Quipe

E Q U I P E N º .
274
C ASO C R I ST A L T O V A R V S . R EP ÚB L ICA D E M O CRÁT ICA DE E XCL UT IA
R E P R E SE NT ANT E DO E ST ADO
1
E Q U I P E Nº . 274
II. Í NDICE
I – P ÁG INA DO
T ÍT UL O ................................................................................01
II- Í NDICE ..................................................................................................02
III – Í NDICE DE
J UST IF IC A T I V A S ..................................................................04
A. L I V R O S E A R T I G O S ........................................................................04
B. I N ST R U M E N T O S N O R M AT IVO S .........................................................05
C. C A SO S ..........................................................................................06
A. C OM I SSÃ O I NT E RAM E RICA NA DE D IRE I T O S
H U M A N O S .............06
B. CORTE I NT E RAM E RICA NA DE D IRE I T O S
H U M A N O S ..................07
IV – A B RE V I A T U R A S ...................................................................................09
V – D E CL A R A Ç Ã O DOS F A T O S ......................................................................10
1- D E C L A R A Ç Ã O DOS F A T O S ...............................................................10
VI – A NÁL I SE L EG A L ..................................................................................13
2 - E X C E Ç Õ E S P R E L I M I N ARE S .............................................................13
2.1 - D A C OM P E T Ê NCIA .............................................................14
2.1.1 - D A C OM P E T Ê NCIA R A T IONE P E R SONA E ....................14
2.1.2 - DA C O MP E T Ê NCIA R AT I O N E
M A T E R I A E ....................15
2.1.3 - D A C OM P E T Ê NCIA – C O NCL USÃO ............................16
2
2.2 - D O S R E Q U I SI T O S DE A DM ISSIB IL ID ADE ...............................16
2.2.1 - D O E SG O T AM E NT O DO S R E CURSO S I NT E RNO S ..........16
2.2.1.1 - D A A ÇÃO DE I NCO NST IT UCIO N AL ID ADE .......17
2.2.1.2 - DO ACIONAMENTO DO MINISTÉRIO PÚBLICO........18
2.2.1.3 - D O H AB E AS C O RP US ..................................19
2.2.2 - DA F O RM UL A DE Q UA R T A
I N ST A N C I A ......................20
2.2.3 - DO D E CURSO DO
T E M PO .........................................21
2.3 - D A S C O N C L USÕ E S S O B RE AS E XCE ÇÕ E S

P R E L I M I N A R E S .........23
3 - A NÁL I SE M A T E R I A L ...............................................................................24
3.1 DA NÃO VIOLAÇÃO AO S A RT IG O S 3, 5, 7, 8, 11, 24, E 25 EM
RELAÇÃO AO D E VE R DE R E SP E IT AR D IRE I T O S
C O N V E N I A D O S ................24
3.1.1. DA N ÃO V IO L AÇÃO AO D IRE IT O DE
P E R SO N A L I D A D E .........24
3.1.1.1 D A D EF ICIÊ N CIA M E NT AL D IAG NO ST IC ADA …………
24
3.1.1.2 DA I NT E RDIÇÃO J UDICI AL DE C RIST A L
T O V A R ….....25
3.1.1.3 DO CONSENTIMENTO PARA O TRATAMENTO
MÉDICO.................25
3.1.2 DA NÃO VIOLAÇÃO AO DIREITO À INTEGRIDADE PESSOA.......................
26
3.1.2.1 DO TRATAMENTO MÉDICO E DA MEDICAÇÃO
MINISTRADA.......26
3
3.1.2.2 D A P E RM ANÊ NCI A DE C RIST AL T O VAR NO Q UA R T O

DE I SO L A M E N T O ……………………………………………………….....
…27
3.1.3 D A N Ã O V I O L AÇÃO AO D IRE IT O À L IB E RDADE P E SSO AL ...…
28
3.1.3.1 D O I NG RE SSO I NVO L UNT ÁRIO DE C RIST AL T O VA R À
I N ST I T U I Ç Ã O E ST A T AL “L A C ASIT A ”……………………….......…28
3.1.3.2. DO ISOLAMENTO INVOLUNTÁRIO DE CRISTAL
TOVAR...............28
3.1.4 D A N Ã O V I O L AÇÃO AO D IRE IT O DE P RO T E ÇÃO DA HONRA E
DA D I G N I D A D E ...................................................................................29
3.1.4.1. DO RECONHECIMENTO DA DIGNIDADE DE CRISTAL
TOVAR......29
3.1.4.2. DO RESPEITO À VIDA PRIVADA DE CRISTAL
TOVAR...................29
3.1.4.3. DA DEFICIÊNCIA SENSORIAL DE CRISTAL
TOVAR…..................30
3.1.4.4. DOS RECURSOS, AMBIENTE E CONDIÇÕES DE VIDA DE “LA
CASITA”…………………………………………………………….....................30
3.1.5. DA NÃO VIOLAÇÃO AO DIREITO DE IGUALDADE PERANTE A LEI......
….30
3.1.6. D A N Ã O V I O L AÇÃO AO S D IRE IT O S ÀS G ARANT I AS J UDIC I A I S
E DE P RO T E Ç Ã O
J UD I C I A L .....................................................................31
3.1.6.1. D O J UIZ N AT URAL , C O MP E T E NT E , I NDE P E NDE N T E E
I M P A R C I A L ...............................................................................31
3.1.6.2. DOS P RA Z O S
R A Z O Á V E I S .....................................32
3.1.6.3. DO DIRE IT O DE SE R O UVIDO ……………………...…
32
4
3.1.6.4. DOS RE CUR SO S J UDICIA IS E SE U
C U M P R I M E N T O .....32
3.1.7. DA POSSIBILIDADE DE RESTRIÇÃO AOS DIREITOS

RECONHECIDOS.......33
3.2 DA NÃO VIOLAÇÃO AO S A RT IG O S 3, 5, 7, 8, 11, 24, E 25 EM
R E L AÇÃO AO DEVER A DO T AR D ISP O SIÇÕ E S DE D IRE I T O

I NT E RNO ..................33
4 - M E DID A S P R O V I SI O N A I S .........................................................................34
VII. S O L I C I T A Ç Ã O DE
A SSIST Ê NC I A ............................................................35
III. Í NDICE DE J UST IF IC AT IV AS
A. L I V R O S E ARTIGOS
OMS. Mental Health. “Gender and women's mental health”. Disponível em:
<http://www.who.int/mental_health/prevention/genderwomen/en/>…..........................pag. 17
Instituto Interamericano de Derechos Humanos. El sistema interamericano de protección de
los derechos humanos: aspectos institucionales y procesales / Héctor Ledesma Faúndez. -- 3
ed. -- San José, C.R.: Instituto Interamericano de Derechos Humanos, 2004…….……pag. 05
Diego Rodríguez-Pinzón. La Comision Interamericana de Derechos Humanos. “Manual
sobre Derecho Internacional de los Derechos Humanos: Teoría y Práctica” .Compiladores:
Carlos Ayala Corao, Claudia Martin y Diego Rodríguez-Pinzón Ed. Universidad Católica
Andrés Bello, Venezuela, 2008....................……………………………...….……pag. 05
Emergências Psiquiátricas [recurso eletrônico]/ Organizadores: João Quevedo e André F.
