Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
2019
Acest material este destinat uzului studenţilor, forma de învăţământ la distanţă.
Acest curs este destinat uzului individual. Este interzisă multiplicarea, copierea sau
difuzarea conţinutului sub orice formă.
UNIVERSITATEA „NICOLAE TITULESCU” DIN BUCUREŞTI
DEPARTAMENTUL PENTRU ÎNVĂŢĂMÂNTUL LA DISTANŢĂ
ISBN: 978-606-751-740-8
Introducere
Dreptul comercial constituie o ramură autonomă de drept, care face parte din subsistemul
dreptului privat şi are ca ansamblu de reglementări de drept comun – Dreptul civil. În esenţă, în
cadrul disciplinei Dreptul comercial (care se studiază în ambele semestre ale anului al III-lea), sunt
analizate aspectele care vizează naşterea, executare, modificarea, suspendarea şi încetarea
raporturilor juridice de comerț. Din acest motiv, precum şi din raţiuni de ordin didactic, am împărţit
materia prin raportare la elementele raportului juridic, astfel cum sunt stăpânite de la materia
Dreptului civil – Teoria generală.
Astfel, primul semestru este dedicat studiului elementelor fundamentale ale dreptului comercial
și a noțiunilor care fundamentează domeniul. Apoi, se va aprofunda studiul părților raportului juridic
comercial, persoanele fizice – profesioniștii și persoanele juridice – societățile comerciale. Materia
este presărată cu trimiteri la legislația în vigoare precum și la jurisprudența esențială pentru
cunoașterea acestei ramuri de drept.
Obiectivele cursului
–5–
normelor comerciale cuprinse în legi comerciale speciale);
3. Instrumental-aplicative (analiza evoluţiei legislaţiei şi a jurisprudenţei în materie,
inclusiv a jurisprudenţei, Curţii Constituţionale, a Înaltei Curţi de Casaţie şi Justiţie şi
a Curţilor internaţionale de arbitraj comercial; aspecte de drept comparat; soluţionarea
unor speţe prin folosirea cunoştinţelor acumulate);
4. Atitudinale (formarea unei atitudini pozitive faţă de ştiinţa dreptului comercial;
dezvoltarea abilităţilor de gândire juridică din perspectivă comercială; incitarea pentru
o abordare multidisciplinară a instituţiilor Dreptului comercial; obişnuinţa de a
interpreta corect normele comerciale şi aplicarea sistematică a acestora).
Însuşirea temeinică a disciplinei Drept comercial presupune, pe lângă activităţile
didactice programate, un efort consistent din partea studenţilor în ceea ce priveşte
studiul individual pe baza bibliografiei minime obligatorii recomandate în prezenta
lucrare.
Competenţe conferite
La aceasta se adaugă:
- suportul de curs;
- bibliografia indicată;
- site-urile de jurisprudenţă.
Structura cursului
Cursul este structurat în 12 unităţi de învăţare şi conţine trei teme de control, după
unităţile de învăţare 5, 10 şi 12. Rezolvarea temelor de control se transmite fie
electronic prin intermediul platformei eLis fie prin predare pe suport hărtie titularului
se curs.
–6–
Cerinţe preliminare
Evaluarea
Nota finală va fi alcătuită din rezultatul la examinarea finală prin examen (70%) şi
evaluarea celor trei teme de control (câte 10% fiecare).
Examinarea finală va consta în 8-20 de grile din materia indicată și/sau 2-3 subiecte
teoretice, care trebuie tratate analitic;
De asemenea, fiecare student are obligaţia întocmirii unei prezentări scrise sau
orale, care să aibă ca obiect tratarea unei instituţii sau teme din cadrul disciplinei.
Referatul scris nu poate avea mai puţin de 10 pagini şi nici mai mult de 25 de pagini şi
trebuie să aibă elemente de originalitate. Pentru a nu exista încălcări ale legislaţiei
drepturilor de autor, studenţii vor prezenta odată cu lucrarea şi o declaraţie pe proprie
răspundere că nu au adus atingere dreptului de autor.
Promovarea examenului presupune obţinerea unei note mai mari sau egale cu 5, în
care să aibă o pondere de cel puţin 50% nota de la examenul propriu-zis. Studenţii
care nu au obţinut cel puţin nota 5 (50%) la examenul propriu-zis, nu pot promova
examenul pe baza notării făcute la evaluarea temelor de control.
–7–
Cuprins
Introducere ........................................................................................................................................... 5
Cuprins ................................................................................................................................................. 8
–8–
Introducere ......................................................................................................................................... 31
Obiectivele unităţii de învăţare .......................................................................................................... 31
Conţinutul unităţii de învăţare............................................................................................................ 31
5.1. Definiția și categoriile de auxiliari. ............................................................................................. 31
5.2. Intermediarii comerciali .............................................................................................................. 31
Test de autoevaluare a cunoștințelor .................................................................................................. 32
Tema de control nr. 1 ......................................................................................................................... 32
Bibliografie ........................................................................................................................................ 33
–9–
9.4. Prelungirea duratei societăţii ....................................................................................................... 60
9.5. Fuziunea şi divizarea societăţilor comerciale ............................................................................. 61
9.6. Schimbarea formei societăţii comerciale .................................................................................... 63
Rezumat ............................................................................................................................................. 63
Test de autoevaluare a cunoștințelor .................................................................................................. 63
Bibliografie ........................................................................................................................................ 64
–10–
Unitatea de învăţare nr. 1. NOŢIUNI INTRODUCTIVE PRIVIND DREPTUL COMERCIAL
Cuprins
Introducere
Această unitate de învățare are ca scop fundamentarea noțiunilor de comerț, drept
comercial, raport comercial, izvoarele dreptului comercial, precum și analiza acestora.
Definiția dreptului comercial este indicată și explicată în prealabil.
–11–
Determinarea obiectului dreptului comercial, a sferei sale de aplicare, este legată de
opţiunea legiuitorului pentru un anumit sistem.
Noul Cod Civil al României consacra sistemul subiectiv al dreptului comercial.
Conform art. 3 C.Civ. dispozițiile Codului Civil se aplică si raporturilor dintre
profesioniști, precum și raporturilor dintre profesioniști și alte subiecte de drept civil.
Prin profesioniști, Codul înțelege orice persoană fizică sau juridică care
exploatează o întreprindere.
Profesioniștii activității comerciale au calitatea de comerciant.
Cu titlu retrospectiv amintim că vechea reglementare, Codul comercial român avea
la bază, ca principiu, sistemul obiectiv. Art.3 C.com. stabilea că actele juridice, faptele
şi operaţiunile sunt considerate fapte de comerţ, cărora li se aplica Codul comercial,
indiferent dacă persoana care le săvârşeşte avea sau nu calitatea de comerciant.
Dreptul comercial este un ansamblu de norme juridice de drept privat care sunt
aplicabile raporturilor juridice la care participă comercianții, în calitate de
profesioniști ai activității comerciale.
–12–
85/2014 privind procedura insolvenței.
Uzanțele. În sensul Codului Civil, prin uzanțe, se înțelege obiceiul (cutuma) și
uzurile profesionale.
Obiceiul (cutuma) este o regulă de conduită născută din practica socială, folosită
vreme îndelungată și respectată ca o normă juridică obligatorie.
Uzurile profesionale reprezintă reguli de conduită statornicite în exercitarea unei
anumite profesii, care sunt respectate ca și când ar fi stabilite prin norme legale.
Ca regulă, uzanțele au un caracter subsidiar, se aplică numai atunci când legea nu
prevede altceva.
Rezumat
Codul Civil ne oferă în art. 3 definiția activității profesionale și profesionale
coemrciale respectiv a profesionistului. Aceste noțiuni trebuie coroborate cu toate
celelalte care urmează a le studia.
Dreptul comercial este un ansamblu de norme juridice de drept privat care sunt
aplicabile raporturilor juridice la care participă comercianții, în calitate de profesioniști
ai activității comerciale.
Bibliografie
Stanciu Cărpenaru, Tratat de drept comercial român. Conform noului cod civil, editia
II, editura Universul Juridic, București, 2016, pag. 9-29;
Vasile Nemeș, Drept comercial, editura Hamangiu, București, 2016, pag. 1-15.
–13–
Unitatea de învăţare nr. 2. ÎNTREPRINDEREA COMERCIALĂ – forma juridică de
desfășurare a activității comerciale
Cuprins
Introducere
Această unitate de învățare are ca scop definirea noțiunilor de întreprindere și
diferența dintre o întreprindere lucrativă comercială și una civilă.
–14–
2.2. Întreprinderea comercială
2.2.1. Definiția întreprinderii comerciale.
Întreprinderea, ca si instituție generală, este definită în cadrul art. 2 lit. f) O.U.G. nr.
44/2008 privind desfăşurarea activităţilor economice de către persoanele fizice
autorizate, întreprinderile individuale şi întreprinderile familiale. Din acest text se
poate extrage și definiția întreprinderii economice (comerciale).
Întreprinderea comercială este o activitate economică desfăşurată în mod organizat,
permanent şi sistematic, realizată de una sau mai multe persoane (comercianți) pe
riscul lor, constând în producerea și circulația mărfurilor, executarea de lucrări și
prestarea de servicii, în scopul obținerii de profit.
–15–
a avea ca scop obținerea de profit.
Actele juridice încheiate în cadrul întreprinderii civile sunt acte juridice cu caracter
civil.
Rezumat
Noul Cod Civil a schimbat radical concepția privind întreprinderea în art. 3 alin. 3
C.civ.
Scopul activității întreprinderii comerciale este numai obținerea de profit (lucrativ).
Scopul întreprinderii civile consta în obținerea de venituri (onorarii) niciodată profit.
Daca o faptă este comercială numai pentru una din părţi, se aplică:
a) legea civilă pentru necomerciant şi legea comercială pentru comerciant;
b) Codul Civil;
c)legea comercială cea mai apropiată de natura raportului juridic
Bibliografie
Stanciu Cărpenaru, Tratat de drept comercial român. Conform noului cod civil, editia
II, editura Universul Juridic, București, 2016, pag. 29-35;
Vasile Nemeș, Drept comercial, editura Hamangiu, București, 2016, pag. 15-23.
–16–
Unitatea de învățare nr. 3. COMERCIANŢII – profesioniștii, titulari ai întreprinderilor
comerciale
Cuprins
Introducere
Această unitate de învățare are ca scop definirea noțiunii de profesionist precum
și analiza felurilor profesoniștilor persoane fizice. Aceștia se înmatriculează,
desfășoară activități și îți încetează activitatea. Toate aceste aspecte precum și
drepturile, obligațiile, limitele și studiile sau actele necesare dobândirii acestei calități
trebuie analizate separat.
–17–
3.2. Categoriile de comercianţi
3.2.1. Comercianții persoane fizice
Temeiul juridic în baza căruia persoanele fizice pot realiza activități economice este
O.U.G. nr. 44/2008 privind desfăşurarea activităţii economice de către persoanele
fizice autorizate, întreprinderile individuale şi întreprinderile familiale.
Potrivit Ordonanței, pot desfăşura activităţi economice în toate domeniile, meseriile,
ocupaţiile sau profesiile pe care legea nu le interzice expres pentru liberă iniţiativă,
prevăzute în CAEN, orice persoană fizică, cetăţean român, al unui stat membru al U.E.
sau al Spaţiului Economic European (SEE = Norvegia, Liechtenstein, Islanda).
Ca excepție, nu pot fi comercianți, persoanele care întreprind activități specifice
profesiilor liberale.
Prin activitate economică se înțelege activitatea agricolă, industrială, comercială,
desfăşurată pentru obţinerea unor bunuri sau servicii a căror valoare poate fi exprimată
în bani şi care sunt destinate vânzării ori schimbului pe pieţele organizate sau unor
beneficiari determinaţi ori determinabili, în scopul obţinerii unui profit.
Așa cum rezultă din Ordonanță, formele în care persoanele fizice pot desfășura
activitatea comercială sunt: persoana fizică autorizată, întreprinderea individuală,
întreprinderea familială.
A. Persoana fizică autorizată (P.F.A.)
Persoana fizică poate desfășura activități economice, individual și independent,
folosind, în principiu, forța sa de muncă și aptitudinile sale profesionale.
Pentru desfășurarea activității își poate constitui un patrimoniu de afectațiune,
destinat realizării activității autorizate.
Pentru obligațiile asumate, persoana fizică răspunde cu patrimoniul de afectațiune,
și, în completare, cu întreg patrimoniul său.
B. Întreprinderea individuală
Persoana fizică poate desfășura activități economice, în calitate de întreprinzător,
adică prin organizarea unei întreprinderi individuale.
Întreprinderea este lipsită de personalitate juridică, iar întreprinzătorul are calitatea
de comerciant persoană fizică.
Întreprinzătorul îți poate constitui un patrimoniu de afectațiune și va răspunde
pentru obligațiile asumate în același mod ca și persoana fizică autorizată.
C. Întreprinderea familială
Întreprinderea familială este o întreprindere economică organizată de un
întreprinzător persoană fizică împreună cu familia sa. Întreprinderea familială trebuie
să cuprindă minimum 2 membrii ai unei familii.
Prin noțiunea de familie, Ordonanța înțelege soțul, soția, copiii acestora care au
împlinit vârsta de 16 ani, precum și rudele și afinii până la gradul IV inclusiv.
Întreprinderea familială se constituie printr-un acord de constituire, în formă scrisă,
cu respectarea condițiilor Ordonanței. Nu beneficiază de personalitate juridică, iar
membrii acesteia sunt comercianți persoane fizice. Interesele acesteia respectiv actele
juridice ce emană sunt gestionate de un reprezentant, numit de către membrii.
Toți membrii întreprinderii familiale, afară de stipulație contrară, răspund solidar și
indivizibil, întâi cu patrimoniul de afectațiune și apoi cu întreg patrimoniul,
corespunzător cotelor de participare stabilite în acordul de constituire.
–18–
3.2.2. Comercianții persoane juridice
Societăţile comerciale. Sunt forme asociative în care se desfășoară activitate
comercială, fiind subiecte de drept distincte.
Pprin societăţi comerciale trebuie să înţelegem atât societăţile comerciale constituite
în condiţiile Legii nr.31/1990, cât şi societăţile comerciale cu capital de stat înfiinţate
în temeiul Legii nr.15/1990.
Regiile autonome. Aceste entităţi au luat fiinţă prin reorganizarea unităţilor
economice de stat în temeiul Legii nr.15/1990, în ramurile strategice ale economiei
naţionale.
Regiile autonome desfăşoară o activitate comparabilă cu cea a societăţilor
comerciale. Ele sunt persoane juridice şi funcţionează pe bază de gestiune economică
şi autonomie financiară.
Societățile cooperative și Organizaţiile cooperatiste. Sunt forme asociative prin
care se realizează cooperația. Potrivit legilor lor organice, ambele desfăşoară o
activitate de producere şi desfacere de mărfuri şi prestări de servicii. De asemenea, îşi
desfăşoară activitatea pe baza principiilor gestiunii economice şi beneficiază de
personalitate juridică.
Grupurile de interes economic (GIE). Sunt entităţi juridice reglementate prin
Legea nr.161/2003. Operează și la nivel european, cu participarea unor membrii din
țările U.E.
Societățile europene (SE). Sunt forme asociative cu participare internațională.
–19–
calitate ab origine, prin însăşi constituirea ei.
