puede decir que
alguien es de buena fe porque la buena fe es incompatible con la negligencia. El nivel de diligencia que se
exige es medio.
En materia comercial, se exige la diligencia del buen hombre de negocios. Se debe mirar cuál es el grado
de diligencia usual de los hombres de negocios. La tesis del profesor es que la buena fe es objetiva.
En Alemania la buena fe se llma treu und glaudem: significa que yo confio porque al mismo tiempo estoy
dando todos los elementos para que confíen en mi. Eso significa tener presente los intereses de todos.
Cuando se actúa como administrador de una sociedad, se debe velar no solo por mis intereses, sino por
el interes social, el interes de los socios y por el interés de los terceros que pueden tener incidencia en el
desarrollo de la sociedad.
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Frente a los deberes de lealtad se ha hablado sobre los administradores, pero últimamente también se ha
hablado de los deberes de lealtad de los controlantes, es decir, de los mayoritarios. Los mayoritarios
deben tener en cuenta los intereses de los minoritarios.
En principio, el deber de lealtad se predica frente a los administradores, pero también recientemente se
habla de este deber frente a los mayoritarios.
Diligencia del buen hombre de negocios: implica i) el deber de informarse de todos los negocios que vaya
a realizarse en ejercicio de su cargo en la sociedad, lo cual conlleva tomar la asesoría necesaria que
contemple los distintos escenarios para la sociedad, para los socios y para los terceros; ii) también llevar
las problemáticas sociales a los demás órganos de la sociedad; iii) aplicar las instrucciones que den los
otros órganos de la sociedad que estén por encima de uno.
1. Realizar los esfuerzos conducentes al adecuado desarrollo del objeto social. Las decisiones que
excedan el objeto social son absolutamente nulas. Este deber se vuelve más complejo en sociedades
SAS donde el objeto social es indefinido, en ese caso se debe proyectar frente a las directrices y negocios
que se hayan ventilado ante la asamblea general de accionistas.
3. Velar porque se permita la adecuada realización de las funciones encomendadas a la revisoría fiscal.
4. Guardar y proteger la reserva comercial e industrial de la sociedad. Temas relacionados con el know
how, con los planes de negocios o la estrategia que se ha trazado. Se requiere discreción frente a los
administradores.
6. Dar un trato equitativo a todos los socios y respetar el ejercicio del derecho de inspección de todos
ellos.
La falta del ejercicio del derecho de inspección, ha dicho la Superintendencia de Sociedades que no
genera nulidad.
En estos casos, el administrador suministrará al órgano social correspondiente toda la información que
sea relevante para la toma de la decisión. De la respectiva determinación deberá excluirse el voto del
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administrador, si fuere socio. En todo caso, la autorización de la junta de socios o asamblea general de
accionistas sólo podrá otorgarse cuando el acto no perjudique los intereses de la sociedad.
- Prohibiciones
El art. 185 impide representar acciones diferentes a las propias
Votar balances
Enajenar acciones de mi propiedad, salvo que no existan fines de especulación y se
cuenta con la aprobación de dos tercios
No se pueden celebrar acuerdos de accionistas. No aplica para las SAS.
Ser nombrado en más de 5 juntas directivas.
Conformar una junta directiva con parientes, salvo que sea una sociedad de familia. (art.
435)
Mantenerse dentro de los límites del objeto social o en su caso obtener las
autorizaciones pertinentes.
ARTICULO 200. Los administradores responderán solidaria e ilimitadamente de los perjuicios que por
dolo o culpa ocasionen a la sociedad, a los socios o a terceros.
No estarán sujetos a dicha responsabilidad, quienes no hayan tenido conocimiento de la acción u omisión
o hayan votado en contra, siempre y cuando no la ejecuten.
En los casos de incumplimiento o extralimitación de sus funciones, violación de la ley o de los estatutos,
se presumirá la culpa del administrador.
Si el administrador es persona jurídica, la responsabilidad respectiva será de ella y de quien actúe como
su representante legal.
Se tendrán por no escritas las cláusulas del contrato social que tiendan a absolver a los administradores
de las responsabilidades ante dichas o a limitarlas al importe de las cauciones que hayan prestado para
ejercer sus cargos.
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Existe una presunción de culpa en los casos de incumplimiento o extralimitación de
estatutos, violación de la ley o de los estatutos. Se aplican los mismos elementos de
responsabilidad (hecho dañoso, daño, nexo de causalidad, factor de atribución que es la
culpa y el dolo) Es una presunción de culpa, no una asunción. Se debe probar el hecho
que genera la presunción.
La sociedad tiene 3 meses a partir del momento que decide ejercer la acción social para
demandar, si pasado ese término la sociedad no demanda, cualquiera de los accionistas
puede demandar directamente en ejercicio de la acción social de responsabilidad.
Esta acción se deriva del artículo 200 del código de comercio. Esta disposición no
establece unas reglas para el ejercicio. Pero sí se habla que los terceros y los socios
están legitimados para demandar.
Daño: debe ser cierto, concreto y directo. El tema que sea directo no quiere decir que los
socios y terceros no puedan sufrir perjuicios por la mala gestión del administrador.
El artículo 200 no dice que los perjuicios deban ser causados directamente. Contrario a
lo sostenido en la sentencia de la Superintendencia de Sociedades.
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3 DE MARZO DE 2020
Como medida de contención de los riesgos que tiene cada uno de los negocios, se puede
compartimentar cada negocio.
Han existido pocos pronunciamientos sobre las subordinadas, aun así, existen
pronunciamientos de las 3 altas cortes, respecto de la responsabilidad de las matrices.
En el caso de la Corte Constitucional C-510 de1997, se ocupó de la constitucionalidad
del parágrafo del artículo 148 de la Ley 222 de 1995, norma que ya está derogada. EN
esa sentencia se dice que cuando se dan situaciones de control o de subordinación, si
bien existen ventajas desde el punto de vista económico, en la práctica existe una
merma en la autonomía administrativa, financiera, económica y contable de la situación
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objeto de control, por lo que las matrices debían responder solidariamente en casos de
insolvencia cuando dicha insolvencia sea consecuencia de las decisiones de las matrices.
1. Cuando más del cincuenta por ciento (50%) del capital pertenezca a la matriz,
directamente o por intermedio o con el concurso de sus subordinadas, o de las
subordinadas de éstas. Para tal efecto, no se computarán las acciones con dividendo
preferencial y sin derecho a voto.
Además, se explica porque es posible crear acciones con voto múltiple, aun cuando esas
acciones no signifiquen la mayoría en el capital social.
