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Encargo’ la ley que regule la protección por el despido arbitrario, lo cual legitimo el
esquema del DL 728 de 1991.Como se ya se ha dicho en el texto del artículo 27 de la
constitución de 1993, omite la estabilidad laboral, pero no la prohíbe, y le encarga a la ley
que regule la protección por el despido arbitrario.
ORIGEN DE LA LEY:
La Constitución de 1993, recortó los derechos sociales y económicos; entre ellos, los
derechos laborales.
“Artículo 27.- La ley otorga al trabajador adecuada protección contra el despido arbitrario”.
REGULACIÓN ACTUAL:
1. La Constitución de 1993.
¿Qué es un TUO?
El reglamento del Decreto Legislativo 728 señala que una causa justa para el despido de
un trabajador debe estar relacionada a dos factores: la capacidad y la conducta del
colaborador. SI NO HAY CAUSA JUSTA SERIA UN DESPIDO ARBITRARIO.
LA PROTECCION CONTRA UN DESPIDO ARBITRARIO
De este rol activo del TC el despido toma un nuevo camino siendo ahora, arbitrario,
nulo, incausado y fraudulento (siendo estos dos últimos los establecidos por el TC
a través de sus sentencias).
Base Legal: El artículo 27° de la Constitución Política del Estado establece que la ley
otorga al trabajador adecuada protección contra el despido arbitrario y el artículo 34° del
TUO la Ley de Productividad y Competitividad Laboral, aprobado por Decreto Supremo
003-97-TR.
Esta cifra puede variar dependiendo del tipo de contrato que tenga el trabajador.
• Contrato a plazo fijo: Sueldo y medio por cada mes dejado de laborar hasta que
se cumpla el contrato.
¿Me pueden reponer en mi puesto de trabajo si me han despido arbitrariamente?
En principio no, los despidos arbitrarios solo tienen como consecuencia el derecho a una
indemnización.
Una vez que un trabajador se encuentra incorporado en la planilla ya sea con contrato de
trabajo a plazo indeterminado o sujeto a modalidad (plazo fijo) para que tenga derecho a
la protección contra el despido arbitrario, se requiere que haya superado el periodo de
prueba.
El periodo de prueba para un trabajador es de tres (3) meses, que en el caso de los
trabajadores calificados como de confianza se puede extender hasta seis (6) meses, y de
un (1) año en el caso de personal de dirección.
Por tanto, si el trabajador ha superado el periodo de prueba y cumple una jornada mínima
de cuatro (4) horas diarias, entonces goza de protección contra el despido arbitrario.
Para que sea un despido justificado y por lo tanto válido legalmente, no basta con que se
trate de una causa justa.
Mientras dure el procedimiento de despido por causa relacionada con la conducta del
trabajador, el empleador puede exonerar al trabajador de su obligación de asistir al centro
de trabajo. Esta exoneración debe constar por escrito.
Estas son las acciones legales que puede recurrir todo trabajador ante un inminente
despido arbitrario:
Acciones judiciales
Hemos preparado un cuadro explicativo con las acciones judiciales que puedes recurrir en
caso de despido:
Daño moral: Con motivo del despido arbitrario se afecta al trabajador y se le genera
angustia y sufrimiento que debe ser reparado, según reciente Pleno Nacional Laboral y
Procesal Laboral Tacna 2019, que no es vinculante, este daño no se presume, su
existencia debe ser acreditada, salvo los casos en los que además de vulnerarse el
derecho al trabajo también se hubieran vulnerado otros derechos fundamentales como el
honor, la dignidad, u otros derechos de la personalidad.
Sin embargo, existe otro Pleno Nacional Laboral y Procesal Laboral Chiclayo- 2018, que
tampoco es vinculante, cuyo criterio por mayoría era que debía presumirse el daño moral,
pues, el solo hecho de ser despedido sin justificación merma el estado emocional y
psíquico del afectado.
Como puede apreciarse, no existe una posición uniforme sobre en qué casos procede el
pago de este tipo de indemnización, si basta con acreditar el hecho del despido arbitrario
o se requiere acreditar el daño, en la medida que se resuelvan casos a nivel de la Corte
Suprema se podrá formar la tendencia jurisprudencial.
Lucro cesante: Que son los ingresos dejados de percibir como consecuencia del
despido arbitrario hasta la reposición, que según el último Pleno Nacional Laboral y
Procesal Laboral 2019, que no es vinculante, se refiere a todos los ingresos dejados de
percibir, y para la cuantificación se debe tener parámetros cuantitativos, temporales y
deducirse los ingresos que hubiere efectuado el demandante por servicios realizados en
dicho periodo de cese y los gastos que hubiera efectuado en el caso de continuar
laborando, para la obtención de sus remuneraciones.
Sin embargo, se precisa que existen sentencias expedidas por la Corte Suprema como la
Casación N° 8985-2015-LIMA, que establece que el hecho que el trabajador haya
procurado obtener y/o conseguir otra fuente de sustento económico con fecha posterior al
evento dañoso (despido), no exime al empleador de la obligación de pago de la
indemnización por lucro cesante, por cuanto el daño ha sido ocasionado por la misma
empleadora.
Asimismo, el Pleno jurisdiccional nacional laboral y procesal laboral Chiclayo-2018, sobre
el lucro cesante acordó por mayoría que: “En caso de despido incausado y fraudulento la
indemnización por lucro cesante se debe equiparar a las remuneraciones dejadas de
percibir”. Como puede apreciarse, no existe una posición única de cómo debe
determinarse la indemnización por daños y perjuicios por lucro cesante, con el devenir del
tiempo veremos por cuál postura se van inclinando los jueces.