Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
FACULTATEA DE ECONOMIE
DREPT ECONOMIC
○ NOTE DE CURS ○
Cadru didactic:
jud. NARCIS-VIOLIN STOICA
2
TEMATICĂ
CAPITOLUL I
NOŢIUNEA DE DREPT
1. Conceptul de drept
Cuvântul „drept” din punct de vedere etimologic derivă din latinescul „directus” luat în
sens metaforic şi evocă sensul de rectiliniu, direcţie, linie dreaptă. În limba latină însă cuvântul
care corespundea substantivului „drept” era „jus” (drept, dreptate, legi). Cu semnificaţie de
dreptate, lege, cuvântul este întâlnit şi în alte limbi: „droit” la francezi, „diritto” la italieni,
„right” la englezi, „recht” la germani.
În limba română, cuvântul „drept” este folosit mai multe accepţiuni.
În limbajul moral, filosofic, dreptul este conceput în sensul de dreptate, echitate,
corectitudine. În această accepţiune, prin „drept” se înţelege a da sau a recunoaşte fiecăruia ceea
ce îi aparţine sau i se cuvine. De pildă: dreptul la sprijin moral, dreptul la dragoste etc.
În ştiinţele exacte (matematică ş.a.), noţiunea de drept se referă la direcţie, la orientare.
În terminologia juridică, noţiunea de drept are trei sensuri: drept subiectiv, drept
obiectiv şi de ştiinţă a dreptului.
Romanii, prin Celsius, defineau dreptul ca arta binelui şi a echităţii.
Pentru Jhering, dreptul constituia forma în care statul îşi organizează, prin constrângere,
asigurarea condiţiilor de viaţă ale societăţii.
Pentru Nicolae Popa (actual preşedinte al I.C.C.J.), dreptul constituie ansamblul
regulilor asigurate şi garantate de stat, care au ca scop organizarea şi disciplinarea
comportamentului uman în principalele relaţii din societate.
Dreptul obiectiv sau dreptul pozitiv („right” la englezi) reprezintă legea în sens larg sau,
mai bine zis, totalitatea normelor juridice în vigoare, la un moment dat, într-un anumit stat.
Dreptul subiectiv („law” la englezi) este asociat cu drepturile individuale, cu noţiunea
de libertate în sens larg şi are în vedere atributul unui anume subiect de drept. Dreptul subiectiv
este prerogativa persoanelor fizice sau juridice de a săvârşi anumite acţiuni, de a pretinde cuiva
să facă ceva sau nu, apelând, la nevoie, la forţa de constrângere a statului.
Alături de fenomenul politic, economic, etic şi fenomenul juridic (exprimat prin
normele juridice / regulile de conduită generale şi obligatorii) este parte a realităţii sociale.
Concluzionând, dreptul constituie ansamblul normelor juridice elaborate de către stat,
în vederea dirijării conduitei umane, a căror obligativitate este asigurată, la nevoie, de forţa de
constrângere a statului.
Din nevoia instinctivă de a putea trăi în societate, a apărut şi nevoia de a stabili reguli
de conduită, respectiv norme juridice. Aceste norme vizau atât relaţiile interumane, cât şi
modalitatea de organizare a comunităţilor umane. Pe baza unor asemenea norme au apărut
primele organizări umane sub formă de cete, triburi, ginţi. Pe măsură ce societatea a evoluat, au
evoluat şi normele juridice, inclusiv cele de organizare a comunităţilor umane (vezi „polis-urile
greceşti”, „agora” – adunarea obştească la romani etc.)
Primele legiuiri au apărut în Orientul Antic: a) Codul lui Hamurabi (Babilon) – conţine
282 articole şi a fost editat în jurul anului 2000 î.Chr.; b) Legile lui Manu (India) – editate de
Brahmani, cuprind 5.370 versuri; c) Codul lui Mu (în China).
6
În Europa, primele legiuiri consemnate documentar sunt: a) Legile lui Lycurg în Sparta
(sec. X şi IX î.Chr.); b) Legile lui Dracon şi Salon în Atena (sec. VI şi V î.Chr.); c) Legea celor
XII Table la romani (sec. V î.Chr.).
Cea mai importantă evoluţie a dreptului a fost cunoscută în timpul Imperiului Roman.
Atunci au fost configurate cele mai importante instituţii juridice, multe dintre ele dăinuind şi
astăzi. Principiile de drept roman (precum „in dubio pro reo” – dubiul profită inculpatului) sunt
valabile şi aplicate şi azi. De altfel, în facultăţile de drept, dreptul roman constituie o disciplină
de studiu obligatorie.
Dacă în dreptul roman, concepţia de bază era aceea că împăratul reprezenta întregul
popor, iar dreptul era în mâinile sale, în evul mediu a fost consacrat aşa-numitul „drept divin al
regilor”, potrivit căruia suveranul nu mai reprezenta poporul, ci el era trimisul divinităţii pe
pământ şi acţiona ca atare.
La români, un rol important în evoluţia legiuirilor scrise a avut Dimitrie Cantemir.
Începând cu sec. XIX, sunt adoptate principalele Coduri de inspiraţie napoleoniană.
3. Familiile de drept
O primă clasificare a dreptului este aceea în drept intern (aplicabil într-un anumit stat,
în raporturile dintre acesta şi cetăţenii săi ori în raporturile dintre cetăţenii acelui stat) şi drept
extern (aplicabil în relaţii dintre diferite state ori între cetăţenii unor state diferite).
Cea mai importantă împărţire a dreptului este însă aceea în:
a) drept privat
b) drept public
Această clasificare are la bază: criteriul utilităţii, obiectul de reglementare diferit, cât şi
interesul general sau particular.
În componenţa dreptului public intern intră următoarele ramuri de drept:
1) dreptul constituţional – reglementează relaţiile sociale din domeniul organizării
puterilor publice, distribuirea competenţelor în stat, forma statului, drepturile fundamentale ale
cetăţenilor etc.;
7
CAPITOLUL II
NORMA JURIDICĂ
1. Noţiune
Analiza structurii normei juridice este, în general, făcută dintr-o dublă perspectivă: a) o
perspectivă dată de logică normei – structura logico-juridică a normei şi b) o perspectivă oferită
de construcţia tehnico-legislativă a normei juridice.
originalul înscrisului sau să-l depună mai înainte în păstrarea grefei, sub pedeapsa de a nu se ţine
seama de înscris”. În acest caz, ipoteza este „partea care a depus un înscris în copie”. Ipoteza
poate fi strict determinată, situaţie în care împrejurările sunt stabilite de lege (ca în exemplul mai
sus-menţionat) sau poate fi relativ determinată sau subînţeleasă, când împrejurările sunt
formulate de o manieră imprecisă. De exemplu, „uciderea unei persoane se pedepseşte cu
închisoarea...” (art. 174 C. pen.). În situaţia menţionată nu se indică împrejurările referitoare la
persoana care săvârşeşte omorul sau la locul şi timpul săvârşirii infracţiunii. Se subînţelege că,
indiferent cine săvârşeşte această faptă şi indiferent în ce împrejurări, va fi pedepsit de lege.
În mod obişnuit, este necesar ca ipoteza normei de drept să fie determinată, spre a nu
apărea dificultăţi în aplicarea ei.
Dispoziţia este a doua parte a normei de drept şi ea constituie miezul normei juridice,
partea sa cea mai importantă. Ea cuprinde drepturile şi obligaţiile subiecţilor participanţi la
raporturile sociale, la conduita lor. De exemplu, în Legea nr. 18/1991,republicată şi modificată,
în art. 5 alin. 1 se arată: „terenurile care fac parte din domeniul public sunt
inalienabile,insesizabile şi imprescriptibile”. Ipoteza, în acest caz, este „terenurile care fac parte
din domeniul public” iar dispoziţia „sunt inalienabile,insesizabile şi imprescriptibile”.
Dispoziţia poate impune săvârşirea unei acţiuni sau abţinerea de la o acţiune, ori poate
permite săvârşirea unei acţiuni, fără să o impună.
Sancţiunea cuprinde consecinţele nerespectării dispoziţiei normei şi constituie măsurile
ce le pot lua organele specializate ale statului împotriva persoanelor care nu îndeplinesc cerinţele
normei juridice. Sancţiunea este prevăzută în partea finală a normei juridice şi are menirea să
restabilească ordinea încălcată, să descurajeze încălcarea normelor de drept în viitor şi să
îndrepte pe cel vinovat.
Clasificarea sancţiunilor
a) Sub aspectul gradului de determinare, sancţiunile pot fi absolut-determinate şi
relativ-determinate.
Sancţiunea este determinată în mod absolut în situaţia în care actul poate fi modificat
de organul de aplicare. De exemplu, la art. 1311 C. civ. se arată: „Dacă în momentul vânzării
lucrul vândut era pierit de tot, vinderea este nulă”. Contractul fiind ilicit, sancţiunea constă în
nulitatea absolută a actului.
Sancţiunea este relativ-determinată când se stabilesc limitele de aplicare. Cele mai
frecvente cazuri de acest fel sunt întâlnite în situaţia sancţiunilor penale şi administrative. Prin
stabilirea unui minim şi unui maxim, autoritatea de aplicare a sancţiunii are posibilitatea
nuanţării pedepsei. Astfel, în art. 282 din „Legea nr. 31/1990 privind societăţile
comerciale”,republicată, se arată: „se pedepsesc cu închisoare de la 3 la 12 ani persoanele
vinovate de bancrută frauduloasă constând în una din următoarele fapte: a)falsificarea,
sustragerea sau distrugerea evidenţelor societăţii ori ascunderea unei părţi din activul societăţii,
înfăţişarea de datorii inexistente sau prezentarea în registrul societăţii, în alt act ori în situaţiile
financiare, a unor sume nedatorate, fiecare dintre aceste fapte fiind săvârşită în vederea
diminuării aparente a valorii activulelor; b)înstrăinarea, în frauda creditorilor, în caz de faliment
al unei societăţi, a unei părţi însemnate din active”.
b) După numărul lor, sancţiunile pot fi: unice şi multiple. Sancţiunile multiple pot fi
alternative, situaţie în care există mai multe categorii de sancţiuni şi organul care aplică poate
opta (se poate alege între închisoare sau amendă penală,de exemplu) şi cumulative, situaţie în
care pentru aceeaşi faptă sunt prevăzute mai multe sancţiuni ce diferă ca finalitate (închisoare şi
confiscarea averii,de exemplu).
c) După natura lor sancţiunile pot fi referitoare la: patrimoniul persoanei
(patrimoniale); drepturile sale (decăderile din drepturi); actele sale (anularea şi desfiinţarea
actului lovit de nulitate); persoană în mod direct (privarea de libertate).
d) În funcţie de domeniul şi ramura de drept din care face parte norma juridică,
sancţiunile pot fi: civile, penale, administrative etc.
10
„cheltuielile vânzării incumbă cumpărătorului, dar numai dacă părţile nu au stipulat contrariul în
actul de vânzare-cumpărare”. Atât normele permisive, cât şi cele supletive sunt norme
dispozitive.
*Normele juridice se mai pot distinge după: ramura de drept din care fac parte (norme
de drept civil, de drept comercial, de drept penal etc.); forţa juridică a actului normativ în care
sunt cuprinse ( norme din: legi, decrete, hotărâri etc.).
*După sfera de aplicare, distingem norme generale, speciale şi de excepţie.
Normele generale se caracterizează prin aceea că au sfera cea mai largă de
aplicabilitate într-un domeniu sau într-o ramură de drept ( de pildă,Codul penal este constituit
dintr-o parte generală şi o parte specială). Un exemplu edificator este art. 1295 C. civ. raportat la
art. 2 alin. 1 din Titlul X al Legii nr. 247/2005, în care ultimul constituie norma specială care
derogă de la norma generală instituită de primul articol. Astfel, art. 1295 C. civ. arată că
„vânzarea este perfectată între părţi şi proprietatea de drept strămutată odată ce părţile s-au
învoit”. Prin urmare, vânzarea-cumpărarea este consensuală, pe când art. 2 alin. 1 din Titlul X al
Legii nr. 247/2005 arată că înstrăinarea terenurilor de orice fel prin acte între vii este valabilă
numai dacă actul a fost încheiat în formă autentică. Normele generale se definesc şi prin expresia
„norme de drept comun”. De exemplu, multe reglementări cuprinse în Codul civil reprezintă
dreptul comun pentru relaţiile reglementate prin normele de drept comercial. De altfel, în art. 1
C. com. se arată „în comerţ se aplică legea de faţă; unde nu dispune se aplică Codicele (Codul)
civil”.
Normele speciale sunt aplicabile unei sfere restrânse de relaţii. De exemplu, partea
specială din dreptul penal se ocupă în mod concret de diferitele categorii de infracţiuni.
Normele de excepţie sunt acele norme care se abat de la reglementarea generală,
admiţând o reglementare diferită. De exemplu, Codul familiei prevede că vârsta minimă pentru
căsătorie este de 16 ani pentru femei. Cu toate acestea, pentru motive temeinice, se poate aproba
căsătoria la 15 ani.
Normele juridice mai pot fi punitive (cele ce prevăd o sancţiune, o pedeapsă) şi
stimulative (cele ce instituie un mijloc de cointeresare, cum ar fi: o distincţie, o recompensă, o
decoraţie în ipoteza în care subiectul de drept se conformează dispoziţiei normei juridice).
Norma juridică este edictată în scopul aplicării ei. Aplicarea normei juridice comportă
trei dimensiuni: timpul, spaţiul şi persoana.
*Caracterul normei. Un aspect important la care se referă aplicarea normei în timp este
cel cu privire la perioada în care norma are dreptul să acţioneze din momentul intrării ei în
vigoare. Cu alte cuvinte, problema este dacă norma se aplică în viitor sau în trecut.
Dacă se aplică numai în viitor, unor raporturi care se vor forma după intrarea ei în
vigoare, norma este activă. Dacă se aplică unor fapte petrecute înaintea apariţiei ei, norma este
retroactivă. Dacă se aplică unor fapte săvârşite cât timp norma juridică era în vigoare, dar
soluţionate ulterior ieşirii ei din vigoare, atunci norma ultraactivează.
Codul civil, la art. 1 arată: „Legea dispune numai pentru viitor, ea n-are putere
retroactivă”. Principiul este consfinţit şi de Constituţie în art. 15 alin. 2, sub forma „legea
dispune numai pentru viitor, cu excepţia legii penale sau contravenţionale mai favorabile”.
Aceasta presupune că dacă de la momentul comiterii faptei penale, de exemplu, şi până la
judecarea definitivă a acesteia, s-au succedat, în aceeaşi materie, mai multe legi, făptuitorului i se
aplică cea mai favorabilă dintre ele.
Excepţii de principiul neretroactivităţii normei juridice:
a) normele juridice cu caracter interpretativ: întrucât acestea interpretează norme
juridice preexistente; făcând corp comun cu normele juridice interpretate, este firesc ca ele să fie
retroactive.
b) normele juridice care prevăd dezincriminarea unor fapte sau sunt mai favorabile
făptuitorului.
*Ieşirea din vigoare a normei. Încetarea activităţii normelor juridice are loc prin trei
modalităţi: abrogarea, perimarea sau ajungerea la termen.
Abrogarea. Momentul ieşirii normei din acţiune nu este precizat, de regulă, în lege.
Norma rămâne în vigoare până când este abrogată de alt act normativ de acelaşi grad sau cu un
grad superior. Abrogarea este scoaterea din vigoare a unei norme juridice, a unei legi în general,
ceea ce atrage după sine încetarea aplicării acesteia. Abrogarea poate fi expresă sau tacită. La
rândul ei, abrogarea expresă poate fi directă, când legea nouă prevede care lege veche se abrogă
(se menţionează: la data intrării în vigoare a prezentei legi se abrogă legea...), sau indirectă, când
legea nouă prevede că se abrogă orice dispoziţie contrară noii legi. Abrogarea poate fi şi tacită
(implicită), în cazul în care legea nouă reglementează astfel o anumită situaţie când este evident
că legea anterioară este abrogată.
Perimarea legii. O lege îşi poate înceta aplicarea şi prin căderea ei în desuetudine
(perimare), adică prin schimbarea radicală a realităţilor din viaţa politică şi economico-socială a
unei ţări. Evident, unele norme juridice apărute înainte de evenimentele din Decembrie 1989 nu
se mai aplică în ţara noastră, chiar dacă ele nu au fost abrogate expres (deşi formal sunt în
vigoare, „de facto” nu mai sunt).
Există şi legi temporare, adică elaborate pe un anumit termen. În acest caz, îndeplinirea
termenului o scoate din vigoare (de exemplu, o lege care ocroteşte o zonă geografică afectată de
calamitate).
*Schimbarea unei legi. În acest context apare o problemă, şi anume: cum se procedează
când se impune schimbarea unei legi: se emite o lege complet nouă care să abroge legea veche
sau se elaborează o lege parţial modificată? Aprecierea procedeului de schimbare a legii o face
organul legislativ. Dacă legea veche se schimbă radical, ea se abrogă în întregime. Dacă sunt
necesare doar anumite schimbări, se elaborează o lege de modificare care va face corp comun cu
legea veche. Ulterior, legea se republică cu includerea modificărilor.
Aplicabilitatea unei norme juridice poate fi, uneori, suspendată pe un termen
determinat, printr-o altă normă juridică ulterioară.
Potrivit suveranităţii statului, acţiunea normelor juridice ale unui stat se extinde asupra
întregului său teritoriu cu excluderea, de regulă, a aplicării normelor altor state. Este principiul
teritorialităţii.
Principiul menţionat are, datorită complexităţii relaţiilor internaţionale, unele derogări
(excepţii). Astfel, pe de o parte, normele nu se aplică pe teritoriul statului respectiv asupra
anumitor persoane străine şi a bunurilor lor (cum ar fi asupra personalului diplomatic). Pe de altă
parte, normele se aplică şi pe teritoriul altui stat, în anumite limite, consimţite de statele
respective prin acorduri bilaterale sau internaţionale. În aceste cazuri, norma are efect
extrateritorial, adică urmăreşte pe cetăţenii ţării respective, chiar dacă locuiesc în străinătate.