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Es la subordinación contractual. Puede existir un acuerdo de sindicato de voto, pero no
es necesario que se tenga una mayoría en virtud del sindicato, simplemente, basta con
que se ejerza influencia dominante. Es un criterio muy amplio.
Este tipo de control puede involucrar a más sujetos además de los socios y la sociedad,
por ejemplo: cuando una sociedad entre en crisis y se celebra un acuerdo de
reorganización
1. Debe dársele publicidad para que los socios y terceros tengan conocimiento de
quién y cómo toman las decisiones en la compañía. Esto se cumple con el
registro mercantil, ahí se mira de quien depende la decisión.
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5. Coordinación procesal para casos de insolvencia empresarial. Cuando se reporta
una insolvencia se debe informar quienes son los controlantes porque de estas
situaciones se generan una serie de consecuencia para efectos del concurso.
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El Juez de Concurso conocerá, a solicitud de parte, de la presente acción, la cual
se tramitará mediante procedimiento abreviado. Esta acción tendrá una
caducidad de cuatro (4) años.
GRUPO EMPRESARIAL
Cuando existe una verdadera integración entre las compañías, hay un verdadero
grupo empresarial, que requiere unos mismos lineamientos que trace una sola
estrategia corporativa. Esas instrucciones usualmente son efectuadas por las
matrices.
Dicho informe, que se presentará en las fechas señaladas en los estatutos o la ley
para las reuniones ordinarias, deberá dar cuenta, cuando menos, de los siguientes
aspectos:
4 DE MARZO DE 2020
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FUSIONES
Deben ser integraciones que estén dentro del marco de la legalidad y que no vulneren la
la libre y leal competencia.
CLASES DE FUSIÓN
No todas las fusiones son iguales ni todos los intereses son iguales
1. Fusión-creación
Se crea una nueva sociedad a partir de 2 sociedades que van a consolidar sus
patrimonios. Se constituye una nueva sociedad beneficiaria que se constituye de la nada,
no a partir de aportes de los socios, sino a partir del bloque patrimonial que se fusiona.
Esta sociedad asume todos los activos y pasivos.
2. Fusión-absorción
Una sociedad termina absorbiendo a otro. Preexiste una de las sociedades que se
convierte en una sociedad beneficiaria que es existente. Esta sociedad en virtud de la
operación de fusión termina absorbiendo otra sociedad. Recibe la participación
accionaria y la composición patrimonial de otras compañías. Tiene la ventaja que se
utiliza una estructura administrativa que ya existe.
3. Fusión triangular
Ocurre cuando una sociedad crea una sociedad nueva para que actúe como absorbente
de la otra sociedad que va a participar en la fusión. Se busca crear entre ellas un
conglomerado. La que crea la sociedad filial es la llamada a ser matriz.
4. Fusión impropia
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Una sociedad que está en liquidación se reactiva para fusionarse con una sociedad
nueva. La sociedad nueva termina absorbiendo los activos de la sociedad que estaba en
liquidación para reactivarla.
5. Fusión abreviada
ARTÍCULO 33. FUSIÓN ABREVIADA. En aquellos casos en que una sociedad detente más del noventa
(90%) de las acciones de una sociedad por acciones simplificada, aquella podrá absorber a esta,
mediante determinación adoptada por los representantes legales o por las juntas directivas de las
sociedades participantes en el proceso de fusión.
El acuerdo de fusión podrá realizarse por documento privado inscrito en el Registro Mercantil, salvo que
dentro de los activos transferidos se encuentren bienes cuya enajenación requiera escritura pública. La
fusión podrá dar lugar al derecho de retiro a favor de los accionistas ausentes y disidentes en los términos
de la Ley 222 de 1995, así como a la acción de oposición judicial prevista en el artículo 175 del Código de
Comercio.
El texto del acuerdo de fusión abreviada tendrá que ser publicado en un diario de amplia circulación
según lo establece la Ley 222 de 1995, dentro de ese mismo término habrá lugar a la oposición por parte
de terceros interesados quienes podrán exigir garantías necesarias y/o suficientes.
Esta fusión se puede hacer mediante un acuerdo entre los representantes legales o entre
los miembros de junta directiva de ambas sociedades, sin la necesidad de llevar a cabo
todo el procedimiento.
PROCEDIMIENTO DE FUSIÓN
Los accionistas que no estén de acuerdo, puede ejercer su derecho de retiro. En caso se
le reembolsará sus aportes. También puede solicitar una mejora de garantías, tal como
lo dispone el artículo 175 del Código de Comercio.
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derecho de inspección. El término de convocatoria será el que digan los estatutos,
pero usualmente son 15 días.
2) Los datos y cifras, tomados de los libros de contabilidad de las sociedades interesadas, que hubieren
servido de base para establecer las condiciones en que se realizará la fusión;
3) La discriminación y valoración de los activos y pasivos de las sociedades que serán absorbidas, y de la
absorbente;
4) Un anexo explicativo de los métodos de evaluación utilizados y del intercambio de partes de interés,
cuotas o acciones que implicará la operación, y
Antes se hablaba de balances generales, pero ahora se habla de EEFF que incluye
el estado del patrimonio, el estado de resultados
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1) Los nombres de las compañías participantes, sus domicilios y el capital social, o el suscrito y el
pagado, en su caso;
2) El valor de los activos y pasivos de las sociedades que serán absorbidas y de la absorbente, y
3) La síntesis del anexo explicativo de los métodos de evaluación utilizados y del intercambio de partes de
interés, cuotas o acciones que implicará la operación, certificada por el revisor fiscal, si lo hubiere o, en su
defecto, por un contador público.
Una vez concluido todo lo anterior, y con las autorizaciones del caso, el acuerdo de
fusión se elevará a escritura pública y se inscribirá en el registro mercantil.
Vencido el término indicado en el artículo anterior sin que se pidan las garantías, u otorgadas éstas, en su
caso, las obligaciones de las sociedades absorbidas, con sus correspondientes garantías, subsistirán
solamente respecto de la sociedad absorbente.
EFECTOS DE LA FUSIÓN
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1. Todo el patrimonio se transmite en bloque, como una unidad a la
absorbente o a la nueva sociedad. Las sociedades absorbidas se
extinguen sin disolverse. No hay lugar a la disolución ni liquidación
ESCISIÓN
MODALIDADES DE ESCISIÓN
PROCEDIMIENTO DE ESCISIÓN
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Se pueden inspeccionar también los proyectos de estatutos de las sociedades nuevas, en
caso de existir.