Cu toate că nu are calitatea de profesionist, statul poate săvârşi anumite activități
economice şi, ca urmare, raporturile juridice care iau naştere sunt supuse legilor
comerciale. Concluzia este deopotrivă valabilă şi pentru unităţile administrativ –
teritoriale.
Potrivit Legii nr.15/1990, regiile autonome se organizează şi funcţionează în
ramurile strategice ale economiei naţionale: industria de armament, energetică,
exploatarea minelor şi a gazelor naturale, poştă şi transporturi feroviare (art.2). Ele
sunt persoane juridice şi funcţionează pe bază de gestiune economică şi autonomie
financiară (art.3). Prin activitatea desfăşurată, regiile autonome trebuie să-şi acopere
cheltuielile din veniturile realizate şi să obţină profit (art.6).
Având în vedere aceste caracteristici, concluzia care se impune este aceea că regiile
autonome au calitatea de comerciant.
Potrivit legii, organizaţiile cooperatiste desfăşoară o activitate de producere şi
desfacere de mărfuri, de prestări de servicii, etc. Întrucât prin desfăşurarea acestei
activităţi se urmăreşte obţinerea de profit, ea are un caracter comercial. În consecinţă,
organizaţiile cooperatiste au calitatea de comerciant.
Potrivit legii, scopul înfiinţării asociaţiilor şi fundaţiilor este desfăşurarea unei
activităţi dezinteresate (activitate culturală, sportivă, caritabilă, etc.), iar nu obţinerea
unui profit. Deci, asociaţiile şi fundaţiile nu au calitatea de comercianţi.
Cu toate că nu au calitatea de comerciant, asociaţiile şi fundaţiile pot săvârşi
anumite activități economice. Mai mult, art. 47 din O.G. nr. 26/2000 recunoaşte
asociaţiilor dreptul de a înfiinţa societăţi comerciale; de exemplu, o asociaţie
organizează un restaurant pentru membrii săi, sau participă la constituirea unei
societăţi comerciale.
–20–
grave ale unei profesiuni comerciale.
Apoi, legea stabileşte anumite incompatibilităţi, decăderi şi interdicţii din dreptul de
a face comerţ, precum şi anumite autorizaţii, pentru a putea desfăşura o activitate
comercială. Ele au ca scop protecţia interesului general, adică respectarea ordinii
publice şi a bunelor moravuri.
–21–
superior (art.125). O prevedere identică există şi în privinţa procurorilor (art.132) şi
judecătorilor Curţii Constituţionale (art.144). Din generalitatea dispoziţiilor
constituţionale rezultă că persoanele care au funcţiile de judecător, procuror sau
judecător al Curţii Constituţionale nu pot exercita profesiunea de comerciant.
Prin Legea nr.188/1999 sunt stabilite anumite incompatibilităţi pentru funcţionarii
publici, iar prin Legea nr.161/2003 incompatibilităţii în exercitarea demnităţii publice.
Persoana care nu respectă dispoziţiile legale privind incompatibilitatea şi exercită o
profesiune comercială, urmează să fie destituită din funcţia ce deţine ori, după caz, să
fie exclusă din organizaţia profesională din care face parte.
b) Decăderile. Desfăşurarea activităţii comerciale impune respectarea de către
comercianţi a dispoziţiilor legale care privesc ordinea publică şi bunele moravuri. În
cazurile încălcării acestor dispoziţii legale, comercianţii trebuie să suporte rigorile
legii.
Prin Legea nr.12/1990 privind protejarea populaţiei împotriva unor activităţi
comerciale ilicite s-au prevăzut faptele care constituie activităţi comerciale ilicite,
precum şi sancţiunile contravenţionale sau penale care se aplică pentru săvârşirea
acestor fapte.
c) Interdicţiile. În anumite cazuri, exercitarea activităţii comerciale este supusă unor
interdicţii. Prin H.G. nr.1323/1990 au fost stabilite, în temeiul art.287 din Legea
nr.31/1990, activităţile care nu pot face obiectul unei societăţi comerciale: activităţile
care, potrivit legii penale, constituie infracţiuni sau sunt contrare unor alte dispoziţii
legale cu caracter imperativ; activităţile care constituie, în condiţiile stabilite de lege,
monopol de stat; fabricarea sau comercializarea de droguri sau narcotice în alt scop
decât de medicament; imprimarea hărţilor cu caracter militar etc.
Încălcarea dispoziţiilor legale menţionate atrage după sine nulitatea contractului de
societate.
d) Autorizaţiile. Desfăşurarea de către persoanele fizice, în mod independent ori în
cadrul unei întreprinderi familiale, a unor activităţi comerciale, este condiţionată de
existenţa unei autorizaţii administrative.
Autorizaţia se eliberează de către primarii comunelor, oraşelor, municipiilor,
respectiv ai sectoarelor municipiului Bucureşti în a căror rază teritorială solicitanţii îşi
au domiciliul (reşedinţa) sau vor desfăşura activitatea, în condiţiile OUG nr.44/2008.
–22–
Fiecare oficiu teritorial este condus administrativ de un director general care asigură
controlul de legalitate a înregistrărilor în registrul comerţului.
Registrul comerţului este public. Deci, orice persoană interesată poate lua cunoştinţă
de înregistrările cuprinse în registrul comerţului. În acest sens, legea prevede că oficiul
registrului comerţului este obligat să elibereze, pe cheltuiala solicitantului, copii
certificate de pe înregistrările efectuate în registrul comerţului, ca şi de pe actele
prezentate la efectuarea înregistrărilor. De asemenea, oficiul registrului comerţului are
obligaţia să elibereze certificate care să ateste că un anumit act sau fapt este sau nu
înregistrat.
Comercianţii au obligaţia ca, înainte de începerea comerţului, să ceară
înmatricularea în registrul comerţului, iar în cursul exercitării şi la încetarea
comerţului, să ceară înscrierea în acelaşi registru a menţiunilor privind actele şi faptele
a căror înregistrare este prevăzută de lege. Aceste obligaţii revin şi persoanelor fizice şi
juridice prevăzute de lege (de ex., grupurile de interes economic).
Înmatricularea în registrul comerţului se realizează în baza unei cereri tip adresate
Biroului unic din cadrul oficiului registrului comerţului, însoţită de actele prevăzute de
lege.
Odată cu cererea se depune şi declaraţia-tip pe proprie răspundere, care, în cazul
persoanei juridice, trebuie semnată de asociaţi sau de administratori, din care să rezulte
că persoana fizică sau juridică îndeplineşte condiţiile de funcţionare prevăzute de lege
(prevenirea şi stingerea incendiilor, protecţia mediului, sanitar, sanitar-veterinar etc.).
Înmatricularea se dispune prin încheiere, de către directorul general al oficiul
registrului comerţului.
La înmatriculare se eliberează solicitantului certificatul de înregistrare conţinând
numărul de ordine din registrul comerţului şi codul unic de înregistrare, precum şi
certificatul constatator al înregistrării declaraţiei-tip pe proprie răspundere privind
îndeplinirea condiţiilor de funcţionare. Ele atestă îndeplinirea condiţiilor legale privind
luarea în evidenţă şi începerea activităţii.
Înregistrarea menţiunilor în registrul comerţului priveşte modificările intervenite
după înmatricularea în registrul comerţului. Se înscriu în registrul comerţului menţiuni
numai în legătură cu actele şi faptele prevăzute de lege (modificarea actului constitutiv
al societăţii comerciale, deschiderea procedurii reorganizării judiciare şi a falimentului,
etc.).
Înmatricularea şi înregistrarea menţiunilor în registrul comerţului au rol de
publicitate, pentru a le face opozabile terţilor.
Cei păgubiţi prin înregistrările efectuate pot cere radierea lor, în condiţiile art.25 din
Legea nr.26/1990.
–23–
a) Registrul - jurnal. În acest registru, comerciantul este obligat să înregistreze
zilnic toate operaţiunile comerţului său, adică "ce are să ia şi ce are să dea… şi în
general tot ce primeşte şi plăteşte sub orice titlu".
Prin înregistrările pe care le cuprinde, registrul – jurnal constituie o oglindă a actelor
juridice pe care comerciantul le-a săvârşit în activitatea sa, în ordinea succesiunii lor.
b) Registrul – inventar. În acest registru, comerciantul copiază inventarul
patrimoniului său. Comerciantul este obligat să efectueze inventarierea generală a
patrimoniului la termenele stabilite de lege. Inventarul priveşte averea sa mobilă şi
imobilă, datoriile şi creanţele comerciantului.
c) Registrul cartea mare. Un asemenea registru se ţine de comercianţii care au o
activitate cu volum mare şi cu o complexitate ridicată. Cartea mare este un registru de
conturi personificate, iar contabilitatea se face în partidă dublă, în sensul că fiecare
operaţiune comercială dă naştere unei duble înregistrări.
Pentru a putea stabili rezultatele activităţii desfăşurate, comerciantul este obligat ca,
pe baza înregistrărilor din registrele de contabilitate, să întocmească situaţia financiară
anuală.
Situaţia financiară anuală se compune din bilanţ, cont de profit şi pierdere, situaţia
modificării capitalului propriu, situaţia fluxurilor de trezorerie, politici contabile şi note
explicative.
Rezumat
Codul Civil apelează la noțiunea de întreprindere, așadar profesionistul este orice
persoană care exploatează o întreprindere (art. 3).
Prin activitate economică se înțelege activitatea agricolă, industrială, comercială,
desfăşurată pentru obţinerea unor bunuri sau servicii a căror valoare poate fi exprimată
în bani şi care sunt destinate vânzării ori schimbului pe pieţele organizate sau unor
beneficiari determinaţi ori determinabili, în scopul obţinerii unui profit.
Persoana fizică poate desfășura activități economice, individual și independent,
folosind, în principiu, forța sa de muncă și aptitudinile sale profesionale.
Persoana fizică poate desfășura activități economice, în calitate de întreprinzător,
adică prin organizarea unei întreprinderi individuale.
–24–
Întreprinderea familială este o întreprindere economică organizată de un
întreprinzător persoană fizică împreună cu familia sa. Întreprinderea familială trebuie
să cuprindă minimum 2 membrii ai unei familii.
PFA și întreprinderea sunt lipsite de personalitate juridică, iar întreprinzătorul are
calitatea de comerciant persoană fizică.
Accesul liber la profesiunile comerciale cunoaşte anumite limite, stabilite de
lege, care au un fundament diferit.
Comercianţii au obligaţia ca, înainte de începerea comerţului, să ceară
înmatricularea în registrul comerţului, iar în cursul exercitării şi la încetarea
comerţului, să ceară înscrierea în acelaşi registru a menţiunilor privind actele şi faptele
a căror înregistrare este prevăzută de lege.
Fiecare comerciant este obligat să ţină anumite registre de contabilitate iar în
exercitarea comerțului să se supună normelor concurenței loiale.
Intreprinderea familiala
a) nu are personalitate juridica
b) dobandeste personalitate juridica prin inregistrarea in registrul comertului
c) dobandeste personalitate juridica numai dupa constituirea patrimoniului de
afectatiune
Notiunea de profesionist
a) include categoriile de comerciant, intreprinzator, operator economic
b) include categoriile de comerciant si intreprinzator dar nu include categoria
operatorilor economici
c) include categoriile de comerciant si operator economic dar nu include
categoria de intreprinzator
Bibliografie
Stanciu Cărpenaru, Tratat de drept comercial român. Conform noului cod civil, ediția
II, editura Universul Juridic, București, 2016, pag. 35-88;
Vasile Nemeș, Drept comercial, editura Hamangiu, București, 2016, pag. 23-49.
–25–
Unitatea de învățare nr. 4. FONDUL DE COMERŢ
Cuprins
Introducere
Această unitate de învățare are ca scop înțelegerea noțiunilor de fond de comerț
și de patrimoniu de afectațiune.
–26–
să rezerve o parte din patrimoniul său, pentru realizarea unei activități economice.
Această parte din patrimoniu destinată desfășurării activității economice constituie
patrimoniul de afectațiune. Acesta include fondul de comerț al persoanei fizice sau
juridice dar și drepturile și obligațiile corelative acestuia.
–27–
Spre deosebire de firmă care este un element obligatoriu pentru individualizarea
comerciantului, emblema are caracter facultativ. Conţinutul emblemei poate fi un semn
sau o denumire.
Pentru a fi recunoscută şi ocrotită ca atare, emblema trebuie să aibă caracter de
noutate, în sensul că trebuie să se deosebească de emblemele înscrise în acelaşi registru
al comerţului, pentru acelaşi fel de comerţ, precum şi de emblemele altor comercianţi
de pe piaţa unde comerciantul îşi desfăşoară activitatea.
Clientela şi vadul comercial. Clientela are un rol important pentru activitatea unui
comerciant. Aceasta este definită ca totalitatea persoanelor fizice şi juridice care
apelează în mod obişnuit la acelaşi comerciant, adică la fondul de comerţ al acestuia,
pentru procurarea unor mărfuri şi servicii.
Deşi este o masă de persoane neorganizată şi variabilă, clientela constituie o valoare
economică, datorită relaţiilor ce se stabilesc între titularul fondului de comerţ şi aceste
persoane care îşi procură mărfurile şi serviciile de la comerciantul respectiv.
Clientela se află într-o strânsă legătură cu vadul comercial, care este definit ca o
aptitudine a fondului de comerţ de a atrage publicul. Această potenţialitate a fondului
de comerţ este rezultatul unor factori multipli care se particularizează în activitatea
fiecărui comerciant. Asemenea factori sunt: locul unde se află amplasat localul,
calitatea mărfurilor şi serviciilor oferite clienţilor, preţurile practicate de comerciant,
comportarea personalului comerciantului în raporturile cu clienţii, abilitatea în
realizarea reclamei comerciale, influenţa modei etc.
Drepturile de proprietate intelectuală. Fondul de comerţ poate cuprinde şi anumite
drepturi de proprietate intelectuală (invenţii, mărci etc.).
Drepturile de proprietate intelectuală sunt recunoscute şi ocrotite în condiţiile
stabilite de lege. În scopul asigurării protecţiei prevăzute de lege, comercianţii au
obligaţia să ceară înscrierea în registrul comerţului a menţiunilor privind brevetele de
invenţii, mărcile şi indicaţiile de provenienţă.
Fondul de comerţ poate să cuprindă şi anumite drepturi de autor rezultate din creaţia
ştiinţifică, literară şi artistică.
Regimul creanţelor şi datoriilor. Creanţele şi datoriile comerciantului nu fac parte
din fondul de comerţ, dar sunt incluse în patrimoniul de afectațiune. Concluzia se
bazează pe faptul că fondul de comerţ, deşi cuprinde un ansamblu de elemente
corporale şi incorporale, totuşi, el nu constituie o universalitate juridică, un patrimoniu
în sens juridic.
Întrucât creanţele şi datoriile nu sunt cuprinse în fondul de comerţ, ele nu se
transmit dobânditorului în cazul înstrăinării fondului de comerţ. Se admite, totuşi, ca
anumite drepturi şi obligaţii izvorâte din contractele de muncă, contractele de furnitură
(apă, gaz, electricitate, telefon etc.) se transmit dobânditorului în condiţiile codului
civil.
Creanțele și datoriile fac însă parte din patrimoniul de afectațiune, care include
drepturile și obligațiile corelative fondului de comerț și activității întreprinse de
persoane fizice sau juridice. Regimul juridic al transferului datoriilor este reglementat
de art. 1599 C.civ.