Conflictul de legi sub aspect teritorial
Extinderea raporturilor civile şi comerciale în plan internaţional a dat naştere, în mod
firesc, unui proces de întâlnire a reglementărilor naţionale ale diferitelor ţări şi unor inevitabile
conflicte de legi. Dreptul internaţional privat se ocupă pe larg de aceste probleme. De la
principiul teritorialităţii pot fi excepţii. Art. 11 din „Legea 105/1992 privind reglementarea
raporturilor juridice de drept internaţional privat” stipulează, de pildă, că „starea, capacitatea şi
relaţiile de familie ale persoanei fizice sunt cârmuite de legea sa naţională”.
În general, regimul juridic aplicat străinilor se poate împărţi în trei grupe: regimul
naţional, regimul special şi regimul clauzei naţiunii celei mai favorizate.
Regimul naţional constă în recunoaşterea pentru străini a aceloraşi drepturi de care se
bucură propriii săi cetăţeni. Străinii însă nu au drepturi politice şi nu pot ocupa funcţii publice.
Regimul special constă în acordarea, pentru străini, a unor drepturi nominalizate în
acordurile internaţionale sau în legislaţii naţionale.
Clauza naţiunii celei mai favorizate este un regim consacrat în acorduri bilaterale, în
temeiul căruia un stat acordă străinilor un tratament la fel de avantajos ca acela conferit
cetăţenilor unui stat terţ, considerat ca favorizat. Clauza are o natură contractuală, ea neexistând
în lipsa convenţiei dintre părţi. Insistenţa statelor de a obţine clauza în raporturile cu statele
dezvoltate este explicabilă, având în vedere faptul că acordarea clauzei implică înlăturarea
discriminărilor, favorizând relaţiile politice şi economice (S.U.A. acţionează, îndeosebi, pe baza
principiului menţionat).
14
CAPITOLUL III
INTERPRETAREA NORMELOR JURIDICE
(sau INTERPRETAREA LEGII)
1. Noţiune
pedepseşte cu închisoare de la 5 la 15 ani şi interzicerea unor drepturi, în timp ce art. 217 alin. 1
Cod penal prevede că infracţiunea de „distrugere” în formă simplă se pedepseşte cu închisoare
de la o lună la 3 ani sau cu amendă. În primul exemplu ne aflăm în faţa unor pedepse cumulative,
iar în a doua ipoteză în faţa unor pedepse alternative.
la încetarea căsătoriei prin moartea unuia dintre soţi, soţul supravieţuitor îşi va păstra numele
dobândit prin căsătorie.
4) argumentul „a pari” presupune că pentru situaţii identice trebuie să existe aceeaşi
soluţie juridică. Este vorba de situaţii identice şi nu similare, când aplicarea legii se poate extinde
prin analogie.
Pe lângă raţionamentele (argumentele) sus expuse, cu prilejul interpretării logice se mai
folosesc, uneori, şi alte reguli prevăzute expres de dispoziţiile legale. De exemplu, potrivit
Codului civil, „legea civilă trebuie interpretată în sensul aplicării ei, iar nu în sensul înlăturării
ei.”
E. Analogia
Atunci când organul de aplicare a legii, fiind sesizat cu soluţionarea unei cauze, nu
găseşte o normă corespunzătoare, el face apel fie la o normă asemănătoare, fie la principiile de
drept. Art. 3 din Codul civil îl obligă pe judecător să se pronunţe atunci când legea este neclară
sau tace (nu prevede) pe baza unor dispoziţii asemănătoare sau a principiilor de drept. Căutarea
de norme juridice similare şi aplicarea lor într-o speţă concretă presupune aplicarea legii prin
analogie. O asemenea rezolvare a unei cauze este posibilă numai în dreptul privat.
În dreptul penal nu este posibilă aplicarea legii prin analogie, întrucât date fiind
principiile legalităţii incriminării şi legalităţii pedepsei, judecătorului nu îi este permis să declare
el noi fapte ca infracţiuni şi nici să stabilească alte pedepse, decât cele prevăzute expres de legea
penală.
17
CAPITOLUL IV
IZVOARELE DE DREPT
1. Noţiune
2. Clasificări
Dacă în dreptul feudal, principala formă de exprimare a normelor juridice era obiceiul,
odată cu revoluţiile burgheze raportul s-a schimbat în favoarea actului normativ.
Izvoarele formale ale dreptului impuse de evoluţia de până acum a dreptului (şi
analizate în literatura de specialitate) sunt: obiceiul juridic, practica judiciară (jurisprudenţa),
doctrina, contractul normativ şi actul normativ.
B. Doctrina
Doctrina cuprinde analizele, investigaţiile, interpretările pe care oamenii de specialitate
le dau fenomenelor juridice, în general şi normelor juridice, în special. Ea este ştiinţa dreptului,
numită uneori şi „literatura de specialitate”.
Deşi are un rol semnificativ în pregătirea practicienilor dreptului, doctrina nu
constituie, în dreptul românesc actual, izvor de drept. Cu alte cuvinte, nici o parte nu poate
invoca într-o cauză aflată în faţa unei instanţe de judecată opinia exprimată într-o lucrare de
specialitate în legătură cu o anumită chestiune juridică, incidentă în speţa respectivă.
mulţi judecători) trebuie să judece cauza şi să pronunţe o hotărâre. El face acest lucru
interpretând şi aplicând una sau mai multe norme juridice.
Se observă deci că rolul jurisprudenţei este acela de a interpreta şi aplica legea la
cazurile concrete.
În dreptul românesc în vigoare, de principiu, jurisprudenţa nu poate fi izvor de drept.
Cu alte cuvinte, un judecător nu este legat, nu este ţinut de hotărârea sau hotărârile date anterior
în cazuri similare, de un alt judecător şi nici chiar de propriile sale hotărâri anterioare. Altfel
spus, judecătorii nu sunt obligaţi să ţină seama de hotărârile date anterior în speţe similare şi să
pronunţe aceeaşi soluţie. De altfel, în dreptul român este interzis puterii judecătoreşti (respectiv
instanţelor de judecată) să se substituie puterii legislative şi să „creeze legea”. În acest sens sunt
dispoziţiile art.4 Cod civil care interzic judecătorului ca în hotărârile ce le dă să reglementeze de
principiu o anumită chestiune, depăşind atribuţiile sale.
Această regulă este valabilă în sistemul dreptului romano-germanic din care face parte
şi dreptul român
Cu titlu de excepţie, în dreptul român există două situaţii când precedentul judiciar
capătă statutul de izvor de drept, fiind obligatoriu pentru instanţele de judecată.
a) deciziile date de către Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie (I.C.C.J.) în materia
„recursului în interesul legii” (cale extraordinară de atac prin care se urmăreşte asigurarea
interpretării şi aplicării unitare a legilor pe întreg teritoriul ţării) sunt obligatorii pentru toate
instanţele şi se publică în Monitorul Oficial.
Recursul în interesul legii este promovat de către procurorul general al Parchetului de
pe lângă I.C.C.J. în scopul sus arătat, atunci când anumite chestiuni de drept au primit soluţionări
diferite din partea instanţelor de judecată (acest lucru fiind posibil, de cele mai multe ori, datorită
ambiguităţilor anumitor texte de lege ori modificărilor legislative repetate şi necorelate între ele
ori cu alte texte). Recursul în interesul legii se judecă în Secţiunile Unite ale I.C.C.J.
b) deciziile Curţii Constituţionale prin care se constată neconstituţionalitatea: unui
text de lege, a unei legi în ansamblul ei, a unei ordonanţe ori a regulamentelor Parlamentului.
Curtea Constituţională este o autoritate autonomă, ce nu face parte din puterea
judecătorească, legislativă sau executivă şi nu se subordonează unei alte autorităţi. Curtea
Constituţională se poate pronunţa asupra excepţiei de neconstituţionalitate, invocate într-o
anumită cauză, de către una din părţi cu privire la un anume text de lege. Curtea se pronunţă însă
doar în drept, nesoluţionând în fond litigiul (după soluţionarea excepţiei, procesul continuă în
faţa instanţelor obişnuite, iniţial investite). Deciziile Curţii Constituţionale au efecte „erga
omnes” (faţă de toţi) şi nu doar pentru părţile litigante. Atribuţiile C.C. se limitează doar la a
verifica conformitatea cu Constituţia României a unei anumite dispoziţii dintr-o lege sau
ordonanţă ori a întregului act normativ respectiv.
*Spre deosebire de sistemul dreptului romano-germanic, în dreptul anglo-saxon,
jurisprudenţa constituie izvor de drept. Astfel, aici dreptul comun („cammon law”) este alcătuit
din hotărâri judecătoreşti (precedente judiciare) şi obiceiuri juridice. În acest sistem (aplicabil în
special în justiţia americană), precedentul judiciar joacă un rol important, iar judecătorul nu este
un simplu interpret al legii, ci un creator de lege. Astfel, o cauză poate fi soluţionată pe baza unui
precedent pronunţat cu sute de ani în urmă.
D. Contractul normativ
Contractul este un act juridic individual, în sensul că el stabileşte drepturi şi obligaţii
pentru subiecte determinate (de exemplu: pentru vânzător şi cumpărător, pentru donator şi
donatar etc.). În această accepţiune, contractul nu poate fi izvor de drept.
Există însă un gen de contracte care nu privesc nemijlocit drepturile şi obligaţiile unor
subiecte determinate, ci au în vedere reglementări cu caracter generic. De aceea, ele poartă şi
denumirea de contracte normative, şi, în această calitate, ele sunt izvoare ale dreptului pozitiv.
20
Cele mai edificatoare exemple sunt din perioada feudală, când prin intermediul unor
asemenea contracte se reglementau raporturile dintre stările sociale ori dintre acestea şi monarh.
De pildă: celebra MAGNA CHARTA LIBERTATUM (1215) încheiată sub forma unei convenţii
(contract) între baronii, cavalerii şi orăşenii răsculaţi, pe de o parte, şi regele Ioan fără de Ţară,
pe de altă parte.
În anumite state, în dreptul constituţional, contractul normativ reglementează
organizarea şi funcţionarea structurii federative a statelor (contract sau tratat prin care statele
stabilesc în ce condiţii compun federaţia de state)-doar în statele federale(ca SUA, de pildă)
În dreptul muncii, contractul normativ este izvor de drept, sub forma contractelor
colective de muncă, în care se prevăd condiţiile generale ale organizării muncii într-o ramură
determinată.
În dreptul internaţional public, contractul normativ îmbracă forma tratatelor,
convenţiilor, acordurilor şi reprezintă izvorul principal de drept.
În dreptul intern român, contractul normativ nu constituie izvor de drept. Tratatele
internaţionale sunt ratificate prin legi, acestea din urmă constituind izvorul de drept. De
asemenea, contractele colective de muncă sunt aprobate prin acte normative (şi publicate în
Monitorul Oficial), ultimele constituind izvor de drept.
CAPITOLUL V
RAPORTUL JURIDIC
1. Noţiune
Într-o primă opinie, raportul juridic este acea legătură socială, reglementată de norma
juridică, conţinând un sistem de interacţiune reciprocă între participanţi determinaţi, legătură
care este susceptibilă de a fi apărată pe calea coerciţiunii statale.
Într-o altă opinie, raportul juridic este o relaţie socială, reglementată de norma juridică,
apărată de stat şi caracterizată prin existenţa drepturilor şi a obligaţiilor juridice.
Raportul juridic poate fi analizat ca fiind conceput, de regulă, din trei elemente:
a) subiectele sau participanţii (părţile);
b) conţinutul sau drepturile şi obligaţiile părţilor;
c) obiectul – este conduita la care se referă conţinutul raportului juridic; uneori există şi
un obiect derivat şi anume bunurile (corporale sau incorporale) la care se referă raportul juridic.
b) subiectul pasiv (numit şi debitor) – este cel căruia îi incumbă (îi revin) anumite
obligaţii corelative drepturilor subiectului activ.
Pentru creditor, obligaţia din raportul juridic reprezintă o creanţă (un drept de creanţă),
iar pentru debitor constituie o obligaţie (o datorie, o prestaţie de îndeplinit).
În majoritatea raporturilor juridice civile şi comerciale, părţile sunt, de regulă, atât
subiecte pasive, cât şi active, având deci dublă calitate.
De pildă, într-un contract de împrumut dintre Banca X şi cetăţeanul Y, se creează un
raport juridic în care: a) băncii îi revine obligaţia de a pune la dispoziţia cetăţeanului, într-un
anume termen, o anumită sumă de bani, de a-l informa asupra condiţiilor de creditare etc.;
totodată, aceasta are dreptul de a încasa la termenele scadente prestabilite anumite sume şi
dobânzile aferente (drept de creanţă); b) cetăţeanul are obligaţia să restituie împrumutul acordat
la termenele prestabilite şi să achite dobânzile aferente; totodată el este beneficiarul unor drepturi
de creanţă ce vizează: dreptul de a primi suma de bani solicitată într-un anume termen, dreptul de
a fi informat despre condiţiile de creditare, dreptul de a restitui în avans suma primită, în anumite
condiţii.
- creditorul privilegiat este cel a cărui creanţă este garantată printr-un privilegiu, adică
un drept izvorât dintr-o prevedere expresă a legii, care conferă unui creditor, în temeiul calităţii
creanţei sale, garanţia satisfacerii acestuia cu prioritate faţă de creanţele altor creditori ai
aceluiaşi debitor;
- creditorul urmăritor este acela care a început urmărirea creanţei sale, prin procedura
executării silite.
*În funcţie de numărul subiectelor, raporturile juridice pot fi cu o pluralitate:
- activă – mai mulţi creditori (de pildă: 3 persoane împrumută pe o a patra cu o sumă de
bani);
- pasivă – mai mulţi debitori (de pildă: 4 persoane autori sau complici ai unui furt sunt
ţinuţi să răspundă împreună, solidar, faţă de persoana păgubită);
- mixtă – cu mai mulţi creditori şi mai mulţi debitori.
*Raporturile juridice cu pluralitate de subiecte pot fi de trei feluri:
- raporturi cu obligaţii conjuncte – în care obligaţiile se împart în mod corespunzător
cu numărul persoanelor ce formează partea respectivă (subiecţii activi ori pasivi); aceasta
presupune că fiecare creditor nu are voie să pretindă decât partea sa de creanţă, iar fiecare debitor
nu poate fi urmărit decât pentru partea sa de datorie şi nu poartă nici o răspundere pentru ceilalţi
debitori.
- raporturi cu obligaţii solidare în care este exclusă divizarea (împărţirea) de drept a
creanţelor sau datoriilor. Solidaritatea poate fi activă (între creditori) sau pasivă (între debitori) şi
ea nu se presupune, trebuind să fie expres prevăzută fie de lege (solidaritate legală), fie de
înţelegerea părţilor (solidaritate convenţională). În cazul solidarităţii pasive (de pildă 3
participanţi la un furt) creditorul unic (persoana păgubită) poate pretinde şi obţine de la oricare
dintre debitori executarea întregii datorii (cel ce plăteşte putând solicita ulterior de la ceilalţi
codebitori, pe calea unei acţiuni în regres, partea corespunzătoare).
- raporturi cu obligaţii indivizibile sunt acelea care datorită naturii obiectului lor ori
convenţiei părţilor, nu sunt susceptibile de a fi divizate între subiectele de drept active (sau
pasive, după caz).
*În unele raporturi juridice doar titularul drepturilor (creditorul) este individualizat, pe
când titularul obligaţiei (debitorul) îl reprezintă toate celelalte persoane. De pildă, într-un raport
juridic de proprietate este individualizat doar creditorul (respectiv proprietarul), pe când debitori
sunt toate celelalte persoane care au obligaţia de a se abţine de la a tulbura, încălca, leza dreptul
creditorului.
Exemple de drepturi de creanţă:
- dreptul vânzătorului bunului de a încasa preţul;
- dreptul cumpărătorului de a primi bunul de la vânzător;
- dreptul locatorului de a încasa chiria de la locatar (chiriaş);
- dreptul împrumutătorului de a-i se restitui suma împrumutată;
- dreptul părintelui reclamant ce a câştigat procesul de reîncredinţare a copilului minor
de a-l primi spre creştere şi educare, îngrijire etc. pe acesta de la celălalt părinte;
- dreptul reclamantului, proprietar al terenului, ce a câştigat procesul, de a-i cere
pârâtului ce şi-a construit abuziv casa pe acest teren şi de a obţine de la acesta ridicarea
construcţiei ori demolarea ei etc.
referă dreptul său de proprietate, în limitele stabilite de lege şi, totodată, de a pretinde ca alţii să
respecte dreptul său asupra bunului.
Obligaţia constă în îndatorirea subiectului pasiv de a avea o anumită conduită faţă de
subiectul activ, conduită care constă în săvârşirea sau abţinerea de la săvârşirea anumitor acţiuni
(să dea, să facă sau să nu facă ceva). Obligaţia corespunde deci dreptului subiectiv al celuilalt
participant la raportul juridic, între ele există o corelaţie.
Clasificarea obligaţiilor
1) După obiectul lor:
A)
- obligaţii de a da (de a transfera sau a constitui în folosul creditorului un
drept real asupra unui bun);
- obligaţii de a face (de a săvârşi anumite fapte, acţiuni, lucruri sau servicii);
- obligaţii de a nu face (de a se abţine).
B)
- pozitive
- negative
C)
- obligaţii determinate (de rezultat) – (exemplu: de a preda un lucru, de a
transporta un bun);
- obligaţii de diligenţă (de mijloace) – (exemplu: obligaţia medicului de a
trata un bolnav în scopul însănătoşirii sale).
2) După numărul de subiecte:
- obligaţii simple
- obligaţii complexe - conjuncte(divizibile)
- solidare
- indivizibile
3) După numărul de obiecte:
- simple
- cu pluralitate de obiecte
- alternative (când debitorul trebuie să execute doardintre ele);
- facultative (când debitorul poate să execute în schimbul acesteia o alta,
secundară).
Noţiunea de bun
Bunurile sunt valorile economice care sunt utile pentru satisfacerea nevoilor materiale
şi spirituale ale omului şi sunt susceptibile de apropiere sub forma drepturilor patrimoniale.
27
În sens larg sunt bunuri atât lucrurile, cât şi drepturile privitoare la acele bunuri (adică,
de exemplu: atât terenul de 2 ha, cât şi dreptul de proprietate asupra acestuia).
În sens restrâns sunt bunuri numai acele lucruri asupra cărora pot exista drepturi
patrimoniale (în exemplul anterior, doar terenul).