En las escisiones totales se mantienen las participaciones en las capitales sociales tal
como estaban en la sociedad escindente. Se puede aprobar una forma diferente de la
participación en las nuevas sociedades, pero para ello se requiere una decisión unánime
del 100% de los accionistas. Significa que cualquier socio tiene derecho de veto.
Inciso final del artículo tercero de la Ley 222 de 1995.
Aplican los mismos mecanismos de protección para los acreedores y los accionistas.
PROCESO DE REORGANIZACION
PROCEDIMIENTOS MERCANTILES:
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Modelo de la corte societaria ejemplo de El Estado de Delaware es bien conocido por
las peculiaridades de la normativa reguladora de las Sociedades LLC que otorga a
estas sociedades cierta flexibilidad y grado de confidencialidad sobre la
identidad de los responsables de su administración. Pero la equiparación de
ello con la normativa comparable vigente en Paraísos Fiscales es cuanto menos
exagerada, y poco tiene que verUna sociedad offshore es una empresa
cuya característica principal es que están registradas en un país
en el que no realizan ninguna actividad económica. Los países
en los que están radicadas suelen ser paraísos fiscales, para
beneficiarse de las ventajas fiscales que éstos ofrecen. Las personas
extranjeras que controlan la sociedad utilizan el paraíso fiscal como
domicilio legal. A grandes rasgos, tres son las grandes ventajas que
aporta: protección de activos, confidencialidad y privacidad, y
ventajas fiscales .
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excepto: cuando hayan actuado de mala fe, bajo conflicto de intereses, no
adoptaron a decisión debidamente informados.
Tema de los conflictos de interés
Ya han sido incorporado en las sentenncias de la corte
Art. 24 No. 5 CGP. –
b) La resolución de conflictos societarios, las diferencias que ocurran entre los accionistas, o entre estos y
la sociedad o entre estos y sus administradores, en desarrollo del contrato social o del acto unilateral.
c) La impugnación de actos de asambleas, juntas directivas, juntas de socios o de cualquier otro órgano
directivo de personas sometidas a su supervisión. Con todo, la acción indemnizatoria a que haya lugar por
los posibles perjuicios que se deriven del acto o decisión que se declaren nulos será competencia
exclusiva del Juez.
e) La declaratoria de nulidad absoluta de la determinación adoptada en abuso del derecho por ilicitud del
objeto y la de indemnización de perjuicios, en los casos de abuso de mayoría, como en los de minoría y
de paridad, cuando los accionistas no ejerzan su derecho a voto en interés de la compañía con el
propósito de causar daño a la compañía o a otros accionistas o de obtener para sí o para un tercero
ventaja injustificada, así como aquel voto del que pueda resultar un perjuicio para la compañía o para los
otros accionistas.
Las reglas de la sociedad están en los estatutos, ley 222 de 1995 e abrió una
puerta grande a los acuerdos de accionistas a través del art. 70
Acuerdos paraestatutarios, que no están en los estatutos.
Pueda hacer un protocolo de familia,
Funciones juridiccionales de la supersociedades:
- Abuso de poder
- Responsabilidad de los administradores
- Desetimacion de la personería jurídica
- Ejecución especifica de acuerdos de accionistas
- Impugnación de decisiones sociales
- Ddesognacion de peritos
- Responsabilidad de socios y liuidaroes
- Oposición a la reactivación.
SIC
FUNCION ADMINISTRATIVA: el trámite completo para declarar un grupo
empresarial.
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Ubicar FUNCIONES JURIDICCIONALES DE LAS SUPERSOCIEDADES , GARCIA BARAJAS
A quiénes intervenir:
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Personadas vinculadas al fondo premium. La toma de poesion es que le quitan a las personas
los bienes, y todo eso va para la intervención, incluyendo a los accionistas, principales, holding,
miembros de la junta directiva, revisores fiscales, no es un simple embargo.
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- Tercero: acreedores - créditos hipotecarios
- Cuarto: quirografarios
Por encima de todos van los inversionistas, decreto 4334 rompio el esquema de pago de la ley
de insolvencia, tiene la estructura en materia de intervención financiera, se trato a lo
inversionistas como. Cambia la prelación de pagos en atención a un orden social.
Rompe el esquema de proporcionalidad, para todos hay lo que corresponde respecto de los
recursos disponibles,
Etapa de investigación: mezcla l administrador y el rostro del juez., el mismo hace que exista
una investigación preventiva o la delegatura en el grupo que debe hacer un análisis por
SUPERFINANCIERA O SOCIEDADES DE OFICIO O A SOLICITUD DE LAS PARTES, auto de apertura,
Supersociedades como juez del concurso, y jurisdiccionales cuando actúa como juez societario.
(SAS, CGP, )
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Primera intervención la hace la Superfinanciera, aplicando estatuto orgánico del sistema
financiero.
La holding o la mamá la hace la supersociedades a tarves la hace con la ley 1116 del 2006, para
el tema de la liquidación
Fondo Primium
SUPERINTENDENCIA DE TRANSPORTE
Supervisión de legalidad; supuestos que van en contra de la ley e inclusive someter a las
personas cuando así sea el caso.
- Transito y transporte
- Delegatura de protección a los usuarios –
-
La vigilancia es integral, la super de transporte.. debe cumplir con una vigilancia integral, que
mezcle lo subjetivo y lo objetivo.
Ias únicas sociedad no son inspeccionadas, son las vigiladas por la Superfinanciera, pueden ser
requeridas por la supersociedades por inspección. No se hace una inspección objetiva
Inspección/ ocasional:
Vigilancia:
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Las sociedades regulares: debidamente constituidas, elemento que lo diferencia es que surja
una persona jurídica diferente a las sociedades.
Sociedades de hecho: elementos del contrato de sociedades, excepto SAS. Tiene dos contrato
de sociedades y otro que se llama sociedades de hecho y otro, sociedades reguares.
Las sociedades de hecho: están los elementos esenciales, pluralidad, aportes, animo de
asociarse, una posibilidad de utilidades. Será regular hasta que surja una persona diferente a
los socios. Es ir a la cámara de comercio y constituir una sociedad,
Las sociedades regulares: inscribir ante la cámara de comercio la persona jurídica diferente a
los socios, por tanto son las sociedades que están en la vigilancia de la SuperSociedades. EL
REGISTRO surge en la creación del registro mercantil, y es oponible con la inscripción. (código
de comercio) a partir del acto de inscripción ya hay una persona jurídica distinta,,
La sociedades vigiladas pagan una contribución, con eso la supersociedades pueda pagar
temas administrativos y tener recursos
La vigilancia solo corresponde a sociedades que no sean vigiladas por otras supersociedades.
Por eso la empresa de vigilancia no podía ser vigilada por la supersociedades, sino por la de
vigilancia.