–28–
4.2.2. Elementele corporale ale fondului de comerţ. Din categoria elementelor
corporale sau materiale fac parte bunurile imobile şi bunurile mobile corporale.
Bunurile imobile. În activitatea sa, comerciantul se serveşte şi de anumite bunuri
imobile. Acestea pot fi imobile prin natura lor (de exemplu, clădirea în care se
desfăşoară comerţul) sau imobile prin destinaţie (de exemplu, instalaţii, utilaje, maşini
etc.).
În prezent, actele juridice privind bunurile imobile au același regim juridic,
reglementat de Codul Civil, indiferent dacă fac parte sau nu din fondul de comerț.
Transmiterea dreptului de proprietate, executarea silită, grevarea și orice altă
operațiune juridică asupra bunurilor imobile urmează numai dreptul comun.
Bunurile mobile corporale. Fondul de comerţ cuprinde şi bunurile mobile corporale
cum sunt: materiile prime, materialele, etc., destinate a fi prelucrate, precum şi
produsele (mărfurile) rezultate din activitatea comercială.
–29–
comerţ [art.21 lit.a) din lege]. Această menţiune este opozabilă terţilor de la data
efectuării ei în registrul comerţului.
Rezumat
Fondul de comerţ poate fi definit ca un ansamblu de bunuri mobile şi imobile,
corporale şi incorporale, pe care un comerciant le afectează desfăşurării unei activităţi
comerciale, în scopul atragerii clientelei şi, implicit, obţinerii de profit.
Fondul de comerţ nu cuprinde creanţele şi datoriile comerciantului, cu toate că ele
fac parte din patrimoniul acestuia.
Fondul de comerţ este un bun mobil incorporal căruia i se aplică regulile privind
bunurile mobile incorporale.
Oricare ar fi obiectul activităţii comerciale, în general, fondul de comerţ cuprinde
două categorii de bunuri: incorporale şi corporale.
Firma comercială este un element de individualizare a comerciantului în câmpul
activităţii comerciale.
Emblema este semnul sau denumirea care deosebeşte un comerciant de altul de
acelaşi gen.
Clientela este totalitatea persoanelor fizice şi juridice care apelează în mod obişnuit
la acelaşi comerciant.
Fondul de comerț este supus regulilor generale privind contractul de vânzare –
cumpărare.
Bibliografie
Stanciu Cărpenaru, Tratat de drept comercial român. Conform noului cod civil, ediția
II, editura Universul Juridic, București, 2016, pag. 88-108;
Vasile Nemeș, Drept comercial, editura Hamangiu, București, 2016, pag. 49-64.
–30–
Unitatea de învățare nr. 5. AUXILIARII COMERCIANŢILOR
Cuprins
Introducere
Această unitate de învățare are ca scop stabilirea dinstincției între auxiliarii
dependenți și cei independenți, la care comercianții apelează. De asemnea, se va stabili
care sunt categoriile de intermediari comerciali.
–31–
C.civ.)
În cadrul rap de mandat fără reprez putem avea:
Consignatarul care este persoana care, în baza împuternicirii comerciantului, încheie
acte juridice de vânzare a unor bunuri mobile ale comerciantului, în nume propriu, dar
pe seama comerciantului (art. 2054 C.civ.), sau
Expeditorul care este persoana care se obligă față de comerciant să încheie în nume
propriu, dar pe seama comerciantului contracte de transport și să îndeplinească
operațiunile accesorii (art.2064 C.civ.).
c) Agenții comerciali. Sunt persoane împuternicite de un comerciant, în mod
statornic, fie să negocieze, fie să negocieze și să încheie contracte, în numele și pe
seama comerciantului, în schimbul unei remunerații, în una sau mai multe regiuni
determinate (art. 2072 C.civ.).
d) Agenții speciali care acționează pe piețele reglementate:
- în cadrul piaței de capital operează societățile de servicii de investiții
financiare autorizate de C.N.V.M. și instituțiile de credit autorizate de B.N.R.; separat,
operează și traderi (Lg 297/2004 privind piața de capital).
- în cadrul piaței burselor de mărfuri operează societățile de brokeraj și
brokeri (Lg. 357/2005);
- în cadrul pieței asigurărilor și reasigurărilor operează agenții de
asigurare și brokerii de asigurare (Lg. 32/2000)
e) intermediarii ocazionali. Sunt persoanele care pun în legătură un comerciant
cu altul în vederea încheierii unui act juridic (art. 2096 C.civ.).
–32–
Bibliografie
Stanciu Cărpenaru, Tratat de drept comercial român. Conform noului cod civil, ediția
II, editura Universul Juridic, București, 2016, pag. 108-111;
Vasile Nemeș, Drept comercial, editura Hamangiu, București, 2016, pag. 64-83.
–33–
Unitatea de învățare nr. 6. SOCIETĂŢILE COMERCIALE – reglementarea generală
Cuprins
Introducere
Această unitate de învățare are ca scop prezentarea reglementării și a noțiunilor
de bază privitoare la societatea comercială, definiția, clasificarea și elementele care
compun personalitatea juridică spre deosebire de personele fizice ca o compun.
–35–
participă la constituirea societăţii. Capitalul social mai este denumit şi capital nominal.
Capitalul social are o semnificaţie contabilă; el nu are o existenţă reală, concretă, ci
reprezintă o cifră convenită de asociaţi.
În bilanţul societăţii, capitalul social apare evidenţiat la pasiv, deoarece el reprezintă
aporturile asociaţilor, care, la dizolvarea societăţii, trebuie restituite. În schimb,
bunurile efective care constituie aporturile asociaţilor figurează în activul bilanţului,
întrucât ele aparţin societăţii.
Capitalul social are însă şi o semnificaţie juridică; el constituie limita gajului
general al creditorilor societăţii, în sensul că în patrimoniul societăţii trebuie să existe
bunuri a căror valoare să fie cel puţin în limita capitalului social.
În scopul asigurării intereselor creditorilor societăţii, pentru anumite forme de
societate, legea stabileşte un plafon minim al capitalului social: 90.000. lei, în cazul
societăţii pe acţiuni sau comandită pe acţiuni; 200 lei, în cazul societăţii cu răspundere
limitată.
În privinţa capitalului social, legea distinge între capitalul subscris şi capitalul
vărsat.
Capitalul subscris reprezintă valoarea totală a aporturilor pentru care asociaţii s-au
obligat să contribuie la constituirea societăţii. Capitalul subscris coincide cu capitalul
social.
Capitalul vărsat este valoarea totală a aporturilor efectuate şi care au intrat în
patrimoniul societăţii.
Capitalul social al societăţii este divizat în anumite fracţiuni, denumite diferit după
forma juridică a societăţii: părţi de interes, în cazul societăţii în nume colectiv şi
societăţii în comandită simplă; părţi sociale, în cazul societăţii cu răspundere limitată;
acţiuni, în cazul societăţii pe acţiuni sau în comandită pe acţiuni.
Asociaţii dobândesc în schimbul aportului un număr de părţi de interes, părţi sociale
sau acţiuni corespunzător valorii aportului fiecăruia.
Patrimoniul societăţii. Patrimoniul societăţii îl constituie totalitatea drepturilor şi
obligaţiilor cu valoare economică aparţinând societăţii.
Patrimoniul social cuprinde: activul social şi pasivul social, care se evidenţiază în
bilanţul societăţii cu respectarea dispoziţiilor legale contabile.
Între capitalul social şi patrimoniul societăţii există unele deosebiri.
Astfel, în timp ce capitalul social este expresia valorică a aporturilor asociaţilor,
patrimoniul societăţii este o universalitate juridică, în care sunt cuprinse toate
drepturile şi obligaţiile, precum şi bunurile societăţii.
Apoi, spre deosebire de capitalul social care nu are o existenţă reală, patrimoniul
cuprinde elemente concrete, adică totalitatea bunurilor societăţii.
În sfârşit, pe când capitalul social este fix, patrimoniul societăţii are o compoziţie şi
o valoare care variază, în funcţie de rezultatele activităţii societăţii.
b) Intenţia asociaţilor de a colabora în desfăşurarea activităţii comerciale
(affectio societatis)
Un alt element esenţial al contractului de societate îl reprezintă elementul
psihologic, adică intenţia asociaţilor de a colabora în desfăşurarea activităţii comerciale
(affectio societatis).
Affectio societatis presupune intenţia de colaborare voluntară a asociaţilor, de a
–36–
lucra în comun, suportând toate riscurile activităţii comerciale.
Elementul psihologic affectio societatis constituie un criteriu de distincţie între
societatea comercială şi anumite grupări economice sau contracte.
c) Împărţirea profitului
Scopul societăţii este acela de a realiza profit din activitatea comercială desfăşurată
şi de a-l împărţi între asociaţi.
Cota-parte din profit ce se plăteşte fiecăruia dintre asociaţi poartă denumirea de
dividend.
Întrucât activitatea comercială ar putea să înregistreze pierderi în loc de profit,
datorită legăturii sociale care îi uneşte, asociaţii trebuie să participe şi la pierderi.
Deci, desfăşurând activitatea comercială în comun, asociaţii participă împreună, atât
la profit, cât şi la pierderile societăţii.
Prin profit se înţelege un câştig evaluabil în bani.
Realizarea ori nerealizarea de profit poate fi stabilită numai la sfârşitul exerciţiului
financiar, prin întocmirea situaţiei financiare anuale.
Pentru a putea fi repartizat, profitul trebuie să fie real. Aceasta înseamnă că trebuie
să se fi realizat un excedent, adică o sumă care să fie mai mare decât capitalul social.
Totodată, profitul trebuie să fie util, adică să reprezinte profitul rămas după
întregirea capitalului social, când acesta s-a micşorat în cursul exerciţiului financiar şi
după constituirea rezervelor.
Dacă potrivit situaţiei financiare anuale, nu există profit, nu pot fi distribuite
dividende asociaţilor. În caz contrar, dividendele sunt fictive; ele sunt luate din activul
patrimoniului în limita capitalului social, cu prejudicierea drepturilor creditorilor.
Distribuirea de dividende, în absenţa unor beneficii reale şi utile, reprezintă o faptă
ilicită, care are consecinţe sub aspect civil şi penal.
În privinţa împărţirii profitului între asociaţi, legea consacră libertatea asociaţilor de
a decide prin actul constitutiv al societăţii.
În cazul în care în actul constitutiv, asociaţii nu au stabilit modul de împărţire a
profitului şi de suportare a pierderilor, îşi găsesc aplicarea dispoziţiile legale:
"dividendele se vor plăti asociaţilor în proporţie cu cota de participare la capitalul
social vărsat, dacă prin actul constitutiv nu s-a prevăzut altfel" (art.67 alin.2 din Legea
nr.31/1990).
În cazul în care societatea a realizat profit, acesta va fi repartizat de către adunarea
asociaţilor pe destinaţiile legale: reîntregirea capitalului social, formarea fondului de
rezervă, reinvestire prin majorarea capitalului social, distribuire de dividende către
asociaţi etc.
Dividendele se plătesc în termenul stabilit de adunarea generală, dar nu mai târziu
de 8 luni de la data aprobării situaţiei financiare anuale aferente exerciţiului financiar.
Dacă societatea nu îşi execută obligaţia de plată a dividendelor, ea va plăti o
penalitate aferentă perioadei de întârziere la nivelul dobânzii legale.
–37–
răspundere limitată.
Deosebirile dintre diferitele forme ale societăţii comerciale au drept criteriu
întinderea răspunderii asociaţilor faţă de terţi pentru obligaţiile societăţii (art.3 din
Legea nr.31/1990)
a) Societatea în nume colectiv este acea societate ale cărei obligaţii sociale sunt
garantate cu patrimoniul social şi cu răspunderea nelimitată şi solidară a tuturor
asociaţilor.
b) Societatea în comandită simplă este societatea ale cărei obligaţii sociale sunt
garantate cu patrimoniul social şi cu răspunderea nelimitată şi solidară a asociaţilor
comanditaţi; asociaţii comanditari răspund numai până la concurenţa aportului lor.
c) Societatea pe acţiuni este societatea al cărei capital social este împărţit în acţiuni,
iar obligaţiile sociale sunt garantate cu patrimoniul social; acţionarii răspund numai în
limita aportului lor.
d) Societatea în comandită pe acţiuni este societatea al cărei capital social este
împărţit în acţiuni, iar obligaţiile sociale sunt garantate cu patrimoniul social şi cu
răspunderea nelimitată şi solidară a asociaţilor comanditaţi; asociaţii comanditari
răspund numai până la concurenţa aportului lor.
e) Societatea cu răspundere limitată este societatea ale cărei obligaţii sociale sunt
garantate cu patrimoniul social; asociaţii răspund numai în limita aportului lor.
Enumerarea formelor juridice ale societăţii comerciale are un caracter limitativ.
Persoanele care doresc să constituie o societate comercială sunt libere să aleagă
oricare formă de societate prevăzută de lege.
În mod excepţional, forma de societate este impusă de lege (societăţile din domeniul
bancar şi al asigurărilor).
Rezumat
Reglementarea generală, dreptul comun, în materia societăţilor comerciale este
cuprinsă în Legea nr.31/1990 privind societăţile.
Societatea comercială poate fi definită ca o grupare de persoane reunite pentru
exercitarea unor fapte de comerţ, în scopul realizării şi împărţirii profitului rezultat.
Prin aport se înţelege obligaţia pe care şi-o asumă fiecare asociat de a aduce în
societate un anumit bun, o valoare patrimonială.
Prin capitalul social al unei societăţi comerciale se înţelege expresia valorică a
totalităţii aporturilor în numerar şi în natură ale asociaţilor .
Patrimoniul societăţii îl constituie totalitatea drepturilor şi obligaţiilor cu valoare
economică aparţinând societăţii.
Scopul societăţii este acela de a realiza profit din activitatea comercială
desfăşurată şi de a-l împărţi între asociaţi.
Societatea comercială îmbracă una din următoarele forme juridice: societatea în
nume colectiv; societatea în comandită simplă; societatea pe acţiuni; societatea în
comandită pe acţiuni; societatea cu răspundere limitată.
–38–
Test de autoevaluare a cunoștințelor
Bibliografie
Stanciu Cărpenaru, Tratat de drept comercial român. Conform noului cod civil, ediția
II, editura Universul Juridic, București, 2016, pag. 111-145;
Vasile Nemeș, Drept comercial, editura Hamangiu, București, 2016, pag. 83-100.
–39–
Unitatea de învățare nr. 7. SOCIETĂŢILE COMERCIALE – constituirea societăților
Cuprins
Introducere
Această unitate de învățare are ca scop prezentarea reglementărilor ce privesc
constituirea societăților comerciale, înmatricularea acestora precum și a incidentelor ce
pot surveni în timpul înmatriculării sau ulterior. De asemenea, unitatea de învățământ
cuprinde prezentarea elementelor ce pot conduce la anularea societății sau la
neînmatricularea acesteia.
–40–
A. Contractul de societate
Condiţiile pentru validitatea contractului de societate sunt următoarele:
consimţământul valabil al părţilor care se obligă, capacitatea de a contracta, un obiect
determinat şi o cauză licită.
a) Consimţământul părţilor. Încheierea contractului de societate presupune
manifestarea de voinţă a părţilor, în sensul încheierii contractului (art.984 C.civ.).