Clasificarea bunurilor
A) După calitatea titularului din al cărui patrimoniu fac parte, bunurile pot fi:
1) bunuri care formează obiectul dreptului de proprietate publică a statului sau
unităţilor administrativ-teritoriale;
2) bunuri proprietate privată aparţinând cetăţenilor şi statului;
B) În funcţie de criteriul posibilităţii de a face obiectul unor acte juridice, bunurile pot
fi:
1) bunuri scoase din circuitul civil
Sunt asemenea bunuri:
- cele care prin natura lor, nu sunt susceptibile de apropiere sub forma dreptului de
proprietate (aerul, lumina soarelui);
- cele care fac exclusiv obiectul dreptului de proprietate publică, precum: bogăţiile de
orice natură ale subsolului, căile de comunicaţie, plajele, marea teritorială etc. Aceste bunuri sunt
inalienabile (nu pot fi înstrăinate). Ele pot fi concesionate ori închiriate.
2) bunuri supuse unui regim special (limitat) de circulaţie (produsele şi substanţele
stupefiante; armele, muniţiile şi materialele explozive; bunurile care fac parte din patrimoniul
cultural naţional etc.);
3) bunuri care se află în circuitul civil general – sunt majoritatea; ele pot face obiectul
oricărui act juridic.
C) După felul lor:
1) Bunuri mobile (care se pot mişca dintr-un loc în altul);
2) Bunuri imobile (terenurile, clădirile etc.).
D) În funcţie de caracterul lor:
1) Bunuri certe (sau individual determinate) – de exemplu, o casă;
2) bunuri de gen (sau determinate generic) – de exemplu cele ce sunt individualizate
prin număr, greutate sau măsură: 5000 lei (banii), 3 Kg de mere;
E) După natura lor:
1) bunuri fungibile – cele care se pot schimba unele cu altele cu ocazia executării unei
obligaţii; sunt acelea care se află într-un raport de echivalenţă, determinat prin numărare,
măsurare sau cântărire. Sunt fungibile: banii, mărfurile de o anume calitate (benzina premium).
2) bunuri nefungibile – cele ce au o anumită individualitate şi nu pot fi înlocuite unele
cu altele (o casă în Copou, un tablou de N. Grigorescu etc).
F) În funcţie de natura bunurilor, dar şi de voinţa oamenilor:
1) bunuri consumptibile – cele ce nu pot fi folosite la întrebuinţarea lor obişnuită fără a
fi distruse sau înstrăinate la prima lor utilizare (alimentele, banii etc);
2) bunuri neconsumptibile – cele ce pot face obiectul unor acte de folosinţă sau
înstrăinare repetată, fără a se distruge fizic sau juridic (clădirile, maşinile etc).
G) 1) Bunuri producătoare de fructe (frugifere) – cele care dau naştere periodic altor
produse (fructe) fără a se consuma substanţa lor.
Există 3 categorii de fructe:
a) fructe naturale – care se produc fără vreo intervenţie a omului (cele produse de
pădure, de terenuri nelucrate – măcieşele, murele, alunele etc);
b) fructe industriale – care se produc ca urmare a intervenţiei omului (plantaţiile,
recoltele de porumb, grâu etc.);
c) fructe civile – care sunt echivalentul în bani sau în alte bunuri al folosirii unui bun
(chiriile, dobânzile).
28
2) Bunuri nefrugifere – acelea care nu pot crea alte produse fără consumarea substanţei
lor. Produsele obţinute dintr-un bun care-şi consumă astfel substanţa se numesc producte (are
caracterul de product: piatra dintr-o carieră).
H) În funcţie de modul de înfăţişare al bunului:
1) bunuri corporale – cele ce au o existenţă materială, fiind perceptibile cu simţurile
noastre (case, terenuri, legumele, banii etc.);
2) bunuri incorporale – sunt drepturile care au o existenţă abstractă, ideală, ele
neputând fi percepute cu ajutorul simţurilor noastre (de pildă: dreptul de proprietate, dreptul de
uzufruct etc).
I) 1) Bunurile principale – au o existenţă de sine stătătoare şi pot fi folosite singure şi
independent de alte bunuri (exemplu: televizorul);
2) Bunurile accesorii – urmează soarta bunului principal; nu pot fi folosite singure
(exemplu: antena pentru televizor, cheia de la lacăt etc).
29
CAPITOLUL VI
RĂSPUNDEREA JURIDICĂ
1. Noţiune
constatat că indiferent de viteza cu care ar fi circulat A.B., acesta nu ar fi putut evita accidentul,
dat fiind apariţia inopinantă a victimei pe spaţiul carosabil. În acest exemplu, între fapta lui A.B.
de a nu fi respectat viteza legală şi de a fi condus sub influenţa alcoolului şi rezultatul produs
(accidentarea mortală a victimei) nu există nici o legătură cauzală. Rezultatul s-a produs din
culpa exclusivă a victimei. Şoferul A.B. va fi ţinut însă să răspundă nu pentru acest rezultat, ci
contravenţional pentru încălcarea normelor rutiere (depăşirea vitezei legale şi conducerea sub
influenţa alcoolului), răspundere ce este independentă de cea penală, pentru decesul victimei.
d) Vinovăţia
Pentru a fi antrenată răspunderea juridică a unei persoane, este necesar ca aceasta să fi
acţionat cu vinovăţie.
Vinovăţia – ca element constitutiv şi temei al răspunderii juridice – presupune
recunoaşterea capacităţii oamenilor de a acţiona cu discernământ, de a-şi alege modalitatea
comportării în raport cu un scop urmărit în mod conştient. Cu alte cuvinte, vinovăţia exprimă
libertatea voinţei subiectului, caracterul deliberat al acţiunii sale, asumarea riscului acestui
comportament.
Formele vinovăţiei sunt: intenţia şi culpa. Ramurile de drept detaliază modurile de
existenţă a acestor forme. Astfel, în dreptul penal întâlnim:
- intenţia directă (atunci când făptuitorul prevede şi urmăreşte rezultatul faptei; de
exemplu: A.B. doreşte să-l omoare pe C.D. sens în care procură o armă şi-l împuşcă).
- intenţia indirectă (atunci când subiectul prevede rezultatul faptei sale şi, deşi nu-l
urmăreşte, acceptă posibilitatea producerii lui; de exemplu: A.B. doreşte să-l ucidă pe C.D. care
se află într-un lift cu alte 3 persoane, sens în care acţionează asupra instalaţiei de siguranţă şi
determină căderea în gol a liftului, producându-se şi decesul altor persoane decât C.D.; în acest
caz deşi A.B. nu a urmărit expres şi decesul altor persoane decât C.D., a acceptat posibilitatea
producerii lui);
- culpa cu prevedere (sau cu uşurinţă) (făptuitorul prevede rezultatul faptei sale, dar nu-
l acceptă, socotind fără temei că el nu se va produce; de exemplu: un tânăr teribilist, care merge
săptămânal la sala de forţă, încrezător în forţa sa fizică îşi ia nepotul de 6 ani şi din dorinţa de a-l
speria îl suspendă ţinându-l de mâini, peste balconul de la etajul 10, dar îl scapă la un moment
dat, fără să vrea);
- culpa simplă sau neglijenţa (făptuitorul nu prevede rezultatul faptei sale, deşi trebuia
şi putea să-l prevadă; de exemplu: un şofer, care ştie că autoturismul său are probleme serioase la
sistemul de direcţie şi cel de frânare, se urcă totuşi la volan şi circulă pe drumurile publice; la un
moment, pe strada X, îi apare un obstacol în faţă – pieton, alt autoturism etc. – pe care nu putea
să-l prevadă şi cu care intră în coliziune, determinând accidentarea gravă a unei persoane aflate
în maşina sa, la producerea acestui rezultat o contribuţie esenţială având lipsa de reacţie sau
reacţia întârziată a sistemului de frânare a autovehiculului; şoferul,deşi nu a prevăzut că pe strada
X îi va apare un obstacol, putea şi trebuia să prevadă că aceste defecţiuni pot conduce la un
accident rutier).
O altă formă a vinovăţiei o constituie intenţia depăşită (praeterintenţia) care se
caracterizează prin ideea că subiectul prevede şi doreşte ori acceptă producerea unor urmări
periculoase, însă cele produse în realitate sunt mult mai grave, pe care le-a prevăzut, dar a socotit
fără temei că nu se vor produce sau nu le-a prevăzut, dar putea şi trebuia să le prevadă. În această
situaţie subiectul acţionează deci cu intenţie în ceea ce priveşte urmarea mai puţin gravă (pe care
a prevăzut-o şi a dorit-o, acceptat-o) şi din culpă faţă de rezultatul mai grav. De pildă: A.B.
aplică lui C.D. o lovitură cu pumnul în faţă din dorinţa de a-i aplica o corecţie pentru că l-a
insultat; C.D. se dezechilibrează şi cade cu capul de trotuar, suferind leziuni cerebrale grave ce
au condus în scurt timp la decesul său.
e) Să nu existe vreo cauză de înlăturare a răspunderii (de exonerare)
Sunt asemenea cauze:
32
- legitima apărare – intervine atunci când subiectul este expus unui atac material, direct,
imediat şi injust, acţiunea sa reprezentând o ripostă imediată şi spontană;
- starea de necesitate – atunci când subiectul, pentru a-şi apăra propria-i viaţă sau un
bun în faţa unui pericol iminent, sacrifică bunurile altei persoane pentru apărarea respectivului
bun (distruge un dig pentru a apăra un sat de inundaţie; sacrifică o cultură în acelaşi scop) sau
sacrifică altă persoană (pentru a salva o familie de la înec alege să sacrifice un membru al
acesteia), atunci când în mod natural nu există altă soluţie;
- fapta victimei – când rezultatul păgubitor a fost cauzat din culpa acesteia exclusivă;
- forţa majoră;
- cazul fortuit.
f) Capacitatea de a răspunde presupune aptitudinea persoanei de a-şi asuma obligaţii
şi de a-şi asuma consecinţele faptei sale. Anumite persoane nu răspund juridic. De exemplu:
- minorii sub 14 ani care nu au capacitate de exerciţiu; ei nu răspund penal; pentru
faptele lor cauzatoare de prejudicii răspund doar civil (delictual) părinţii lor, în anumite condiţii;
- persoanele puse sub interdicţie judecătorească care de asemenea nu au capacitate de
exerciţiu (alienaţii şi bolnavii mintali).
33
Din punct de vedere etimologic, noţiunea de drept penal provine de la cuvântul latinesc
„poena” ce înseamnă pedeapsă, adică sancţiunea aplicabilă pentru fapta interzisă.
Dreptul penal este ramura de drept ce cuprinde ansamblul normelor juridice care
reglementează relaţiile de apărare socială prin interzicerea ca infracţiuni, sub sancţiuni specifice
numite pedepse, a faptelor periculoase pentru valorile sociale, în scopul apărării acestor valori,
fie prin prevenirea infracţiunilor, fie prin aplicarea pedepselor celor care se săvârşesc.
Potrivit art. 1 din Codul penal: „legea penală apără împotriva infracţiunilor, România,
suveranitatea, independenţa, unitatea şi indivizibilitatea statului, persoana, drepturile şi libertăţile
acesteia, proprietatea, precum şi întreaga ordine de drept”.
În dreptul penal faptele periculoase săvârşite se numesc infracţiuni (putând fi comise
prin acţiuni sau inacţiuni), iar participanţii la comiterea lor se numesc infractori (autori,
instigatori, complici).
Obiectul dreptului penal este constituit, pe de o parte, din activitatea de constrângere,
de sancţionare, iar pe de altă parte, din activitatea socială de prevenire a fenomenului
infracţional. De altfel, sancţiunile penale au trei funcţii: a) de prevenţie; b) de constrângere; c)
de reeducare.
Principalul izvor al dreptului penal este Codul penal adoptat în 1968 (modificat şi
completat ulterior, esenţial, în repetate rânduri). Modificări semnificative ale Codului penal au
avut loc în 1996, dar şi ulterior. Ultimele trei modificări şi completări ale Codului penal au fost
făcute prin Legile 85/2005, 160/2005 şi 247/2005.
În iunie 2004 prin Legea 301/2004 a fost adoptat un nou Cod penal ce nu a intrat încă
în vigoare, împrejurare ce a fost amânată până la data de 01.09.2006 prin OUG 58/2005.
Reglementări penale şi în special, incriminarea de infracţiuni sunt realizate şi prin
numeroase alte legi speciale.
Codul penal în vigoare este structurat în două părţi:
A. Partea generală care reglementează:
− dispoziţii penale privitoare la legea penală, la condiţiile aplicării ei în timp, spaţiu şi
asupra persoanelor;
− noţiunile de infracţiune, tentativă, participaţie, pluralitate de infracţiuni;
− cauzele care înlătură caracterul penal al faptei;
− pedepsele (felurile acestora, individualizarea lor, condiţiile de aplicare);
− condiţiile atragerii răspunderii penale;
− dispoziţiile penale aplicabile minorilor;
− alte categorii de sancţiuni penale (măsurile de siguranţă, cele educative);
− cauzele care înlătură răspunderea penală sau consecinţele condamnării (amnistia,
graţierea, prescripţia, lipsa plângerii prealabile, împăcarea, reabilitarea).
34
B. Partea specială
Aici sunt descrise diferitele infracţiuni şi precizate pedepsele ce pot fi aplicate
infractorilor în cazul comiterii lor.
Numeroase alte infracţiuni sunt incriminate însă şi în numeroase alte acte normative (de
pildă: infracţiunile de evaziune fiscală din Legea 241/2005).
Instituţiile fundamentale ale dreptului penal sunt:
a) infracţiunea;
b) sancţiunile de drept penal;
c) răspunderea penală.
3. Infracţiunea
Noţiune
Potrivit art. 17 alin. 1 Cod penal infracţiunea este fapta care prezintă pericol social,
săvârşită cu vinovăţie şi prevăzută de legea penală.
Infracţiunea este singurul temei al răspunderii penale, ceea ce înseamnă că acest tip de
răspundere juridică nu poate fi antrenată dacă fapta comisă nu este expres prevăzută de lege ca
fiind infracţiune ori dacă este vorba de o faptă de natură civilă, de o contravenţie, de o abatere
disciplinară etc.
Din definiţia infracţiunii propusă de Codul penal, rezultă că trei sunt elementele
esenţiale ale acesteia:
a) săvârşirea unei fapte (prin acţiune sau inacţiune) care să prezinte gradul de pericol
social al unei infracţiuni. Aceasta presupune că pentru a exista ca infracţiune şi a atrage
răspunderea penală, fapta comisă trebuie să aibă un anumit grad de pericol social (suficient de
ridicat). De pildă, dacă furtul prin efracţie, noaptea, de mai multe persoane împreună, dintr-un
autoturism, a unui radiocasetofon ori dintr-un magazin a unor bunuri constituie infracţiune, nu
acelaşi lucru s-ar putea spune despre furtul în timpul zilei, din piaţă, a unui măr, sau dintr-o
grădină a 2-3 pepeni. În cea de-a doua ipoteză fapta este minoră şi ar fi ilar a trimite în judecată
ori a condamna pe cineva; în asemenea situaţie se consideră că deşi fapta există, ea nu prezintă
gradul de pericol social al unei infracţiuni, iar autorul ei este sancţionat administrativ (cu
mustrare sau, de regulă, cu o amendă cuprinsă între 10 RON şi 1000 RON).
b) fapta să fie prevăzută de legea penală ca infracţiune. Dacă fapta comisă:
1) nu este prevăzută de legea penală, fiind o faptă civilă (nerestituirea unui împrumut,
de pildă) sau contravenţională (refuzul de legitimare, în faţa poliţistului) sau disciplinară (lipsa
nejustificată de la serviciu) ori de altă natură;
2) deşi a fost prevăzută la un moment dat ca infracţiune, între timp a fost
dezincriminată( sau abrogată)
atunci ea nu constituie infracţiune.
c) fapta să fie comisă cu vinovăţie (în una din formele prevăzute de legea penală).
În dreptul penal există următoarele forme de vinovăţie:
1) intenţia - directă
- indirectă
2) culpa - cu previziune (sau uşurinţa)
- simplă (neglijenţa)
3) praeterintenţia (sau intenţia depăşită).
Cât priveşte semnificaţia acestor forme de „vinovăţie”, analiza făcută în cadrul
capitolului „Răspunderea juridică” rămâne valabilă.
Formele infracţiunii
*Din punct de vedere al modului de săvârşire, infracţiunile pot fi:
35
a) comisive (prin acţiune): de pildă, infracţiunea de delapidare prev. de art. 215 1 al. 1
C.pen. care presupune „însuşirea, folosirea sau traficarea de către un funcţionar, în interesul său
ori pentru altul, de bani, valori sau alte bunuri, pe care le gestionează sau le administrează”.
b) omisive (prin inacţiune): de pildă, infracţiunea de „abandon de familie” prev. de art.
305 al. 1 lit.c C.pen. care presupune neplata cu rea-credinţă, timp de două luni, a pensiei de
întreţinere stabilită pe cale judecătorească.
*În funcţie de cum a fost atins rezultatul prevăzut în textul de incriminare, infracţiunile
iau următoarele forme:
a) tentativa constă în punerea în executare a hotărârii de a săvârşi infracţiunea,
executare care însă a fost întreruptă sau nu şi-a produs efectul; potrivit art. 21 C.pen. tentativa se
sancţionează cu o pedeapsă cuprinsă între jumătatea minimului şi jumătatea maximului prevăzut
de lege pentru infracţiunea consumată.
b) infracţiunea consumată: când fapta şi-a produs rezultatul prevăzut de lege (de pildă:
infracţiunea de omor s-a consumat când victima a decedat).
c) infracţiunea epuizată atunci când deşi fapta s-a consumat, activitatea infracţională
continuă.
Forme ale infracţiunii epuizate:
- infracţiune continuă (atunci când acţiunea sau inacţiunea ce constituie elementul
material al infracţiunii se prelungeşte în chip natural, după consumare, până la intervenţia unei
forţe contrare). De exemplu: infracţiunea de „tulburare de posesie”, deşi se consumă după
ocuparea efectivă a unui teren (de pildă), ea se poate prelungi în timp perioade semnificative
(uneori ani); sau infracţiunea de furt de energie electrică deşi se consumă la scurt timp după
conectarea ilegală la o reţea electrică şi folosirea efectivă a energiei (1 W), ea se poate prelungi
în timp.