CONTROL: Situación Critica! Que esa sociedad está en una situación Crítica.
1. Cómo super inetdnencte cuáles son sus criterios para someter una sociedad a
vigilancia.
2. Identificar entre el art. 84 y 85 las diferencias. Qué restricciones tienen las de control y
las que no pueden hacer las inspeccionadas - Facultades tiene la superintendencia de
sociedades de control que no tiene en la vigilancia.
En función de la vigilancia no tienen libertad tan amplia, inspeccionadas tienen más libertad
para actuar, las controladas las libertades son mínimas.
En las inspeccionadas hay que pedir permiso en la encision,en las vigiladas debe pedir permiso,
en las controladas la reforma estatutaria tiene que ser autorizada por la supersociedades.
Num. 7: no se da en la vigilancia, las sociedades que entran a liquidación son socidades que
están en cesación de pagos, las sociedades en insolvencia están en cesación de pagos.
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Una de las facultades en virtud del control, es poder enviar a insolvencia una sociedad aun
cuando estén al día en sus pagos. Y sea enviada a un proceso de insolvencia o de liquidación.
Si el grupo se declara no es que se vuela una nueva persona, cada sociedad es separada.
Cuando se revela el grupo es para ver la conexión.
Causales:
-las sociedades que sean liquidas pasan a ser vigiladas por la supersociedades.
Si es vifgilada por activos y concurre en las demás, estará obligada si concurre, régimen de
autorización
La constructora conconconcreto y 345 y la sociedad cementox, con nit. 878, con domicilio
principal en la ciudad de mediante junta directiva han decidido fusionar sus objetos sociales
para crear la nueva sociedad con domicilio en Miami, Fl. Para la construcción y renovación de
casas vacacionales.
Que PEPELX SAS ha sido escindida para ser parte de la nueva sociedad PAPEIN S.A.S. con
domicilio en Cali, pero el informe de los estados financieros presentados a la junta de socios,
muestra que tiene un restraso en su nominal salarial de 2 meses,
Las facultades asignadas a la supersoicedades, será enjercidad por las uper vigiladas sobre la
respectiva sociedad.
La super sociedades tiene una competencia residual y lleva a que el estado de las cosas no sea
clara.
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Si es super transporte, tiene competencia para procesos de fuson salvo una situación en que
intervenga una sociedad de super sociedades que requiera una autorización, pero si se
fusionan dos de trasnporte no requiere autorización de la super, ni tampoco una de
sociedades y de trasnorte que no requiera de autorización, tampoco necesita autorización de
la supersociedades.
Si son vigiladas por dos superitendencias duferentes que requieren autorización, entonces las
dos superintendencias que impartir su autorización. (fusión)
TITULOS VALORES
LITERALIDAD: es lo que expresa o indica el documento, lograr la efectiva circulación de los T.V.
propender por una interpretcion gramática de las partes contenida en el documento.
Art. 626 C,COM,:
Reglas de interpretación de los contratos, del código civil: que se oponen a la literalidad
1618: privilegia la voluntad real de los contratantes, más que al tenor de las palabras. Y no es aplicable a
los títulos valores.
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1622: sentido que mejor convenga al contrato, interpretación armónica de todas las cláusulas. Podrán
interpretarse con otro contrato de las mismas partes y sobre el mismo objeto.
K escrito redacción de cláusulas en los plazos, términos que se establecen, periodicidad, las artes pueden
cambiar las cláusulas o modificar el inicial sin pactar otrosí.
No son aplicables a los títulos valores. Por el principio de incorporación,
El titulo ejecutivo tiene un K que puede ir a estas cláusulas para ver la voluntad de las partes y ver si lo
que aparece en el titulo ejecutivo ha sido modificado: renovación, novación, etc. Plantearlo en un debate
probatorio.
El juez está más limitado el título valor que uno ejecutivo ordinario. Claro, expreso y exigible.
Naturaleza misma del TV, y por que se diferencia de otros actos jurídicos: señalar que el TV es un bien
mueble mercantil y entorno a ello se creo las leyes de legitimación, circulación, etc.
Capítulo tercero, lo que busca es que todo esté en ese documento, lo que no esté en ese documento, que
sea exógeno, no tiene por que afectar el alcance la obligación.
Art. 629. COCOM. Bien mueble mercantil que surge en la fusión del derecho y el contenido, todo tiene
que constar en el propio documento. Acción reivindicatoria, secuestro o embargo de un T.V. para sacarlo
del comercio, o aprhensión, todo tiene que estar consignado en el documento para que sea oponible a
terceros por eso no es aplicable la interpretación de lo civil, porque el juez no puede irse a la voluntad de
las partes, sino que baste lo que tiene y los requsiitos minimos del documento y aquellas salvedades que
hayan hecho las partes.
1. Cláusulas ineficaces : asi sea literal esa manifestación en materia de titulso valore no va a
producir efectos , en el derecho común hay un mágen mas amplio de la autonomía de la
voluntad, menos normas omperativas y sí mas supletivas. En TV sucede lo contrario, hay mas
imperativas que supletivas. Documentar una obligación, no se puede pactar cualquier cosa sino
con lo reglamentado.
- Salvedades que no son compatibles con el T.V. : aceptación de la letra de cambio debe ser
XXXX no puede poner condiciones, es equivalente a que hubieran rechazado la letra de cambio.
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El girado acepta condicionando la obligación, es como si hubuiera rechazado esa letra de
cambio, lo que si puede condicionar es el valor cmo salvedad de que solo pagará 30 millones con la
relación previa que tiene con el girador. (cantidad es válida) NINGUN TIPO DE CONDICION NO ES
PERMITIDA.
El girado quedará obligado conforme al derecho en los términos de la declaración que haya suscrito: que
la limitación que se introduce pueda tener efectos jurídicos diferentes y pueda hacerse valer en procesos
diferentes.
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Diferenciasr los efectos cabiarios de lo que pueda ocurrir en el derecho común, en un proceso ejecutivo o
declarativo
Si el girado acepta de forma condicioanal en materia cambiara eso equivale a un rechazo de la letra de
cambio y no s aceptatnte y en pal obligado, si ocurre un hecho futuro e incierto el acreedor pueda exigir
no con las normas de los títulos valores sino con e derecho común, cláusulas incompatibles.
Art. 717. En materia de cheques: el cheque puede tener como firma de vencimiento el chueque a la vista,
las estipulaciones no serán valideras, el chueque siempre será pagadero a su presentación.