Carvalho. Brasil, Porto Alegre: Artmed, 3ª Ed., 2014. Disponível em:
<http://books.google.com.br/books?
5
id=N4k6AgAAQBAJ&pg=PA82&lpg=PA82&dq=isolamento+involunt
%C3%A1rio&source=bl&ots=SIfh6rJa5_&sig=5w6l2Z2CNx3dXtJyAcGjOKsEJv4&hl=ptB
R&sa=X&ei=Sk0rU7rMFJPQkQf7goHICA&ved=0CGgQ6AEwCA#v=onepage&q=isolame
nto%20involunt%C3%A1rio&f=false>.............................................Pag. 19
B. I N ST R U M E N T O S N O R M AT IVO S
Convenção Americana sobre Direitos Humanos (Pacto de San José da Costa Rica),
Assinada na Conferência Especializada Interamericana sobre Direitos Humanos, San
José, Costa Rica, em 22/11/1969............Pags. 9, 11, 12, 14, 15, 18, 19, 22, 30, 32, 33
Convenção sobre os Direitos das Pessoas Portadoras de Deficiência, Resolução nº 61/106
adotada pela Assembleia Geral, em 13 de dezembro de 2006...................................Pag. 32
Convenção Interamericana para a Eliminação de Todas as Formas de Discriminação
contra as Pessoas Portadoras de Deficiência, Adotada em Cidade do Guatemala,
Guatemala em 7 de junho de 1999, no vigésimo noveno período ordinário de sessões da
Assembéia Geral..................................................................................................Pag.14 e 32
Declaração Americana dos Direitos e Deveres do Homem, Aprovada na Nona
Conferência Internacional Americana, Bogotá, 1948................................................Pag. 23
Declaração dos Direitos das Pessoas Deficientes Mentais, Proclamada pela Resolução
2856 (XXVI) da Assembleia Geral das Nações Unidas, de 20 de dezembro de
1971................................................................................................Pags. 24, 25, 27, 32
Declaração dos Direitos das Pessoas Portadoras de Deficiência, Resolução n° 30/84, de 9
de dezembro de 1975...........................................................................................Pag. 28, 32
6
Princípios para a Proteção de Doentes Mentais e o Melhoramento da Atenção à Saúde
Mental, Adotados pela Resolução 46/119 da Assembleia Geral das Nações Unidas, de 17
de Dezembro de 1991...........................................Pag. 23, 24, 25, 26, 27, 28, 29, 32
Protocolo Adicional à Convenção Americana sobre Direitos Humanos em matéria de
Direitos Econômicos, Sociais e Culturais (Protocolo de San Salvador) Assinado em San
Salvador, El Salvador, em 17 de novembro de 1998, no 18º período Ordinário de Sessões
da Assembléia Geral....... Pags. 25, 29, 32
Regulamento da Corte Interamericana de Direitos Humanos. Aprovado pela Corte no seu
LXXXV Período Ordinário de Sessões celebrado de 16 a 28 de novembro de
2009...........................................................................................................................Pag. 09
C. C A SO S
A. C OM I SSÃ O I N T E RAM E RIC ANA DE D IRE IT O S H UM ANO S
Informe Nº. 29/88, Informe Anual 1987-1988, Clifton Wright c. Jamaica, Caso 9260,
16/09/1988.......................................................................................................... ............Pag. 20
Informe No. 39/96, Informe Anual de 1996, Marzioni c. Argentina, Caso 11.673,
14/03/1997.......................................................................................................... ............Pag. 20
Informe No. 85/98, Informe Anual de 1998, Gilbert Bernard Little c.Costa Rica, Caso
11.472...............................................................................................................................Pag. 20
Informe Nº. 71/02, caso 12.360, Admisibilidad, Santander Tristán Donoso, Panamá.
24/11/2002…………………...…………………………………………………………Pag. 17
Informe Nº. 63/07. Petición 625-01. Inadimissibilidad. Luís Astorga y Otros v. Costa Rica.
Decicion de 27/07/2007………………………..……………………………………….Pag. 18
7
B. C O R T E I N T E R A M E RICA NA DE D IRE IT O S H UM ANO S
Caso Bámaca Velásquez Vs. Guatemala. Mérito. Sentença de 25/11/2000. Série C No.
70......................................................................................................................................Pag. 23
Caso Barbani Duarte e outros Vs. Uruguai. Fundo, Reparações e Custas. Sentença de
13/11/2011. Série C No. 234…………………………………………………………... Pag. 32
Caso Castañeda Gutman Vs. Estados Unidos Mexicanos. Sentencia de 6/08/2008.
Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas… …………………Pags. 16,30,32
Caso Castillo Petruzzi e outros Vs. Perú. Mérito, Reparações e Custas. Sentença de
30/05/1999. Série C No. 52..............................................................................................Pag. 33
Caso Castillo Petruzzi y otros Vs. Perú. Excepciones Preliminares. Sentencia de
4/09/1998..................................................................................................................Pags. 14, 20
Caso Chaparro Álvarez e Lapo Íñiguez Vs. Equador. Exceções Preliminares, Fundo,
Reparações e Custas. Sentença de 21/11/2007. Série C No. 170......................Pags. 27, 28, 32
Caso Chitay Nech e outros. Vs. Guatemala. Exceções Preliminares, Mérito, Reparações e
Custas. Sentença de 25/05/2010. Série C No. 212...........................................................Pag. 33
Caso del Pueblo Saramaka. Vs. Surinam. Excepción Preliminar, Fondo, Reparaciones y
Costas. Sentencia de 28/11/2007. Serie C No. 172………………….………………….Pag. 17
Caso del Tribunal Constitucional. Competencia. Sentencia de 24/09/1999. Serie C No.
55………………………………………………………………………………………..Pag. 19
Caso Genie Lacayo Vs. Nicarágua. Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 29/01/1997.
Série C No. 30…...............................................................................................................Pag 32
Caso las Palmeras Vs. Colombia. Excepciones Preliminares.Sentencia de
4/02/2000…......................................................................................................................Pag 16
8
Caso Neira Alegría y otros Vs. Perú. Excepciones preliminares, sentencia del
11/12/1991……………………………………………………………………………Pag. 22
Caso Salvador Chiriboga Vs. Ecuador. Excepción Preliminar y Fondo. Sentencia de
6/05/2008. Serie C No. 179..............................................................................................Pag. 17
Caso Tristán Donan Vs.Panamá. Exceção Preliminar, Fundo, Reparações e Custas. Sentença
de 27/01/2009. Série C No. 193...............................................................................Pags. 30, 33
Caso Velásquez Rodríguez Vs. Honduras. Excepciones Preliminares. Sentencia de
26/06/1987. Serie C No. 1................................................................................................Pag. 17
Caso Vera Vera e outra Vs. Equador. Exceção Preliminar, Fundo, Reparações e Custas.
