Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
12
Cuprins
1. Aspecte generale
2. Majorarea capitalului social
2.1. Modalităţile de realizare a majorării capitalului social
2.2. Norme speciale privitoare la procedura de majorare a capitalului social
3. Reducerea capitalului social
4. Prelungirea sau reducerea duratei societăţii
5. Schimbarea formei societăţii comerciale
6. Cesiunea părţilor de interes, a părţilor sociale şi a acţiunilor
6.1. Transmiterea părţilor de interes şi a părţilor sociale în cazul societăţilor de
persoane
6.2. Transmisiunea acţiunilor în cazul societăţilor de capitaluri
7. Retragerea asociaţilor
7.1. Cazurile de retragere a asociaţilor
7.2. Drepturile asociatului retras
8. Excluderea asociaţilor
8.1. Cazurile de excludere.
8.2. Drepturile asociatului exclus
Conținut
1. Aspecte generale
Majorarea capitalului social se poate realiza fie prin emiterea de noi acţiuni sau părţi
sociale, fie prin majorarea valorii celor existente.
Majorarea capitalului social se poate realiza prin mai multe modalităţi:
a. Noi aporturi în numerar sau în natură (art. 210 alin. 1 din Legea nr. 31/1990)
Aceasta este situaţia cea mai frecventă, în care asociaţii aduc noi aporturi în numerar
sau în natură cu care se măreşte valoarea capitalului social prin emisiunea de acţiuni noi sau
prin majorarea valorii nominale a acţiunilor existente în schimbul unor noi aporturi în
numerar şi/sau în natură.
În cazul aporturilor în natură adunarea generală care a hotărât majorarea capitalului
va propune judecătorului delegat numirea unui expert pentru evaluarea acestor aporturi, cu
respectarea condiţiilor prevăzute în art. 38 si 39 din Legea nr. 31/1990. Numai după
depunerea rapoartelor de expertiză adunarea generală, din nou convocată, va putea hotărî
majorarea capitalului social al societăţii printr-o hotărâre care să cuprindă descrierea
aporturilor în natură, persoanele care le realizează şi numărul acţiunilor ce se vor emite în
schimb. Prevederile legii care scuteau aporturile în natură de exerciţiul dreptului de preferinţă
au fost abrogate în anul 2006.
d. Incorporarea primelor de emisiune (art. 210 alin. 2 din Legea nr. 31/1990)
In situaţia în care adunarea generală decide majorarea de capital prin emiterea de noi
acţiuni care să fie distribuite către terţi neacţionari, este posibil ca să stabilească vânzarea
acestor acţiuni la o sumă superioară valorii lor nominale (valoare de emisiune).
Prima de emisiune este diferenţa dintre valoarea de emisiune şi valoarea nominală a
acţiunilor.
Această primă de emisiune se poate folosi şi pentru distribuirea de acţiuni către vechii
acţionari sau pentru încorporarea în rezervele societăţii din care se poate decide ulterior şi
majorarea capitalului social al societăţii.
In toate situaţiile, nu se poate realiza o majorare de capital social până când nu sunt
plătite toate subscrierile anterioare de părţi sociale sau acţiuni din emisiunile anterioare.
Totuşi, în opinia noastră, această restricţie se referă numai la acţionarii care nu au vărsat în
întregime capitalul social subscris, deci la acţiunile emise anterior, şi nu la noii acţionari, care
nu au aşadar nici o obligaţie anterioară către societate.
In cadrul societăţii pe acţiuni şi în comandită pe acţiuni, acţionarii au un drept de
preferinţă în cazul majorării de capital (art. 216 din Legea nr. 31/1990). Aceasta înseamnă că
în cazul în care adunarea generală decide majorarea capitalului social, acţiunile emise vor fi
oferite spre subscriere în primul rând celorlalţi acţionari, proporţional cu numărul de acţiuni
pe care le posedă şi cu obligaţia ca aceştia să-şi exercite dreptul lor de preferinţă în termenul
hotărât de adunarea generală, dacă în actul constitutiv nu se prevede altfel. Acest termen de
exercitare a dreptului de opţiune nu poate fi mai mic de o luna de la data publicării hotărârii
adunării generale a acţionarilor sau a consiliului de administraţie respectiv a directoratului în
Monitorul Oficial al României.