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LITERALIDADES COMPLEMENTARIAS: son datos que se carectizan por ser objtivos o públicos que
sirven para complementar el TV., el contenido del derecho debe estar en el documento. Las literalidades
deben ser externos, ejm. Indicadores
Para F la única literalidad es la de 700 millones, el lio están en cobrarle a los que estaban antes de la
adulteración.
Titulo se presume auténtico y verás, el juez debe ordenar mandamiento de pago que sea por lo que se
encuentra litral. Al deudor tiene la carga probatoria de que tache de falso el titulo y demuestre la práctica
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de un dictamen pericial. Sin embargo, el deudor guarda silencio al juez no le queda de otra del auto
confirmando el mandamiento de pago por ellos 700 millones .
Las presunciones lo que hacen es invertir la carga de la prueba, segunda parte de la
La suscripción ocurrió antes del fraude, que el juez entienda que todos los deudores era por 50 millones .
tdos los deudodres suscrivierpm antes de que ocirriera la sdulteracion: esa es la presunción. Es que F fue
el que adulteró el documento, pero realmente fue D.
Cuando el deudor tacha de falso el documento, tiene que ser previsivo y contemplar que se haya
adulterado el titulo valor. Y que se demuestr probatoriamente en qué punto de la cadena de endosos se
adulteró el T.V.
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Debatir en dos puntos. F buscaría es que el juez condene a A,B,C y a pagar 50 milones y a D y E a pagar
los 700 millones,
LITERALIDAD REAL Y APARENTE, y ambas van a surtir efectos jurídicos distintos.
Pedir apuntes.
El principio de autonomía.
El tercero no es valorado en este tipo de controversias, la corte lo basa en el problema de las parres, lo
que originó el titulo y su transferencia pero no trasciende el análisis al tercero que contrajo el título.
Posición y deber de diligencia del tercero: según LA CORTE, es una diligencia muy alto.
Se limita a analizar el pleito entre A y B y la corte no se ocupa de ese tercero.
Código de comercio establece el tenedor legitimo un TV: PROPIETARIO DE UN T.V., será aquel que ha
adquirido el TV conforme a su ley de circulación.
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Proceso de reposición de TV es una herramienta temporal, pero en el CGP prevalece el derecho del
tercero como propietario del título.
Lo que prevalece es el derecho sustancial y prevale sobre la forma.
El régimen de títulos valores está amparado en la verdad aparente, lo que el titulo valor está mostrando
incluso contrario a la realidad, art. 631.
Adulteración material, literalidad falsificada.
Privilegia al propietario inicial. El titulo se transfirió por lo tanto esa persona ya no es propietaria. La regla
general es que el documento pueda ser transferido.
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El régimen de TV excepcionalmente si permite que el delito sea fuente de derechos para el tercero que ha
obrado de buena fe exenta de culpa.
Lo primero es contrarrestar los dos requisitos de la autonomía, demostrar que el tercero obro de buena fe.
Ley 964 de 2005, el legislado corrige la posición del la Corte, y es que si hay buena fe exenta de culpa
ese tercero no se puede afectar ni con medidas civiles, ni penales. Aquí no aplicaría la acción
reivindicatoria.
Un comportamiento diligente en materia de bienes mubles, requiere de una investigación, no solo con la
apariencia, empezando por consultar el registro inmobiliario, con certificado de tradición y libertad de la
fecha en que se hace el estudio. Además que estudie los títulos de los últimos 10 años para prever la
prescripción extraordinaria. Ejm. Presencia de medidas cautelares, limitaciones al derecho de dominio,
Devolvernos en la cadena de los títulos, las escrituras públicas, para lograr la certeza de la regularidad de
ese bien inmueble y obrar de buena exenta de culpa.
En TV no hay un registro público, excepto la de los valores a la orden o al portador, nominativo, el criterio
es tratar al TV como inmueble y verificar los requisitos mínimos.
Acudir al código civil rt. 63. Describe los tipos de culpa. Elementos para la configuración de culpa.
De qué tipo de culpa?
GRAVE: error inexcusable de conducta, descuido tan inaceptable y se asimila al dolo.
LEVE: el cuidado ordinario no en el manejo de negocios ajeno, sino propios. Es un error no inexcusable
sino un error , el buen hombre de negocios.
LEVISIMO: falta de una esmerada diligencia, que un hombre juicioso emplea en la admon de sus
negocios importantes. Solo se puede exigir de alguien especializado. Se opone a la suma diligencia o
cuidado
DOLO: consisten en la injuria positiva de hacer incurrir a otro.
Acudir a la culpa leve, la misma norma , culpa o descuido es leve: del lado del deudor qué es lo que se
debe probar para que un tenedor no sea considerado autónomo? Probando que al omento de adquirir el
titulo incurrió en una culpa leve.
La norma no exige probar el dolo o el vicio. Cualquier error por mínimo que sea desvirtúa la culpa a ese
tenedor.
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El conocimiento del activo y la regulación es lo mínimo para ser considerado un tenedor de buena fe
exenta de culpa. Podría excusarme en mi carácter no profesional, el tema de la norma y de las reglas
particulares.
Apreciación del Contexto en el que cual se adquiere el T.V. algún indicio? Que pueda ser ilícito, duda?, no
va a ser medido con el mismo racero el tendero que un comisionista de bolsa.
En el tema de las libranzas si no verifiqué la cadena de endosos de entrada no puedo ser considerado
tenedor de buena fe exenta de culpa.
La situación del TV, el estado, contenido, etc
La buena fe exenta de culpa es creadora de derechos.
Cuando se suscribe un documento en blanco, faculta al tenedor para que cree un acto jurídico según las
instrucciones que impartan para tal propósito. Entender la relación dada, RELACION DE MANDATO:
El deudor que suscribe, surge como mandante y el tenedor, es mandatario, de manera que el tenedor
tiene facultades como el uso correcto para lograr la finalidad económica de esa operación.
Cuando se entrega el doc con espacios en blanco, se puede crear como un titulo valor, consiste en que
en realidad no hay TV con espacios en blanco, mientras no refleje la información necesaria que exige la
ley ese documento no puede ser considerado como un T.V.
Art. 662 C.CO tenedor debe sujetarse a esas instrucciones impartidas, aspectos necesarios para que el
documento pueda ser utilizado y genere efectos jurídicos.
En las instrucciones debe indicarse la información: tasa de interés, el valor, que sea lo suficientemente
preciso para que el tenedor complete correctamente
Domicilio del creador del titulo valor, en las promesas, al domicilio del otorgante.
Sino existen instrucciones específicas el tenedor no puede llenar los espacios de blanco, el tenedor tiene
que ir al contexto para completar el TV y utilizarlo.