Sentença de 19/05/2011. Série C No. 226.......................................................................Pag. 26
Caso Ximenes Lopes Vs. Brasil. Sentença de 04/07/2006.....................Pags. 26,28,29,31,33
Opinión Consultiva OC-9/87 del 6/10/1987. Serie A No. 9……………………………Pag. 19
Opinión Consultiva OC-8/87 de 30/01/1987. Serie A No. 8…………………………...Pag. 20
Opinión Consultiva OC-19/05. República Bolivariana de Venezuela. 28/11/2005........Pag. 23
9
IV. A B RE VIAT UR AS
CADH: Convenção Americana de Direitos
Humanos DDPPD: Declaração dos Direitos das
CDPPD: Convenção sobre os Direitos das Pessoas Portadoras de Deficiência
Pessoas Portadoras de Deficiência ODINEI: Organização “Deficiência não é
CID-10: Classificação Internacional de Incapacidade”
Doenças e Problemas Relacionados à Saúde OMS: Organização Mundial de Saúde
CIDH: Comissão Interamericana de Direitos ONU: Organização das Nações Unidas
Humanos PACADHDESC: Protocolo Adicional à
CIETFDPPD: Convenção Interamericana Convenção Americana sobre Direitos
para a Eliminação de Todas as Formas de Humanos em matéria de Direitos
Discriminação contra as Pessoas Portadoras Econômicos, Sociais e Culturais (Protocolo
de Deficiência de San Salvador)
Corte ou Corte IDH: Corte Interamericana PPDMMASM: Princípios para a Proteção de
de Direitos Humanos Doentes Mentais e o Melhoramento da
DADDH: Declaração Americana dos Atenção à Saúde Mental
Direitos e Deveres do Homem
DDPDM: Declaração dos Direitos das
Pessoas Deficientes Mentais
10
E XCE L E NT Í SSI M O SENHOR P RE SIDE NT E DE ST E E XCE L SO P RE T Ó RIO DA
E G RÉ G IA C O R T E I N T E R A M E R I CA NA DE D IRE IT O S H UM ANO S
A República Democrática de Exclutia vem, através de seus representantes,
tempestivamente, em conformidade com o artigo 41 do Regulamento desta Distinta Corte
Interamericana de Direitos Humanos, apresentar as razões de fato e de direito demandando a
inadmissibilidade do presente caso em virtude de erros formais cometidos durante a tramitação
perante a Comissão Interamericana de Direitos Humanos e, também, a improcedência das
supostas violações aos artigos 3, 5, 7, 8, 11, 24 e 25 da Convenção Americana, todos eles
relacionados aos artigos 1.1 e 2 de dito Instrumento, em prejuízo da Senhora Cristal Tovar, nos
termos consubstanciados no Relatório de Fundo Nº12/12 da Douta Comissão Interamericana de
Direitos Humanos.
V. D E CL ARAÇÃO DO S F AT O S
1. DECLARAÇÃO DOS FATOS
“La Casita” é uma instituição estatal na qual residem pessoas em situação de risco
gratuitamente. A única exigência para o ingresso é não ter qualquer apoio para morar na
comunidade. Apesar de possuir alguns problemas em sua estrutura, o Estado ao tomar
conhecimento da real situação, através de um recurso de amparo interposto, adotou medidas
dentro das possibilidades para dar melhor conforto e dignidade aos seus residentes.¹ Era
oferecido aos residentes tratamento psicológico e físico, e treinamento para a vida cotidiana, de
acordo com suas necessidades individuais.
Especificamente nas áreas que abrigavam deficientes intelectuais e mentais, existiam
quartos de isolamento, por questão de segurança; quando as pessoas estavam dentro deles, não
11
poderiam sair sob qualquer circunstância. Excepcionalmente, Cristal permaneceu confinada, por
apenas uma vez, em razão de uma crise nervosa, visto que colocava em risco sua própria
integridade física, assim como dos funcionários e de outros pacientes; ressalta-se também que ela
agrediu um funcionário durante esta mesma crise.
Em virtude desse ocorrido, foi solicitado à Corte Interamericana, pela ODNEI, medidas
provisórias em favor de Cristal Tovar. A CIDH demonstra apoio a esse pedido. O Estado, por
sua vez, alegou que, uma situação excepcional, feita para proteger a integridade das outras
pessoas do centro, por apenas quatro horas, não seria motivo para a Corte acolher o pedido dos
representantes.
Ainda se observa que, por todo o período que Cristal residiu em “La Casita”, presenciou
somente três confinamentos justificados pelo motivo de salvaguardar a segurança pessoal deles e
de outrem por um período não superior ao seu tempo de crise.
Durante sua estada em “La Casita”, Cristal Tovar, consentiu e aceitou seu tratamento, a
base de psicotrópicos e fora informada, após sua interdição, que as injeções de anticoncepcional
que recebia eram necessárias para sua saúde e bem estar. Todavia, em decorrência de seu
tratamento, a residente começou a sentir efeitos colaterais e foi encaminhada, primeiramente ao
médico da Instituição e, posteriormente, ao “Hospital Nacional Raúl Cano”, permanecendo ali,
em observação, durante sua melhora.
Nesse período de internação, Cristal conhece, informalmente, a advogada Mirtha Sicha,
por meio da ajuda de sua irmã de Ângela, a enfermeira responsável. Mirtha trabalhava para uma
organização de Direitos Humanos chamada ODNEI; depois de ter conhecimento do caso de
Cristal, começou a tomar as providências que julgou necessárias.
12
A interdição de Cristal Tovar foi questionada pela ODNEI em e o juiz de primeira
instância declarou, por falta de legitimidade, o recurso inadmissível. Apelando da decisão em 1º
de outubro de 2008, Dra. Lira, curadora de Cristal, é convocada pelo Tribunal de Apelação de
Inclutiarán para uma audiência, e diz que Cristal recebia o tratamento adequado em “La Casita” e
que não existiriam lugar e atendimento melhores dos que os oferecidos pela instituição. Em 18
de abril de 2009, tendo como base a justificativa de um não abuso por parte da curadora, o
Tribunal nega provimento à apelação e diz que o recurso passível, no caso, seria uma ação
inconstitucional no Corte Constitucional de Exclutia; a decisão foi notificada no dia seguinte.
A ODNEI apresentou uma petição perante a Comissão Interamericana de Direitos
Humanos, no dia 1º de setembro de 2009, alegando a responsabilidade internacional do Estado
de Exclutia pela violação dos direitos arrolados nos artigos 3º, 5º, 7º, 8º, 11, 24 e 25 da
Convenção Americana, todos combinados com os artigos 1.1 e 2 da mesma carta, tendo como
vítima Cristal Tovar. Foram pedidas também, conjuntamente, medidas cautelares para todos os
abrigados em “La Casita”; estas foram outorgadas pela Corte em um mês. Quanto à primeira
petição, foi enviada à Exclutia, às partes pertinentes da denúncia em 22 de dezembro de 2009.
Por sua vez, Estado declarou a inadmissibilidade da petição, de acordo com o artigo 46, inciso I,
alínea b, da Convenção Americana, rejeitando também as alegações de violação de Direitos
Humanos.
A Comissão admitiu as mencionadas violações à Convenção Americana, através do
relatório de admissibilidade Nº 55/11, adotando, em seguida o relatório de fundo Nº 12/13,
indicando recomendações a respeito das presumidas violação de direitos de Cristal Tovar.