Potrivit legii, societatea comercială va avea cel puţin doi asociaţi, în afară de cazul
când legea prevede altfel (art.4 din Legea nr.31/1990).
Voinţa fiecăreia dintre părţile contractante trebuie să fie animată de intenţia de a
desfăşura în comun o activitate comercială (affectio societatis).
Persoanele care încheie contractul de societate şi, deci, îl semnează, au calitatea de
fondatori. Mai au această calitate şi persoanele care au un rol determinant în
constituirea societăţii.
Nu pot fi fondatori şi, deci, nu pot încheia contractul de societate, persoanele care,
potrivit legii, sunt incapabile sau care au fost condamnate pentru gestiune frauduloasă,
abuz de încredere, fals, uz de fals, înşelăciune, delapidare, mărturie mincinoasă, dare
sau luare de mită, precum şi pentru alte infracţiuni prevăzute de lege.
b) Capacitatea părţilor. O persoană fizică poate fi parte în contractul de societate
dacă are capacitatea pentru a încheia acest act juridic.
c) Obiectul contractului. Noţiunea de obiect al contractului de societate
desemnează activitatea societăţii.
Obiectul societăţii este convenit de către asociaţi şi trebuie arătat în contractul de
societate.
Activităţile comerciale care formează obiectul societăţii pot consta în producerea şi
comercializarea mărfurilor, executarea de lucrări ori prestarea de servicii.
d) Cauza contractului. În contractul de societate, cauza este participarea fiecărui
asociat la rezultatele activităţii comerciale desfăşurate în comun, adică împărţirea
profitului.
În cazul nerespectării condiţiilor de fond, prevăzute de art.948 C.civ., contractul de
societate este lovit de nulitate.
e) Forma scrisă a contractului. Contractul de societate se încheie în formă scrisă.
Contractul poate fi încheiat sub forma înscrisului sub semnătură privată.
În mod excepţional, contractul trebuie încheiat sub formă autentică în următoarele
cazuri: printre bunurile subscrise ca aport la capitalul social se află un teren; se
constituie o societate în nume colectiv sau în comandită simplă; societatea pe acţiuni se
constituie prin subscripţie publică.
Nerespectarea formei autentice atrage nulitatea societăţii.
f) Consecinţele nerespectării condiţiilor de formă ale actului constitutiv. În
privinţa nerespectării condiţiilor de formă ale actului constitutiv trebuie făcută o
distincţie.
În cazurile când legea permite încheierea actului constitutiv în forma înscrisului sub
semnătură privată, condiţia de formă este cerută ad probationem. În consecinţă, dovada
actului constitutiv se poate face numai prin înscris.
În cazurile când legea impune forma autentică a actului constitutiv, condiţia de
formă este cerută ad validitatem. Nerespectarea formei autentice a actului constitutiv
–41–
atrage nulitatea societăţii, în condiţiile art. 56 din Legea nr. 31/1990.
g) Cuprinsul contractului de societate. Contractul de societate trebuie să cuprindă
anumite clauze (elemente) care să stabilească relaţiile dintre asociaţi. Aceste clauze
sunt prevăzute de Legea nr. 31/1990, diferenţiat în funcţie de forma juridică a
societăţii; art. 7 stabileşte cuprinsul actului constitutiv al societăţii în nume colectiv, în
comandită simplă şi cu răspundere limitată, iar art.8 priveşte actul constitutiv al
societăţii pe acţiuni şi în comandită pe acţiuni.
Majoritatea clauzelor sunt comune tuturor formelor juridice de societate comercială.
Ele privesc identificarea părţilor, individualizarea viitoarei societăţi, caracteristicile
societăţii, conducerea şi gestiunea societăţii, drepturile şi obligaţiile asociaţilor,
dizolvarea şi lichidarea societăţii.
Pe lângă clauzele comune, contractul de societate poate să cuprindă şi anumite
clauze specifice unei anumite forme juridice de societate comercială.
Clauzele expres prevăzute de lege trebuie, în mod obligatoriu, să fie cuprinse în
contractul de societate.
Trebuie arătat că părţile nu pot deroga de la dispoziţiile legale prin care se
reglementează cuprinsul contractului de societate decât în cazurile expres prevăzute de
lege.
B. Statutul societăţii
În cazul societăţii pe acţiuni, în comandită pe acţiuni şi cu răspundere limitată,
constituirea societăţii are ca fundament, pe lângă contractul de societate, statutul
societăţii.
Statutul, ca act constitutiv distinct, cuprinde datele de identificare a asociaţilor şi
clauze care reglementează organizarea, funcţionarea şi desfăşurarea activităţii societăţii
–42–
b) dovada efectuării vărsămintelor, în condiţiile stabilite prin actul constitutiv.
Dovada atestă liberarea aporturilor de către asociaţi şi, implicit, existenţa capitalului
social vărsat. O atare dovadă se face prin înscrisuri emise de bancă sau C.E.C.;
c) actele care probează dreptul de proprietate asupra bunurilor care fac
obiectul aportului în natură. Aceste acte pot fi contracte de vânzare – cumpărare,
contracte de concesiune, brevete de invenţii etc. În cazul bunurilor imobile, trebuie
anexat şi certificatul constatator al sarcinilor de care sunt grevate;
d) actele constatatoare ale operaţiunilor încheiate în contul societăţii şi
aprobate de asociaţi;
e) declaraţia pe proprie răspundere a fondatorilor, administratorilor şi a
cenzorilor, că îndeplinesc condiţiile prevăzute de Legea nr.31/1990. Declaraţia atestă
faptul că aceste persoane nu cad sub interdicţiile stabilite de art. 6 alin. 2, art. 15314 din
Legea nr. 31/1990.
Împreună cu cererea de înmatriculare se depune şi declaraţia-tip pe proprie
răspundere, din care să rezulte că sunt îndeplinite condiţiile pentru funcţionarea
societăţii (protecţia mediului, protecţia muncii, condiţiile sanitare, sanitar-veterinare
etc.).
Cererea de înmatriculare se soluţionează de judecătorul delegat, care dispune prin
încheiere înmatricularea societăţii în registrul comerţului.
Pe data înmatriculării, societatea dobândeşte personalitate juridică (art.41 din Legea
nr.31/1990).
După efectuarea înmatriculării se eliberează certificatul de înregistrare, care
cuprinde codul unic de înregistrare precum şi certificatul constatator al înregistrării
declaraţiei-tip pe proprie răspundere, privind îndeplinirea condiţiilor de funcţionare a
societăţii.
După înmatriculare, un extras după încheierea judecătorului delegat privind
înmatricularea societăţii, se trimite Monitorului Oficial, spre publicare.
Legea prevede că, în cazul unei societăţi pe acţiuni, dacă există aporturi în natură,
avantaje rezervate fondatorilor, operaţiuni încheiate de fondatori în contul societăţii ce
se constituie şi pe care aceasta urmează să le ia asupra sa, judecătorul delegat numeşte,
în termen de 5 zile de la înregistrarea cererii, unul sau mai mulţi experţi, cu respectarea
dispoziţiilor art. 39 din Legea nr. 31/1990.
Experţii desemnaţi vor întocmi un raport care va cuprinde răspunsurile lor privind
elementele indicate de judecătorul delegat. În privinţa aporturilor în natură, raportul
trebuie să cuprindă descrierea şi modul de evaluare a fiecărui bun aportat şi va preciza
dacă valoarea acestuia corespunde numărului şi valorii acordate în schimb asociatului.
Pentru bunurile mobile noi va fi luată în considerare factura.
Raportul întocmit de experţi trebuie depus în 15 zile la oficiul registrului comerţului
(art. 38 din Legea nr. 31/1990).
În cazul când, în urma examinării cererii, constată că sunt îndeplinite condiţiile
privind înregistrarea societăţii, judecătorul delegat va da o încheiere, prin care va
autoriza constituirea societăţii şi va dispune înregistrarea ei în registrul comerţului (art.
40 din Legea nr. 31/1990).
Judecătorul delegat trebuie să pronunţe încheierea în termen de 5 zile de la data
îndeplinirii cerinţelor legale pentru înregistrarea societăţii.
–43–
Încheierea de înregistrare va cuprinde menţiunile actului constitutiv prevăzute, după
caz, de art. 7 sau 8 din Legea nr. 31/1990.
În cazul când cerinţele legale privind constituirea societăţii nu sunt îndeplinite,
judecătorul delegat va respinge, prin încheiere, motivat, cererea de înregistrare, afară
de cazul în care neregularităţile sunt înlăturate, în condiţiile art. 46 din Legea nr.
31/1990.
Încheierea judecătorului delegat privind înregistrarea societăţii este supusă numai
recursului, care poate fi exercitat în termen de 15 zile de la data pronunţării încheierii
(art. 60 din Legea nr. 31/1990).
Recursul se depune şi se menţionează în registrul comerţului unde s-a făcut
înregistrarea cererii. Oficiul registrului comerţului are obligaţia ca, în termen de 3 zile
de la depunerea recursului, să îl înainteze tribunalului în a cărui rază teritorială se află
sediul societăţii. Motivele recursului pot fi depuse cu cel puţin 2 zile înaintea
termenului de judecată (art. 60 alin.3 din Legea nr. 31/1990).
Înregistrarea dispusă prin încheierea judecătorului delegat se efectuează în termen
de 24 ore de la data la care încheierea judecătorului delegat a devenit irevocabilă (art.
41 alin.2 din Legea nr. 31/1990). Încheierea devine irevocabilă la data expirării
termenului pentru exercitarea recursului sau de la data respingerii recursului de către
tribunal.
Odată înregistrată în registrul comerţului, societatea se consideră constituită. Pe data
înregistrării, societatea devine persoană juridică.
–44–
moment, perspectivele dezvoltării activităţii societăţii. Este vorba de posibilitatea
extinderii activităţii societăţii în alte localităţi sau în chiar localitatea unde îşi are sediul
societatea. O atare extindere se poate realiza prin înfiinţarea unor sucursale şi filiale.
Sucursala. Potrivit art.43 din Legea nr.31/1990, sucursala este un dezmembrământ
fără personalitate juridică al societăţii comerciale. Această subunitate este dotată de
societate cu anumite fonduri, cu scopul de a desfăşura o activitate economică, care
intră în obiectul de activitate al societăţii. Sucursala dispune de o anumită autonomie,
în limitele stabilite de societate.
Regimul juridic al sucursalei se aplică oricărui alt sediu secundar, indiferent de
denumirea lui (agenţie, reprezentanţă etc.), căruia societatea care îl înfiinţează îi
atribuie statut de sucursală.
Filiala. Filiala este o societate comercială cu personalitate juridică. Această
societate, filiala, este constituită de societatea primară (societatea mamă), care deţine
majoritatea capitalului său. Din această cauză, deşi este subiect de drept distinct, totuşi,
filiala este dependentă şi se află sub controlul societăţii primare.
În privinţa sucursalelor sau altor sedii secundare, Legea nr. 31/1990 prevede că
actul constitutiv trebuie să cuprindă sediile secundare – sucursale, agenţii,
reprezentanţe sau alte asemenea unităţi fără personalitate juridică – atunci când se
înfiinţează odată cu societatea sau condiţiile pentru înfiinţarea lor ulterior, dacă se are
în vedere o atare înfiinţare.
Sucursala se înregistrează înainte de începerea activităţii ei în registrul comerţului
din judeţul unde va funcţiona.
–45–
persoane juridice române" (art.1 alin.2).
Prin urmare, orice societate comercială, dacă şi-a stabilit sediul pe teritoriul
României, are naţionalitate română şi, în consecinţă, este supusă regimului Legii nr.
31/1990.
b) Voinţa societăţii comerciale
Ca persoană juridică, societatea comercială are o voinţă de sine stătătoare, care nu
se confundă cu voinţele asociaţilor.
Neavând o existenţă organică, legea atribuie persoanei juridice voinţa persoanelor
fizice care o compun, în măsura în care acestea acţionează pentru realizarea scopului
persoanei juridice. Voinţele individuale ale asociaţilor, prin manifestarea lor în
adunarea generală, devin o voinţă colectivă, care constituie voinţa socială, adică voinţa
societăţii, ca o persoană juridică.
La baza formării voinţei sociale stă principiul majorităţii în capital.
c) Capacitatea juridică a societăţii
Capacitatea juridică a societăţii cuprinde capacitatea de folosinţă şi capacitatea de
exerciţiu.
Capacitatea de folosinţă. Societatea comercială are capacitate de folosinţă, adică
aptitudinea de a avea drepturi şi obligaţii.
Capacitatea de folosinţă se dobândeşte din ziua înmatriculării societăţii în registrul
comerţului.
Capacitatea de folosinţă a societăţii comerciale este circumscrisă de scopul pentru
care societatea a fost constituită. Ea este o capacitate de folosinţă specializată. Aşa cum
prevede art. 34 din Decretul nr. 31/1954, "persoana juridică nu poate avea decât acele
drepturi care corespund scopului ei, stabilit prin lege, actul de înfiinţare sau statut".
Specialitatea capacităţii de folosinţă a societăţii este determinată prin precizarea
obiectului de activitate al societăţii în contractul de societate.
Capacitatea de exerciţiu. Având calitatea de persoană juridică, societatea
comercială beneficiază şi de capacitate de exerciţiu; ea are aptitudinea de a-şi exercita
drepturile şi de a-şi asuma obligaţii, săvârşind acte juridice.
Actele juridice prin care societatea dobândeşte drepturi şi îşi asumă obligaţii se
încheie de către administratorii societăţii cărora li s-a conferit puterea de reprezentanţi
ai societăţii.
d) Patrimoniul societăţii
Patrimoniul societăţii este format din totalitatea drepturilor şi obligaţiilor cu caracter
patrimonial care aparţin societăţii.
Întrucât patrimoniul societăţii are drept titular societatea, ca persoană juridică,
înseamnă că acest patrimoniu are un caracter autonom; patrimoniul societăţii este
distinct de patrimoniile asociaţilor care au constituit societatea. Pentru a evidenţia
caracterul său autonom, patrimoniul societăţii mai este denumit şi patrimoniu social.
e) Consecinţele juridice ale calităţii de persoană juridică a societăţii comerciale
Dreptul societăţii de a participa în nume propriu la raporturile juridice. Calitatea
de persoană juridică dă dreptul societăţii comerciale de a participa în nume propriu la
raporturile juridice.
Ca subiect de drept, societatea va putea să dobândească drepturi şi să îşi asume
obligaţii săvârşind acte juridice prin organele sale.
–46–
Răspunderea societăţii pentru obligaţiile sociale. Având dreptul să participe la
raporturile juridice, societatea comercială îşi poate asuma anumite obligaţii. Fiind
obligaţii ale societăţii (obligaţii sociale), societatea va răspunde pentru nerespectarea
lor.
Răspunderea societăţii pentru obligaţiile sale este asigurată graţie patrimoniului
propriu, asupra căruia creditorii societăţii (creditorii sociali) au un drept de gaj general.
Potrivit Legii nr.31/1990, în cazul societăţii în nume colectiv şi societăţii în
comandită, obligaţiile sociale sunt garantate cu patrimoniul social şi cu răspunderea
nelimitată şi solidară a asociaţilor, respectiv a asociaţilor comanditaţi (art.3). Deci, în
aceste cazuri, răspunderea pentru nerespectarea obligaţiilor sociale revine nu numai
societăţii, ci şi asociaţilor în nume colectiv şi comanditaţilor.