Scopul acestui drept de preferinţă este ca, în cazul unei majorări de capital, să se poată
păstra cota parte de capital social pe care o deţine fiecare acţionar şi de a nu fi diminuat faţă
de contribuţiile celorlalţi acţionari sau a unor terţi care ar putea subscrie acţiunile emise în
cadrul respectivei majorări a capitalului social al societăţii (diluarea participaţiilor).
Dacă în acest interval de timp nu subscriu noile acţiuni emise decât o parte dintre
acţionari, acţiunile rămase nesubscrise vor putea fi subscrise de ceilalţi acţionari sau de terţe
persoane care nu sunt acţionari.
Adunarea generală va putea, pentru motive temeinice, să ridice acţionarilor dreptul de
subscriere a noilor acţiuni, în total sau în parte. In acest caz, consiliul de administraţie
respectiv directoratul va pune la dispoziţia acţionarilor un raport scris cu privire la motivele
pe care se bazează o astfel de ridicare sau limitare a dreptului de preferinţă al acţionarilor.
Pentru luarea hotărârii în sensul limitării sau ridicării dreptului de preferinţă al acţionarilor
este necesară prezenţa a trei pătrimi din numărul titularilor capitalului social şi votul unui
număr de acţionari care să reprezinte cel puţin jumătate din capitalul social.
Hotărârea adunării generale privind majorarea capitalului social are efect numai în
măsura în care a fost adusă la îndeplinire în termen de un an de la data adoptării sale.
Acţiunile emise în schimbul aporturilor noi vor trebui plătite, la data subscrierii, în
proporţie de cel puţin 30% din valoarea lor nominală şi, integral, în termen de cel mult 3 ani
de la data publicării în Monitorul Oficial al României, a hotărârii adunării generale, acelaşi
termen fiind aplicabil şi în cazul acţiunilor emise în schimbul aporturilor în natură.
Prima de emisiune, dacă este cazul, trebuie integral plătită la data subscrierii.
Având în vedere prevederile art.114 din Legea nr. 31/1990 care dau posibilitatea
delegării deciziilor legate de majorarea capitalului social al societăţii către organele de
conducere ale societăţii comerciale, art. 2201 din Legea nr. 31/1990 prevede că prin actul
constitutiv, consiliul de administraţie, respectiv directoratul, poate fi autorizat ca, într-o
anumită perioadă, ce nu poate depăşi 5 ani de la data înregistrării societăţii, să majoreze
capitalul social subscris până la o valoare nominală determinată (capital autorizat), prin
emiterea de noi acţiuni în schimbul aporturilor. O astfel de autorizare poate fi acordată şi de
adunarea generală a acţionarilor, printr-o modificare a actului constitutiv, pentru o anumită
perioadă, ce nu poate depăşi 5 ani de la data înregistrării modificării, în condiţiile de cvorum
şi de luare a deciziilor prevăzute de lege şi/sau de actul constitutiv în acest sens.
Valoarea nominală a capitalului autorizat nu poate depăşi jumătate din capitalul social
subscris, existent în momentul autorizării.
Printr-o astfel de autorizare a consiliului de administraţie, respectiv a directoratului,
acesta poate avea şi competenţa de a decide restrângerea sau ridicarea dreptului de preferinţă
al acţionarilor existenţi. Această autorizare se acordă consiliului de administraţie, respectiv
directoratului, de către adunarea generală, în condiţiile de cvorum şi majoritate specific pentru
o astfel de situaţie, adică în prezenţa acţionarilor reprezentând trei pătrimi din capitalul social
subscris şi cu votul majorităţii acţionarilor prezenţi. Decizia consiliului de administraţie,
respectiv a directoratului, cu privire la restrângerea sau ridicarea dreptului de preferinţă se
depune la oficiul registrului comerţului, spre menţionare în registrul comerţului şi publicare în
Monitorul Oficial al României.
Pe cale de consecinţă, toate deciziile luate de consiliul de administraţie respectiv
directorat sunt supuse aceloraşi căi de atac ca şi hotărârile luate de adunarea generală a
acţionarilor societăţii.