O Estado renunciou à possibilidade de interpor exceções preliminares em relação ao
prazo estabelecido no artigo 51 da Convenção Americana. O caso foi enviado à Corte pela
13
Comissão, que discordava das medidas adotadas pelo Estado, que iniciou um processo legislativo
para alterar o seu Código Civil, na parte concernente à interdição.
O Estado interpôs, em sua resposta à apresentação do caso, uma exceção preliminar
alegando que a petição perante a CIDH havia sido apresentada mais de seis meses depois da
notificação de amparo, a qual tinha resultado favorável para Cristal. Nesse sentido, a CIDH
deveria ter declarado a petição inadmissível por extemporaneidade, pautada no já citado artigo
46, I, b, da Convenção Americana, o que levaria a uma não análise do mérito. A Comissão
alegou que considerava o prazo inicial a decisão do Tribunal de Apelação, de 18 de abril de
2009; assim, não haveria o descumprimento do prazo de seis meses. Alegou ainda que, na etapa
de admissibilidade perante a CIDH, o Estado não tinha apresentado argumentos a respeito da
inadmissibilidade da petição, mencionando apenas genericamente a aplicabilidade do artigo 46,
I, B, da Convenção Americana, em seu memorial de resposta.
Pelo exposto, foi alegado pelo Estado que a Comissão teria que suspender as medidas
cautelares em favor das pessoas que residiam em “La Casita”, caso a Corte rejeitasse a
solicitação de medidas provisórias. Foi emitida uma Resolução Convocatória sobre o Caso
Cristal Tovar v. Exclutia.
VI. A NÁL ISE L E G AL
2. E XC E Ç Õ E S P R E L I M I N A R E S
A República de Exclutia, através destes representantes, afirma, com base nas normas
vigentes e nos fatos ocorridos do presente caso, que não se verificaram todos os requisitos para
que esta Corte possa conhecê-lo; logo, é incompetente. Do mesmo modo, não se apresentam os
critérios para admissibilidade da petição, assim devendo, alternativamente, declarar sua
inadmissibilidade.
14
Ainda que não haja uma norma expressa sobre a determinação da competência do
tribunal para pronunciar-se sobre sua propria competência, é princípio consagrado pelo Direito
Internacional, amplamente reconhecido pela doutrina1 e pela jurisprudência, que o Tribunal se
obriga a estabelecer se possui jurisdição e competência para conhecer dos assuntos que lhe são
submetidos.
2.1. D A C OM P E T Ê N C I A
2.1.1. D A C OM P E T Ê NCIA R A T IONE P E R SONA E
Pela análise do caso concreto, a ODNEI é uma organização ilegítima para pleitear os
Direitos de Cristal Tovar. Foi, inclusive, em diversas tentativas declarada parte ilegítima pelo
direito interno.
Esclarece que o contato com a suposta vítima se deu baixo condições ilegais, durante um
tratamento médico, no qual Cristal Tovar estava sob observação, no período de uma internação
hospitalar. Deve-se levar em conta também que a suposta vítima se encontrava interditada e com
sua capacidade de discernimento reduzida devido ao quadro de depressão profunda apresentado.
Pode ser considerado pela parte contrária, que toda pessoa, grupo de pessoas ou
Organizações não governamentais podem acionar o Sistema Interamericano através de petição
individual. Todavia, trata-se de uma mera interpretação estrita, sem levar em conta as condições
de legitimidade e capacidade para realização de um ato de caráter procedimental.
É o que entende esta Corte, através de elucidativo voto2 emitido pelo Juiz Fernando Vidal
Ramírez, no qual expressa que para legitimação ativa do peticionário deve a Organização Não
1
Instituto Interamericano de Derechos Humanos. El sistema interamericano de protección de los derechos
humanos: aspectos institucionales y procesales / Héctor Ledesma Faúndez. -- 3 ed. -- San José, C.R.: Instituto
Interamericano de Derechos Humanos, 2004.
2
Corte I.D.H. Caso Castillo Petruzzi y otros Vs. Perú. Excepciones Preliminares. Sentencia de 4 de Septiembre de
1998. Voto Disidente Del Juez Vidal Ramírez. §4.
15
Governamental atuar com poder de representação, visto que atua em nome de outro. Caso
contrário, tampouco, um grupo de pessoas interessadas, pode ser considerado.
Pelo exposto, tem-se que devido à sua interdição, Cristal Tovar não possui capacidade
para conceder um mandato para a legitimação da ONG ODNEI; neste sentido, é evidente que
este processo e consequente pedido não sejam apreciados. Com efeito, diante da ilegitimidade da
parte ativa e consequente equívoco da Comissão, requer seja esta ação extinta sem o julgamento
do mérito.
2.1.2. D A C OM P E T Ê NCIA R A T IONE M A T E R IA E
A Convenção Interamericana para a Eliminação de Todas as Formas de Discriminação
Contra as Pessoas Portadoras de Deficiência não apresenta em seu corpo legal nenhuma
disposição a qual faz referência à competência contenciosa deste Pretório para solução de
conflitos.
Em tela, tem-se que a Comissão não indicou diretamente nenhum dispositivo que
apresente estas características; entretanto, devido à prática recorrente desta Corte e das vítimas
em invocar o princípio iuria novit curia, esta representação se adianta à hipótese, invocando esta
preliminar que se segue:
Expressa o Artigo 44 da Convenção Americana que as denúncias apresentadas ante a
Comissão devem ser feitas em relação à violação de matérias contidas neste Instrumento.
Sendo este o posicionamento adotado por esta r. Corte no Caso Las Palmeras v.
Colombia3, entende-se que os Estados apenas outorgaram seu consentimento para a aplicação das
disposições da Convenção Americana sob sua competência contenciosa. A exegese é clara e a
interpretação das violações deve ser feita de acordo com a função diretiva deste dispositivo. Ou
3
Corte I.D.H. Caso las Palmeras v. Colombia. Excepciones Preliminares.Sentencia de 4 de febrero de 2000. §§
32,33.
16
seja, não devem ser analisadas normas de tratados que não atribuem competência direta a esta
Corte. Com efeito, esta representação requer sejam afastadas referidas tentativas devido à
incompetência material existente.
2.1.3. D A C OM P E T Ê NCIA – C O NCL USÃO
Pelo exposto, baseado nas razões de fato e direito apresentadas, solicita-se a esta Corte
que seja declarada sua incompetência, vez que, em relação a Ratione Personae, não há formação
da relação jurídica processual devido a ilegitimidade da parte ativa, não havendo possibilidade de
exercer jurisdição sobre uma relação inexistente. A respeito da Ratione Materiae, as normas que
não expressem claramente em seu texto a jurisdição desta Corte não devem ser aplicadas. Tendo
em vista a não existência de jurisdição, torna-se incompetente. Entretanto, caso entenda de
forma diversa, concluindo que possui jurisdição e consequente competência, não deve prosperar
a análise do mérito, visto que os requisitos de admissibilidade não são cumpridos, conforme será
demonstrado a seguir.