Dreptul societăţii de a sta în justiţie ca reclamantă sau pârâtă.
Ca un efect al personalităţii juridice, societatea are dreptul de a sta în justiţie, fie în
calitate de reclamantă, fie în calitate de pârâtă.
Societatea comercială poate acţiona, ca reclamantă, sau poate fi acţionată, ca pârâtă,
prin reprezentanţii săi legali.
Rezumat
–47–
Patrimoniul societăţii are drept titular societatea, ca persoană juridică.
Bibliografie
Stanciu Cărpenaru, Tratat de drept comercial român. Conform noului cod civil, ediția
II, editura Universul Juridic, București, 2016, pag. 145-189;
Vasile Nemeș, Drept comercial, editura Hamangiu, București, 2016, pag. 100-127.
–48–
Unitatea de învățare nr. 8. SOCIETĂŢILE COMERCIALE – funcționarea societăților
Cuprins
Introducere
Această unitate de învățare are ca scop analiza organelor care asigură organizarea
și desfăurarea activităților în cadrul unei societăți comerciale, anume adunările
generale, administratorii și cenzorii/auditorii.
–49–
şi, după caz, programul de activitate pe exerciţiul financiar următor etc. (art.111 din
Legea nr.31/1990).
În societatea pe acţiuni sau în comandită pe acţiuni, pentru validitatea deliberărilor
adunării ordinare este necesară prezenţa acţionarilor care să reprezinte cel puţin o
pătrime din numărul total de drepturi de vot; hotărârile se iau cu majoritatea voturilor
exprimate, dacă în actul constitutiv sau în lege nu se prevăd cerinţe mai ridicate de
cvorum majoritate (art. 112 din Legea nr. 31/1990). Dacă nu se realizează prezenţa
cerută sau majoritatea necesară luării hotărârilor, adunarea ce se va întruni, după o a
doua convocare, poate să delibereze asupra aceloraşi probleme indiferent de cvorumul
întrunit, luând hotărâri cu majoritatea voturilor exprimate.
În societatea cu răspundere limitată, asupra problemelor obişnuite, adunarea decide
prin votul reprezentând majoritatea absolută a asociaţilor şi a părţilor sociale (art. 192
din Legea nr. 31/1990).
În cazul societăţii în nume colectiv şi societăţii în comandită simplă, hotărârile se
iau prin votul asociaţilor care reprezintă majoritatea absolută a capitalului social.
Adunarea extraordinară. Această adunare se întruneşte ori de câte ori este nevoie
a se lua o hotărâre în probleme care reclamă modificarea actelor constitutive ale
societăţii. Asemenea probleme sunt: prelungirea duratei societăţii; mărirea sau
reducerea capitalului social; schimbarea obiectului ori a formei societăţii; mutarea
sediului; fuziunea cu alte societăţi; dizolvarea anticipată a societăţii etc. (art. 113 din
Legea 31/1990).
Întrucât vizează probleme grave pentru viaţa societăţii, condiţiile de cvorum şi
majoritate sunt mai riguroase.
În societatea pe acţiuni sau în comandită pe acţiuni, pentru validitatea deliberărilor
adunării extraordinare, când actul constitutiv nu prevede altfel, este necesară prezenţa
acţionarilor deţinând cel puţin o pătrime din numărul total de drepturi de vot, iar
hotărârile se iau cu majoritatea voturilor deţinute de acţionarii prezenţi sau reprezentaţi
(art. 115 din Legea nr. 31/1990). Dacă aceste condiţii nu sunt îndeplinite, la
convocările următoare, pentru validitatea deliberării este necesară prezenţa acţionarilor
reprezentând cel puţin o cincime din numărul total de drepturi de vot, hotărârile fiind
luate de majoritatea voturilor deţinute de acţionarii prezenţi sau reprezentaţi.
Potrivit dispoziţiilor legale adunarea generală extraordinară poate delega consiliului
de administraţie sau, după caz, administratorului unic, în condiţiile stabilite de actul
constitutiv sau de hotărârea adunării generale, exerciţiul unora dintre atribuţiile sale
(mutarea sediului societăţii, schimbarea obiectului de activitate al societăţii, majorarea
capitalului social, reducerea capitalului social sau reîntregirea lui prin emisiunea de noi
acţiuni şi conversia acţiunilor dintr-o categorie în cealaltă (art. 114 din Legea nr.
31/1990)).
Cu toate că nu este consacrată de lege, soluţia unanimităţii asociaţilor se impune şi
în cazul modificărilor aduse actului constitutiv, în cazul societăţii în nume colectiv şi
societăţii în comandită simplă.
b) Convocarea adunării generale
Adunarea generală se convoacă de consiliul de administraţie, respectiv de directorat
în cazul societăţilor pe acţiuni, de administratori şi de către asociaţi.
Administratorii sunt obligaţi să convoace adunarea generală cel puţin o dată pe an
–50–
sau ori de câte ori este necesară (art. 117 şi 190 din Legea nr. 31/1990). Soluţia este
aplicabilă oricărei societăţi comerciale, indiferent de forma sa.
Convocarea trebuie adusă la cunoştinţa asociaţilor. Modalitatea de încunoştinţare a
asociaţilor este diferită ţinând seama de forma societăţii, în special de numărul
asociaţilor .
În cazul societăţilor pe acţiuni sau în comandită pe acţiuni, care au un număr mare
de acţionari, înştiinţarea se face prin publicarea convocării în Monitorul Oficial,
precum şi într-unul dintre ziarele răspândite din localitatea în care se află sediul
societăţii sau din cea mai apropiată localitate ( art. 117 alin.3 din Legea nr. 31/1990).
c) Şedinţa adunării generale
Calitatea de asociat conferă dreptul asociatului de a participa la adunarea generală.
Acest drept se exercită personal de către fiecare asociat. Legea permite şi reprezentarea
asociaţilor la adunarea generală, dar în condiţii speciale.
Acţionarii nu vor putea fi reprezentaţi în adunarea generală decât prin alţi acţionari,
în baza unei procuri speciale, în afară de cazul când prin actul constitutiv s-a prevăzut
altfel.
Şedinţa adunării generale se va ţine în ziua, ora şi locul arătate în convocare.
Dreptul de vot este strâns legat de participarea la capitalul social.
Potrivit legii, orice acţiune achitată dă dreptul la un vot în adunarea generală, dacă
prin actul constitutiv nu s-a prevăzut altfel (art. 101 din Legea nr. 31/1990).
Exerciţiul dreptului de vot este suspendat pentru acţionarii care nu au achitat
vărsămintele ajunse la scadenţă.
În cazul societăţii cu răspundere limitată, dreptul de vot al asociaţilor se bazează pe
acelaşi principiu, ca şi în cazul societăţii pe acţiuni sau în comandită pe acţiuni; fiecare
parte socială dă dreptul la un vot (art. 193 din Legea nr. 31/1990).
Pentru a-şi exercita dreptul de vot în adunarea generală, asociaţii trebuie să facă
dovada calităţii lor, în condiţiile legii.
În sfârşit, legea interzice acţionarilor care au calitatea membri ai consiliului de
administraţie, directoratului sau consiliului de supraveghere să voteze, chiar în baza
acţiunilor pe care le posedă, descărcarea gestiunilor sau o problemă în care persoana
sau administraţia lor ar fi în discuţie. Ei pot vota însă situaţia financiară anuală dacă nu
se poate forma majoritatea prevăzută de lege sau de actul constitutiv (art. 126 din
Legea nr. 31/1990).
Hotărârile adunării generale se iau prin vot deschis. În mod excepţional, votul secret
este obligatoriu pentru alegerea membrilor consiliului de administraţie, respectiv
membrii consiliului de supraveghere şi a cenzorilor/auditorilor interni, pentru
revocarea lor şi pentru luarea hotărârilor referitoare la răspunderea membrilor
organelor de administrare, de conducere şi de control ale societăţii (art. 130 din Legea
nr. 31/1990).
Lucrările adunării trebuie consemnate într-un proces verbal semnat de preşedinte şi
secretar.
d) Hotărârile adunării generale
Hotărârile luate de adunarea generală cu respectarea legii şi actului constitutiv sunt
obligatorii pentru toţi asociaţii.
Cu privire la societatea pe acţiuni sau în comandită pe acţiuni, legea prevede expres
–51–
că hotărârile adunării generale sunt obligatorii chiar şi pentru acţionarii care nu au luat
parte la adunare ori au votat contra (art.132 din Legea nr. 31/1990).
Pentru a fi opozabile terţilor, hotărârile adunării generale trebuie publicate în
condiţiile legii.
Hotărârile adunării generale adoptate cu încălcarea legii ori a actelor constitutive
pot fi anulate pe cale judecătorească.
În cazul societăţii pe acţiuni sau în comandită pe acţiuni, legea prevede că hotărârile
adunării generale contrare legii sau actului constitutiv pot fi atacate în justiţie de
oricare dintre acţionarii care nu au luat parte la adunarea generală sau au votat contra şi
au cerut să se insereze aceasta în procesul verbal al şedinţei (art. 132 alin.2 din Legea
nr. 31/1990).
Dispoziţiile prevăzute pentru societăţile pe acţiuni, în ce priveşte dreptul de a ataca
hotărârile adunărilor generale, se aplică şi societăţilor cu răspundere limitată (art. 196
din Legea nr. 31/1990).
Cererea de anulare a hotărârii adunării generale se poate face în termen de 15 zile de
la data publicării ei în Monitorul Oficial.
Odată cu intentarea acţiunii în anulare, reclamantul poate cere instanţei suspendarea
executării hotărârii atacate (art.133 din Legea nr.31/1990).
–52–
administrarea societăţii prin administratori indiferent că este singur sau sunt mai mulţi
şi formează un consiliu de administraţie, iar administrarea societăţii pe acţiuni în
sistem unitar sau dualist va fi examinată în cadrul secţiunii consacrate acestei forme de
societate.
a) Statutul administratorilor
În calitate de administrator este numită, în mod obişnuit, o persoană fizică. S-a
admis posibilitatea ca funcţia de administrator să fie îndeplinită şi de o persoană
juridică.
Având în vedere rolul care revine administratorului în gestiunea societăţii, persoana
care este desemnată în această calitate trebuie să îndeplinească condiţiile cerute de
lege.
Întrucât administratorul încheie acte juridice pentru realizarea scopului societăţii,
persoana fizică desemnată ca administrator trebuie să aibă capacitate de exerciţiu
deplină.
Persoana desemnată ca administrator trebuie să aibă o moralitate neştirbită.
Calitatea de administrator nu poate fi îndeplinită de o persoană care a fost condamnată
pentru gestiune frauduloasă, abuz de încredere, fals, uz de fals, înşelăciune, delapidare,
mărturie mincinoasă, dare sau luare de mită, precum şi pentru alte infracţiuni pedepsite
de legea societăţilor comerciale.
Administratorul poate avea calitatea de asociat ori poate fi neasociat.
Administratorii sunt desemnaţi la constituirea societăţii sau, ulterior, de către
adunarea generală.
În scopul cunoaşterii de către terţi a persoanelor care administrează şi reprezintă
societatea, legea instituie anumite formalităţi de publicitate.
Activitatea administratorului este, în principiu, o activitate remunerată. Organul
competent să decidă asupra remunerării administratorilor este adunarea asociaţilor.
Art.72 din Legea nr.31/1990 dispune: "Obligaţiile şi răspunderea administratorilor
sunt reglementate de dispoziţiile referitoare la mandat şi cele special prevăzute în
această lege".
Reglementarea mandatului administratorului este contractuală şi legală. Această
dublă natură – contractuală şi legală – a obligaţiilor şi răspunderii defineşte funcţia de
administrator al societăţii comerciale şi, în acelaşi timp, o deosebeşte de alte funcţii
juridice.
Administratorul societăţii poate face toate operaţiile cerute pentru aducerea la
îndeplinire a obiectului societăţii, afară de restricţiile arătate în actul constitutiv
(art.70). În condiţiile prevăzute de lege, administratorul este îndreptăţit să reprezinte
societatea în raporturile juridice ale societăţii (art.7 şi art.8).
Administratorul este în drept să încheie actele de administrare şi actele de dispoziţie
pe care le impune gestiunea societăţii.
În privinţa actelor de dispoziţie de o anumită gravitate, legea cuprinde dispoziţii
speciale (art.441).
Puterea de a reprezenta societatea este distinctă de puterea de administrare a
societăţii. Puterea de reprezentare există numai dacă ea a fost conferită
administratorului. Excepţional, în cazul societăţilor în nume colectiv, în comandită
simplă şi cu răspundere limitată, dreptul de a reprezenta societatea aparţine fiecărui
–53–
administrator, afară de stipulaţie contrară în actul constitutiv.
Funcţia de administrator al societăţii încetează prin: revocare, renunţarea
administratorului, moartea, incapacitatea administratorului.
Revocarea este de competenţa adunării generale, în condiţiile legii.
Întrucât calitatea de administrator are caracter intuitu personae, revocarea
administratorilor este o revocare ad nutum, adică revocarea poate interveni oricând şi
independent de vreo culpă contractuală a administratorului.
Administratorul revocat se poate plânge instanţei judecătoreşti, dar instanţa nu poate
să îl reintegreze în funcţie, chiar dacă ar constata că revocarea este fără o justă cauză.
Acţiunea administratorului nu poate fi decât o acţiune în daune. Dacă se constată că
revocarea este fără o justă cauză, ea dă naştere unei răspunderi.
b) Răspunderea administratorilor
Administratorii răspund faţă de societate pentru nerespectarea obligaţiilor izvorâte
din contractul de mandat. Această răspundere este o răspundere civilă contractuală.
Administratorii răspund şi pentru nerespectarea obligaţiilor prevăzute în sarcina lor
de legea privind societăţile comerciale. Întrucât nerespectarea unei obligaţii legale
poate fi o faptă ilicită civilă (delict civil) ori o infracţiune, răspunderea
administratorilor va fi, după caz, o răspundere civilă delictuală sau o răspundere
penală.
Răspunderea civilă a administratorilor este supusă dispoziţiilor Legii nr.31/1990 şi
principiilor generale ale răspunderii civile.
Administratorii răspund faţă de societate pentru nerespectarea obligaţiilor care le-au
revenit în baza mandatului încredinţat.
În cazul pluralităţii de administratori, fără a distinge după forma juridică a societăţii,
legea prevede răspunderea solidară a administratorilor pentru nerespectarea unor
obligaţii (art.73).
În afară de răspunderea obişnuită pentru faptele proprii, administratorii răspund, în
anumite cazuri, şi pentru faptele prejudiciabile ale altor persoane. Potrivit art.1442
alin.2 din Legea nr.31/1990 administratorii răspund faţă de societate pentru actele
îndeplinite de directori sau de personalul încadrat, când dauna nu s-ar fi produs dacă ei
ar fi exercitat supravegherea impusă de îndatoririle funcţiei lor.
Administratorii societăţii sunt solidar răspunzători cu predecesorii lor imediaţi,
dacă, având cunoştinţă de neregularităţile săvârşite de aceştia, nu le denunţă cenzorilor
(art.1442 alin.4 din Legea nr.31/1990).
Răspunderea administratorilor faţă de societate pentru prejudiciile suferite de
aceasta se angajează în condiţiile dreptului comun al răspunderii civile.