DESCONOCIMIENTO DE INSTRUCCIONES, CON EL CONTRATO DE MANDATO.
TV circule con espacios en blanco,
La obligación de A se extinguió por pago, obro de buena fe exenta de culpa. Fundamental para los TV.
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Deudor fue negligente y no realizó ningún pago deliberatorio, es circulación creo una apariencia con
derechos para un tenedor de buena fe exenta de culpa. Sujeto de protección va a ser el tenedor.
Endosante demandado transfiere el TV asumiendo que el ultimo tenedor que lo vaya a completar también
va a honrar esas instrucciones.
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Instrucciones son solemnes y que debe seguirse con la carta de instrucciones y apoyan la postura en la
circula básica Jdca de la Superfinanciera. En la cual exige que las instrucciones consten por escrito,
regula el contenido de la carta de instrucciones y exige que copia de la carta sea entregado al consumidor
financiero.
Cuál norma impone la solemnidad de las instrucciones: el ppio general del dxo comercial es la
consensualidad, el solo consentimiento es suficiente a menos que una norma con rango de ley imponga
una solemnidad para la existencia de un negocio jurídico.
TODOS LOS DATOS:
- Elementos que no consten en el TV . aquí se debe indicar cómo completar los espacios, qué
tasa de % la forma y fecha de vencimiento, fecha de creación, plasmar con detalle cómo el
tenedor completa el titulo valor y qué información debe incluir.
- Eventos y circunstancias que facultan al tenedor para llenar el TV
- Cláusula aceleratoria por eventos o circunstancias cuando ocurre una de esas causales, para
que el acreedor llene el TV y pueda utilizarlo
- Tesis de que es necesario la carta de instrucciones
Carga probatoria
Por conveniencia que se tenga la carta de instrucciones, y por alguna razón no está de la carta. Qué
pasaría?
Las instrucciones son solemnes implica una exigencia probatoria, como la tarifa legal. Si un negocio es
consensual lo puedo acreditar con todos los medios probatorios para el negocio jurídico. Pero si es
solemne solo lo puedo acreditar con la solemnidad: ej: el K de compraventa de bien inmueble es con la
solemnidad de la escritura pública: TARIFA LEGAL. O el certificado de tradición y libertad.
Las solemnidades no son fruto de las voluntades de las partes, las solemnidades tienen reserva de ley.
La circula no es una norma con rango de ley, es un acto admmstvo de norma general no puede convertir
en solemne lo que es consensual.
El incumplimiento de la circula básica no afecta el pagaré, sino que es una práctica no autorizada e
insegura, no deberían manejar TV sin espacios en blanco con una carta de instrucciones para que el
tenedor lo llene. Se le pueden imponer multas.
BASICA, no es una solemnidad, no es una norma idónea, regula una práctica para que sea segura y
proteja al consumidor financiero.
El art. 622 no prevé la solemnidad, pero no a que ellas deban constar en un escrito.
El tenedor tiene que acudir al negocio causal, no pueden llenar en blanco el TV a su parecer.
Instrucciones implícitas: deben ser atendidas de buena fe.
CARGA PROBATORIA:
Con la demanda deben acompañarse las instrucciones, que el deudor autorizó al tenedor para llenar los
espacios en blanco.
Siguiendo la tesis de que las instrucciones pueden ser verbales y que se pueden demostrar a través de
cualquier medio, y que las instrucciones no son inherentes al TV, se debe incluir que el demandante
explique el origen del documento, solo es necesario que el tenedor para que exija su TV, debe
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completarlo integralmente para exigir su cumplimiento, esto par que la demanda sea sencilla y se limite a
las pretensiones,
Si el deudor guarda silencio, acepta la obligación insoluta, el deudor es que el debe acreditar ante el juez
que el TV nació con espacios en blanco, que el impartió unas instrucciones para que fueran diligenciables
. Y tienen que probar las instrucciones fueron desconocidas o el TV no refleja o excedió las controversias.
El deudor tiene que desvirtuar la literalidad y la presunción de
SINO tiene el documento el tenedor, puede pedir como prueba la exhibición del documento o testigos
que hayan estado presentes a la creación del TV
Cuando el deudor objeta el alcance de las obligaciones, surge para el juez la carga de dictar una
sentencia.
Si el deudor trata de controvertir la literalidad del TV, para que el tenedor en el traslado refiera a las
instrucciones y aporte las pruebas para apoyar lo que hizo.
A quien le conviene tener las instrucciones por escrito es al deudor, y será más difícil probarlas.
Juez compare los límites impuestos con las instrucciones para llenar el TV
Las instrucciones no son el TV, y si no son el TV pues no se les puede aplicar la literalidad del TV
Cuando hay problema de legitimación? Cuando se hace mal el endoso, si uso correctamente el TV, si la
obligación existe o no existe.
No se le puede aplicar el ppio de literalidad a la carta de instrucciones, es un insumo o un documento
más.
Por los espacios en blanco, aun no es TV, sino se llenan no pueden ser TV.
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Meter la relación causal al TV
Si cualquier tenedor sabe de ante mano que hay unas instrucciones, en la medida que el mismo
documento le está dando las instrucciones ese tenedor debe observar que se haya llenado
correctamente, cualquier deudor puede poner como excepción la incorrecta información
Esto va en vocación del deudor y le queda circulación al documento
RESOLUCION DEL SIC
SIC le aplica una norma del estatuto del consumidor al tv
TV no son negocios jurídicos, ni un contrato, son bienes muebles mercantiles.
Que es lo principal el K de prestación de servicios o el pagaré? : para la SIC EL K DE SERVICIOS, no
desligo el negocio causal del pagaré. Consideró que el pagaré el accesorio y no lo principal.
Por qué y para qué creamos un TV.
Tenedor exige que el deudor exige la carta, es porque tiene la visión de utilizar ese TV como un activo
financiero, no debe confundirse con el negocio causal, dificultar las negociaciones con el documento para
ser considerado a la postre como un tenedor de buena fe exenta de culpa.
16 de abril de 2020
CLAUSULA ACELERATORIA EN LOS TV DE CONTENIDO CREDITICIO.
Riesgo de incluirla en el documento, uso de la misma en el proceso judicial.
No es pacífico, es una figura necesaria en muchos negocios jurídicos, con financiación a largo plazo para
poder tener prevenciones con riesgos a largo plazo.
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ART 673 es un art. De la letra de cambio pero se refieren otros TV, porque pree las diferentes formas de
vencimiento que se puedan adoptar.
Otros TV no hay tanta libertad, ejm: el cheque solo puede vencer a la vista.