În cazul celorlalte forme de societate comercială – societate în nume colectiv,
societatea în comandită simplă şi societatea cu răspundere limitată – dreptul de preferinţă
există şi se exercită dacă a fost prevăzut de actele constitutive sau de hotărârea adunării
generale extraordinare, cu respectarea termenelor şi modalităţilor astfel stabilite.
a. Micşorarea numărului de acţiuni sau părţi sociale ( art. 207 alin. 1 lit. a din Legea
nr. 31/1990);
În acest caz, reducerea valorii totale a capitalului social nu va putea fi făcută sub limita
valorii minime prevăzută de lege pentru capitalul social, şi anume de 200 lei noi (RON) în
cazul societăţilor cu răspundere limitată şi 90.000 lei noi (RON) în cazul societăţilor
comerciale pe acţiuni sau cele în comandită pe acţiuni.
b. Reducerea valorii nominale a acţiunilor sau părţilor sociale (art. 207 alin. 1 lit. b
din Legea nr. 31/1990);
In acest caz, reducerea valorii nominale nu va putea fi făcută sub limita valorii minime
legale, anume de 10 lei noi (RON) pentru o parte socială şi 0,1 lei noi (RON) pentru o
acţiune.
c. Dobândirea propriilor acţiuni, urmată de anularea lor (art. 207 alin. 1 lit. c din
Legea nr. 31/1990);
Aceasta reprezintă o excepţie de la regula prevăzută de art. 103 si 1031 din Legea nr.
31/1990, care dispune că societatea comercială nu poate dobândi propriile sale acţiuni decât în
anumite condiţiuni.
Astfel, art. 104 din Legea nr. 31/1990 permite societăţii să dobândească un număr
determinat de acţiuni proprii, integral liberate, cu scopul de a reduce capitalul social prin
anularea acestor acţiuni.
d. Scutirea totală sau parţială a asociaţilor de vărsămintele datorate (art. 207 alin. 2
lit. a din Legea nr. 31/1990);
În situaţia în care asociaţii nu au efectuat vărsămintele datorate în termenul
prevăzut de lege si /sau actul constitutiv, potrivit art. 65 alin. 2 din Legea nr. 31/1990,
aceştia răspund pentru daunele pricinuite.
Dacă aportul a fost stipulat în numerar, asociatul este obligat la plata de dobânzi
legale din ziua în care trebuia să se facă vărsământul şi la acoperirea daunelor pricinuite.
Independent de aceste sancţiuni, societatea comercială urmează să anuleze acţiunile
subscrise, pentru care nu s-au efectuat vărsămintele datorate. In cazul aporturilor în creanţe
acţionarul este obligat să achite dobânda legală de la data scadenţei respectivelor creanţe.
f. Alte procedee prevăzute de lege (art. 207 alin 2 litera c din Legea 31/1990).
În toate situaţiile, capitalul social nu va putea să fie sub nivelul minim prevăzut de lege
pentru forma de societate comercială respectivă.
2. Retragerea asociaţilor
Retragerea unui asociat sau acţionar din societatea comercială este un act de voinţă al
acestuia, un act juridic unilateral care modifică actele constitutive ale societăţii comerciale.
Actele constitutive fiind acte multilaterale, principiul irevocabilităţii actului juridic civil
împiedică în mod normal modificarea lor unilaterală de către o singură persoană, şi pentru
acest motiv normele privitoare la retragerea asociaţilor sunt norme de excepţie, de strictă
interpretare, astfel încât cazurile de retragere sunt limitativ reglementate de lege.
7.1. Cazurile de retragere a asociaţilor
Drepturile asociatului sau acţionarului retras, sunt reglementate de Legea nr. 31/1990
în mod diferit pentru societatea în nume colectiv, în comandită simplă sau cu răspundere
limitată, pe de o parte, şi pentru societatea pe acţiuni, pe de altă parte.
Cu privire la drepturile asociatului retras, în societatea în nume colectiv, în comandită
simplă sau în societatea cu răspundere limitată, art. 226 din Legea nr. 31/1990 dispune că
acestea se stabilesc prin acordul asociaţilor ori de un expert desemnat de aceştia sau, în caz de
neînţelegere, de tribunal.