Cu privire la exonerarea de răspundere a administratorului sunt aplicabile regulile
generale ale dreptului comun (art.1083 C.civ.). Legea nr.31/1990 cuprinde însă
anumite dispoziţii specifice pluralităţii administratorilor.
Cu referire la consiliul de administraţie, art.148 alin.5 din lege prevede că
răspunderea pentru actele săvârşite sau pentru omisiuni nu priveşte şi pe
administratorii care au făcut să se constate, în registrul deciziilor consiliului,
împotrivirea lor şi au înştiinţat despre aceasta pe cenzori sau auditorii interni şi
auditorul financiar.
Principiul avut în vedere în cazul analizat este deopotrivă aplicabil şi în cazul în
–54–
care administratorul a absentat de la şedinţa consiliului de administraţie care a luat
decizia păgubitoare.
În concepţia legii, acţiunea în răspundere împotriva administratorilor este o acţiune
socială; ea aparţine societăţii, iar nu asociaţilor.
În mod excepţional, acţiunea în răspundere poate fi introdusă şi de acţionarii
societății.
Potrivit Legii nr. 31/1990, unele fapte săvârşite de administratorii societăţii sunt
incriminate şi pedepsite ca infracţiuni. În Titlul VIII al legii (art. 271-282) sunt
prevăzute infracţiunile, precum şi sancţiunile corespunzătoare.
–55–
199 din Legea nr. 31/1990).
În toate cazurile, durata mandatului cenzorilor este de trei ani, putând fi realeşi.
Legea cere ca unul dintre cenzori să fie contabil autorizat sau expert contabil.
Cenzorii pot fi acţionari, cu excepţia cenzorului expert contabil sau contabil
autorizat, care poate fi un terţ ce exercită profesia individual ori în forme asociative
reglementate de lege.
Cenzorii îşi pot îndeplini mandatul lor privind controlul gestiunii societăţii graţie
drepturilor şi obligaţiilor prevăzute de lege.
Drepturile cenzorilor sunt menite să asigure informarea cenzorilor privind
activitatea societăţii.
Cenzorii au dreptul să participe la adunările administratorilor, fără să aibă drept de
vot. Ei au dreptul să obţină în fiecare lună de la administratori o situaţie despre mersul
operaţiunilor comerciale.
Cenzorii sunt obligaţi să supravegheze gestiunea societăţii, să verifice situaţia
financiară anuală dacă este legal întocmită şi în concordanţă cu registrele. Ei trebuie să
verifice dacă registrele sunt regulat ţinute şi dacă evaluarea patrimoniului societăţii s-a
făcut potrivit regulilor stabilite pentru întocmirea bilanţului.
Cenzorii vor întocmi împreună raportul privind situaţia financiară anuală destinată
adunării generale. Tot împreună vor delibera şi asupra propunerilor asupra repartizării
beneficiilor.
Pentru celelalte obligaţii impuse de lege, cenzorii vor putea lucra separat.
Potrivit legii, cenzorii vor trece într-un registru special deliberările lor, precum şi
constatările făcute în timpul exercitării mandatului lor (art. 165 din Legea nr. 31/1990).
Obligaţiile şi răspunderea cenzorilor sunt guvernate de regulile mandatului şi de
dispoziţiile legii societăţilor comerciale (art. 166 din Legea nr. 31/1990).
Rezumat
Adunarea generală este organul de deliberare şi decizie al societăţii comerciale.
Adunarea generală ordinară se întruneşte cel puţin o dată pe an.
Adunarea generală extraordinară se întruneşte ori de câte ori este nevoie.
Adunarările generală se convoacă de administratori și excepțional de către
asociați/acționari.
Hotărârile luate de adunarea generală cu respectarea legii şi actului constitutiv
sunt obligatorii pentru toţi asociaţii/acționarii.
Societatea comercială este administrată de unul sau mai mulţi administratori.
În cazul societăţilor comerciale ale căror situaţii financiare anuale nu sunt
supuse, potrivit legii, auditului financiar, adunarea generală ordinară a acţionarilor va
hotărî contactarea auditului financiar sau numirea cenzorilor după caz.
–56–
c) dizolvarea anticipata a societatii
Bibliografie
Stanciu Cărpenaru, Tratat de drept comercial român. Conform noului cod civil, ediția
II, editura Universul Juridic, București, 2016, pag. 189-227;
Vasile Nemeș, Drept comercial, editura Hamangiu, București, 2016, pag. 127-151.
–57–
Unitatea de învățare nr. 9. SOCIETĂŢILE COMERCIALE – modificarea societăților
Cuprins
Introducere
Această unitate de învățare are ca scop analiza cauzelor de modificare ale
societăților comercial și cum pot acestea a se transforma, extinde ori restrânge.
Întrucât elementele care reclamă schimbarea au fost stabilite prin actul constitutiv
al societăţii, modificarea societăţii impune modificarea actului constitutiv.
–58–
c) Înregistrarea şi publicarea actului modificator
potrivit legii, administratorii, respectiv directoratul va depune la registrul
comerţului, în termen de 15 zile, actul modificator şi textul complet al actului
constitutiv actualizat cu toate modificările.
Ca orice înregistrare în registrul comerţului, modificarea actului constitutiv este
supusă controlului de legalitate, care se exercită de judecătorul delegat.
După efectuarea menţiunii în registrul comerţului a modificării actului constitutiv,
actul modificator se transmite, din oficiu, Monitorului Oficial al României spre
publicare, pe cheltuiala societăţii.
Prin modificarea actului constitutiv pot fi afectate interesele creditorilor societăţii.
De aceea, hotărârea adunării asociaţilor sau a organelor statutare, după caz, privind
modificarea actului constitutiv poate fi atacată cu opoziţie de către creditorii sociali şi
de către orice persoană prejudiciată.
Modificarea actului constitutiv poate afecta interesele asociaţiilor. De aceea, legea
recunoaşte asociaţilor dreptul de a se retrage din societate.
–59–
legale (art. 210 alin.2 din Legea nr. 31/1990).
Rezervele constau în anumite sume de bani prelevate din profitul societăţii şi au
destinaţiile prevăzute de lege.
Acţiunile noi ale societăţii pot fi liberate şi prin încorporarea profitului sau a
primelor de emisiune (art. 210 alin.2 din Legea nr. 31/1990).
Acţiunile noi pot fi liberate prin compensarea unor creanţe lichide şi exigibile
asupra societăţii cu acţiuni ale acesteia.
–60–
prevăzute în actul constitutiv.
Prelungirea duratei societăţii se realizează prin modificarea actului constitutiv în
condiţiile art.204 din Legea nr.31/1990.
Prin prelungirea duratei societăţii, în condiţiile legii, se asigură continuarea
existenţei societăţii şi după expirarea duratei prevăzute în actul constitutiv.
–61–
împuterniciţi să întocmească un proiect de fuziune sau divizare.
Proiectul de fuziune sau divizare trebuie să cuprindă: forma, denumirea şi sediul
social al societăţilor participante la operaţiune; condiţiile alocării de acţiuni la
societatea absorbantă sau la societăţile beneficiare; data la care acţiunile sau părţile
sociale dau deţinătorilor dreptul de a participa la beneficii şi orice condiţii speciale care
afectează acest drept; rata de schimb a acţiunilor sau părţilor sociale şi cuantumul
eventualelor plăţi în numerar; cuantumul primei de fuziune sau divizare; drepturile
conferite de către societatea absorbantă sau beneficiară deţinătorilor de acţiuni care
conferă drepturi speciale; orice avantaj special acordat experţilor; data la care au fost
aprobate situaţiile financiare ale societăţilor participante şi data la care tranzacţiile
societăţii absorbite sau dizolvate sunt considerate, din punct de vedere contabil, ca
aparţinând uneia dintre societăţile participante.
În plus, în cazul divizării, planul trebuie să cuprindă descrierea şi repartizarea
exactă a activelor şi pasivelor care urmează a fi transferate fiecăreia dintre societăţile
beneficiare, precum şi repartizarea către acţionarii sau asociaţii societăţii divizate de
acţiuni, respectiv părţi sociale, la societăţile beneficiare şi criteriile pe baza cărora se
face repartizarea.
Proiectul de fuziune sau divizare, semnat de reprezentanţii societăţilor participante
la operaţiune, se depune la oficiul registrului comerţului la care este înmatriculată
fiecare societate.
Întrucât prin fuziune sau divizare pot fi afectate interesele creditorilor societăţilor
participante la operaţiune, legea recunoaşte dreptul acestora de a face opoziţie.
Beneficiază de acest drept oricare creditor al societăţii care fuzionează sau se divide,
având o creanţă anterioară publicării proiectului de fuziune sau divizare.
Pentru a putea hotărî în adunarea generală asupra fuziunii sau divizării, asociaţii
trebuie să fie informaţi asupra condiţiilor şi consecinţelor operaţiunii. În acest scop,
administratorii societăţilor care participă la fuziune sau divizare au obligaţia să pună la
dispoziţia asociaţilor documentelor operaţiunii.
Hotărârea privind fuziunea sau divizarea este luată, pe baza proiectului de fuziune
sau de divizare, de către adunarea generală a fiecăreia dintre societăţile participante la
operaţiune.
Hotărârea trebuie luată în termen de cel mult două luni de la expirarea termenului
stabilit de lege pentru exercitarea opoziţiei sau, după caz, de la data la care hotărârea
judecătorească a devenit irevocabilă.
Condiţiile de cvorum şi majoritate pentru adoptarea hotărârii privind fuziunea sau
divizarea sunt cele prevăzute de lege pentru adunarea generală extraordinară.
În mod excepţional, hotărârea se ia cu unanimitate de voturi, în cazul când
fuziunea sau divizarea are ca efect mărirea obligaţiilor asociaţilor uneia dintre
societăţile participante la operaţiune.
Prin fuziunea sau divizarea societăţilor comerciale se produc anumite efecte.
Fuziunea sau divizarea are ca principal efect dizolvarea, fără lichidare, a societăţii
care îşi încetează existenţa şi transmiterea universală sau cu titlu universal a
patrimoniului său către societatea sau societăţile beneficiare (existente sau care iau
fiinţă).
În schimbul patrimoniului primit, societatea sau societăţile beneficiare vor primi
–62–
acţiuni sau părţi sociale ale lor către asociaţii societăţii care îşi încetează existenţa.
În cazul fuziunii prin absorbţie, societatea absorbantă dobândeşte drepturile şi este
ţinută de obligaţiile societăţii absorbite; în cazul fuziunii prin contopire, drepturile şi
obligaţiile societăţilor, care îşi încetează existenţa, vor trece asupra noii societăţi care a
luat fiinţă (art.250 din Legea nr.31/1990).
În cazul divizării, societăţile care dobândesc bunuri ca efect al divizării răspund
faţă de creditori pentru obligaţiile societăţii care şi-a încetat existenţa prin divizare,
proporţional cu valoarea bunurilor dobândite, afară de cazul când prin actul de divizare
s-au stabilit alte proporţii. În cazul când nu se poate stabili societatea răspunzătoare
pentru o anumită obligaţie, societăţile care au dobândit bunul prin divizare vor
răspunde solidar.
Dispoziţiile legale privind divizarea se aplică şi în cazul desprinderii unei părţi din
patrimoniul unei societăţi şi transmiterii ei către una sau mai multe societăţi existente
sau care iau astfel fiinţă.
Rezumat
Actul constitutiv poate fi modificat prin hotărârea adunării generale,adoptată în
condiţiile legii sau prin hotărârea judecătorească.
Actul modificator trebuie să îmbrace forma scrisă și uneori autentică.
Mărirea capitalului social se realizează în condiţiile art.210 din Legea nr.
31/1990.
Reducerea activului net poate fi determinată de pierderi ale capitalului social sau
realizată prin voința asociaților atunci când nu este determinată de pierderi.
Fuziunea şi divizarea sunt procedee tehnico–juridice prin care se realizează
restructurarea societăţilor comerciale.
Actul modificator adoptat de asociati imbraca forma autentica atunci cand are ca
obiect
–63–
a) majorarea capitalului social prin majorarea valorii nominale a actiunilor
existente
b) modificarea formei juridice a societatii intr-o societate in comandita pe actiuni
c) majorarea capitalului social prin subscriptie publica
Bibliografie
Stanciu Cărpenaru, Tratat de drept comercial român. Conform noului cod civil, ediția
II, editura Universul Juridic, București, 2016, pag. 231-262;
Vasile Nemeș, Drept comercial, editura Hamangiu, București, 2016, pag. 151-175.
–64–
Unitatea de învățare nr. 10. SOCIETĂŢILE COMERCIALE – dizolvarea și lichidarea
societăților
Cuprins
Introducere
Această unitate de învățare are ca scop analiza încetării persoanei juridice prin
dizolvarea urmată de lichidarea acesteia, indiferent că se realizează o singurp etapă
(procedură simplificată) ori în două etape (procedură generală).
–65–
contractual, societatea se dizolvă. În acest caz, dizolvarea societăţii operează în temeiul
legii, fără a fi necesară vreo formalitate.
Ca o măsură preventivă, art. 227 alin. 2 din Legea nr. 31/1990, dispune că asociaţii
trebuie consultaţi cu cel puţin 3 luni înainte de expirarea duratei societăţii cu privire la
eventuala prelungire a acesteia. Dacă administratorii societăţii sau directoratul nu
organizează consultarea, la cererea oricărui asociat, tribunalul va putea dispune prin
încheiere efectuarea consultării. Neefectuarea consultării nu împiedică dizolvarea
societăţii la expirarea duratei prevăzute în actul constitutiv.
Imposibilitatea realizării obiectului de activitate sau realizarea acestuia. Dacă
obiectul de activitate nu se poate realiza, societatea se dizolvă. Dacă obiectul societăţii
s-a realizat, şi deci scopul asociaţilor a fost atins, societatea se dizolvă (de exemplu,
obiectul societăţii a fost construirea unei şosele, care s-a realizat).
Imposibilitatea realizării obiectului societăţii şi realizarea obiectului sunt chestiuni
de fapt, care trebuie dovedite, pentru a justifica dizolvarea societăţii.
Declararea nulităţii societăţii. Nerespectarea cerinţelor legale privind constituirea
societăţii, atrage nulitatea societăţii. Pe data la care hotărârea judecătorească de
declarare a nulităţii a devenit irevocabilă, societatea încetează fără efect retroactiv şi
intră în lichidare. O atare încetare a existenţei societăţii echivalează cu dizolvarea
societăţii.
Hotărârea adunării asociaţilor. Întrucât constituirea societăţii comerciale se
bazează pe voinţa asociaţilor, manifestată prin actul constitutiv, asociaţii pot decide şi
dizolvarea societăţii. Voinţa asociaţilor privind dizolvarea societăţii se manifestă în
cadrul adunării asociaţilor.
Hotărârea tribunalului. Dizolvarea societăţii prin hotărârea tribunalului are loc
atunci când dizolvarea nu se poate realiza prin hotărârea adunării generale.
Potrivit legii, tribunalul poate hotărî dizolvarea societăţii pentru "motive
temeinice". Un asemenea motiv îl reprezintă neînţelegerile grave dintre asociaţi, care
împiedică funcţionarea societăţii.
Falimentul societăţii. Dacă societatea face obiectul procedurii insolvenţei,
patrimoniul societăţii este lichidat, în vederea satisfacerii creanţelor creditorilor, şi, în
consecinţă, societatea se dizolvă.