VENCIMIENTO A LA VISTA: TV se hace exigible contra su exhibición el tenedor le presenta el TV al
deudor y le exige el pago. El deudor esta en mora si no ha ejecutado la obligaciones.
El vencimiento depende solo del acreedor, ps decide en qué momento le presenta el TV, y el deudor no
podría hacer un pago anticipado sino esperar la exhibición del mismo.
El tenedor debe presentar el TV dentro de unos plazos, la regla general es
- 1 año contado a partir de la creación del TV: las partes lo puede ampliar, reducir: ejm: letra de
cambio, pagaré.
- Si nada se indica en el documento el término será de 1 año
- En el cheuque es de presentación más limitada: 15 días o un mes. CADUCIDAD DE LA ACCION
CAMBIARIA si el acreedor no lo reclama en ese tiempo
- A un día cierto sea determinado o no se indica una fecha concreta de vencimiento: un día cierto,
o de un plazo indeterminado. Ejm: la muerte
- No es practico utilizar un término indeterminado, para efectos prácticos un plazo indeterminado
pueda terminar siendo una condición.
- Vencimientos ciertos y sucesivos: diferimos el cumplimiento de la obligación: plazos o
instalamentos de pagos. Cada cuota tiene su propia exigibilidad. Aquí es donde se aplica la
clausula aceleratoria
- A un día cierto después de la fecha. Fecha de emisión del documento modalidad frecuente y que
se cumpla dentro de los siguientes…. Contador a partir
- a un día cierto después de la vista, la presentación se hace para obtener la aceptación.
Estructura de ordenes de pago y que son susceptibles de aceptación por parte del acreedor.
Ejm: factura de venta o letra de cambio. Consiste en un plazo que se cuenta a partir de la
aceptación del girado o librado. Y corren los tiempos para el pago.
Una cosa es fecha de vencimiento y otra forma de vencimiento.
Normas sobre el pagaré: art. 709
Objeto: responder al principio de certeza y dar seguridad jurídica, y el acreedor podría no presentar el
documento.
El plazo subsista o se extinga, énfasis es que en el numeral 3 no están contemplados el proceso de
reorganización empresarial, rematar los bienes y pagar con la prelación legal.
CLAUSULA COMPORMISORIA, debería ser potestativa o prescindir del plazo.
La mora supera el plazo, el acreedor no debe informarle al deudor sobre la extinción, porque no se previó
como una facultad.
Pero el deudor renunció a la notificación, el acreedor no estaba obligado a informarle al deudor de hacer
uso de la cláusula compromisoria.
Si la clausula es automática, es compatible que el deudor no tenga que ser notificado, pero si la clausula
es facultativa, lo mínimo es informarle al deudor desde qué momento utiliza es cláusula aceleratoria.
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Lo que deja ver la sentencia es un defecto de la cláusula: no se sabe si es potestativa o facultativa.
En qué fecha se extingue el plazo y qué fecha se hace el saldo insoluto de la obligación y la liquidación
de los intereses.
No es lo mínimo ser deudor de intereses moratorios de diferentes cantidades, la cláusula aceleratoria
puede ser gravosa para el deudor.
Posición mayoritaria esa clausula era potestativa es decir exigía una notificación al deudor, a esa
literalidad no le concede efectos.
Antes de la demanda, se concluye que la cláusula no ha operado y habría que liquidar
La base del capital sobre la que se clausula aceleratoria los intereses es el saldo insoluto. Hay que tener
cuidado con la redacción de la misma. PRINCIPIO DE CERTEZA, seguridad jurídica tanto el deudor como
para el tenedor, no puede quedar a discreción del deudor para
Escoger causales objetivas. No depender de la interpretación de ninguna de la partes:
- Incumplimiento
- Embargar determinado bien
- A juicio del acreedor ha cambiado la situación patrimonial del deudor: trae problemas para el
plazo.
La reflejó en CGP, cuando quiera que se promueva el proceso al amparo de una cláusula aceleratoria.
Desde qué fecha se hace uso de la clausula aceleratoria, dependerá si es
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Cada cuota tiene su exigibilidad, en la medida del incumplimiento cada cuota genera sus propios
intereses moratorio de plazo, el acreedor puede cobrar los dos intereses que son cosas distintas, el
Interés de plazo es la ganancia por haber prestado el dinero.
El moratorio es la indemnización de los perjuicios por no haber recibido el dinero.
Acreedores con clausula facultativa, cuando ven que el deudor no es tan gravoso prefieren no utilizar la
cláusula porque tiene capacidad de pago,
Alivio de los bancos es trasladar los intereses de plazo a las últimas cuotas, pero no pierden el dinero
Es mejor a clausula potestativa en vez de la automática, para no tener que modificar el título.
Mientras la cláusula opere y el plazo subsista, solo se causan sobre la cuota presente y no las futuras.
Solo intereses moratorios sobre la cuota que vaya venciendo.
El vencimiento de una cuota es objetiva, la notificación no es el cobro de los intereses moratorios es el
uso de la clausula aceleratoria cuando es potestativa. Su efecto es calcular intereses moratorio sobre un
saldo insoluto.
La automática le impone promover la demanda o cambiar el TV.
21 de abr. de 20
Firma digital tiene toda la validez jurídica, debe tener los requisitos de confiable y apropiada. Efectos de
equivalente tal y como lo propone el decreto
Firma del creador sea reproducida por medios mecánicos, manuscrita es la útil para TV masivos.
Uno de los ejemplos de firma mecánica: certificados de existencia y representación legal.
Mecanismo técnico
La firma electrónica, genero
Firma digital: atributos y presunciones: mecanismos biométricos que permite llegar a la identificación de
una persona.
Firma mecánica: tipo de firma mecánicamente impuesta solo se puede utilizar cuando la ley lo permite ara
actos jurídicos, art. 621 que permite reemplazar la firma del creador por medios mecánicos.
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Listado meramente enunciativo de aquellos derechos o instrumentos que tendrían la calificación de valor,
cualquier titulo o derecho resultado de …. Ver el listado.
Algunos TV también pueden ser considerados al mismo tiempo, vocación circulatoria, porque son aptos
para captar recursos del público, los bonos, las acciones. Para el valor no es esencial que el derecho
cambiario esté en el documento, el documento incorpora un derecho. Puede que un valor esté en un
soporte físico, pero no tiene que ser físico. Esa es la flexibilidad
Para ser un TV sí se requiere tener el oporte, el soporte electrónico que simule la incorporación que se
logra en un documento físico.
Los valores tendrán las características y prerrogativas de los valores, excepto de la acción cambiaria de
regreso.
En materia de valores no hay acción cambiaria de regreso, solamente acción directa del deudor.