2.2. D O S R E Q U I SI T O S DE A DM ISSIB IL ID ADE
2.2.1. D O E SG O T A M E NT O DO S R E CURSO S I NT E RNO S
Um dos princípios mais importantes a ter em conta sobre os efeitos da admissibilidade de
um caso é o do esgotamento dos recursos internos, que deve ser aplicado de maneira consciente
por esta r. Corte, com sua natureza internacional e garantindo a preservação dos objetivos
básicos dos instrumentos consagrados de proteção aos direitos humanos.
Pela interpretação do referido instrumento normativo, este Sublime Pretório entende que
os recursos que devem ser esgotados são aqueles que sejam adequados para resolver a
questão, ou seja, que sejam consagrados na legislação interna para garantir a vigência do direito
17
que se alega violado. Além disso, os recursos devem ser efetivos, ou seja, que são capazes de
alcançar o resultado necessário para a proteção do direito afetado4.
2.2.1.1. D A A ÇÃO DE I NCO NST IT UC IO NAL I DADE
No caso em tela, temos que a ODNEI acionou o aparato judicial interno, tendo sua
pretensão afastada por falta de legitimidade; entrou, entretanto, com apelação da decisão. Nota-
se que apesar de contrariar o próprio Direito Interno, o Tribunal de Apelação acionou a
representante da curatela, para certificar-se da real situação, sendo denegado o recurso,
constando na decisão que o recurso idôneo para discutir a legitimidade seria uma ação de
inconstitucionalidade perante a Corte Constitucional5.
Extrai-se das circunstâncias do caso, que, para resolver o problema da legitimidade e
requerer a revisão do procedimento de interdição; de acordo com o Código de Processo Civil de
Exclutia, cabe a curadora e ao Ministério Público, caso seja verificada alguma irregularidade.
Em momento algum foi tentado o acionamento desta forma de revisão da decisão,
caracterizando claramente a falta do esgotamento dos recursos internos. Alega esta representação
que a determinação dos recursos que são adequados e que possuem exigência de esgotamento
deve fazer-se caso a caso, baseando-se na sua própria idoneidade, adequação e eficácia para
solucionar referido litígio. Havendo inclusive a r. Comissão se pronunciado neste sentido,
devendo, esta, determinar qual é o recurso adequado para esgotar-se segundo as circunstâncias,
entendendo por tal, aquele que possa solucionar a situação jurídica infringida6.
4
Corte I.D.H. Caso Castañeda Gutman Vs. Estados Unidos Mexicanos. Sentencia de 6 de Agosto de 2008.
Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. § 34. Caso Velásquez Rodríguez Vs. Honduras.
Excepciones Preliminares. Sentencia de 26 de junio de 1987. Serie C No. 1, §. 88. Caso del Pueblo Saramaka. Vs.
Surinam. Excepción Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembre de 2007. Serie C No.
172, § 43. Caso Salvador Chiriboga Vs. Ecuador. Excepción Preliminar y Fondo. Sentencia de 6 de mayo de
2008. Serie C No. 179, §. 40.
5
WCL. Caso Hipotético Cristal Tovar vs. Republica de Exclutia. Processos Internos. §33.
6
CIDH. Informe No. 23/07, petición 435/06, Eduardo Landaeta Mejías (Venezuela). 9 de marzo de 2007. §. 43.
18
Em relação à Ação de Inconstitucionalidade, no caso pode e deve ser considerada idônea,
visto que o tema central do debate é uma norma do Código de Processo Civil, que não confere
legitimidade à ODNEI para representar Cristal Tovar em juízo. É claro em qualquer sistema
democrático que a Ação de Inconstitucionalidade é o meio adequado para se pleitear uma
discussão sobre a própria norma, e sua inclusão dentro do Ordenamento Pátrio.
Desta maneira, nota-se que se trata de uma discussão de competência e legitimação para
propor ação, sendo o recurso efetivo e adequado a ação de constitucionalidade, que qualquer
pessoa tem capacidade postulatória para apresentá-la7. Corroboram para este entendimento
diversos entendimentos da CIDH, que apesar de caráter extremamente formal deste tipo de
recurso, permite a alteração normativa pertinente 8.
Ainda a CIDH, já se pronunciou diversas vezes em casos de matérias semelhantes 9; se
considera que não se esgotaram corretamente os recursos, necessários para atingir o resultado
querido. Por esta razão, deve esta Corte considerar que ainda existem recursos internos os quais
o peticionário possa utilizar, e assim, clarifica-se a inadmissibilidade da presente demanda, tendo
em vista o Artigo. 46.1.a da Convenção.
2.2.1.2 D O A CIO NAM E NT O DO M INIST É RIO P ÚB L ICO
Igualmente esta representação indica a falta de diligência da denunciante, visto que não
acionou o Ministério Público, via âmbito administrativo, para atuar no presente caso, cumprindo
seu papel que é considerado como função essencial à justiça e caracteriza-se por zelar pelo
efetivo respeito dos poderes públicos, dos serviços de relevância pública e aos direitos
7
WCL. Caso Hipotético Cristal Tovar vs. Republica de Exclutia. Perguntas de Esclarecimento Nº. 20.
8
CIDH. Informe No. 71/02, caso 12.360, Admisibilidad, Santander Tristán Donoso, Panamá. 24 de octubre de
2002. §. 22
9
CIDH. Informe Nº. 63/07. Petición 625-01. Inadimissibilidad. Luís Astorga y Otros v. Costa Rica. Decicion de
27 de Julio de 2007. §§. 63, 64.
19
assegurados através da promoção de medidas necessárias ao cumprimento da lei e as garantias
inerentes a pessoa humana.
A denunciante no caso concreto nem ao menos tentou a intervenção desta nobre
Instituição, visando suprir a capacidade postulatória e a garantia de direitos, que apenas uma
provocação poderia levar a uma investigação adequada e eficaz sobre o caso concreto e, assim,
analisar se havia ou não o desrespeito alegado.
Ressalta-se que a interpretação efetuada por esta Colenda Corte indica que a aplicação
das garantias judiciais não se limita a atuações junto ao exercício da jurisdição pelo Estado, mas
contempla o conjunto de requisitos que devem ser observados para a garantia de Direitos, o que
inclui o procedimento administrativo junto a Órgãos e Instituições competentes, no caso concreto
o Ministério Público10. Neste sentido, deve-se recordar que as medidas administrativas são tão
eficazes quanto às medidas judiciais no cumprimento e nas garantias de direitos.
Com efeito, caracteriza-se claramente o abandono desta forma efetiva de garantia de
direitos e atuação, que por uma interpretação extensiva do Sistema Jurídico pode ser considerada
como uma forma de recurso, diante da ilegitimidade da parte, perante o Direito Adjetivo da
Republica de Exclutia.
2.2.1.3. D O H AB E AS C O RP US
10
Corte I.D.H., Caso del Tribunal Constitucional Vs. Perú. Sentencia de 31 de enero de 2001. Serie C No. 71. §
69. Citando. Garantías judiciales en Estados de Emergencia (arts. 27.2, 25 y 8 Convención Americana sobre
Derechos Humanos). Opinión Consultiva OC-9/87 del 6 de octubre de 1987. Serie A No. 9, §27.