- infracţiunea continuată există când aceeaşi persoană, la intervale de timp diferite, însă
în realizarea aceleiaşi rezoluţii (hotărâri) infracţionale, săvârşeşte acţiuni sau inacţiuni, care
prezintă, fiecare în parte, conţinutul aceleiaşi infracţiuni.
De pildă: o persoană care sustrage, fără drept, în aceeaşi manieră (noaptea, prin
efracţie, din locuri publice) şi în baza aceleiaşi hotărâri infracţionale, bunuri din autoturisme
parcate în loc public, la intervale diferite (timp de o săptămână, în fiecare noapte) comite o
infracţiune continuată de furt calificat.
*Alte forme de infracţiuni sunt:
a) infracţiunea complexă este aceea care include în conţinutul său ca element sau ca
circumstanţă agravantă o acţiune sau inacţiune care constituie prin ea însăşi o faptă prevăzută de
legea penală.
De exemplu: infracţiunea de „tâlhărie” este complexă întrucât presupune săvârşirea
unui furt (infracţiune distinctă) prin întrebuinţare de violenţe sau ameninţări (infracţiuni
distincte).
Infracţiunea complexă poartă denumirea de infracţiune absorbantă, iar cea inclusă în
conţinutul ei, de infracţiune absorbită.
b) infracţiunea progresivă este aceea a cărei latură obiectivă, după ce a atins momentul
consumării corespunzător unei anumite infracţiuni, se amplifică progresiv, fără intervenţia
făptuitorului, fie prin agravarea urmării produse, fie prin producerea de noi urmări vătămătoare,
corespunzătoare unei noi infracţiuni.
De pildă: la data de 01.10.2005 A.B. îl loveşte cu pumnul în faţă pe C.D. care cade cu
capul de trotuar. În aceeaşi zi C.D. este internat la spital datorită leziunilor cauzate. Pe
10.10.2005 C.D. decedează ca urmare a complicaţiilor cerebrale intervenite şi generate de
impactul cu trotuarul, în urma agresării sale de A.B. Dacă iniţial lovirea cu pumnul i-a cauzat
victimei leziuni apreciate de medicul legist ca necesitând până în 20 de zile de îngrijiri medicale
(ceea ce atrăgea incidenţa infracţiunii de „loviri sau alte violenţe” prev. de art. 180 al. 2 C.pen.),
ulterior, datorită agravărilor intervenite, s-au produs noi urmări şi anume decesul (ceea ce atrage
36
incidenţa unei noi infracţiuni şi doar a acesteia, anume cea de „loviri sau vătămări cauzatoare de
moarte” prev. de art. 183 C.pen.).
c) infracţiunea de obicei constă în repetarea faptei incriminate de un număr de ori atât
de mare, încât să releve o obişnuinţă a făptuitorului, o îndeletnicire a acestuia în aşa fel încât să
se atribuie ansamblului de acţiuni pericolul social specific unei infracţiuni. De exemplu:
cerşetoria (art. 326 C.pen.), prostituţia (art. 328 C.pen.) etc.
Minorii până în 14 ani nu răspund penal, iar cei între 14 şi 16 ani răspund penal numai
dacă au comis fapta cu discernământ (aceasta presupune efectuarea expertizei psihiatrice).
Subiectul pasiv al infracţiunii sau persoana vătămată este persoana fizică sau juridică
care a suferit răul cauzat prin săvârşirea infracţiunii în calitate de titulară a valorii lezate.
Unele infracţiuni nu au un subiect pasiv special, în cazul lor existând doar un subiect
pasiv general reprezentat de stat ca titular al organizării apărării sociale prin mijloace de drept
penal. Persoana vătămată poate participa în procesul penal ca parte vătămată sau/şi parte civilă
(dacă are pretenţii).
4.Participaţia penală
O serie de infracţiuni nu pot fi comise decât de două sau mai multe persoane împreună
(de pildă: infracţiunea de adulter prev. de art. 304 C.pen. sau cea de încăierare prev. de art. 322
C.pen.). În asemenea situaţii avem de-a face cu o pluralitate necesară (naturală) de infractori
fără de care nu poate fi vorba de o asemenea infracţiune.
Există alte infracţiuni care pot fi comise de un grup de persoane care se asociază expres
în vederea comiterii de infracţiuni, caz în care avem de-a face cu o pluralitate constituită de
infractori (de exemplu: infracţiunea de complot prev. de art. 167 C.pen.).
Există însă şi o pluralitate ocazională (participaţia penală), care are un caracter
întâmplător şi care presupune că la săvârşirea aceleiaşi infracţiuni participă mai multe persoane,
deşi aceasta poate fi comisă doar de una singură.
Formele participaţiei penale sunt: - autoratul
- instigarea
- complicitatea
Prin urmare participanţii sunt persoanele care contribuie la săvârşirea unei infracţiuni în
calitate de autori, instigatori sau complici.
Autorul este persoana care săvârşeşte nemijlocit infracţiunea.
Instigatorul (sau autorul moral) este persoana care, cu intenţie, determină pe o altă
persoană să săvârşească o infracţiune.
Complicele este persoana care, cu intenţie, înlesneşte sau ajută în orice mod la
săvârşirea unei infracţiuni.
Instigatorul şi complicele pot fi sancţionaţi cu aceeaşi pedeapsă prevăzută de lege
pentru autor.
5.Pluralitatea de infracţiuni
5 ani. Prin urmare, în cazul comiterii mai multor infracţiuni, infractorul execută o singură
pedeapsă, rezultantă: cea mai grea dintre ele, ce poate fi sporită.
Recidiva presupune că după ce a fost condamnat definitiv la o pedeapsă cu închisoarea
mai mare de 6 luni, cel condamnat săvârşeşte o nouă infracţiune pentru care legea prevede o
pedeapsă cu închisoarea mai mare de 1 an. În funcţie de momentul în care a fost comisă noua
infracţiune, recidiva poate fi:
- postcondamnatorie (când noua infracţiune a fost săvârşită înainte de începerea
executării pedepsei anterioare, în timpul executării acesteia, în stare de evadare, în timpul
liberării condiţionate, în timpul suspendării condiţionate a executării pedepsei);
- postexecutorie (când noua infracţiune a fost comisă după executarea ori considerarea
ca executată a primei pedepse).
Acestea sunt: furtul (art. 208 C.pen.), tâlhăria (art. 211 C.pen.), abuzul de încredere (art.
213 C.pen.), gestiunea frauduloasă (art. 214 C.pen.), înşelăciunea (art. 215 C.pen.), delapidarea
(art. 2151 C.pen.), distrugerea (art. 217 C.pen.), tulburarea de posesie (art. 220 C.pen.), tăinuirea
(art. 221 C.pen.).
Conţinutul constitutiv al acestor infracţiuni este descris în textele de lege
menţionate( de pildă: abuzul de încredere constă în „însuşirea unui bun mobil al altuia, deţinut cu
orice titlu sau dispunerea de acest lucru pe nedrept ori refuzul de a-l restitui”).
b. Infracţiuni de serviciu sau în legătură cu serviciul
Dintre acestea enumerăm: abuzul în serviciu contra intereselor persoanelor (art. 246
C.pen.) sau contra intereselor publice (art.248 C.pen.), neglijenţa în serviciu (art. 249 C.pen.),
purtarea abuzivă (art. 250 C.pen.), dar şi infracţiunile de corupţie, respectiv: luarea de mită (art.
254 C.pen.), darea de mită (art. 255 C.pen.), primirea de foloase necuvenite (art. 256 C.pen.) şi
traficul de influenţă.
c. Infracţiuni de fals
Exemplificăm: falsul material în înscrisuri oficiale (art. 288 C.pen.), falsul intelectual
(art. 289 C.pen.), faslul în înscrisuri sub semnătură privată (art. 290 C.pen.), uzul de fals (art. 291
C.pen.), falsul în declaraţii (art. 292 C.pen.) şi altele.
d. Infracţiuni cu caracter economico-financiar
Exemplificăm: înşelăciunea cu privire la calitatea mărfurilor (art. 297 C.pen.),
divulgarea secretului economic (art. 298 C.pen.), deturnarea de fonduri (art. 3021 C.pen.),
specula (art. 295 C.pen.), concurenţa neloială (art. 301 C.pen.). Infracţiuni contra concurenţei
neloiale sunt incriminate şi de art. 5 din Legea 11/1991.
Aceasta incriminează trei infracţiuni (art. 175-178), cea mai importantă fiind cea de
contrabandă.
h) Legea 59/1934 asupra cecului
Art. 84 pct. 1-4 incriminează patru infracţiuni privitoare la nerespectarea regimului
cecului. De exemplu, constituie infracţiune emiterea unei file cec fără autorizarea trasului (adică
a băncii).
41
CAPITOLUL I
CONSIDERAŢII PRIVIND DREPTUL CIVIL
1. Noţiune
Dreptul civil = acea ramură a dreptului care reglementează o parte însemnată a raporturilor
patrimoniale şi a raporturilor nepatrimoniale strâns legate de individualitatea
persoanei, raporturi în care părţile figurează ca subiecte egale în drepturi,
precum şi condiţia juridică a persoanelor fizice şi juridice.
= ramura de drept ce reglementează raporturile patrimoniale şi nepatrimoniale
dintre persoanele fizice şi persoanele juridice, pe baza egalităţii juridice a
părţilor.
Are aria de cuprindere cea mai extinsă. Include problematici specifice aproape tuturor
domeniilor vieţii sociale. Este dreptul comun.
B. Cât priveşte subiectele de drept civil, acestea sunt persoanele fizice şi persoanele
juridice. Studiul acestei problematici presupune analiza detaliată a următoarelor elemente:
- capacitatea de folosinţă şi de exerciţiu a persoanei fizice / juridice;
- ocrotirea persoanei fizice prin mijloace de drept comun (respectiv ocrotirea
părintească, tutela, curatela, punerea sub interdicţie a persoanei fizice alienate sau bolnave
mintal, periculoasă etc.)
- identificarea persoanei fizice prin nume, domiciliu, starea civilă, actele de stare civilă.
- reguli generale de înfiinţare a persoanei juridice;
- reorganizarea persoanei juridice (prin divizare, comasare);
- încetarea persoanei juridice (prin dizolvare, transformare);
- identificarea persoanei juridice prin denumire, sediu, firmă, marcă, cont bancar etc.
- declararea judecătorească a dispariţiei ori morţii persoanei fizice.
Toate aceste chestiuni sunt analizate în „Decretul nr. 31/1954 privind persoanele fizice
şi juridice”, în Decretul nr. 32/1954, în „Legea 119/1996 privind actele de stare civilă”, în Codul
familiei şi în alte acte normative.
D. Drepturile reale
Dreptul real este un raport între oameni, cu privire la lucruri. Totodată drepturile reale
sunt acele drepturi subiective patrimoniale pe temeiul cărora titularul lor poate să exercite
anumite puteri prerogative asupra unui bun determinat, în mod direct şi nemijlocit, fără
intervenţia altei persoane.
Sunt drepturi reale: - dreptul de proprietate - publică
- privată
- dezmembrămintele dreptului de proprietate: dreptul de uz, de
uzufruct, de abitaţie, de superficie, de servitute.
Dreptul de proprietate conferă titularului său trei atribute: a) de a folosi bunul (de
stăpânire efectivă, direct, nemijlocit şi în interes propriu); b) de a-i culege fructele; c) de a
dispune de bun (adică de a hotărî cu privire la soarta bunului din punct de vedere material şi din
punct de vedere juridic – adică de a-l distruge ori de a-l înstrăina).
Lipsa unuia dintre cele trei atribute poate atrage incidenţa unui dezmembrământ al
dreptului de proprietate, respectiv a unui drept real de uzufruct, abitaţie etc.
46
E. Contractele
Această subdiviziune a dreptului civil analizează, mai întâi, condiţiile generale de
încheiere a contractelor, cât şi efectele acestora. Apoi, analizează, în detaliu, fiecare tip de
contract civil, respectiv:
a) contractele translative de proprietate - contractul de vânzare-cumpărare
- contractul de schimb
- contractul de rentă viageră
- contractul de întreţinere
- contractul de donaţie
b) contractele prin care se asigură administrarea şi conservarea bunurilor
- contractul de locaţiune, în general;
- contractul de închiriere a suprafeţelor locative (formă a c. de locaţiune);
- contractul de arendă;
- contractul de împrumut - de folosinţă (comodatul);
- de consumaţie (propriu-zis);
- contractul de antrepriză;
- contractul de depozit - depozitul propriu-zis;
- sechestrul;
- contractul de mandat.
47
CAPITOLUL II
ACŢIUNEA CIVILĂ ÎN JUSTIŢIE
1. Noţiune
Principalele elemente ale acţiunii civile în justiţie sunt: a) părţile; b) obiectul; c) cauza.
2.1. Părţile
Acestea sunt: pe de o parte, cea care pretinde ceva, iar pe de altă parte, cea care se
opune, care contestă această pretenţie ori care a încălcat un drept.
În procesul civil părţile poartă următoarele denumiri: reclamant (cel care cere) şi pârât
(cel chemat în judecată), iar în căile de atac: apelant sau recurent şi intimat.
În faza executării silite, părţile au următoarele calităţi: de creditor şi debitor.
În procedura contestaţiei la executare sau a contestaţiei împotriva desfacerii
contractului de muncă, părţile se numesc: contestator şi intimat.
Trebuie subliniat că părţile sunt cele între care s-a legat raportul juridic litigios şi nu
reprezentanţii (legali sau convenţionali) ai acestora.
2.2. Obiectul acţiunii civile
Acesta îl constituie întotdeauna protecţia unui anume drept subiectiv sau a unor interese
pentru realizarea cărora calea justiţiei este obligatorie.
Obiectul acţiunii este totodată ceea ce părţile înţeleg să supună judecăţii, ceea ce ele
pretind ca instanţa să verifice, să aprecieze, să constate, să judece.
Prin urmare, de regulă, în sens restrâns, obiectul acţiunii civile coincide cu obiectul
cererii de chemare în judecată şi este reprezentat de pretenţia concretă a reclamantului: restituirea
unei sume de bani, rezilierea unui contract, desfacerea căsătoriei etc.
2.3. Cauza acţiunii civile
Cauza acţiunii civile, de regulă, o reprezintă temeiul juridic al cererii, fundamentul
legal al dreptului pe care una dintre părţi îl valorifică împotriva celeilalte părţi (de exemplu: titlul
de proprietate, contractul etc.). Pe de o parte, prin cauza acţiunii civile trebuie înţeles scopul
către care se îndreaptă voinţa celui care reclamă sau care se apără.
50
De cele mai multe ori, cauza acţiunii civile nu este identică cu cauza cererii de chemare
în judecată. De exemplu, în cazul în care se revendică un bun de la o persoană, cauza acţiunii o
constituie deţinerea abuzivă a bunului de acea persoană şi voinţa de a face ca această deţinere să
înceteze (prin urmare scopul urmărit), iar cauza cererii de chemare în judecată poate fi:
contractul, succesiunea, titlul de proprietate etc.
Procesul civil parcurge, ca regulă, două mari faze: a) judecata; b) executarea silită.
Prima fază (de judecată) cunoaşte de obicei mai multe momente:
- judecată în fond în faţa primei instanţe;
- judecată în apel;
- judecată în recurs.
De regulă, împotriva unei hotărâri judecătoreşti civile se pot exercita două căi de atac
ordinare: apelul şi recursul, care se judecă de instanţe de judecată superioare celei ce a pronunţat
hotărârea criticată. Pentru anumite tipuri de cauze legea a prevăzut doar o singură cale de atac
ordinară şi anume recursul (de pildă: hotărârea prin care instanţa a soluţionat o cerere de
majorare a unei pensii de întreţinere se atacă doar în recurs).
Apelul sau recursul trebuie declarate de partea interesată în termen de 15 zile de la
comunicarea hotărârii. Declaraţia de apel/recurs se depune la instanţa a cărei hotărâre se atacă.
Regulile procesual civile se aplică atât în materia soluţionării cauzelor civile, cât şi a
celor de dreptul familiei, dreptul muncii ori drept comercial, cu unele mici derogări prevăzute
expres de lege. De pildă, pentru soluţionarea cauzelor în materie comercială, pe lângă regulile
53
procesual civile obişnuite, Codul de procedură civilă prevede reguli speciale în art. 720 1 – art.
72010, dintre acestea cea mai importantă fiind aceea care impune, anterior sesizării instanţei, ca
părţile litigante dintr-un raport comercial patrimonial să recurgă la o procedură prealabilă în
cadrul căreia să încerce soluţionarea litigiului prin conciliere directă; numai în ipoteza eşuării
concilierii, reclamantul s-ar putea adresa instanţei.
54
CAPITOLUL III
NOŢIUNI DE DREPT COMERCIAL
Secţiunea I
ASPECTE GENERALE
Secţiunea a II-a
FAPTELE DE COMERŢ
Faptele de comerţ (noţiune oarecum sinonimă cu cea de acte de comerţ) sunt actele
juridice, faptele juridice şi operaţiunile economice prin care se realizează producerea de mărfuri,
executarea de lucrări ori prestarea de servicii sau o interpunere în circulaţia mărfurilor, cu scopul
de a obţine profit.
Secţiunea a III-a
COMERCIANŢII
Noţiunea de comerciant
Potrivit Codului comercial român, subiecte ale raporturilor comerciale pot fi atât
comercianţii, cât şi necomercianţii.
Dacă săvârşirea faptelor de comerţ (menţionate la art. 3 Cod comercial) are un caracter
obişnuit, profesional, repetat, persoana în cauză devine comerciant (conform art. 7 Cod
comercial). Odată dobândiră calitatea de comerciant, toate acele şi operaţiunile efectuate de
această persoană sunt prezumate a fi comerciale (art. 4 Cod comercial).
Dacă însă efectuarea de fapte de comerţ obiective (dintre cele de la art. 3) de către o
persoană are caracter accidental, raportul juridic care se naşte este supus legilor comerciale, dar
57
persoana care le-a făcut păstrează calitatea de necomerciant (art. 9 Cod com.). În acest sens
elocvente sunt dispoziţiile art. 56 Cod comercial.
Cu toate că subiecte ale raporturilor juridice comerciale pot fi atât comercianţii, cât şi
necomercianţii, totuşi, în principal, activitatea comercială se realizează de către comercianţi.