Art. 237 din Legea nr. 31/1990 prevede anumite cazuri de dizolvare-sancţiune:
a) societatea nu mai are organe statutare sau acestea nu se mai pot întruni;
b) societatea nu a depus în cel mult 6 luni situaţia financiară anuală sau alte
acte care, potrivit legii, se depun la oficiul registrului comerţului;
c) societatea şi-a încetat activitatea sau nu are sediu cunoscut ori asociaţii au
dispărut sau nu au domiciliul ori reşedinţă cunoscută;
d) societatea nu şi-a completat capitalul social în condiţiile legii.
Inactivitatea temporară nu duce la dizolvarea societăţii. Ea trebuie însă anunţată
organului fiscal şi înscrisă în registrul comerţului. Durata inactivităţii nu poate depăşi
trei ani (art.237 alin.2 din Legea nr.31/1990).
b) Căile dizolvării societăţii comerciale
Dizolvarea societăţii comerciale se realizează pe trei căi: de drept, prin voinţa
asociaţilor şi pe cale judecătorească.
Fiecare dintre aceste căi de dizolvare impune respectarea unor condiţii prevăzute
–66–
de lege.
Dizolvarea de drept a societăţii. În cazul dizolvării de drept a societăţii, dizolvarea
se produce de plin drept (ope legis), dacă ipoteza legii este satisfăcută. În consecinţă,
pentru dizolvarea societăţii nu este necesară îndeplinirea nici unei formalităţi.
Legea nr. 31/1990 reglementează dizolvarea de drept a societăţii în cazul expirării
termenului stabilit pentru durata societăţii.
Din moment ce asociaţii au stabilit, prin actul constitutiv, durata societăţii, iar
termenul fixat a expirat, societatea se dizolvă, de plin drept, la data expirării
termenului.
Întrucât dizolvarea se produce de drept, nu este necesară nici o manifestare de
voinţă a asociaţilor şi nici o formalitate de publicitate.
Dizolvarea societăţii prin voinţa asociaţiilor. Societatea comercială se poate
dizolva prin voinţa asociaţilor, manifestată în cadrul adunării generale.
Pentru dizolvarea societăţii prin voinţa asociaţilor trebuie respectate condiţiile
stabilite de lege pentru modificarea actului constitutiv.
Actul care constată hotărârea adunării generale privind dizolvarea, în forma cerută
de lege, se depune la oficiul registrului comerţului, pentru a se menţiona în registru,
după care se transmite, din oficiu, Monitorului Oficial, spre publicare.
Pentru a proteja pe asociaţi, legea permite revenirea supra hotărârii privind
dizolvarea societăţii.
Dizolvarea societăţii pe cale judecătorească. Societatea comercială poate fi
dizolvată prin hotărârea tribunalului.
Potrivit legii, orice asociat poate cere, tribunalului, pentru motive temeinice,
dizolvarea societăţii. Legea prezumă drept motive temeinice neînţelegerile grave dintre
asociaţi, care împiedică funcţionarea societăţii.
Hotărârea judecătorească privind dizolvarea societăţii trebuie înscrisă în registrul
comerţului şi publicată în Monitorul Oficial.
Trebuie arătat că dizolvarea societăţii în condiţiile art.237 din Legea nr.31/1990 se
poate cere de orice persoană interesată, precum şi de Oficiul Naţional al Registrului
Comerţului.
Hotărârea tribunalului privind dizolvarea societăţii se publică în Monitorul Oficial.
Pe data rămânerii definitive a hotărârii tribunalului, societatea va fi radiată din
registrul comerţului, din oficiu.
c) Efectele dizolvării societăţii comerciale
Indiferent de modul în care se realizează, dizolvarea societăţii produce anumite
efecte. Aceste efecte privesc deschiderea procedurii lichidării şi interdicţia unor
operaţiuni comerciale noi.
Trebuie arătat că dizolvarea nu are nici o consecinţă asupra personalităţii juridice a
societăţii. Prin dizolvare, societatea nu se desfiinţează, ci ea îşi continuă existenţa
juridică, însă numai pentru operaţiunile de lichidare.
Deschiderea procedurii lichidării. Potrivit art.233 din Legea nr.31/1990,
dizolvarea societăţii are ca afect deschiderea procedurii lichidării.
În anumite cazuri, dizolvarea are loc fără lichidare. Art.233 din lege menţionează
cazul fuziunii şi al divizării societăţilor comerciale.
Interdicţia unor operaţiuni comerciale noi. Potrivit art.233 alin.(2) din Legea
–67–
nr.31/1990, din momentul dizolvării, „ directorii, administratorii, respectiv directorii
nu mai pot întreprinde noi operaţiuni”.
Din moment ce a fost dizolvată, societatea nu poate decât să continue realizarea
operaţiunilor comerciale aflate în curs, fără să mai poată începe alte operaţii noi.
Încălcarea interdicţiei legale are drept consecinţă răspunderea personală şi solidară
a administratorilor pentru operaţiunile întreprinse.
–68–
lichidării.
Apoi, administratorii societăţii vor fi înlocuiţi cu lichidatorii, care devin organul
de administrare a societăţii în lichidare.
În sfârşit, gestiunea societăţii este predată lichidatorilor, care vor administra
societatea aflată în lichidare.
c) Statutul lichidatorilor
Lichidatorii sunt persoanele însărcinate să organizeze şi să conducă operaţiunile de
lichidare a societăţii comerciale.
Lichidator poate fi o persoană fizică sau o persoană juridică. Lichidatorul persoană
fizică, ca şi persoana fizică desemnată ca reprezentant permanent de către lichidatorul
persoană juridică, trebuie să fie lichidatori autorizaţi, în condiţiile legii (O.G.
nr.79/1999).
Lichidatorii sunt numiţi prin hotărârea adunării asociaţilor, cu majoritatea
prevăzută de lege pentru modificarea actului constitutiv.
În toate cazurile în care nu sunt îndeplinite condiţiile menţionate, lichidatorii sunt
numiţi de către instanţa judecătorească, la cererea oricăruia dintre administratori sau
asociaţi.
Puterile lichidatorilor sunt cele conferite de asociaţi şi cele prevăzute de lege.
d) Lichidarea activului şi pasivului societăţii comerciale
Lichidarea activului societăţii. Operaţiunile de lichidare a activului societăţii
cuprind transformarea bunurilor societăţii în bani şi încasarea creanţelor pe care
societatea le are faţă de terţi.
Transformarea bunurilor societăţii în bani se realizează pe calea licitaţiei publice.
Ca măsură de protecţie, legea interzice vânzare în bloc a bunurilor societăţii, adică
vânzarea bunurilor societăţii pe un preţ forfetar (global).
Încasarea creanţelor se face la scadenţă, potrivit obligaţiilor asumate.
Pentru complinirea fondurilor necesare pot fi urmăriţi asociaţii care răspund
nelimitat pentru obligaţiile sociale şi asociaţii care datorează societăţii anumite sume
de bani cu titlu de aport.
Lichidarea pasivului societăţii. Prin lichidarea pasivului societăţii se înţelege
plata datoriilor societăţii către creditorii săi.
Plata datoriilor faţă de creditorii sociali se face cu sumele de bani rezultate din
lichidarea activului societăţii.
Pentru a proteja interesele creditorilor societăţii, legea consacră anumite acţiuni
prin care aceştia îşi pot valorifica drepturile lor (art.259).
e) Drepturile asociaţilor cuvenite din lichidarea societăţii comerciale
La încetarea existenţei societăţii ca urmare a dizolvării şi lichidării, asociaţii sunt
îndreptăţiţi să li se restituie valoarea aporturilor efectuate la constituirea societăţii sau
cu ocazia majorării capitalului social, precum şi să primească partea ce li se cuvine din
eventualul profit rămas nedistribuit.
Asemenea drepturi pot fi valorificate numai după ce au fost achitate toate datoriile
faţă de creditorii societăţii şi numai dacă a mai rămas un sold activ.
După terminarea operaţiunilor de lichidare a activului şi pasivului societăţii,
lichidatorii sunt obligaţi să întocmească situaţia finală pentru a constata rezultatele
lichidării, precum şi proiectul de repartizare a activului net între asociaţi.
–69–
Activul net constituie sursa din care sunt satisfăcute drepturile asociaţilor rezultate
din lichidare.
În mod normal, activul net ar trebui să servească pentru rambursarea valorii
aporturilor asociaţilor, iar restul care reprezintă profitul net să fie repartizat între
asociaţi proporţional cu participarea la capitalul social.
Pentru simplificare, cele două operaţiuni sunt contopite şi întregul activ net este
repartizat asociaţilor. În acest scop, legea prevede că lichidatorii trebuie să propună
„repartizarea activului între asociaţi”, în cazul societăţilor în nume colectiv, în
comandită simplă şi cu răspundere limitată, respectiv „partea ce se cuvine fiecărei
acţiuni din repartizarea activului societăţii”, în cazul societăţii pe acţiuni sau în
comandită pe acţiuni (art.263 şi art.268 din Legea nr. 31/1990).
Situaţia financiară finală de lichidare şi proiectul de repartizare a activului net
întocmite şi semnate de lichidatori, trebuie aduse la cunoştinţa asociaţilor, prin
formalităţile prevăzute de lege.
Asociaţii nemulţumiţi pot face opoziţie împotriva situaţiei finale de lichidare şi a
proiectului de repartizare.
Pe baza propunerilor de repartizare aprobate, asociaţii vor încasa sumele de bani
care li se cuvin.
f) Închiderea lichidării societăţii comerciale
După terminarea operaţiunilor de repartizare a activului net între asociaţi,
procedura lichidării societăţii comerciale este încheiată.
Potrivit art.260 alin.2 din Legea nr.31/1990, după terminarea lichidării, lichidatorii
trebuie să ceară radierea societăţii din registrul comerţului.
De la data raderii încetează personalitatea juridică a societăţii comerciale, cu toate
consecinţele care decurg din acest fapt.
Rezumat
Încetarea existenţei societăţii comerciale impune parcurgerea a două faze:
dizolvarea societăţii şi lichidarea societăţii.
Cele două faze sunt distincte şi în consecinţă ele trebuie parcurse în mod
succesiv. Excepţional, în societăţile în nume colectiv, în comandită simplă şi cu
răspundere limitată, asociaţii pot hotărî, odată cu dizolvarea, şi modul de lichidare a
societăţii.
Cauzele generale de dizolvare a societăţilor comerciale sunt prevăzute de art. 227
din Legea nr. 31/1990.
Lichidarea societăţii comerciale constă într-un ansamblu de operaţiuni care au ca
scop terminarea operaţiunilor comerciale aflate în curs la data dizolvării societăţii,
încasarea creanţelor societăţii, transformarea bunurilor societăţii în bani, plata
datoriilor societăţii şi împărţirea activului net între asociaţi.
–70–
c) rămânerea a cel putin 2 acționari într-o societate pe acțiuni
Bibliografie
Stanciu Cărpenaru, Tratat de drept comercial român. Conform noului cod civil, ediția
II, editura Universul Juridic, București, 2016, pag. 262-287;
Vasile Nemeș, Drept comercial, editura Hamangiu, București, 2016, pag. 175-190.
–71–
Unitatea de învățare nr. 11. SOCIETĂŢILE COMERCIALE - Societatea pe acţiuni
Cuprins
Introducere
Această unitate de învățare are ca scop prezentarea regimului juridic special al
societăților pe acțiuni. Unitatea de învațământ tratează suplimentar regelementarea
aplicabilă numai societăților pe acțiuni care completează regulile generale de
constituire, funcționare, modificare și lichidare tratate anterior. Aceste reguli speciale
sunt aplicabile numai societății pe acțiuni, afară de excepție stabilită expres de lege.
–72–
Potrivit art.5 din Legea nr.31/1990, societatea pe acţiuni se constituie prin contract
de societate şi statut. Contractul de societate şi statutul pot fi încheiate şi sub forma
unui înscris unic, numit act constitutiv.
Contractul de societate. Acesta trebuie să se încheie în formă scrisă prevăzută de
lege şi să cuprindă elementele prevăzute de art.8 din Legea nr.31/1990.
Asociaţii. Ca în orice societate comercială, asociaţii societăţii pe acţiuni, denumiţi
acţionari pot fi persoane fizice sau juridice.
Pentru această formă de societate, legea impune un număr minim al acţionarilor;
aceste societăţi se pot constitui dacă au cel puţin 2 acţionari.
Firma societăţii. În cazul societăţii pe acţiuni, firma se compune dintr-o denumire
proprie, de natură a o deosebi de firma altor societăţi şi va fi însoţită de menţiunea
scrisă în întregime „societate pe acţiuni”, sau scrisă prescurtat „S.A.” (art.34 din Legea
nr.26/1990).
Capitalul social. În contractul de societate trebuie să se prevadă capitalul social
subscris şi cel vărsat.
Capitalul societăţii pe acţiuni nu poate fi mai mic de 90.000 lei cu posibilitatea
Guvernului de a dispune majorarea capitalului social astfel încât să nu fie sub
echivalentul sumei de 25.000 euro. Deci, capitalul social subscris nu poate fi sub
plafonul minim prevăzut de lege.
La constituirea societăţii, capitalul social subscris, vărsat de fiecare acţionar, nu va
putea fi mai mic de 30% din cel subscris, dacă prin lege nu se prevede altfel. Restul de
capital social, va trebui vărsat, pentru aportul în numerar, în termen de 12 luni de la
înmatricularea societăţii, iar pentru acţiunile emise pentru aport în natură, în termen de
cel mult 2 ani de la data înmatriculării (art.9 din Legea nr.31/1990).
Aporturile asociaţilor. În contractul de societate trebuie arătat aportul fiecărui
asociat. Aportul poate fi în numerar, în natură sau în creanţe. În societatea pe acţiuni,
aportul constând în prestaţii în muncă nu este permis.
Acţiunile. Contractul de societate trebuie să arate numărul şi valoarea nominală a
acţiunilor, cu specificarea dacă sunt nominative sau la purtător. Dacă sunt mai multe
categorii de acţiuni, se va arăta numărul, valoarea nominală şi drepturile conferite
fiecărei categorii de acţiuni.
Valoarea nominală a unei acţiuni nu poate fi mai mică de 0,1 lei (art.93 din Legea
nr.31/1990).
Administratorii societăţii. În contractul de societate, asociaţii trebuie să
menţioneze datele de identificare a primilor membri ai consiliului de administraţie,
respectiv a primilor membri ai consiliului de supraveghere. De asemenea trebuie
prevăzute puterile conferite administratorilor şi, după caz, directorilor, şi dacă ei
urmează să le exercite împreună sau separat.
Cenzorii societăţii. În contractul de societate trebuie să se prevadă datele de
identificare a primilor cenzori sau a primului auditor financiar.
Clauze privind conducerea, administrarea, controlul gestiunii şi funcţionarea
societăţii. În contractul de societate se pot prevedea clauze speciale privind luarea
hotărârilor în adunarea generală şi modul de lucru al administratorilor.
Tot astfel, în contract trebuie să se prevadă clauze privind conducerea,
administrarea, funcţionarea şi controlul gestiunii societăţii de către organele statutare.
–73–
Avantajele rezervate fondatorilor. Contractul de societate trebuie să prevadă
eventualele avantaje conferite fondatorilor pentru activitatea lor legată de constituirea
societăţii.