20
Na Denúncia apresentada ante a CIDH, alega-se que Cristal Tovar teve seu direito à
liberdade tolhido pela ação do Estado ao acolher-la junto a “La Casita”, entretanto tal argumento
não deve prosperar, visto sequer fora pleiteado junto ao Direito Interno de Exclutia.
A denunciante não fez o uso do Habeas Corpus, previsto como recurso pela legislação
de Exclutia, o qual pode ser interposto por qualquer pessoa interessada. 11 Se a fórmula
consagrada pela CADH é o esgotamento dos Recursos Internos, e ocorrendo privação indevida
da liberdade, de acordo com a denunciante, de Cristal Tovar, o recurso efetivo e adequado seria o
Habeas Corpus que, reafirmamos, sequer fora cogitado junto ao Sistema de Direito Interno.
Em tempo, deve-se informar que qualquer pessoa que tenha interesse legítimo pode
pleitear referido recurso, de acordo com a Legislação de Exclutia, o que indicaria a possibilidade
de Cristal Tovar, ter a garantia efetiva de seu direito.
O principal assunto que se aborta neste tópico é a falta de esgotamento oportuno dos
recursos de jurisdição interna. Em prévias Resoluções 12, esta excelsa Corte já sustentou que, com
efeito, é o recurso idôneo, adequado e eficaz para combater possíveis violações ao direito à
liberdade pessoal, conforme alegado. Devendo esta Corte declarar inadmissível a denúncia,
extinguindo-a sem o julgamento do mérito.
2.2.2. D A F Ó RM U L A DE Q UART A I NST ÂN CIA .
Fora apresentado pela denunciante um recurso de amparo em 2 de novembro de 2008. A
Colenda Turma de Constitucionalidade do Exclutia claramente aceitou as alegações,
comprovando a adequação e a efetividade do Instrumento utilizado, declarando-se favorável um
mês depois da data da apresentação 13. Nota-se que o Estado tomou as medidas a garantir a
11
WCL. Caso Hipotético Cristal Tovar vs. Republica de Exclutia. Perguntas de Esclarecimento Nº. 61
12
Corte I.D.H. Caso Castillo Petruzzi y Otros. Excepciones Preliminares. Sentencia de 4 de Septiembre de 1998.
SerieC Nº 41. §§. 60, 61. Opinión Consultiva OC-8/87 de 30 de enero de 1987. Serie A No. 8, §§. 35 e 42.
13
WCL. Caso Hipotético Cristal Tovar vs. Republica de Exclutia. Processos Internos. §34
21
efetivação da medida e principalmente, de acordo com o princípio da reserva do possível e da
progressividade dos direitos humanos, remodelando a estrutura, a fim de dignificar a Instituição
para seus cidadãos nelas acolhidos14.
O Instrumento apresentou-se como adequado e efetivo, visto que mudanças na estrutura
foram realizadas; todavia, se as medidas tomadas dentro dos princípios básicos de atuação da
atividade estatal não foram as desejadas pela denunciante, ou mesmo que tenham ocorrido
abaixo de suas expectativas, não seria motivo suficiente para pleitear revisão de sentença junto
ao Sistema Interamericano, o que caracteriza claramente o uso inadequado do Sistema como
forma de Quarta Instância – na qual já se estabeleceu que as decisões de tribunais domésticos
imparciais e independentes não estão sujeitas a análise da CIDH15.
No caso concreto é claramente extraído da intenção da denunciante em se reformar uma
decisão, adequada e eficaz, mas tida como aquém das suas próprias expectativas, caracterizando
assim a má utilização deste r. Sistema16.
Diante deste equívoco faz-se mister que este egrégio Pretório, declare inadmissível a
demanda, extinguindo-a sem o julgamento do seu mérito.
2.2.3. D O D E C U R SO DO T EM P O
A petição de denúncia foi apresentada para a CIDH, aproximadamente nove meses depois
da ciência da decisão de um recurso que apresentou a forma de res iudicata. Nota-se que o prazo
explicito é de seis meses contado da data da notificação da decisão, sendo inconsebivel a
admissibilidade deste pedido, em decurso do tempo
14
WCL. Caso Hipotético Cristal Tovar vs. Republica de Exclutia. Perguntas de Esclarecimento Nº. 16.
15
CIDH. Informe Anual 1987-1988, Informe No. 29/88, Clifton Wright c. Jamaica, Caso 9260, 16 septiembre
1988, §5.
16
CIDH, Informe Anual de 1996, Informe No. 39/96, Marzioni c. Argentina, Caso 11.673, 14 marzo 1997, pág.
76; CIDH, Informe Anual de 1998, Informe No. 85/98, Gilbert Bernard Little c.Costa Rica, Caso 11.472,; CIDH,
Informe Anual de 1997, Informe No. 34/9, Jorge Enrique Benavides c. Colombia
22
No presente caso o prazo para a suposta vítima acionar o sistema interamericano, tendo
em vista a data da Decisão do Tribunal de Apelações, a saber: 02/12/2008, seria no máximo em
meados de junho do ano subsequente, entretanto, a petição fora apresentada apenas em Setembro
daquele ano, evidenciando a prescrição de tal direito.
Considera esta representação que não há o que se falar em medidas protelatórias, ou
mesmo contraditórias por parte da República de Exclutia. Diferentemente do Caso Neira Alegría
y otros v. Perú17, que se tratava de recursos ainda em andamento, sem decisão nacional,
entretanto com posicionamento adequado e efetivo dos representantes das vítimas. Emm tela,
tem-se notadamente uma atuação em sentido contrário, de imperícia no uso do Ordenamento
Local, por este motivo deve ser afastada a aplicação do Princípio de Estoppel, pois não se trata
de uma atuação contraditória por parte do Estado.
Conforme já fora demonstrado nos tópicos antecedentes, é evidente que a representação
da vítima não se utilizou dos recursos disponíveis e idoneos, que por sua vez eram eficazes e
adequados para a proteção dos interesses da suposta vítima. Com efeito, ao analisar o caso
concreto, não há o que se falar em decurso do prazo da Decisão do Tribunal de Apelação, visto
que não foram esgotadas as instancias internas.
Apesar da flexibilização recorrente desta norma, é evidente o abuso no exercício de suas
funções pela CIDH, já que o decurso do prazo tem por função garantir a segurança jurídica, e
afastar a arbitrariedade nos julgamentos, é inconcebível que o seja permitida uma dilatação por
mais de três meses da data objetiva de seu término, conforme se apresenta no caso em tela.
17
Corte I.D.H., Caso Neira Alegría y otros. Excepciones preliminares, sentencia del 11 de diciembre de 1991, §§
28 e 29.
23
Com efeito, esta representação requer seja declarado a inadmissibilidade da Petição
através do conseqüente controle da legalidade dos atos da CIDH 18, devido ao não cumprimento
do disposto no Art. 46.1.b do Pacto de São José, sem julgamento de mérito.
2.3 D A S C O N C L U SÕ E S SO B RE AS E XCE ÇÕ E S P RE L IM INARE S
Com efeito, o peticionário não apresentou argumentos justificados para não interpor os
recursos previstos na legislação interna para que o Estado pudesse resolver o assunto dentro de
seu marco legal interno antes de enfrentar o procedimento internacional do Sistema Protetivo
Interamericano ante a Comissão.