Definiţie: În lumina dispoziţiilor art. 7 Cod comercial, am putea defini comerciantul ca
fiind orice persoană – fizică sau juridică – care desfăşoară o activitate comercială, adică
săvârşeşte fapte de comerţ cu caracter profesional.
1. Legea instituie anumite obligaţii profesionale pentru comercianţi (de pildă: obligaţia
de a cere înmatricularea în registrul comerţului, de a solicita înscrierea în acelaşi registru a
anumitor operaţiuni, de a ţine anumite registre comerciale, de contabilitate etc.) – art. 22 Cod
comercial.
2. Legea instituie o prezumţie de comercialitate, în sensul că toate activităţile
desfăşurate de un comerciant sunt presupuse a fi fapte de comerţ.
3. Numai comercianţii, în cazul încetării plăţilor pentru datoriile lor comerciale, pot fi
supuşi procedurii reorganizării judiciare şi a falimentului.
4. Comercianţii sunt supuşi impozitului pe profit.
5. Actele comerciale încheiate de comercianţi sunt supuse unor reguli speciale (de
pildă: a) conform art. 42 Cod comercial, în obligaţiile comerciale codebitorii sunt prezumaţi că s-
au obligat în solidar; b) conform art. 43 Cod comercial datoriile comerciale în bani produc
dobânzi de drept, din ziua când devin exigibile; c) conform art. 44 Cod comercial, în obligaţiile
comerciale, judecătorul nu poate acorda un termen de graţie; d) conform art. 46 Cod comercial,
dovada drepturilor rezultând din actele comerciale se poate face cu orice mijloace de probă
admise de lege, ceea ce în dreptul civil nu e posibil întotdeauna).
Categoriile de comercianţi
Potrivit art. 7 Cod comercial, comercianţii pot fi: 1) comercianţi individuali (persoane
fizice) şi 2) comercianţi colectivi (persoane juridice).
Secţiunea a IV-a
FONDUL DE COMERŢ
Clientela şi vadul comercial. Clientela are un rol important pentru activitatea unui
comerciant; ea determină, prin număr, calitate şi frecvenţă, situaţia economică a comerciantului,
succesul ori insuccesul acestuia. De aceea, clientela apare ca un element indispensabil al
fondului de comerţ, iar după unii autori, chiar principalul element al fondului de comerţ.
Clientela este definită ca totalitatea persoanelor fizice şi juridice care apelează în mod
obişnuit la acelaşi comerciant, adică la fondul de comerţ al acestuia, pentru procurarea unor
mărfuri şi servicii. Deşi este o masă de persoane neorganizată şi variabilă, clientela constituie o
valoare economică.
Clientela se află într-o strânsă legătură cu vadul comercial, care este definit ca o
aptitudine a fondului de comerţ de a atrage publicul. Această potenţialitate a fondului de comerţ
este rezultatul unor factori multipli care se particularizează în activitatea fiecărui comerciant.
Asemenea factori sunt: locul unde se află amplasat localul, calitatea mărfurilor şi serviciilor
oferite clienţilor, preţurile practicate de comerciant, comportarea personalului comerciantului în
raporturile cu clienţii, abilitatea în realizarea reclamei comerciale, influenţa modei etc.
Prin natura sa vadul comercial nu este un element distinct al fondului de comerţ, ci
numai împreună cu clientela.
Drepturile de proprietate industrială. Fondul de comerţ poate cuprinde şi anumite
drepturi de proprietate industrială.
În doctrină, obiectele dreptului de proprietate industrială se împart în două categorii.
Din categoria creaţiilor noi fac parte: invenţiile, know-how-ul, desenele şi modelele industriale.
În categoria semnelor noi intră mărcile şi indicaţiile geografice.
Drepturile asupra invenţiei sunt recunoscute şi apărate prin brevetul de invenţie,
eliberat de Oficiul de Stat pentru Invenţii şi Mărci.
Mărcile sunt semne distinctive folosite de agenţii economici pentru a deosebi
produsele, lucrările şi serviciile lor de cele identice sau similare ale altor agenţi economici.
Drepturile de autor. Fondul de comerţ poate să cuprindă şi anumite drepturi de autor
rezultate din creaţia ştiinţifică, literară şi artistică.
Titularul fondului de comerţ, în calitate de dobânditor al drepturilor patrimoniale de
autor, are dreptul de reproducere şi difuzare, de reprezentare sau folosire, în alt mod a operei şi,
în consecinţă, dreptul la foloasele patrimoniale corespunzătoare.
Regimul creanţelor şi datoriilor. Creanţele şi datoriile comerciantului nu fac parte din
fondul de comerţ. Concluzia se bazează pe faptul că fondul de comerţ, deşi cuprinde un
ansamblu de elemente corporale şi incorporale, totuşi, el nu constituie o universalitate juridică,
un patrimoniu în sens juridic.
Întrucât creanţele şi datoriile nu sunt cuprinse în fondul de comerţ, ele nu se transmit
dobânditorului în cazul înstrăinării fondului de comerţ. Se admite, totuşi, că anumite drepturi şi
obligaţii izvorâte din contractele de muncă,contractele de furnitură (apă, gaz, electricitate, telefon
etc.) se transmit dobânditorului, dacă aceste contracte nu au fost reziliate.
Secţiunea a V-a
TITLURILE COMERCIALE DE VALOARE
Diversitatea bunurilor care fac obiectul circulaţiei (bunuri mobile, imobile, corporale şi
incorporale) determină o varietate a formelor juridice prin care se realizează circulaţia. O formă
juridică modernă a circulaţiei bunurilor o constituie circulaţia înscrisurilor (titlurilor) care
încorporează anumite valori patrimoniale. Aceste valori circulă prin transmiterea înscrisurilor
(titlurilor) care le reprezintă: de exemplu, acţiunile şi obligaţiunile emise de societăţile pe acţiuni,
cambia, cecul, conosamentul etc.
Pentru desemnarea titlurilor care încorporează anumite valori patrimoniale este folosită
noţiunea generică de „titluri de credit” sau „titluri de valoare”. Având în vedere că unele dintre
aceste titluri nu implică o creditare, este mai corectă folosirea, ca noţiune de gen, a denumirii de
titluri comerciale de valoare.
În lumina celor arătate, titlul comercial de valoare poate fi definit ca un înscris denumit
şi titlu în temeiul căruia posesorul său legitim este îndrituit să exercite, la o dată determinată,
dreptul arătat în înscris.
transmiţătorului. Deci, dobânditorul are un drept autonom, adică un drept care este independent
faţă de dreptul transmiţătorului.
Criterii de clasificare
Titlurile comerciale de valoare se pot clasifica în funcţie de mai multe criterii: după
conţinutul lor, după modul în care circulă şi în funcţie de cauza lor.
Cu ajutorul clasificărilor se poate determina regimul juridic al diferitelor categorii de
titluri de valoare.
asupra mărfurilor şi, în consecinţă, dispune de ele. Din această categorie fac parte: conosamentul,
recipisa de depozit şi warantul.
Conosamentul este înscrisul eliberat de comandantul sau armatorul navei cu care se
transportă mărfurile, care atestă încărcarea mărfurilor pentru a fi transportate. Posesorul legitim
al înscrisului este considerat proprietarul mărfurilor.
Recipisa de depozit este un înscris care conferă titularului dreptul de proprietate asupra
mărfurilor depozitate în magazii specializate (docuri, antrepozite etc.).
Warantul este înscrisul care conferă calitatea de titular al unui drept de garanţie reală
mobiliară asupra mărfurilor depozitate.
Aceste înscrisuri poartă denumirea de titluri reprezentative ale mărfurilor, deoarece ele
înlocuiesc mărfurile şi pot circula în locul acestora, în condiţiile legii.
În cazul acestor titluri, cauza obligaţiei este un element extern şi, în consecinţă, ea nu
are nici o influenţă asupa titlului.
3.1. Cambia
Noţiunea cambiei
Legea nr. 58/1934 nu dă o definiţie a cambiei. Ea cuprinde însă anumite dispoziţii
privind cuprinsul cambiei pe baza cărora se poate defini acest titlu de credit.
Cambia este un înscris prin care o persoană, denumită trăgător sau emitent, dă
dispoziţie altei persoane, numită tras, să plătească la scadenţă o sumă de bani unei a treia
persoane numită beneficiar, sau la ordinul acesteia.
Subiectele raporturilor juridice cambiale
Aşa cum rezultă din definiţie, cambia implică participarea a trei persoane:
a) trăgătorul (emitentul) este persoana care emite titlul; el dă dispoziţia să se plătească
o sumă de bani. Prin semnătura sa, trăgătorul îşi asumă obligaţia de a face să se plătească suma
de bani beneficiarului de către tras. Emitentul înscrisului poartă denumirea de trăgător, deoarece
„trage” titlul asupra debitorului care este obligat să efectueze plata;
b) trasul este persoana căreia i se adresează dispoziţia (ordinul) de a plăti o sumă de
bani;
c) beneficiarul este persoana căreia sau la ordinul căreia urmează să se facă plata de
către tras.
Mecanismul juridic al cambiei
Înţelegerea mecanismului juridic al cambiei presupune răspunsuri la trei întrebări. Cum
se explică dreptul trăgătorului de a da dispoziţie trasului să facă o plată? de ce trasul trebuie să
execute această dispoziţie? În ce temei beneficiarul primeşte plata?
În mod obişnuit, emiterea unei cambii are la bază existenţa unor raporturi juridice
anterioare între persoanele în cauză, care au ca izvor anumite acte juridice. În temeiul acestor
raporturi juridice, denumite raporturi fundamentale, fiecare persoană are calitatea de creditor sau
debitor în raporturile juridice la care participă. Prin emiterea cambiei şi efectuarea plăţii se
execută obligaţiile din raporturile juridice preexistente.
Cele arătate pot fi mai bine înţelese prin următorul exemplu: comerciantul A vinde
comerciantului B o cantitate de marfă la preţul de 500.000 lei, plătibil la 60 de zile de la primirea
mărfii. Deci, cumpărătorul B datorează vânzătorului A preţul mărfii de 500.000 lei, care va fi
plătit la termenul convenit. În acelaşi timp, comerciantul A datorează la rându-i, faţă de
comerciantul C, la acelaşi termen, suma de 500.000 lei dintr-un contract de împrumut.
65
Deşi se aseamănă, între cele două titluri există şi anumite deosebiri. Aspectele
particulare ale biletului la ordin sunt reglementate în Titlul II al legii (art. 104-107).
Pornind de la asemănările şi deosebirile care există între aceste titluri de valoare, art.
106 din lege stabileşte principiul potrivit căruia dispoziţiile referitoare la cambie sunt aplicabile
şi biletului la ordin, în măsura în care nu sunt incompatibile cu natura acestui titlu.
În cele ce urmează vom înfăţişa principiile care guvernează biletul la ordin, cu
preocuparea de a pune în evidenţă deosebirile sale faţă de cambie.
Noţiune
Legea nu dă o definiţie a biletului la ordin. Ea cuprinde însă anumite dispoziţii pe baza
cărora se poate formula o definiţie.
Biletul la ordin este un înscris prin care o persoană, numită emitent ori subscriitor, se
obligă să plătească o sumă de bani la scadenţă unei alte persoane numită beneficiar, sau la
ordinul acesteia.
Cum se poate observa, spre deosebire de cambie, care implică raporturi juridice între
trei persoane (trăgător, tras şi beneficiar), biletul la ordin presupune raporturi juridice numai între
două persoane: emitentul (subscriitorul) şi beneficiarul.
Biletul la ordin se aseamănă cu o recunoaştere de datorie de către debitor, faţă de
creditorul său.
Emitentul are calitatea de debitor: prin emiterea titlului, el se obligă să plătească o sumă
de bani la scadenţă.
Beneficiarul are calitatea de creditor; el este îndreptăţit să primească plata ori plata se
face la ordinul său.
Emiterea biletului la ordin este determinată, ca şi în cazul cambiei, de existenţa între
părţi a unui raport juridic (raportul fundamental).
Specificul raporturilor juridice care se nasc din emiterea biletului la ordin determină şi
particularităţile acestui titlu de credit.
Caracterele biletului la ordin
Fiind un titlu comercial de valoare, biletul la ordin este un titlu de credit, la ordin,
formal şi complet, care încorporează o obligaţie abstractă, autonomă şi necondiţionată, de plată a
unei sume de bani de către semnatarii săi, ţinuţi solidar pentru executarea obligaţiei.
3.3.Cecul
În mod obişnuit, cecul este considerat ca făcând parte din categoria titlurilor de credit,
alături de cambie şi biletul la ordin. În realitate, cecul are numai funcţia de instrument de plată,
fiind lipsit de funcţia de instrument de credit. Includerea cecului în categoria titlurilor de credit
se explică prin aceea că unele principii care guvernează cambia şi biletul la ordin sunt aplicate şi
cecului.
Ca instrument de plată, cecul creează posibilitatea unei persoane, care are la o bancă
anumite fonduri, de a efectua plăţi prin intermediul acestei bănci. Prin folosirea cecului,
plătitorul evită plăţile în numerar. Beneficiarul cecului poate să încaseze suma de bani
menţionată în titlu, de la banca desemnată, sau să gireze titlul pentru plata datoriilor sale.
Ca şi cambia şi biletul la ordin, cecul a făcut obiectul unei legi uniforme adoptată de
Conferinţa de la Geneva din 1931. România nu a aderat nici la această convenţie, deşi principiile
ei se află la baza reglementării noastre privind cecul. Într-adevăr, Legea nr. 59/1934 asupra
cecului cuprinde regulile adoptate prin convenţie, cu unele completări inspirate de legea italiană
a cecului.
Noţiune
Legea nr. 59/1934 nu dă o definiţie a cecului. Ea reglementează însă elementele
cecului, care pot sta la baza unei definiţii (art. 1 din lege).
67
Cecul este un înscris prin care o persoană, numită trăgător, dă ordin unei bănci la
care are un disponibil bănesc, numită tras, să plătească, la prezentarea titlului, o sumă de bani
altei persoane, numită beneficiar.
Din definiţie rezultă că cecul implică, la fel ca şi cambia, trei persoane: trăgătorul,
trasul şi beneficiarul.
De remarcat că în calitate de tras poate fi desemnată numai o societatea bancară. Legea
prevede însă că cecul tras şi plătibil în străinătate este valabil ca cec, chiar dacă trasul nu este o
societate bancară (art. 3 din lege).
Caracterele cecului
Cecul este un titlu la ordin, complet şi formal. El încorporează o obligaţie abstractă de a
plăti necondiţionat „la vedere”(imediat) o sumă de bani menţionată în titlu.
Premisele emiterii cecului
Emiterea cecului implică existenţa unor premise juridice. Potrivit legii, cecul nu poate
fi emis decât dacă trăgătorul are un disponibil la tras, iar între trăgător şi tras există o convenţie
privind emiterea de cecuri (art. 3 alin. 2 din lege).
Existenţa disponibilului la bancă. Trăgătorul poate emite cecul numai dacă are la bancă
(tras) un disponibil bănesc pentru efectuarea plăţii de către bancă. Acest disponibil (fonduri
băneşti) poartă denumirea de provizion sau acoperire. El poate fi un depozit bancar al
trăgătorului ori o deschidere de credit în favoarea acestuia.
Disponibilul trebuie să existe prealabil emiterii titlului şi să aibă cel puţin valoarea
cecului. Potrivit legii, disponibilul trebuie să reprezinte o sumă de bani lichidă, certă şi exigibilă
asupra căreia trăgătorul are dreptul să dispună prin cec (art. 3 alin. 2 din lege).
Emiterea cecului fără acoperire constituie infracţiune şi se sancţionează în condiţiile art.
84 pct. 2 din lege.
Existenţa convenţiei privind emiterea cecurilor. Dreptul trăgătorului de a emite cecuri
are ca temei convenţia încheiată între client şi bancă. Această convenţie reprezintă raportul
fundamental care explică şi justifică emiterea titlului de către trăgător.
Prin convenţie, banca autorizează pe client (trăgător) să tragă asupra ei cecuri,
obligându-se să efectueze din disponibil plăţile, la ordinul trăgătorului.
Convenţia poate fi expresă sau tacită. Ea poate constitui o clauză a contractului privind
serviciul de casă pentru client sau a unui credit în numerar acordat de bancă.
Emiterea de cecuri fără autorizarea băncii reprezintă infracţiune şi se sancţionează în
condiţiile legii (art. 84 pct. 1).
68
CAPITOLUL IV
CONSIDERAŢII GENERALE PRIVITOARE LA CONTRACTUL CIVIL ŞI
COMERCIAL
1. Noţiunea de contract
Importanţa contractelor
Contractul este principalul izvor de obligaţii civile şi comerciale.
Contractul a apărut ca o necesitate într-un anumit stadiu de dezvoltare a societăţii, spre
a înlocui formele arhaice şi greoaie de schimb, dintre şi din colectivităţile primitive. Producţia
simplă de mărfuri şi banii au impus apariţia contractelor.
Prin contract se înfăptuiesc cele două componente ale vieţii economice: producţia şi
circulaţia mărfurilor prin intermediul banilor.
Ca instituţie juridică, contractul a cunoscut o evoluţie paralelă cu aceea a dreptului de
proprietate. În economia de piaţă capitalistă contractul reprezintă un instrument care asigură
libera concurenţă, dezvoltă iniţiativa privată, permite diversificarea raporturilor economice şi
financiare.
Prin urmare, contractul este cel mai important şi eficient act juridic pentru desfăşurarea
activităţii economico-sociale, indispensabil omului şi colectivităţii, atât în practica civilă cât şi în
cea comercială.
Noţiunea de contract
Contractul este un acord între două sau mai multe persoane fizice sau juridice stabilit
cu scopul de a crea, modifica sau stinge un raport juridic.
În terminologia Codului civil român, ca şi în vorbirea curentă, termenii de contract şi
convenţie sunt folosiţi ca sinonime.
Acordul de voinţe este elementul esenţial al contractului, prin aceasta înţelegându-se
întâlnirea concordată a două sau mai multe voinţe individuale. Intenţia părţilor care contractează
este de a crea un act care să producă efecte juridice.
Libertatea de a contracta
Potrivit Codului civil, persoanele fizice sau juridice au dreptul să încheie contracte în
mod liber. Se consacră astfel principiul libertăţii contractuale.