Se observă că, legiuitorul nu a stabilit un criteriu legal pe baza căruia să se
stabilească drepturile asociatului retras, astfel că, în caz de neînţelegere, instanţa va aprecia
asupra valorii datorate acţionarului retras, în cadrul unei acţiuni care are ca obiect stabilirea
acestor drepturi şi obligarea societăţii comerciale la plata lor.
Cu privire la drepturile asociatului retras, în societatea pe acţiuni şi în societatea în
comandită pe acţiuni este aplicabil art. 134 din Legea nr. 31/1990 care dispune că acţionarii
care se retrag au dreptul de a obţine contravaloarea acţiunilor pe care le posedă aşa cum a fost
stabilită de un expert independent ca valoare medie ce rezultă din aplicarea a cel puţin doua
metode de evaluare recunoscute de legislaţia în vigoare la data evaluării.
3. Excluderea asociaţilor
Excluderea asociaţilor constă în îndepărtarea pe cale silită a unui asociat din societate,
reprezentând o sancţiune societară. Excluderea este o necesitate la societăţile de persoane şi
este prevăzută de lege pentru a apăra societatea, fiind în acelaşi timp şi o sancţiune şi un
remediu.
Art. 222 din Legea nr. 31/1990 enumeră cazurile de excludere a asociaţilor din
societăţile în nume colectiv, în comandită simplă sau cu răspundere limitată, precum şi
asociaţii comanditaţi în societatea în comandită pe acţiuni:
a) asociatul care, pus în întârziere, nu aduce aportul la care s-a obligat;
b) asociatul cu răspundere nelimitată în stare de faliment sau care a devenit
legalmente incapabil;
c) asociatul cu răspundere nelimitată care se amestecă fără drept în administraţie
ori contravine dispoziţiilor art. 80 şi 82 din Legea nr. 31/1990, anume: ia din fondurile
societăţii mai mult decât i s-a fixat pentru cheltuielile făcute sau pentru cele care urmează să
le facă în interesul societăţii, sau asociaţii care iau parte ca asociaţi cu răspundere nelimitată,
în alte societăţi concurente sau având acelaşi obiect de activitate, sau fac operaţiuni în contul
lor sau al altora în acelaşi fel de comerţ sau în unul asemănător, fără consimţământul celorlalţi
asociaţi;
d) asociatul administrator care comite fraudă în dauna societăţii sau se serveşte de
semnătura socială sau de capitalul social în folosul lui sau al altora.
e) distinct de aceste cazuri de excludere, un caz specific este cel prevăzut de art.
206 alin. 2 din Legea nr. 31/1990, anume: dacă este admisă opoziţia terţilor creditori ai unui
asociat într-o societate în nume colectiv, în comandită simplă sau cu răspundere limitată cu
privire la hotărârea adunării generale de prelungire a duratei societăţii peste termenul fixat
iniţial.
Nu vor putea fi excluşi aşadar, acţionarii din societatea pe acţiuni sau asociaţii
comanditari din societatea în comandită pe acţiuni, indiferent de motivele pe care le-ar invoca
ceilalţi acţionari. Explicaţia este dată de caracterul intuitu personae al contractului de
societate în cazul societăţilor de persoane sau mixte, caracter care poate determina conflicte
ireconciliabile între asociaţi, care nu se regăsesc însă în cazul societăţilor de capitaluri.
Menţionăm faptul că, în doctrină există opinii diverse cu privire la interpretarea
cazurilor de excludere prevăzute de art. 222 din Legea nr. 31/1990, şi anume: dacă
interpretarea trebuie să fie restrictivă sau nu.
Prin acţiunea în excludere se solicită instanţei să elimine dintre asociaţii societăţii pe
acela care a comis anumite fapte expres enumerate de art. 222 din Legea nr. 31/1990.
Excluderea nu va putea fi solicitată decât până la dizolvarea societăţii comerciale, nu
şi în faza lichidării.
In conformitate cu art. 223 alin. 1 din Legea nr. 31/1990, excluderea poate fi solicitată
de oricare dintre asociaţi sau chiar de societatea comercială.
Pentru acest motiv, unii autori consideră că acţiunea are caracter fie social, fie
individual. Alţi autori consideră însă că acţiunea în excludere are întotdeauna un caracter
social, deoarece motivele invocare au în vedere interesul social.