Por conseguinte, ante a clara não efetivação dos preceitos de esgotamento dos recursos
internos; do uso indevido desta Corte como instancia revisional de decisões internas; caso não
seja este o entendimento, recorda-se alternativamente, do transcurso do tempo, devido ao uso
inadequado do Sistema Juridico Local pelo denunciante, e da sua consequente prescrição do
exercício do direito de ação, esta representação, com fulcro no Artigo 62.1 da Convenção
Interamericana de Direitos Humanos, requer seja, desacreditada a petição do denunciante,
declarando inadmissível perante o Sistema Interamericano de Proteção, não devendo este
Excelso Pretório se posicionar sobre o mérito das violações alegadas.
Contudo, se esta Egrégia Corte não considerar as arguições por esta representação
levantadas, em relação as Exceções Preliminares, partir-se-á para a análise das questões de fundo
material do presente caso.
3. A NÁL ISE M A T E R I A L
3.1 D A N Ã O V I O L A Ç Ã O AO S A RT IG O S 3º, 5º, 7º, 8º, 11, 24, E 25 EM
R E L AÇ Ã O A O D E V E R D E R E SP E IT AR D IRE IT O S C O NVE NIADO S
3.1.1. DA NÃO VIOLAÇÃO AO DIREITO DE PERSONALIDADE
18
Corte IDH. O.C. -19/05. República Bolivariana de Venezuela. 28 de Noviembro de 2005. Control de
Legalidad em el Ejercicio de las Atribuciones de la Comisíon Interamericana de Derechos Humanos.
Decision. §§ 2, 3.
24
A República de Exclutia não violou o direito de personalidade de Cristal Tovar em razão
de sua deficiência mental torná-la incapaz de exercer seus direitos e exigir representação para
fazê-lo, mantida, todavia, sua condição de titular de direitos 19. A Corte20 entende que o direito ao
reconhecimento da personalidade jurídica deve ser interpretado à luz do artigo XVII da DADDH,
o qual estabelece que o direito ao reconhecimento da personalidade jurídica implica a capacidade
de ser titular de direitos e deveres e a capacidade de gozo e exercício dos mesmos, sendo que o
comprometimento da segunda não afasta a primeira, mas apenas requer o instituto da
representação pessoal.
3.1.1.1.DA DEFICIÊNCIA MENTAL DIAGNOSTICADA
O Estado de Exclutia salienta que a determinação da deficiência mental de Cristal foi
efetuada com base em normas médicas internacionalmente reconhecidas 21, com fundamento em
razão que se refere diretamente a seu estado de saúde mental 22, para fins diretamente
relacionados à própria doença mental ou suas consequências23. Tendo em vista tais requisitos,
relembra que o quadro de saúde mental apresentado por Cristal é descrito no Capítulo V da CID-
1024, em que são abordados os transtornos mentais e comportamentais, bem como que seu
diagnóstico resultou de exame médico realizado por profissional de saúde mental qualificado, a
fim de que Cristal fosse acomodada na área mais apropriada do centro e recebesse o tratamento
médico necessário às suas condições de saúde.
19
PPDMMASM. Princípio 13, parágrafo 1, alínea “a”.
20
Corte IDH, Caso Bámaca Velásquez Vs. Guatemala. Mérito. Sentença de 25 de novembro de 2000. Série C No.
70, parágrafo 179.
21
PPDMMASM. Princípio 4, parágrafo 1.
22
23
24
A Classificação Internacional de Doenças e Problemas Relacionados à Saúde (também conhecida como
Classificação Internacional de Doenças – CID 10) é publicada pela OMS e visa padronizar a codificação de doenças
e outros problemas relacionados à saúde.
25
Em relação ao gênero feminino e as doenças mentais, a OMS aponta que a doença
mental, significantemente associada à deficiência mental, ocorre de forma predominante nas
mulheres. O gênero é um determinante crítico das doenças mentais, pois determina os diferentes
poder e controle que homens e mulheres detêm sobre os fatores socioeconômicos de sua saúde
mental e sobre sua suscetibilidade e exposição a riscos específicos de doenças mentais, sendo
que a depressão é o problema mais comum de doença mental apresentada pelas mulheres25.
3.1.1.2 . DA INTERDIÇÃO JUDICIAL DE CRISTAL TOVAR
O processo judicial de interdição de Cristal Tovar observou a legislação nacional acerca
da regulamentação da capacidade jurídica das pessoas portadoras de deficiência26 vigente à época
dos fatos, sendo que lhe foi nomeada representante pessoal27, conforme necessário e apropriado a
sua condição28. É reconhecido ao deficiente mental o direito a um tutor qualificado quando tal
seja necessário para proteger seu bem estar e seus interesses pessoais29.
3.1.1.3 DO CONSENTIMENTO PARA O TRATAMENTO MÉDICO
A curadora de Cristal Tovar tinha acesso às informações referentes ao seu tratamento
médico e consentiu em seu nome30, em conformidade com o regime de curatela total. Quanto ao
início do tratamento, anterior à interdição judicial de Cristal, o Estado de Exclutia ressalta sua
aplicação por médico qualificado e autorizado por lei frente a sua urgência e necessidade, a fim
de impedir o agravamento do quadro cínico de Cristal31, protegendo-a de iminentes malefícios32.
A Corte33 tem reconhecido não ser absoluto o direito das pessoas à autonomia, visto que
25
OMS. Mental Health. “Gender and women's mental health”, linhas 2, 15, 19, 27, 29 e 44.
26
Código Civil do Estado de Exclutia, Seção IV, artigo 41.
27
PPDMMASM. Definições.
28
29
DDPDM. Parágrafo 5.
30
31
32
33
Corte IDH. Caso Ximenes Lopes Vs. Brasil. Sentença de 04 de julho de 2006. Série C No. 149, parágrafo 130.
26
algumas vezes as próprias necessidades do paciente podem exigir a adoção de medidas sem
contar com o seu consentimento, sendo que, quando comprovada a incapacidade do paciente
para consentir, caberá aos seus representantes legais fazê-lo.
3.1.2 DA NÃO VIOLAÇÃO AO DIREITO À INTEGRIDADE PESSOAL
O Estado de Exclutia não violou o direito à integridade pessoal de Cristal Tovar por
considerar que este direito encontra-se direta e imediatamente vinculado à atenção com a saúde
humana34, reconhecendo esta como bem público35 e garantindo-a a todos os indivíduos que se
encontram sob sua jurisdição.
3.1.2.1 DO TRATAMENTO MÉDICO E DA MEDICAÇÃO MINISTRADA
O Estado de Exclutia reafirma ter assegurado a Cristal prestação de cuidado médico
eficaz a sua deficiência mental, incluindo o acesso a serviços básicos de saúde 36, pois, além do
serviço médico prestado em “La Casita”, a instituição estatal prontamente transferiu Cristal para
hospital melhor equipado quando a condição de sua saúde o exigiu.