Operaţiunile încheiate de asociaţi în contul societăţii. Constituirea societăţii pe
acţiuni implică anumite operaţiuni şi cheltuieli. Întrucât acestea se realizează în contul
societăţii, legea prevede că în contractul de societate trebuie să se prevadă operaţiunile
încheiate de asociaţi în contul societăţii ce se constituie şi pe care societatea urmează
să le preia, precum şi sumele ce trebuie plătite pentru acele operaţiuni.
Statutul societăţii. Statutul societăţii pe acţiuni se încheie în formă scrisă
prevăzută de lege.
Aşa cum am arătat, statutul societăţii cuprinde datele de identificare ale asociaţilor
şi clauze privind organizarea şi funcţionarea societăţii.
b) Modalităţi de constituire a societăţii
Legea consacră două modalităţi de formare a capitalului social, care sunt
considerate şi ca modalităţi de constituire a societăţii pe acţiuni.
Constituirea simultană. Constituirea simultană sau concomitentă constă într-o
procedură simplă de constituire a societăţii pe acţiuni, care este cea folosită şi în cazul
constituirii societăţilor în nume colectiv, în comandită simplă şi cu răspundere limitată.
În cazul în care există cel puţin cinci asociaţi, care acoperă prin aporturile lor
(subscriu) întregul capital social şi fiecare efectuează vărsăminte de minimum 30% din
capitalul social subscris, aceştia vor putea trece la constituirea societăţii pe acţiuni, prin
încheierea actelor constitutive şi îndeplinirea formalităţilor prevăzute de lege.
Constituirea societăţii este simultană sau concomitentă, deoarece formarea
capitalului social are loc în acelaşi timp cu încheierea actelor constitutive ale societăţii.
Constituirea continuată sau prin subscripţie publică. Dacă asociaţii care iniţiază
constituirea societăţii pe acţiuni nu au resursele financiare necesare pentru a subscrie
întregul capital social al societăţii şi să verse minimul cerut de lege, ei pot apela la
subscripţia publică, adică pot face o ofertă de subscriere, adresată oricărei persoane
care dispune de bani şi doreşte să îi investească prin cumpărarea de acţiuni.
În acest caz, constituirea societăţii presupune o fază premergătoare, necesară
formării capitalului social pe calea subscripţiei publice.
Întrucât constituirea societăţii se realizează în timp, în mai multe faze, ea este
denumită constituire continuată sau succesivă.
Constituirea societăţii prin subscripţie publică implică următoarele operaţiuni:
întocmirea şi lansarea prospectului de emisiune a acţiunilor; subscrierea acţiunilor;
validarea subscripţiei şi aprobarea actelor constitutive ale societăţii de către adunarea
constitutivă a subscriitorilor.
Operaţiunile menţionate sunt realizate de fondatorii societăţii. Având un rol
determinant la constituirea societăţii, fondatorii sunt cei care semnează actele
constitutive ori au un rol important în constituirea societăţii pe acţiuni. Ei au drepturile,
obligaţiile şi răspunderile prevăzute de lege.
Societăţile constituite prin oferta publică de valori mobiliare intră sub incidenţa
Legii nr.297/2004 privind piaţa de capital.
c) Formalităţile necesare constituirii societăţii
Formalităţile necesare constituirii societăţii sunt cele prevăzute de Legea
–74–
nr.31/1990 pentru constituirea oricărei societăţi comerciale: întocmirea actelor
constitutive şi înmatricularea societăţii.
Formalităţile menţionate sunt aceleaşi, atât în cazul constituirii simultane, cât şi în
cazul constituirii continuate sau prin subscripţie publică.
Societatea pe acţiuni devine persoană juridică din ziua înregistrării sale în registrul
comerţului.
–75–
prin ofertă publică.
b) Adunarea generală a acţionarilor
Adunările generale ale acţionarilor sunt ordinare, extraordinare şi speciale.
Adunarea generală ordinară. Această adunare se întruneşte cel puţin o dată pe an,
în cel mult 5 luni de la încheierea exerciţiului financiar.
Adunarea generală are ca atribuţii şi este obligată: să discute, să aprobe sau să
modifice situaţia financiară anuală şi să fixeze dividendul; să aleagă şi să revoce
membrii consiliului de administraţie, respectiv ai consiliului de supraveghere, şi
cenzorii, şi să fixeze, în condiţiile legii, remuneraţia acestora; să se pronunţe asupra
gestiunii consiliului de administraţie, respectiv a directoratului.
Adunarea generală extraordinară. Această adunare se întruneşte, în mod
excepţional, când trebuie să ia o hotărâre de importanţă deosebită, care, de regulă,
reclamă modificarea actului constitutiv al societăţii.
Adunarea specială. Această adunare este formată din titularii unei anumite
categorii de acţiuni; de exemplu, dacă societatea a emis acţiuni preferenţiale, cu
dividend prioritar fără drept de vot, titularii acestor acţiuni se pot întruni într-o adunare
specială.
c) Administrarea societăţii
Prin Legea nr. 31/1990 în forma actuală modificată şi completată prin Legea nr.
441/2006 şi prin O.U.G. nr. 82/2007, a fost consacrată o nouă concepţie privind
administrarea şi conducerea societăţii pe acţiuni. Noua reglementare materializează
principiile guvernării corporative şi asigură armonizarea cu reglementările din ţările
Uniunii Europene.
Potrivit dispoziţiilor actuale ale Legii nr. 31/1990, administrarea şi conducerea
societăţii pe acţiuni se realizează, fie prin consiliul de administraţie ţi directorii
societăţii (sistemul unitar), fie prin directori şi consiliul de supraveghere(sistemul
dualist)
–76–
Potrivit actualei reglementări consiliul de administraţie poate crea comitete
consultative, însărcinate cu desfăşurarea de investigaţii şi cu elaborarea de recomandări
pentru consiliul .
Activitatea comitetelor consultative este specializată pe domenii precum auditul,
remunerarea administratorilor, directorilor, cenzorilor şi personalului, nominalizarea de
candidaţi pentru diferite posturi de conducere.
În cazul societăţilor pe acţiuni ale căror situaţii financiare a anuale sunt supuse
obligaţiei legale de auditare financiară, crearea unui comitet de audit este obligatorie.
Directorii societăţii sunt cei care exercită conducerea societăţii. În acest scop art.
143 din lege dispune” consiliul de administraţie poate delega conducerea societăţii
unuia sau mai multor directori, numind pe unul din ei director general”.
Director al unei societăţi pe acţiuni poate numai o persoană fizică.
Potrivit legii, directorii sunt responsabili cu luarea tuturor măsurilor aferente
conducerii societăţii, în limitele obiectului de activitate al societăţii şi cu respectarea
competenţelor exclusive rezervate de lege sau de actul constitutiv consiliului de
administraţie şi adunării generale a acţionarilor.
–77–
Membrii consiliului de supraveghere nu pot fi concomitent membrii ai
directoratului şi nici nu pot încheia un contract de muncă cu societate.
Durata funcţiei este stabilită prin actul constitutiv , dar ea nu poate depăşi 4 ani cu
posibilitatea de a fi realeşi.
Raporturile dintre membrii consiliului de supraveghere şi societate sunt cele
referitoare la mandat şi prevăzute de Legea nr. 31/1990.
Principalele atribuţii ale consiliului de supraveghere sunt: exercitarea controlului
permanent asupra conducerii societăţii de către directorat; numeşte şi revocă membrii
directoratului; verifică conformitatea cu legea, actul constitutiv şi hotărârile adunării
generale a operaţiunilor de conducere a societăţii.
Consiliul de supraveghere se întruneşte cel puţin o dată la 3 luni şi este convocat
de preşedintele său.
Pentru validitatea deciziilor consiliului de supraveghere este necesară prezenţa cel
puţin a jumătate din numărul membrilor consiliului, iar deciziile se iau cu votul
majorităţii celor prezenţi.
Consiliul de supraveghere poate crea comitete consultative, formate din cel puţin 2
membri.
d) Cenzorii societăţii
În societatea pe acţiuni, controlul asupra actelor şi operaţiunilor administratorilor
se exercită de către auditorii financiari sau cenzori, în condiţiile legii.
La societăţile pe acţiuni ale căror situaţii financiare sunt supuse obligaţiei legale de
auditare alegerea auditorilor financiari este obligatorie.
În celelalte cazuri, adunarea generală ordinară va hotărî contractarea auditului
financiar sau numirea de cenzori, după caz.
e) Obligaţiunile emise de societate
Obligaţiunile sunt titluri de valoare (de credit) emise de societate în schimbul
sumelor de bani împrumutate, care încorporează îndatorirea societăţii de a rambursa
aceste sume şi de a plăti dobânzile aferente.
Obligaţiunile emise de societate sunt fracţiuni ale unui împrumut unic contractat
de societate. Totodată, obligaţiunile sunt titluri de valoare; ele încorporează dreptul la
suma de bani prevăzută în titlu.
Obligaţiunile se rambursează la scadenţă sau anticipat. Rambursarea obligaţiunilor
se face de către societatea emitentă, cu plata dobânzii aferente.
Rezumat
Societatea pe acţiuni este forma cea mai complexă şi, totodată, cea mai evoluată
a societăţii comerciale.
Capitalul social este divizat în acţiuni, care sunt titluri negociabile şi
transmisibile;
–78–
Legea consacră două modalităţi de formare a capitalului social: constituirea
simultană și constituirea continuată sau prin subscripţie publică.
Acţiunile sunt fracţiuni ale capitalului social care au o anumită valoare nominală.
Consiliul de administraţie este format dintr-un număr impar de administratori
desemnaţi în condiţiile legii.
Directorii societăţii sunt cei care exercită conducerea societăţii.
Directoratul este desemnat de consiliul de supraveghere și asigură conducerea
societăţii.
Consiliul de supraveghere exercită controlul permanent asupra conducerii
societăţii de către directorat.
Obligaţiunile sunt titluri de valoare (de credit) care încorporează îndatorirea
societăţii.
Bibliografie
Stanciu Cărpenaru, Tratat de drept comercial român. Conform noului cod civil, ediția
II, editura Universul Juridic, București, 2016, pag. 304-359;
Vasile Nemeș, Drept comercial, editura Hamangiu, București, 2016, pag. 195-226.
–79–
Unitatea de învățare nr. 12. SOCIETĂŢILE COMERCIALE - Societatea cu răspundere
limitată
Cuprins
Introducere
Această unitate de învățare are ca scop prezentarea regimului juridic special al
societăților cu răspundere limitată. Unitatea de învațământ tratează suplimentar
regelementarea aplicabilă numai societăților cu răspundere limitată care completează
regulile generale de constituire, funcționare, modificare și lichidare tratate anterior.
Aceste reguli speciale sunt aplicabile numai societății cu răspundere limitată, afară de
excepție stabilită expres de lege.
–80–
12.2. Constituirea societăţii cu răspundere limitată
La baza constituirii societăţii se află actele constitutive ale societăţii.
Pentru constituirea societăţii cu răspundere limitată trebuie îndeplinite
formalităţile cerute de lege.
a) Actele constitutive ale societăţii
Societatea cu răspundere limitată se constituie prin contract de societate şi statut
sau, după caz printr-un înscris unic.
În cazul societăţilor cu răspundere limitată cu asociat unic, actul constitutiv este
statutul.
Contractul de societate trebuie să cuprindă menţiunile prevăzute de art.7 din
Legea nr.31/1990.
Pentru a asigura caracterul intuitu personae al societăţii, legea limitează numărul
asociaţilor la cel mult 50 (art.12 din Legea nr.31/1990).
Contractul de societate trebuie să cuprindă capitalul social subscris şi capitalul
social vărsat. Capitalul social nu poate fi mai mic de 200 lei.
Capitalul social se divide în fracţiuni denumite părţi sociale. Ele au o valoare
nominală egală, care nu poate fi mai mică de 10 lei.
Potrivit legii, părţile sociale nu pot fi reprezentate prin titluri negociabile.
Statutul societăţii cuprinde datele de identificare ale asociaţilor şi clauze privind
organizarea şi funcţionarea societăţii.
b) Formalităţile necesare constituirii societăţii
Formalităţile necesare constituirii societăţii cu răspundere limită sunt cele
prevăzute de Legea nr.31/1990, pentru orice formă de societate comercială.
–81–
Dreptul de a reprezenta societatea aparţine administratorului care a fost
împuternicit prin actul constitutiv sau prin hotărârea adunării asociaţilor, în calitate de
reprezentant al societăţii. Dacă prin actul constitutiv nu s-a stabilit care administrator
are puterea de reprezentare a societăţii, legea prezumă că dreptul de a reprezenta
societatea aparţine fiecărui administrator.
În cazul societăţii cu răspundere limitată cu asociat unic, atribuţiile
administratorilor sunt exercitate de către asociatul unic, dacă el are şi calitatea de
administrator.
c) Controlul gestiunii societăţii
În societatea cu răspundere limitată, controlul asupra gestiunii societăţii se
realizează de auditorii financiari sau cenzorii societăţii.
d) Transmiterea părţilor sociale
Părţile sociale încorporează anumite valori patrimoniale şi, deci, ele pot fi
transmise, în condiţiile legii.
Cel mai adesea, transmiterea părţilor sociale se face sub forma contractului de
cesiune.
Cesiunea între asociaţii aceleiaşi societăţi se face în mod liber, fără a fi necesar
consimţământul celorlalţi asociaţi.
Dacă cesiunea are loc între un asociat şi o persoană din afara societăţii, legea cere
ca cesiunea să fie aprobată de asociaţii care reprezintă cel puţin trei pătrimi din
capitalul social al societăţii.
În ambele cazuri, cesiunea trebuie să îmbrace forma autentică şi înscrisă în
registrul comerţului.
Părţile sociale se transmit şi pe cale succesorală. În contractul de societate se poate
prevedea continuarea sau necontinuarea cu moştenitorii asociatului decedat.
e) Retragerea asociatului din societate
Retragerea asociatului din societatea cu răspundere limitată se poate realiza: în
condiţiile stabilite în actul constitutiv, prin hotărârea tuturor celorlalţi asociaţi şi prin
hotărâre judecătorească (art.226 din Legea nr. 31/1990)
f) Excluderea asociatului din societate
Excluderea asociatului din societatea cu răspundere limitată se realizează în
condiţiile art.222-225 din Legea nr.31/1990.
Rezumat
Asocierea în cadrul unei societăți cu răspundere limitată se bazează pe încrederea
asociaţilor.
Capitalul social este divizat în anumite fracţiuni denumite părţi sociale.
Societatea cu răspundere limitată se constituie prin contract de societate şi statut
sau, după caz printr-un înscris unic.
Adunarea generală a asociaţilor este organul de deliberare şi decizie al societăţii.
–82–
Părţile sociale încorporează anumite valori patrimoniale şi, deci, ele pot fi
transmise, în condiţiile legii.
Se pot retrage din societate numai actionarii care au votat impotriva unei
hotarari care a avut ca obiect
a) prelungirea duratei societatii
b) dizolvarea societatii
c) fuziunea sau divizarea societatii
–83–
Bibliografie
Stanciu Cărpenaru, Tratat de drept comercial român. Conform noului cod civil, ediția
II, editura Universul Juridic, București, 2016, pag. 363-388;
Vasile Nemeș, Drept comercial, editura Hamangiu, București, 2016, pag. 226-240.
BIBLIOGRAFIE GENERALĂ:
–84–