In cazul în care societatea comercială este cea care solicită excluderea unui asociat,
hotărârea nu aparţine administratorilor, ci adunării generale pentru că tinde la modificarea
actelor constitutive. In justiţie însă, societatea va fi reprezentată de administratori, cu condiţia
ca între aceştia să nu fie chiar asociatul a cărui excludere se solicită. In acest caz, adunarea
generală va desemna persoana care va reprezenta societatea comercială în justiţie.
Art. 223 alin. 2 din Legea nr. 31/1990 dispune că, atunci când excluderea se cere de
către un asociat, se va cita societatea şi asociatul pârât.
Cererea de excludere, ca cerere în materie de societate, este de competenţa tribunalului
în a cărui rază teritorială îşi are sediul societatea comercială.
În urma pronunţării unei hotărârii judecătoreşti de admitere a cererii de excludere,
actele constitutive ale societăţii vor fi considerate ca modificate corespunzător, în sensul
eliminării asociatului exclus.
Cu privire la părţile de interes sau părţile sociale ale asociatului exclus, asociaţii
rămaşi în societate au opţiune între anularea sau redistribuirea acestora între asociaţii rămaşi.
Pentru rigoare, o astfel de soluţie presupune două operaţiuni distincte:
- o diminuare a capitalului social şi o reducere (iar nu anulare, care este un
termen impropriu în acest context, nefiind cauze de nulitate) de părţi sociale;
- apoi o majorare de capital social şi un nou aport adus de asociaţii care rămân.
Soluţia se impune pentru că, atâta timp cât societatea este cea care achită asociatului
exclus cota de patrimoniu corespunzătoare, nu se pot distribui asociaţilor rămaşi părţi sociale,
pentru că acestea ar fi lipsite de aportul corespunzător.
Similar situaţiei hotărârii judecătoreşti de încuviinţare a retragerii asociaţilor, ca o
excepţie de la relativitatea efectelor hotărârilor judecătoreşti, care stabileşte că hotărârile sunt
opozabile numai părţilor din proces, în cazul hotărârii de excludere, deşi hotărârea în sine nu
este opozabilă terţilor, modificarea actelor constitutive pe care o dispune va fi făcută
opozabilă terţilor, conform art. 50 din Legea 31/1990, prin efectuarea publicităţii legale.
Conform art. 223 alin. 4 din Legea nr. 31/1990, hotărârea definitivă de excludere se
va depune, în termen de 15 zile, la Oficiul Registrului comerţului pentru a fi înscrisă, iar
dispozitivul hotărârii se va publica la cererea societăţii în Monitorul Oficial al României,
Partea a IV-a.
In conformitate cu art. 224 din Legea nr. 31/1990, asociatul exclus nu are dreptul la o
parte proporţională din patrimoniul social, ci numai la o sumă de bani care să reprezinte
valoarea acesteia.
In ceea ce priveşte suma care îi revine asociatului exclus, ea poate fi stabilită prin
acord cu ceilalţi asociaţi, sau, în caz de neînţelegere, prin instanţa de judecată.
Obiectul acţiunii va fi în funcţie de persoana reclamantului :
- fie pretenţia de a se achita suma care i se cuvine, dacă acţiunea este introdusă
de asociatul exclus, caz în care acţiunea este o acţiune în pretenţii,
- fie stabilirea sumei care trebuie achitată asociatului exclus, dacă acţiunea este
introdusă de societatea comercială ori de un alt asociat, caz în care acţiunea are caracterul
unei acţiuni în constatare.
Calitatea procesuală pasivă aparţine societăţii comerciale, dacă reclamantul este
asociatul exclus, sau asociatului exclus, dacă reclamantă este societatea comercială sau ceilalţi
asociaţi.
In cazul în care, reclamant este unul dintre asociaţi, societatea comercială va fi citată
în calitate de intervenient forţat, deoarece în patrimoniul acesteia urmează să se regăsească
obligaţia de achitare a sumei care revine asociatului exclus.
Hotărârea astfel pronunţată nu se încadrează între cele a căror menţionare în registrul
comerţului este obligatorie, dar considerăm că este posibilă efectuarea unei menţiuni, în cazul
în care părţile solicită aceasta.