Libertatea contractuală este o componentă a libertăţii individului. Conceptul de libertate
contractuală a fost dedus din teoria filosofică a autonomiei de voinţe. Această teorie a fost
enunţată şi dezvoltată în climatul individualist occidental din sec. al XVIII-lea.
Teoria autonomiei de voinţe a stat la baza liberalismului politic şi economic, iar pe plan
juridic a determinat principiul libertăţii contractuale. În acele condiţii, societăţile occidentale
erau puţin dezvoltate iar statul, conceput minimal, nu intervenea în problemele economico-
sociale.
Sintetic, principiul libertăţii contractuale poate fi concentrat în câteva idei:
fundamentul forţei obligatorii a contractelor este voinţa părţilor; părtile sunt libere să stabilească
conţinutul şi forma contractului; contractul este obligatoriu pentru părţi şi considerat „legea
părţilor”; efectele acordului de voinţă nu se extind asupra terţilor deoarece aceştia nu au
participat la constituirea raportului juridic.
69
3. Clasificarea contractelor
Relaţiile interumane dau naştere unei diversităţi de contracte care se grupează după
diferite criterii. Operaţiunea clasificării are utilitate practică deoarece înlesneşte activitatea
concretă de aplicare a regimului juridic adecvat unui anumit raport juridic.
Unele clasificări ale contractelor sunt consacrate expres de textele Codului civil, altele
rezultă implicit din acest act normativ, iar unele sunt realizate de către doctrina juridică de drept
civil. Doctrina dreptului comercial cunoaşte şi ea unele criterii de clasificare a contractelor.
Clasificările contractelor nu se exclud una pe alta, un contract poate fi încadrat în mai
multe clasificări:
a) Clasificarea contractelor după modul de formare
După acest criteriu, contractele se împart în contracte consensuale, solemne (formale) şi
reale.
Contractele consensuale constituie regula generală, pentru formarea lor fiind suficient
simplul acord de voinţă al părţilor contractante.
Contractele reale şi cele solemne constituie excepţii.
În contractele solemne, consimţământul părţilor trebuie să fie manifestat într-o anumită
formă prevăzută de lege. Ea constă, de regulă, în redactarea unui înscris autentificat. Forma este
cerută fie pentru încheierea şi existenţa contractului (de exemplu, vânzarea-cumpărarea
terenurilor), fie ca element probatoriu (de exemplu, contractul de asigurare). Contractele reale
sunt acele contracte care se încheie în mod valabil din momentul remiterii materiale a bunului ce
face obiectul contractului (depozitul, împrumutul etc.).
70
convină ca exteriorizarea voinţei lor juridice să se facă prin consemnarea într-un înscris, dar
această împrejurare nu are semnificaţia unei condiţii de validitate a actului juridic respectiv, ci se
analizează doar ca un mijloc de probă privind încheierea şi conţinutul contractuiui. Excepţie fac
contractele solemne şi contractele reale.
Viciile consimţământului
Pentru a fi valabil consimţământul trebuie să fie neviciat. Viciile consimţământului
sunt: eroarea, dolul şi violenţa.
Eroarea. Este definită ca o falsă reprezentare a realităţii, o părere greşită cu privire la
anumite împrejurări legate de încheierea contractelor. Se manifestă o opoziţie între scopul
urmărit şi rezultatul obţinut. Eroarea este considerată viciu de consimţământ când se referă la
următoarele aspecte: calităţile obiectului (o parte crede că va cumpăra un obiect de aur dar el este
de aramă); identitatea obiectului (o parte a voit să cumpere un cal de cursă şi i s-a oferit un cal
obişnuit); natura juridică a contractului (o parte crede că face o vânzare iar cealaltă parte este
convinsă că primeşte o donaţie). Eroarea determină nulitatea contractului, dacă este concludentă.
Eroarea nesemificativă nu are influenţă asupra validităţii contractului. De exemplu, se cumpără
un obiect crezându-se că altul, similar, s-a pierdut. Ulterior se găseşte obiectul. Situaţia nu duce
la anularea contractului de vânzare-cumpărare.
Eroarea poate avea drept consecinţă anularea contractului sau numai a clauzei accesorii
la care se referă.
Eroarea de drept nu este luată în considerare, ci numai cea de fapt. Astfel,
necunoaşterea legii nu poate constitui o apărare a unei persoane vinovate.
Dolul. Este o manoperă frauduloasă pentru a determina o persoană să contracteze. Fără
folosirea unor mijloace viclene persoana nu ar fi contractat. Dolul este, prin urmare, o eroare
provocată.
Promovarea unei erori fără rea-credinţă, din simplă neglijenţă, nu duce la realizarea
dolului, ci numai intenţia. De exemplu, disimularea de către un mecanic auto a calităţii
detestabile a automobilului, sub un strat gros de vopsea, constituie dol.
Mijloacele viclene folosite trebuie să prezinte o anumită gravitate şi să poată induce în
eroare partea cu care se contractează. Simpla exagerare a calităţilor mărfii sau a preţului scăzut
într-o economie de piaţă nu reprezintă dol.
Dolul se dovedeşte, nu se presupune (prezumă). El trebuie să emane de la cealaltă parte
contractantă ori de la mandatarul lui. De asemenea, trebuie să fie anterior încheierii contractului.
Dolul are ca efect atât anularea actului, cât şi acordarea de despăgubiri.
Violenţa. Constă în faptul că o persoană încheie un contract sub constrângere sau cu
ameninţarea unui rău însemnat şi imediat, de natură să-i provoace o temere. Răul poate viza:
integritatea fizică, morală sau patrimonială.
Violenţa presupune două condiţii: să fie determinantă pentru încheierea unui contract,
adică să aibă un anumit grad de intensitate care să inspire cu adevărat frică; să fie nelegitimă.
Spre deosebire de eroare şi dol, care împiedică voinţa de a se manifesta în cunoştinţă de
cauză, violenţa împiedică voinţa de a se manifesta în mod liber. Violenţa vizează voinţa, dar nu o
distruge. Exemplu de violenţă este constrângerea fizică şi morală a unui director pentru a semna
un act juridic în favoarea salariaţilor.
Presiunea conjuncturii economice nu este considerată violenţă, pentru că nu emană de
la o parte contractantă.
Efectul principal al violenţei, ca viciu de consimţământ, constă în nulitatea relativă a
contractului.
4.1.3. Obiectul contractului
Consimţământul părţilor de a contracta se referă la un anumit obiect. Potrivit art. 962 C.
civ., obiectul contractului „este acela la care părţile sau numai una din părţi se obligă”.
75
Nulitatea absolută este imprescriptibilă, adică actul nu poate deveni niciodată valabil,
oricât timp ar trece, deoarece nu se poate admite ca ceea ce este oprit de lege să devină valabil
prin scurgerea timpului. Instanţa de judecată chemată să se pronunţe asupra validităţii actului nu
va face decât să constate nulitatea absolută a actului.
Nulitatea relativă
Nulitatea este relativă în următoarele situaţii: consimţământul exprimat la încheierea
contractului a fost viciat prin eroare, dol sau violenţă; una din părţi a încheiat contractul fără să
aibă capacitate de exerciţiu sau având capacitate restrănsă. Nulitatea relativă poate fi invocată
numai de partea vătămată. Astfel, cumpărătorul (sau moştenitorii) poate cere anularea
contractului dacă a fost în eroare asupra calităţii de proprietar a vânzătorului, prin vânzarea
lucrului altuia.
Nulitatea relativă este prescriptibilă în termenul general de 3 ani, în raporturile dintre
persoanele fizice şi 18 luni în raporturile dintre persoanele juridice. Dacă anularea actului nu a
fost cerută în termenele arătate, actul rămâne valabil.
Efectul principal al nulităţii absolute şi al nulităţii relative este desfiinţarea contractului
cu efect retroactiv. Prestaţiile care au fost efectuate în baza actului lovit de nulitate vor fi
restituite, părţile fiind repuse în situaţia anterioară încheierii contractului. Faţă de terţi, nulitatea
contractului produce acelaşi efect retroactiv, deoarece se consideră că părţile nu pot transmite
mai multe drepturi decât au.
În unele cazuri, anumite excepţii justifică menţinerea situaţiilor create de actul nul sau
chiar menţinerea, în parte sau în întregime, a efectelor sale. Astfel, este cazul contractelor cu
executare succesivă, unde prestaţiile efectuate până la momentul anulării contractului rămân
executate, nulitatea producându-şi efectele numai pentru viitor.
interdicţia prepusului de a încheia operaţiuni comerciale pe contul său, identice cu acelea cu care
este însărcinat din partea patronului. Unele vânzări presupun obligaţia obţinerii unei autorizaţii
prealabile, protecţia consumatorilor etc.
Obiectul contractului. Bunurile care alcătuiesc obiectul contractului sunt diferite. O
derogare de la dreptul comun (care în această materie este dreptul civil) este manifestarea
principiului transmiterii de drept a proprietăţii, ca urmare a acordului de voinţă între vânzător şi
cumpărător. În dreptul civil, odată cu transmiterea dreptului de proprietate asupra lucrului se
transmit, de la vânzător la cumpărător, şi riscurile. Prin urmare, în caz de pieire a lucrului vândut,
chiar înainte de predare, riscul va fi suportat de cumpărător.
În dreptul comercial modern se consideră că, uneori, transferul proprietăţii, ca o
consecinţă a acordului de voinţe, nu este de esenţa vânzării-cumpărării. Vânzările în care
cumpărătorul devine imediat, după încheierea contractului, proprietarul de drept al obiectului
vândut, se restrâng tot mai mult. Astfel, părţile contractante pot prevedea expres ca vânzarea să
se facă prin amânarea transferului dreptului de proprietate până la împlinirea unui termen sau
după realizarea unei condiţii. Este cazul convenţiilor de vânzare, sub condiţie, a unor lucruri de
uz casnic, cum ar fi mobila, frigiderul etc. Derogarea menţionată se încadrează în principiile
pragmatice ale comerţului.
Lucrul care face obiectul vânzării-cumpărării trebuie să fie proprietatea vânzătorului.
Aceasta este regula, însă, există şi situaţii când, în momentul încheierii contractului de vânzare-
cumpărare comercială, lucrul nu se află în proprietatea vânzătorului, el urmând să fie achiziţionat
ulterior. În cazul în care vânzătorul este de rea-credinţă contractul este lovit de nulitate absolută,
pentru celelalte situaţii se admite valabilitatea contractului de vânzare-cumpărare.
Obligaţiile vânzătorului
Obligaţiile principale ale vânzătorului sunt: predarea mărfurilor vândute în condiţiile de
livrare prevăzute în contract (referitoare la termen, loc, cantitate, calitate), garantarea
cumpărătorului pentru lucrul vândut şi informarea cumpărătorului asupra produsului.
a) Obligaţia de predare a mărfii vândute. Predarea mărfii poate fi reală sau simbolică.
Predarea reală se realizează când bunurile sunt puse efectiv la dispoziţia cumpărătorului
sau predate cărăuşului, pentru a le transporta la destinaţie.
Predarea simbolică se realizează prin înmânarea cheilor unui depozit unde se află marfa
sau înmânarea recipisei de depozit către cumpărător.
Bunurile se predau cumpărătorului însoţite de factură, în care sunt precizate elemente
precum: cantitatea, calitatea, preţul.
Termenul de predare este cel convenit de către părţile contractante, iar dacă el nu s-a
stabilit, predarea se va face potrivit principiilor generale.
Există situaţii când termenul de predare a lucrului vândut poate fi considerat esenţial de
către cumpărător sau de ambele părţi. Acest caracter este impus de natura bunului sau prin voinţa
părţilor. Caracterul esenţial al termenului trebuie să rezulte expres din contract. El poate rezulta
şi din împrejurări care sunt cunoscute de ambele părţi. De exemplu, lucrul vândut îl constituie o
cantitate de legume (marfă perisabilă).
Locul predării. În principiu, predarea lucrului se execută la locul stabilit prin contract
de către părţile contractante. Dacă contractul nu cuprinde nici o prevedere în acest sens, predarea
trebuie să se facă la locul care a rezultat din natura operaţiei. În situaţia în care condiţiile de mai
sus nu sunt îndeplinite, predarea se va face la locul în care vânzătorul îşi are sediul comercial sau
cel puţin domiciliul ori reşedinţa, la momentul încheierii contractului.
b) Obligaţia de garanţie. Predarea lucrului vândut de către vânzător implică şi garanţia
pentru liniştita stăpânire a lucrului (evicţiune) şi pentru viciile lucrului.
În contractul de vânzare-cumpărare comercială, vânzătorul răspunde, uneori, nu numai
pentru viciile ascunse, ca în materie civilă, ci şi pentru viciile aparente (spre exemplu, situaţia în
care bunurile perisabile se transmit de pe o piaţă pe alta şi cumpărătorul preia direct marfa de la
cărăuş). Cumpărătorul poate să constate viciile bunurilor la primirea lor efectivă. El are obligaţia
82
termenul prevăzut în contract. Partea în culpă datorează despăgubiri pentru prejudiciu cauzat,
pentru declanşarea rezoluţiunii de drept a contractului.
Negocierea clauzelor contractuale
Negocierea este practic absentă când afacerile se încheie cu mare rapiditate. În celelalte
situaţii ea este, în general, prezentă ca o etapă obligatorie, complicată şi cu desfăşurare în timp.
Necesitatea negocierii. Negocierea apare mai des în următoarele situaţii: s-a convenit
un acord de principiu de a negocia contractul; contractul existent este susceptibil de renegociere,
în privinţa unor clauze, potrivit voinţei exprimate la încheierea lui; obligaţia renegocierii preţului
este prevăzută de lege (de exemplu, art. 27 din Hotărârea Guvernului nr. 1109/1992).
Obligaţia de a negocia sau renegocia nu se confundă cu obligaţia de a încheia
contractul.
Partenerii pot implica în negocieri o terţă persoană.
Obiectul negocierii îl constituie clauzele contractului ce se va încheia, îndeosebi
obligaţiile pe care şi le va asuma fiecare parte. Sunt susceptibile de clarificări prin negocieri:
descrierea şi aprecierea bunurilor imobile ce urmează să fie vândute; cantitatea şi calitatea
bunurilor mobile ce urmează să fie vândute; garanţiile prezentate de vânzător privind calitatea
mărfurilor; acţiunile ce se vor întreprinde dacă bunurile livrate sunt inacceptabile; când şi unde
se vor livra mărfurile; preţul, cât şi în ce condiţii va fi plătit; dacă vânzătorul va putea mări
preţul, ca urmare a creşterii preţurilor de producţie etc.
Economiştii negociatori vor ţine seama de mai multe recomandări: în contract fiecare
obligaţie asumată trebuie să fie precis formulată; este bine ca fiecare clauză să aibă acoperire în
norme juridice; textul să fie examinat de mai multe persoane, fără grabă, pentru a înlătura orice
inadvertenţă; orice echivoc poate fi speculat de partea adversă şi determina un proces;
subtilităţile de limbaj nu au ce căuta în contractele comerciale; este necesar ca garanţiile să fie
relativ uşor accesibile; numărul documentelor să fie limitat la strictul necesar.
Obligaţii ale negociatorului. Negociatorul, urmărind propriul interes, trebuie să fie, în
acelaşi timp, atent la interesul partenerului. Este în interesul partenerilor de afaceri să se
informeze reciproc. Astfel, vânzătorul este obligat să-l informeze pe partener în cazul vânzării
produselor periculoase (adezivi, pesticide etc.)
Nesocotirea obligaţiilor de informare sau de sfătuire poate duce la răspunderea pentru
repararea prejudiciului astfel cauzat.
O altă obligaţie a partenerului de negociere este loialitatea. Aceasta cuprinde mai multe
aspecte, cum ar fi: sinceritatea declaraţiilor de intenţie privind afacerea; nefolosirea informaţiilor
primite de la partener în dauna lui etc.
Dacă se consideră că negocierea va fi îndelungată şi complexă, partenerii vor elabora o
convenţie în care vor menţiona regulile conduitei lor în cursul negocierii. Convenţia poate fi
denumită în mai multe feluri: scrisoare de intenţie, protocol de tratative, acord de principiu etc.
Denumirile consacră asumarea obligaţiei de a negocia, dar nu şi obligaţia de a încheia contractul.
Întreruperea tratativelor, fără motive serioase, cu rea-credinţă şi cu provocare de daune
asupra partenerului este sancţionată.
Forme specifice de vânzare-cumpărare comercială
Diversitatea formelor
Comercianţii au ca scop cucerirea durabilă a pieţelor prin atragerea permanentă a unei
clientele tot mai numeroase. Obţinerea unor profituri tot mai mari a impus o diversitate de
tehnici juridice de cucerire a pieţii. Cu titlu de exemplu, pot fi menţionate mai multe astfel de
tehnici: vânzările prin credit, cu daruri, prin corespondenţă, la domiciliu, combinate, cu
transporturi şi asigurări etc.
Forme specifice de vânzare-cumpărare comercială de o deosebită importanţă sunt:
vânzările prin burse şi vânzările prin licitaţie.
84
6. Contracte de intermediere
CAPITOLUL V
SOCIETĂŢILE COMERCIALE
1. Aspecte generale
Criterii de delimitare
Există o mare diversitate de forme asociative: cu scop lucrativ (societăţile comerciale,
regiile autonome etc.) şi fară scop lucrativ (asociaţiile şi fundaţiile); de natură juridică civilă
(societăţile agricole şi societăţile care au ca obiect al activităţii cumpărarea şi vânzarea
imobilelor) şi de natură juridică comercială (societăţile comerciale, asociaţiunea în
participaţiune); cu personalitate juridică (societăţile comerciale, societăţile cooperatiste) şi fără
personalitate juridică (asociaţiunea în participaţiune, societăţile civile).
Termenul de „societate” în accepţiunea juridică desemnează o asociere între mai multe
persoane, fizice sau juridice, care cad de acord să pună în comun anumite bunuri pentru a
desfăşura o activitate lucrativă şi a împărţi profitul obţinut.
Societăţile comerciale. Elemente distinctive
Societăţile comerciale sunt persoane juridice, constituite cu scopul de a efectua acte de
comerţ. Ele au calitatea de comerciant prin însăşi faptul constituirii lor.
În economia de piaţă liberă activitatea economică este realizată, în cea mai mare parte,
de societăţile comerciale care acţionează ca persoane juridice.