Principal característica es la incorporación de un derecho mueble.
La importancia del documento se comprende la entrega del documento original, ppio de incorporación.
Principal prerrogativa de un titulo valor : EL PRINCIPIO DE AUTONOMÍA, lo blinda al tenedor de todo tipo
de situaciones regulares.
Lo que no están en el documento no tiene derecho.
Características de los valores:
1. Los valores son derechos, su naturaleza jurídica: incorporales
2. Derechos masivos o seriales por oposición a los singulares
3. Los valores no tienen acción cambiaria de regreso a diferencia de los T.V ¿: tnedor solo puede
hacerle exigible el título al emisor
4. Pueden ser creados por acto administrativo.: TV tienen reserva legal, solo con rango de ley
pueden tener y por excepción puede ser creados por acto admstvo
5. Cuando el valor es inmaterial, el mecanismo de circulación es de anotación en cuenta:
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Presentar los plazos en términos específicos
El art. 691 prevé otro plazo, el efecto del incumplimiento es la caducidad., pero puede haber alcance que
exige que se presente
El art. 692 no genera caducidad, el tenedor debe exhibir el TV
El incumplimiento del deudor trae acolación de las pocas cosas que le facilitan el pago de manera
extrajudicial, en el que hay un debate. Alcance de la obligación considera que el deudor no paga
completo.
Proceso judicial entienda en qué consiste la obligación y exista un pago con efecto liberatorio.
La obligación de un TV es precisa, cierta y clara, y que el deudor cumpla.
Pago por consignación, el deudor exija la presentación del TV en físico,
Que el deudor solamente tiene la oblgacion a que se presente el acreedor dentro de los 8 días siguientes
al vencimiento, esta es la vía por la cual el deudor puede evitar la mora, porque podría aparecer antes del
término de prescripción.
En bien finalice el plazo el deudo entra en mora a menos que haga el pago por consignación
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PROTESTO:
Carga en realizar correctamente el protesto es una prueba de la falta de aceptación o pago del TV que
va a quedar registrada en el mismo TV y requiere la intervenci´pon de un notario, dar cuenta de esas
circunstancias modo, tiempo o lugar, en las que el titulo no se aceptó.
El protesto no es obligatorio a menos que se pacte en el TV.
Bono de prensa es una promesa de pago que tiene una ventaja de incorporar una mercancía
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REGIMEN CAMBIARIO
Funciones del congreso, ley marco . espacio delimitado que se genra con la misma ley.
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Es la junta directiva es la autoridad cambiara en Colombia,
El régimen de inversiones es dictado por el gobierno
Entender que hay un mercado regulado con operaciones regulatorias, que se puede hacer de
cualquier manera
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Los usuarios de las zonas francas están sometidos a los mismos términos en el país donde se hace el
cambio,
Qui+enes son los intermediarios: BNCOLDEX, las cooperativas, Icetex, fondo de ahorro. Etc
Las zonas cambiarias ya no tienen ningún tratamiento diferencial de cualquier otro residente.
Forma del pago:
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- Entre 1 mes a 12 meses, fecha de transporte
-
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Crédito externo de la resolución 1 de 2018 de la junta directiva BRC,
Créditos pueden desembolsarse en moneda legal o extranjera según sea el caso pactado.
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TRES ELEMENTOS de los valores de mercado, no se habla de TV, sino de unos isntrumentos financieros
que se denomanan valores, que implica una empresa ha decidido financiar valores al mercado,
Emisión de acciones de ECOPETROl, a través de un procedimiento que se hace a através de una
OFERTA, contrato de suscripción de acciones.
Comisionista de bolsa lo que hace es facilitar la operación, el dinero entregado es ECOPETROL y el
INVERSIONISTA , estas actividades deben ser sujetas de vigilancia por el ESTADO, emisor sujeto de
control de superintendencia y del estado porque implica la captación de dineros del público.
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Actividad comercial, otorgar recursos: el estado no interviene
En los casos de operaciones con recursos propios se sujetan al límite de usura, sin ningún tipo de
problema.
Caso de DMG, personas que sin la licencia del estado captan dinero del público
Entidades siguen con objeto exclusivo: BANCOS solo pueden recibir deoósitos en cuentas corrientes
En Colombia no está la figura de la banca de inversión.
Ley 964 leer.
SEGUNDO GRUIPO DE ENTIDADES:
Sociedades de servicios financieros:
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Las primeras dos son relevantes:
- Sociedades fiduciarias:
- Las primas hacen inversiones que se hace en el mercado de valores
- Bolsas de valores que opean en Colombia: la bolsa de valores de Colombia, solo opera una
bolsa de valores
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Contrato de comisionista de bolsa:
DEVEVAL: FUSIONADO CON LA BOLSA
Sociedades con sistemas de negociación,
Serie de sujetos especializados en el mercado de valores diferentes, como las capitalizadoras o
aseguradoras, etc. Que nos permiten la realización de operaciones.
Existencia de oferentes y demandantes de recursos, los ahorradores están dispuestos a entregar los
recursos en plazos cortos sin recursos mayores.
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Necesidad de recursos en el largo plazo, procesos de infraestructura que se adelantan en el país se
requiere recursos a largo plazo.
Los mercados de capital permiten sincronizar
Cómo reducir los riesgos al interior del mercado, ejemplo de titularización de cartera hipotecaria, el
riesgo de la cartera está concentrado en los bancos.,
Posibilidad que se cuente con mecanismos de cobertura para los inversionistas, nosotros somos
exportadores del cuero de zapatos para Italia, esas importaciones se deberían pagar en dólares.
Si somos importadores estamos sujetos a un riesgo cambiarioo, agente que nos asegure el
mantenimeinto de una tasa de cambio
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Valorizamos algún inmueble las empresas han acudido al mercado de valores para financiarse que
se han ido reduciendo al sector bancario, y la empresa se finacnioa al mercado de valores
La experiencia demuestra que los mercados emergentes no gan tenido un desarrollo relevbante y las
e empresas ascuen a ficnacoerse al mercado bancario y mercado intermediario tradicional.
La fuente principal de financiación es atraves de los créditos de los bancos
Ley que flexibilizó todas las normas financieras y que extranjeros invirtieran
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Tasas libres,
Ley 964 de 2005, art 1: lo que busca son los objetivos que tendrá el gobierno nacional,
Valor, actividades del mercado de valores, facultades que se le otorga.
La intervención ya lo realiza el
El presidente y el ministerio de hacienda y crédito público.
Dotar a los agentes de seguridad jurídica, con un trámite en el congreso. Con un proceso de
discusión que a