Societăţile comerciale se deosebesc de diversele asociaţii şi de alte grupuri de persoane
de tip apropiat prin următoarele:
a) au un scop lucrativ, adică un scop pecuniar, de a realiza şi împărţi foloasele rezultate
prin asociere şi distribuite numai în favoarea membrilor săi;
b) sunt grupuri de persoane dar şi de capitaluri. Societăţile comerciale nu pot exista fără
un patrimoniu comun;
c) îşi pot fragmenta, în mod fictiv, capitalul social, în fracţiuni reprezentate printr-un
titlu, ce poartă denumirea de părţi sociale sau, după caz, acţiuni;
d) prin scopurile lor lucrative contribuie decisiv la dezvoltarea economică;
e) obiectivul lor este realizarea şi împărţirea profitului. Din acest motiv sunt numite şi
„societăţi de profit”, spre deosebire de diferite asociaţii care, în general, au scopuri ideale,
nemateriale.
Reglementări juridice
Regimul juridic al societăţilor comerciale din Romănia este reglementat de Legea nr.
31/1990, cu modificările ulterioare.
Există şi reglementări conexe: în materie bancară, asigurări etc. Legea nr. 26/1990 a
reînfiinţat registrul comerţului. Reglementările legilor speciale se completează cu Codul
comercial şi cu Codul civil.
Noţiune
Legea nr. 31/1990 nu defineşte societăţile comerciale.
Literatura de specialitate arată că societatea comercială este o persoană juridică. Ea este
constituită pe baza unui contract, prin care două sau mai multe persoane consimt să formeze cu
91
aportul lor un fond social, în scopul de a împărţi beneficiile care ar rezulta din exercitarea actelor
de comerţ.
Caracteristicile societăţilor comerciale
Din definiţia dată socletăţii comerciale rezultă trăsăturile ei:
a) activitatea economică pe care o desfăşoară constă în săvărşirea unor fapte sau acte de
comerţ;
b) ea îşi constituie un patrimoniu propriu, care rezultă iniţial din contribuţia sau aportul
fiecărui asociat la constituirea societăţii;
c) patrimoniul social garantează drepturile creditorilor sociali şi este distinct de
proprietatea fiecărui asociat;
d) are un scop lucrativ, care constă în realizarea acelor activităţi specifice, prevăzute în
obiectul ei de activitate;
e) toţi asociaţii participă la realizarea şi împărţirea beneficiilor şi pierderilor;
f) dobândeşte personalitate juridică care-i conferă calitatea de subiect de drept.
Elemente de asemănare şi de distincţie cu societatea civilă
Între societatea comercială şi societatea civilă există asemănări şi deosebiri.
Se aseamănă prin următoarele: ambele societăţi au un patrimoniu; iau naştere printr-un
contract; fiecare reprezintă o grupare de persoane şi de bunuri cu scop economic; urmăresc
realizarea unui beneficiu şi împărţirea lui.
Societatea comercială se deosebeşte de societatea civilă prin faptul că are o triplă
natură: contractuală, instituţională şi comercială.
Natura contractuală este conferită de manifestarea de voinţă a asociaţilor care se
învoiesc să pună ceva în comun cu scopul de a împărţi foloasele ce ar rezulta. Natura
contractuală implică: înţelegerea dintre părţi; fondul comun constituit din totalitatea aporturilor
asociaţilor, fond care formează patrimoniul iniţial al persoanei juridice; intenţia asociaţilor de a
conlucra în vederea obţinerii de foloase.
Natura instituţională a societăţii comerciale o deducem din voinţa legiuitorului de a
reglementa anumite forme de societate şi de a le atribui personalitate juridică. Societăţile
comerciale acţionează independent de persoana asociaţilor, ele există şi funcţionează numai în
cadrul stabilit de lege. Pentru a dobândi personalitate juridică, societăţile comerciale trebuie să
îndeplinească mai multe condiţii de fond şi formă.
Condiţiile de fond debutează cu voinţa de asociere şi conlucrare, urmată de constituirea
unui patrimoniu, stabilirea unui sediu, adoptarea unui nume, desemnarea organelor
reprezentative, împărţirea beneficiilor şi pierderilor în funcţie de aportul fiecărui asociat.
Condiţiile de formă se referă la necesitatea încheierii unui înscris, fie sub semnătură
privată, fie autentificat.
Toate societăţile comerciale cu sediul în România sunt persoane juridice romăne.
Natura comercială a societăţii derivă din calitatea de comerciant atribuită de lege
societăţii, prin însăşi existenţa sa, şi efectuarea de acte juridice comerciale.
unei societăţi. Acţiunile dau dreptul deţinătorilor să primească un dividend. Dividendul este
partea din profitul societăţii pe acţiuni care se repartizează pentru fiecare acţiune.
Acţionarii deţin un număr diferit de acţiuni. Acţiunile pot circula cu uşurinţă de la un
deţinător la altul fără să fie nevoie de întocmirea unui act juridic. Prin urmare, persoana
acţionarului nu contează şi, din această cauză, societatea pe acţiuni are un caracter anonim.
Societatea pe acţiuni poate emite obligaţiuni care au ca scop obţinerea unui capital
suplimentar care să acopere nevoile financiare ale acesteia. Obligaţiunile pot fi nominative sau la
purtător. Deţinătorii de obligaţiuni au calitate de creditori ai societăţii.
Organele de conducere
Organul decizional cel mai important îl constituie adunarea generală a acţionarilor. Ea
funcţionează după principiul majorităţii. Ca regulă, dreptul de vot este ataşat unei acţiuni, toţi
acţionarii având drept de vot. Dar, majoritatea nu se calculează după numărul acţionarilor, ci în
funcţie de capitalul deţinut de acţionari. Acţionarul sau grupul de acţionari care va poseda
aproximativ jumătate din acţiuni va putea să-şi impună voinţa masei de acţionari, între care este
împărţit restul de capital.
Adunarea generală desemnează celelalte organe de conducere: administratorii sau
consiliul de administraţie, organ de conducere permanent şi cenzorii, organ de control.
Administratorii şi cenzorii pot fi persoane fizice şi persoane juridice care desemnează
persoane fizice.
Controlul societăţii de către asociaţi
Legea nr. 99/1999, privind unele măsuri de accelerare a reformei economice, a introdus
prin titlul III câteva modificări la Legea nr. 31/1990. Astfel, între şedinţele adunării generale, cel
mult de două ori în cursul exerciţiului financiar, acţionarii au dreptul de a se informa asupra
gestiunii societăţii. Ei pot consulta documentele prevăzute în actul constitutiv, în conformitate cu
legea. Acţionarii vor putea cere, pe cheltuiala lor, copii legalizate după documentele societăţii. În
urma consultării documentelor, acţionarii vor putea sesiza, în scris, consiliul de administraţie,
despre eventualele nereguli constatate. Consiliul de administraţie va trebui să răspundă tot în
scris. Dacă nu se răspunde în termenul de 15 zile de la înregistrarea sesizării, acţionarii se vor
putea adresa instanţei competente care va putea obliga societatea la plata unei sume de bani
pentru fiecare zi de întârziere.
Societatea pe acţiuni este destinată întreprinderilor care reclamă capitaluri gigantice,
deţinute de un număr mare de oameni. De aceea, societatea pe acţiuni utilizează, de cele mai
multe ori, economiile marelui public.
Dacă există mai mulţi administratori comanditaţi, numirea unui nou administrator trebuie să fie
aprobată şi de ceilalţi administratori. Noul administrator devine acţionar comanditat.
În practică această formă de societate este rar întâlnită.
Aportul în natură. Are ca obiect bunuri imobile, bunuri mobile corporale sau
incorporale (fond de comerţ, creanţe etc.). Aportul în natură se referă la aducerea în societate a
oricărui bun în afară de bani.
Aportul în natură este admis la toate formele de societate. De regulă, asociaţii prevăd în
contractul de societate, dacă înţeleg să aducă numai folosinţa bunului sau chiar proprietatea lui.
În lipsa unei asemenea clauze, prezumţia este că bunurile au fost vărsate în deplina proprietate a
societăţii şi devin proprietatea ei (art. 65 din lege).
Aportul în muncă. Aportul în muncă sau activitate, de natură specială (cunoştinţe) este
permis în cazul societăţii în nume colectiv şi în comandită simplă, de către asociaţii comanditaţi.
Executarea aportului. Legea nr. 31/1990 face distincţie între aportul promis ca
obligaţie şi executarea aportului.
Aportul promis se numeşte aport subscris iar aportul executat efectiv se numeşte aport
vărsat (predat).
Obligaţia de a aduce un anumit aport se naşte la încheierea contractului de societate, pe
când executarea poate fi făcută la constituirea societăţii sau chiar la o dată ulterioară, prevăzută
în actul constitutiv.
Capitalul social. Totalitatea valorilor aporturilor individuale subscrise de asociaţi
formează capitalul social.
Capitaiul social sau nominal este, la constituirea societăţii, suma aporturilor făcute de
asociaţi, cu excluderea aporturilor în muncă.
Capitalul social este fix, intangibil, el nu va putea fi modificat decât prin hotărârea
adunării generale a asociaţilor, în sensul majorării cu noi aporturi, ori reducerii ca urmare a
pierderilor suferite de societate.
Capitalul social are o pondere diferită în funcţie de natura societăţii. În societăţile de
capitaluri legea impune un minim de 25 milioane lei, la societatea pe acţiuni şi 50 milioane, la
societăţile bancare.
În societăţile de persoane legea nu impune un minim de capital, dar cere şi pentru
aceste societăţi aporturi în numerar.
Deosebirea dintre capitalul social şi patrimoniul social. Capitalul social nu poate fi
confundat cu patrimoniul social.
Patrimoniul societăţii se compune din aportul fiecărui asociat la constituirea capitalului
social şi din profiturile realizate de societate în activitatea sa comercială.
Capitalul social este expresia valorică a aporturilor asociaţilor. Patrimoniul este o
universalitate juridică în care sunt cuprinse toate drepturile şi obligaţiile societăţii, inclusiv
bunurile societăţii care se constituie în timpul funcţionării ei.
Patrimoniul societăţii, ca şi al persoanei fizice, are o latură activă, cuprinzând drepturile
patrimoniale (reale sau de creanţă) şi o latură pasivă, cuprinzând obligaţiile patrimoniale ale
societăţii.
Patrimoniul este gajul general al creditorilor societăţii dar nu şi al celor personali ai
asociaţilor.
Patrimoniul se măreşte, când societatea realizează profituri şi se diminuează, în cazul
creşterii pasivului. Prin urmare, patrimoniul este fluctuant, variabil, el confundându-se cu
capitalul social, numai în momentul constituirii societăţii.
Dacă societatea îşi diminuează patrimoniul sub nivelul capitalului social fix, aceasta
arată că societatea funcţionează rău. Se poate ajunge la dizolvarea ei în situaţia în care capitalul
real se diminuează sub jumătate din capitalul social.
Divizarea capitalului social. Capitalul social se divizează în anumite fracţiuni,
denumite diferit după forma juridică a societăţii: părţi de interes, în societatea în nume colectiv şi
în comandită simplă; părţi sociale, în societatea cu răspundere limitată; acţiuni, în societatea pe
acţiuni şi în societatea în comandită pe acţiuni.
102
Capitalul social este sursa repartiţiei puterii între asociaţi. Puterea în societatea de
capitaluri aparţine celor care controlează capitalul, de unde rezultă supremaţia asociaţilor care
deţin capitalul cel mai mare (aproximativ jumătate) şi implicit au cele mai multe voturi în
adunarea generală. Ei hotărăsc modul de conducere al societăţii.
Drepturile asociaţilor
Aportul de capital sub orice formă conferă asociaţilor drepturi în cadrul societăţii
comerciale şi anume:
a) dreptul la egalitate de tratament, ceea ce constituie premisa tuturor celorlalte drepturi
şi obligaţii ale asociaţilor;
b) dreptul la dividende, adică de a obţine o cotă-parte din beneficiul societăţii.
Manifestarea acestui drept este diferită după: forma societăţii, rezultatele activităţii economice,
voinţa părţilor şi în raport cu cota de participare la capitalul social. Distribuirea de dividende este
decisă de adunarea generală a asociaţilor şi, din momentul respectiv, dividendele devin drepturi
de creanţă exigibile ale asociaţilor;
c) dreptul de a participa la elaborarea voinţei sociale, adică la adoptarea deciziilor
societăţii;
d) dreptul de a se împotrivi hotărârilor adunării generale, când acestea ar fi contrare
actului constitutiv ori dispoziţiilor imperative ale legii. Acest drept aparţine numai asociatului
care n-a fost prezent la adunarea generală sau a votat contra şi a cerut înscrierea opiniei şi a
votului său în procesul-verbal al şedinţei;
e) dreptul de informare şi control asupra gestiunii societăţii. Acţionarii îşi pot exercita
acest drept, între şedinţele adunării generale, cel mult de două ori în cursul unui exerciţiu
financiar;
f) dreptul la transmitere, cedare şi donare a părţilor sociale când se execută în condiţiile
legii şi fără să aducă atingere celorlalţi asociaţi;
g) dreptul de a participa la împărţirea finală a patrimoniului, adică de a obţine o cotă
proporţională cu aportul fiecăruia, în caz de lichidare a societăţii. Unele drepturi speciale sunt
conferite membrilor fondatori.
Obligaţiile asociaţilor:
a) depunerea şi completarea aportului la care s-au angajat;
b) obligaţia de a participa la suportarea pierderilor;
c) obligaţia de a nu se folosi de bunurile societăţii în interes propriu;
d) obligaţia de a nu comite fapte nedemne care să compromită onorabilitatea firmei (la
societăţile de persoane);
e) obligaţia de a nu face concurenţă neloială;
f) obligaţia de a nu se amesteca, fără drept, în administrarea societăţii.
b) Participarea la beneficii şi pierderi
Un al doilea element specific al societăţilor comerciale, pe lângă aport, este participarea
la beneficii şi pierderi.
Prin beneficii se înţelege o valoare evaluabilă în bani. În noţiunea de beneficii intră şi
serviciile sau bunurile procurate de asociaţi de la societate, în condiţii avantajoase.
Asociaţii participă nu numai la împărţirea beneficiilor dar şi la pierderi. Regula este că
toţi asociaţii trebuie să participe, în funcţie de aportul lor, la beneficii şi pierderi. Clauza
contractuală prin care se stipulează că un asociat va culege totalitatea beneficiilor iar pagubele
sunt suportate numai de unii din asociaţi este nulă.
Condiţiile de repartizare a beneficiilor. Pentru ca plata dividendelor să se poată realiza
este necesară îndeplinirea mai multor condiţii:
a) să existe beneficii reale, adică să se fi înregistrat un excedent al activului asupra
pasivului;
b) beneficiul net să fie constatat prin bilanţul întocmit de administrator şi aprobat de
adunarea generală. Prin beneficiu net, susceptibil de a fi împărţit asociaţilor, se înţelege
103
excedentul activului asupra pasivului, după scăderea cheltuielilor şi a cotelor destinate fondului
de rezervă şi amortizare;
c) adunarea generală să stabilească modul folosirii şi distribuirii dividendelor.
Distribuirea de dividende, în absenţa unui beneficiu real, constituie o faptă ilicită şi atrage
răspunderea juridică a celor vinovaţi.
c) Executarea în comun a unor activităţi comerciale (affectio societatis)
Voinţa de conlucrare, intenţia de a colabora în desfăşurarea activităţii comerciale,
suportând toate riscurile, poartă numele de affectio societatis. Ea este motorul societăţii
comerciale. Este firesc ca în societăţile comerciale să existe o convergenţă de interese pentru
asigurarea prosperităţii societăţii, fără de care societatea nu ar putea asigura dividende. La alte
contracte părţile nu se călăuzesc după acest principiu.
Affectio societatis explică de ce toţi asociaţii acceptă deciziile adoptate de adunarea
societăţii, prin votul majorităţii.
Grade diferite de manifestare. Affectio societatis are o intensitate diferită în funcţie de
forma de societate adoptată. În cazul societăţilor de persoane participarea colectivă la activitatea
comercială capătă o importanţă deosebită. La societăţile de capitaluri participarea este de o
intensitate redusă sau foarte redusă, la masa de acţionari, şi de o intensitate puternică, la organele
de conducere.
În cazul în care există un minim de asociaţi, care acoperă cu aporturile lor întregul
capital social şi se efectuează vărsămintele necesare, se poate trece la constituirea societăţii şi
realizarea actului constitutiv.
b) A doua modalitate de constituire presupune formarea capitalului social şi cu
contribuţia altor persoane decât cele care o iniţiază. Modalitatea este denumită constituire
continuată sau prin subscripţie publică.
Fondatorii
Persoanele fizice sau juridice care au iniţiativa constituirii societăţii se numesc
fondatori. Nu pot fi fondatori persoanele fizice care, potrivit legii, sunt incapabile sau au fost
condamnate pentru gestiune frauduloasă, abuz de încredere, fals, înşelăciune, delapidare,
mărturie mincinoasă şi alte infracţiuni. Aceste persoane nu vor putea fi nici administratori,
directori executivi sau reprezentanţi ai societăţilor pe acţiuni.
Prospectul de emisiune
Fondatorii încep acţiunea lor de iniţiere a unei societăţi comerciale prin întocmirea unui
prospect de emisiune. Este vorba de un înscris care cuprinde o ofertă adresată publicului de a
subscrie la acţiunile societăţii care se constituie.
Sub aspect juridic prospectul apare ca o ofertă de a contracta făcută unor persoane
nedeterminate.
Adunarea constitutivă
Cel mult în termen de 15 zile de la data încheierii subscrierii, fondatorii vor convoca
adunarea constitutivă a societăţii.
Având în vedere caracterul greoi al procedurii de constituire prin subscripţie publică,
această modalitate este puţin utilizată.
b) încredinţarea afacerilor sale într-o zonă nouă, unei entităţi dotate cu personalitate
juridică pe care o înfiinţează (filiala). În acest caz, entitatea este subordonată în anumite limite,
indirect.
Entitatea utilizată ca instrument de expansiune este numită structură societară. Ea poate
fi definită ca fiind unitatea economică-juridică mai mult sau mai puţin autonornă, reglementată
de lege şi utilizată de un comerciant în vederea expansiunii activităţii sale.
Filiala
Este o societate componentă a unei structuri societare asupra căreia se exercită influenţa
şi controlul societăţii primare sau „societatea-mamă”.
Filiala are personalitate juridică, distinctă de societatea primară, prin aceea că posedă
un patrimoniu propriu şi încheie contracte cu terţii, în nume şi pe cont propriu.
Capitalul social al filialei se constituie sau se completează cu aportul semnificativ al
societăţii-mamă. Nu este necesar ca acest aport să fie majoritar, este suficient ca el să asigure
deţinerea de fracţiuni de drepturi de vot necesare exercitării unei anumite dominaţii.
Filiala este constituită din iniţiativa societăţii-mamă în scopul dezvoltării afacerilor
sale. Ea se bucură de autonomie gestionară, dispune de un sediu propriu şi de un nume propriu.
Înfiinţarea, modificarea şi încetarea filialei reprezintă un drept al asociaţilor ce o
compun, asupra cărora se exercită influenţa şi controlul din partea societăţii-mamă.
Filialele se înfiinţează într-una din formele de societate prevăzute de Legea nr. 31/1990.
Sucursala
Este o structură societară instituţionalizată lipsită de personalitate juridică, care
funcţionează relativ independent, într-un sediu propriu.
Sucursalei i se încredinţează, de către societatea-mamă, printr-un mandat general,
putere de reprezentare, negociere şi executare de operaţiuni comerciale în raza ei de activitate.
Sucursala are denumirea şi forma societăţii-mamă, cu menţiunea: sucursală.
Regimul juridic al sucursalei se aplică oricărui alt sediu secundar, indiferent de
denumirea lui, căruia societatea care-l înfiinţează îi atribuie statutul de sucursală (art. 43 alin. 3
din lege).
Reprezentanţa (agenţia)
Reprezentanţa nu are personalitate juridică proprie, ea aparţine exclusiv societăţii
comerciale primare care a organizat-o şi i-a acordat atribute de mandatar şi comisionar.
stipula situaţiile în care contractul încetează de plin drept (fără intervenţia instanţei de judecată).
Societăţile pe acţiuni pot oferi avantaje fondatorilor.
Actele constitutive pot, în unele cazuri, să facă trimitere la textele de lege sau să
menţioneze textul de lege în contract.
Clauze specifice unei anumite forme de societate. Unele clauze diferă de la o formă de
societate la alta. De exemplu, la societăţile pe acţiuni se menţionează valoarea acţiunilor iar la
societăţile cu răspundere limitată valoarea părţilor sociale.
Adunarea ordinară
Se întruneşte cel puţin o dată pe an, la cel mult trei luni de la încheierea exerciţiului
bugetar.
Adunarea ordinară discută şi decide asupra oricărei probleme ce ţine de activitatea
curentă a societăţii comerciale. Potrivit art. 111 din Legea nr. 31/1990 adunarea generală este
obligată: să voteze bilanţul, inclusiv sub aspectul dividendelor; să aleagă şi, dacă este cazul, să
revoce administratorii şi cenzorii, precum şi să le dea descărcare de gestiune; să stabilească
remuneraţia administratorilor şi cenzorilor; să voteze bugetul de venituri şi cheltuieli şi
programul de activitate etc.
Adunarea extraordinară
Se întruneşte ori de câte ori este necesar pentru a se lua o hotărăre în probleme care
presupun modificarea actului constitutiv, şi anume: schimbarea formei societăţii; schimbarea
obiectului de activitate; prelungirea duratei de funcţionare a societăţii; fuziunea cu alte societăţi
sau divizarea ei etc. Condiţiile de cvorum şi majoritate sunt mai riguroase.
Convocarea adunării generale este în sarcina administratorilor dar iniţiativa poate
aparţine şi asociaţilor, în cazul pasivităţii administratorilor.
Ordinea de zi trebuie să fie explicită. Dacă se discută în adunare probleme care nu au
fost fixate iniţial pe ordinea de zi, adunarea nu este legală, întrucât asociaţii nu au avut timp de
reflecţie.
Dreptul de vot
La şedinţele adunării generale au dreptul să participe toţi asociaţii. Dreptul de vot este
strâns legat de participarea la capitalul social. În societăţile de capitaluri, orice acţiune dă drept la
un vot (art. 67 alin. l din lege), astfel că acţionarii îşi vor exercita dreptul de vot proporţional cu
numărul de acţiuni. Prin excepţie actele constitutive pot să limiteze numărul voturilor aparţinând
acţionarilor care posedă mai mult de o acţiune.
În cazul societăţii cu răspundere limitată nu sunt îngăduite derogări, fiecare parte
socială dă dreptul la un vot.
Administratorii nu pot vota, în baza acţiunilor pe care le posedă, nici personal, nici prin
mandatar, la descărcarea gestiunii lor sau la problemele în care persoana sau funcţia lor este în
discuţie.
Acţionarul care, într-o anumită operaţiune, are, fie personal, fie ca mandatar al unei alte
persoane, un interes contrar aceluia al societăţii, va trebui să se abţină de la deliberarea privind
acea operaţiune. În caz contrar, el va răspunde faţă de societate pentru daunele rezultate în urma
votului său, când, fără acest vot, nu s-ar fi obţinut majoritatea necesară.
Dreptul de vot nu poate fi ridicat, dar poate fi suspendat ca sancţiune a neefectuării
vărsămintelor la scadenţă.
Reprezentarea asociaţilor în adunarea generală. Legea permite reprezentarea
asociaţilor la adunarea generală prin alţi acţionari, în baza unei procuri speciale. Administratorii
şi funcţionarii societăţii nu îi pot reprezenta pe acţionari.
Hotărările adunării
Hotărările adunării generale se iau prin vot deschis. În mod excepţional, votul secret
este obligatoriu, pentru alegerea sau revocarea membrilor consiliului de administraţie şi a
cenzorilor sau pentru hotărâri referitoare la răspunderea administratorilor.
În cazul societăţii cu răspundere limitată, votarea se face şi prin corespondenţă, dacă
prin statutul societăţii s-a prevăzut o atare modalitate.
Hotărârile luate de adunarea generală, cu respectarea legii şi a actului constitutiv sunt
obligatorii pentru toţi acţionarii, chiar şi pentru cei care nu au luat parte la adunare sau au votat
contra.
Hotărârile adoptate cu încălcarea legii ori a actului constitutiv pot fi anulate pe cale
judecătorească.
109
Hotărârile adunării generale trebuie să fie publicate, în condiţiile legii, altfel nu sunt
opozabile terţilor.
Raportul juridic dintre administrator şi societate îmbracă forma unui contract de mandat
comercial.
Administratorul poate face toate operaţiile juridice cerute pentru aducerea la îndeplinire
a obiectului societăţii.
Administratorul are dreptul să încheie acte de conservare, administrare şi dispoziţie pe
care le cere gestiunea societăţii, în limitele cerute de actele de comerţ.
Obligaţiile administratorilor
Principalele obligaţii ale administratorilor sunt: îndeplinirea formalităţilor de publicitate
necesare constituirii societăţii; realizarea vărsămintelor subscrise de asociaţi; existenţa reală a
beneficiilor pentru acordarea dividendelor; existenţa registrelor cerute de lege şi ţinerea lor
corectă; exacta îndeplinire a hotărârilor adunărilor generale etc. (art. 73 din lege). Administratorii
răspund civil şi penal.
Funcţia de administrator încetează prin revocare, renunţare, deces sau incapacitate.
Structuri ale organelor de administrare
În societăţile comerciale în care există mai mulţi administratori, aceştia se constituie în
structuri care trebuie să asigure administrarea şi gestiunea curentă. În societăţile pe acţiuni şi în
societăţile în comandită pe acţiuni, în mod obligatoriu, va funcţiona un consiliu de administraţie
şi, facultativ, un comitet de direcţie al acestuia. Executarea operaţiunilor curente ale societăţii
poate fi încredinţată unuia sau mai multor directori executivi.
Obligaţiile cenzorilor
Obligaţiile se referă la supravegherea gestiunii societăţii în toate aspectele ei: să
verifice dacă bilanţul şi contul de profituri şi pierderi este legal întocmit şi în concordanţă cu
registrele; să verifice dacă registrele sunt regulat şi corect ţinute; să verifice dacă evaluarea
patrimoniului s-a făcut corect etc.
Cenzorii răspund solidar pentru nerespectarea obligaţiilor pe care le au (art. 73 din
lege).
societăţii. Ei fac acest lucru pentru că îşi văd amânată posibilitatea de a urmării, după lichidarea
societăţii, partea ce a revenit debitorului.
Dacă opoziţia a fost admisă, printr-o hotărâre rămasă definitivă, asociaţii trebuie să
decidă fie să renunţe la prelungirea duratei sau să-l excludă din societate pe asociatul debitor al
oponentului. Desigur, într-o asemenea situaţie, este posibilă şi retragerea asociatului debitor.
Procedura falimentului cuprinde reguli care privesc executarea silită a bunurilor din
patrimoniul debitorului, în vederea satisfacerii creanţelor debitorului.
Condiţiile aplicării procedurii reorganizării judiciare şi a falimentului
Potrivit legii, pentru aplicarea procedurii reorganizării judiciare şi a falimentului sunt
necesare două condiţii:
a) să fie aplicată numai comercianţilor, indiferent dacă sunt persoane fizice sau societăţi
comerciale. Debitorii necomercianţi vor fi executaţi după dreptul civil;
b) să fie aplicată acelor comercianţi care au încetat plata datoriilor lor comerciale. Prin
urmare, începerea procedurii este condiţionată de încetarea plăţilor, adică de existenţa unei
situaţii de fapt potrivit căreia debitorii nu mai pot face faţă datoriilor lor comerciale.
Încetarea plăţilor pentru datoriile exigibile, numită şi insolvenţă comercială, este starea
patrimoniului unui comerciant ce se manifestă în exterior prin faptul că se găseşte în
imposibilitatea de a plăti pe creditorii comercianţi din cauza lipsei de lichidităţi. Insolvenţa
comercială nu presupune neapărat o stare de insolvabilitate, situaţie în care activul întrece
pasivul. Insolvenţa, practic, de regulă, este consecinţa insolvabilităţii, dar ea apare şi când o
asemenea situaţie nu există.
Refuzul de plată, cu bună-credinţă, în baza unor elemente întemeiate, nu constituie
încetare de plăţi. Astfel, este întemeiat refuzul în cazul în care obligaţiile au fost executate de
debitori şi se pretinde o nouă plată; creanţele s-au prescris prin trecerea termenului înăuntrul
căruia puteau fi valorificate; în caz de compensaţie. Buna-credinţă trebuie apreciată la data
refuzului de plată.
Refuzul de plată este neîntemeiat în situaţia în care debitorul dispune de lichidităţi dar,
cu rea-credinţă, nu-şi achită datoriile. În acest caz, nu este întrunită condiţia incapacităţii de
plată. Ca urmare, creditorii se pot îndestula prin mijlocul executării silite de drept comercial.
Organele care aplică procedura reorganizării judiciare şi a falimentului
Procedura este aplicată de: instanţa de judecată, judecătorul-sindic, administrator,
lichidator, adunarea creditorilor şi comitetul creditorilor.
Instanţa şi judecătorul-sindic. Toată procedura prevăzută de lege, cu excepţia
recursului, este de competenţa exclusivă a tribunalului în jurisdicţia căruia se află sediul
debitorului şi sunt exercitate de un judecător sindic desemnat de către preşedintele tribunalului.
Judecătorul-sindic îndeplineşte o funcţie publică de interes general. El organizează,
administrează şi conduce întreaga procedură de reorganizare judiciară şi a falimentului, în
calitate de magistrat, sub autoritatea tribunalului. Actele îndeplinite de judecătorul-sindic sunt
obligatorii pentru debitori şi creditori.
Adunarea creditorilor. Este un organ deliberativ cu caracter nepermanent, fiind format
din creditorii debitorului ale căror creanţe faţă de aceştia pot fi satisfăcute pe calea procedurii
analizate. Adunarea creditorilor este convocată de judecătorul-sindic ori de câte ori se consideră
necesar pentru problemele importante, cum ar fi: verificarea creanţelor, decizia privind angajarea
unui administrator.
Comitetul creditorilor este un organ alcătuit din trei până la şapte membri dintre
creditorii cu creanţele garantate cele mai mari. Iniţial, în mod provizoriu comitetul este desemnat
de judecătorul-sindic. Ulterior, în cadrul primei şedinţe a adunării creditorilor, aceştia aleg
comitetul.
Comitetul creditorilor are următoarele atribuţii: acordarea de asistenţă judecătorului-
sindic; solicitarea ridicării dreptului de administrare al debitorului; exercitarea acţiunilor privind
anularea unor acte juridice făcute de debitor în frauda creditorilor.
Administratorul face parte din persoanele desemnate să-l ajute pe judecătorul-sindic.
Prezenţa unui specialist în activitatea de gestiune este indispensabilă pentru iniţierea şi realizarea
unor măsuri privind redresarea activităţii debitorului.
Calitatea de administrator o poate avea o persoană fizică sau o societate comercială,
specializată în activitatea de management.
119
A. Procedura de reorganizare
Procedura este axată în jurul unui plan de reorganizare care face parte dintr-un proces
cu următoarele componente: declanşarea procedurii; elaborarea şi punerea în aplicare a planului;
încetarea procedurii.
a) începerea procedurii de reorganizare şi a falimentului. Procedura de reorganizare a
unui comerciant sau societate comercială se declanşează printr-o cerere adresată tribunalului
competent. Cererea poate fi făcută de debitorul însuşi sau de creditorii săi.
b) Deschiderea procedurii
Tribunalul sesizat cu cererea introductivă, constatând că nu a fost formulată o
contestaţie din partea debitorului ori aceasta a fost respinsă, procedează în felul următor:
desemnează un judecător-sindic şi un administrator, notifică (înştiinţează) creditorii, debitorul şi
Oficiul Registrului Comerţului unde debitorul este înmatriculat, despre admiterea cererii
începerii procedurii de către instanţă.
c) Planul de reorganizare sau lichidare
Reorganizarea şi continuarea activităţii debitorului sau lichidarea averii acestuia, pentru
a fi satisfăcute creanţele creditorilor, se face în baza unui plan întocmit, aprobat şi aplicat în
conformitate cu legea.
Planul care se propune poate fi un plan de reorganizare sau un plan de lichidare.
Odată planul confirmat de judecătorul-sindic, debitorul va fi obligat să îndeplinească
schimbările de structură prevăzute în plan.
B. Falimentul
Falimentul este procedura lichidării patrimoniului debitorului în cazul în care prin
cererea introductivă se solicită lichidarea sau planul de reorganizare nu a avut ca efect redresarea
debitorului şi plata creanţelor. Procedura constă dintr-un ansamblu de acte juridice care privesc
stabilirea masei active şi a celei pasive, efectuarea lichidării bunurilor debitorului, distribuirea
sumelor de bani realizate în urma lichidării bunurilor debitorului, închiderea lichidării.
a) Stabilirea masei active
Debitorul, un creditor, comitetul creditorilor poate adresa judecătorului-sindic o cerere
de a se ridica debitorului dreptul de a-şi conduce activitatea.
După deschiderea procedurii, dacă debitorul îşi declară intenţia de a lichida,
judecătorul-sindic va dispune stabilirea averii debitorului, întocmirea listei bunurilor, sigilarea şi
conservarea bunurilor care fac parte din averea debitorului.
120
Bibliografie selectivă
1. Mircea Djuvara – „Teoria generală a dreptului. Drept raţional, izvoare şi drept pozitiv” – Ed.
All, 1995.
2. Nicolae Popa – „Teoria generală a dreptului” – Ed. All Beck, 2002.
3. Ion Craiovean – „Tratat elementar de teoria generală a dreptului” – Ed. All Beck, Bucureşti,
2001.
4. Ion Ceterchi, Ion Craiovean – „Introducere în teoria generală a dreptului” – Bucureşti, 1992.
5. Sofia Popescu – „Introducere în studiul dreptului” – Bucureşti, 1992.
6. Gheorghe Lupu, Gh. Avornic – „Teoria generală a dreptului” – Ed. Lumina, Chişinău, ed.
1997 şi urm.
7. Genoveva Vrabie, Sofia Popescu – „Teoria generală a dreptului” – Ed. Ştefan Procopiu, Iaşi,
ed. 1995 şi urm.
8. Giorgio del Vechio – „Lecţii de filosofie juridică” – Bucureşti, 1993.
9. C. Acostioaiei – „Fundamentele dreptului pentru economişti” – Ed. Ankarom, Iaşi, 1998.
10. Narcis Giurgiu – „Legea penală şi infracţiunea” – Ed. Gama, 1996 (şi ediţiile următoare).
11. Constantin Mitrache – „Drept penal român. Partea generală” – Ed. Şansa, Bucureşti, 1996.
12. O. Loghin, T. Toader – „Drept penal român. Partea specială” – Ed. Şansa, Bucureşti, 1999.
13. Gh. Beleiu – „Introducere în dreptul civil”, ed. a VI-a – Ed. Şansa, Bucureşti, 1999.
14. Şt. Răuschi, Tamara Ungureanu – „Drept civil. Partea generală” – Ed. Chemarea, Iaşi, 1995.
15. Stanciu D. Cărpenaru – „Drept comercial român” – ed. a III-a, Ed. All Beck, 2000.
16. V. Pătulea, Corneliu Turianu – „Curs de drept comercial român” – Ed. All Beck, Bucureşti,
1999.
17. R. Petrescu – „Drept comercial român” – Ed. Oscar Print, Bucureşti, 1998.
18. O. Căpăţână – „Societăţile comerciale” – Ed. Lumina Lex, Bucureşti, 1996.
19. L. Belcea – „Dicţionar juridic pentru comercianţi” – Ed. Teora, Bucureşti, 1999.
20. C. Stătescu, C. Bârsan – „Drept civil. Teoria generală a obligaţiilor” – Ed. All, Bucureşti,
1994.
21. Viorel Mihai Ciobanu – „Tratat teoretic şi practic de procedură civilă” – Ed. Naţional,
Bucureşti, 1997.
22. I. Turcu – „Teoria şi practica dreptului comercial român” – Ed. Lumina Lex, Bucureşti,
1998.
23. Constantin Acostioaiei – „Elemente de drept pentru economişti” – Ed. All Beck, 2004.
122