Ademais, foram prestados a Cristal os mesmos cuidados médicos aplicados a todos os
residentes em situação semelhante37, com respeito, inclusive, ao seu direito a tratamento médico
adequado38. Os antidepressivos foram-lhe ministrados por profissionais de saúde mental 39
autorizados por lei40, com fins unicamente terapêuticos, conforme as necessidades fundamentais
de sua saúde41, sendo que o mal estar por ela sentido consistia em efeito secundário do
tratamento médico, um mal necessário a fim de evitar o agravamento da enfermidade mental.

34
Corte IDH, Caso Vera Vera e outra Vs. Equador. Exceção Preliminar, Fundo, Reparações e Custas. Sentença de
19 de maio de 2011. Série C No. 226, parágrafo 43.
35
PACADHDESC. Artigo 10, parágrafo 2.
36
37
38
39
40
41
27
Adicionalmente à medicação, também foram oferecidas terapias físicas e psicológicas,
para preservar a dignidade e a autonomia de Cristal, bem como reduzir o impacto de sua
enfermidade mental e melhorar sua qualidade de vida.
Quanto à administração de anticoncepcional injetável, a curadora de Cristal estava ciente
do procedimento e consentiu em seu nome42, a fim de assegurar os interesses da curatelada 43 e
evitar as consequências de uma possível gravidez indesejada, potencialmente gravosas às
condições de saúde mental de Cristal.
3.1.2.2 DA PERMANÊNCIA DE CRISTAL TOVAR NO QUARTO DE

ISOLAMENTO
A instituição estatal utilizou-se das técnicas de isolamento involuntário e
incomunicabilidade para fins de salvaguardar a própria integridade de Cristal e das demais
pessoas ao seu redor quando de sua crise, bem como para não disseminar quadros de agitação
entre os demais pacientes44, tratando-se de medida excepcional e por período não prolongando
além do necessário45. Dessa forma, o Estado de Exclutia ressalta o emprego do isolamento
involuntário como medida de último recurso e unicamente para proteger o paciente, os
funcionários da instituição e os demais residentes, frente à ameaça do comportamento de
Cristal46.
3.1.3 DA NÃO VIOLAÇÃO AO DIREITO À LIBERDADE PESSOAL
3.1.3.1. DO INGRESSO INVOLUNTÁRIO DE CRISTAL TOVAR À
INSTITUIÇÃO ESTATAL “LA CASITA”
42
43
44
Emergências Psiquiátricas [recurso eletrônico]/ Organizadores: João Quevedo e André F. Carvalho. Brasil,
Porto Alegre: Artmed, 3ª Ed., 2014, página 82.
45
Corte IDH. Caso Chaparro Álvarez e Lapo Íñiguez Vs. Equador. Exceções Preliminares, Fundo, Reparações e
Custas. Sentença de 21 de novembro de 2007. Série C No. 170, parágrafo 171.
46
28
O Estado de Exclutia salienta que Cristal Tovar ingressou involuntariamente à instituição
em razão de apresentar enfermidade mental grave e estar com capacidade de discernimento
diminuída, sendo que sua não retenção ensejaria sério agravamento de sua condição de saúde
mental e impediria a prestação do tratamento médico adequado47.
A retenção de Cristal Tovar como paciente de “La Casita”, portanto, reafirma o
posicionamento do Estado de que a condição de saúde física e mental do paciente é a finalidade
última da prestação de serviços de saúde, conforme tem considerado a Corte48, além de garantir o
direito de Cristal a cuidados médicos adequados49.
3.1.3.2. DO ISOLAMENTO INVOLUNTÁRIO DE CRISTAL TOVAR
O Estado de Exclutia reitera o já exposto acerca da excepcionalidade e da necessidade do
isolamento involuntário de Cristal Tovar frente à situação de crise, visto que a Corte 50 reconhece
não ser absoluto o direito à liberdade pessoal, entendendo que a liberdade é a regra, e a limitação
ou restrição é sempre a exceção.
3.1.4 DA NÃO VIOLAÇÃO AO DIREITO DE PROTEÇÃO DA HONRA E DA
DIGNIDADE
3.1.4.1. DO RECONHECIMENTO DA DIGNIDADE DE CRISTAL TOVAR
A conduta adotada pela instituição estatal perante Cristal Tovar, inclusive quanto às
medidas excepcionais de contenção, em nenhum momento configuraram atos de violação a sua
dignidade. Ao revés, as posturas do Estado de Exclutia e de sua instituição foram adotadas

47
PPDMMASM. Princípio 16, alínea “b”.
48
49
50
Corte IDH. Caso Chaparro Álvarez e Lapo Íñiguez Vs. Equador. Exceções Preliminares, Fundo, Reparações e
Custas. Sentença de 21 de novembro de 2007. Serie C No. 170, parágrafo 53.
29
unicamente para atender às suas necessidades e fazer valer todos os seus direitos, na medida do
possível, conforme exigência de suas condições de saúde e da proteção de sua pessoa e de
terceiros51. Para tanto, o Estado reafirma o posicionamento da Corte 52 em considerar os
PPDMMASM da ONU como um guia útil para determinar se a atenção médica tem observado os
cuidados mínimos para preservar a dignidade do paciente.
No que tange ao cabelo de Cristal cortado quando de seu ingresso no centro estatal, tal
medida foi empregada por motivos de higiene, para que fosse protegida de qualquer malefício ou
desconforto físico consequente do contato coletivo53.
3.1.4.2. DO RESPEITO À VIDA PRIVADA DE CRISTAL TOVAR
O Estado de Excutia salienta em momento algum ter havido qualquer interferência
abusiva ou arbitrária à vida privada de Cristal Tovar, visto que a administração de seus assuntos
cabia a sua curadora, sem que esta tenha cometido qualquer abuso no âmbito da curatela. A
Corte54 tem estabelecido não ser absoluto o direito à vida privada, podendo ser restringido pelos
Estados sempre que a interferência não seja abusiva ou arbitrária.
Ademais, a disponibilização de móveis para uso pessoal dos residentes do centro, quando
do incremento do orçamento, demonstrou o respeito e o cuidado do Estado em preservar a vida
privada de cada residente55, bem como sua individualidade frente à moradia coletiva.
3.1.4.3. DA DEFICIÊNCIA SENSORIAL DE CRISTAL TOVAR
A Cristal Tovar foram oferecidas terapia física e psicológica, bem como treinamento para
vida cotidiana, tendo em vista sua cegueira permanente, a fim de que fosse preservada a sua
51
PPDMMASM. Princípio 9, parágrafo 1; Princípio 11, parágrafo 11; DDPPD. Parágrafo 3.
52
53
54
Corte IDH. Caso Tristán Donan Vs.Panamá. Exceção Preliminar, Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 27
de janeiro de 2009. Série C No. 193, parágrafo 56.
55
PPDMMASM. Princípio 13, parágrafo 1, alínea “b”.
30
dignidade e a sua autonomia, bem como para reduzir o impacto de sua enfermidade mental e
melhorar sua qualidade de vida.
3.1.4.4. DOS RECURSOS, AMBIENTE E CONDIÇÕES DE VIDA DE “LA
CASITA”
O Estado de Exclutia ressalta que as orientações internacionais acerca dos recursos, do
ambiente e das condições de vida nas instituições psiquiátricas devem ser analisadas conforme o
máximo de recursos à disposição de cada Estado e levando em conta o seu grau de
desenvolvimento56. Dessa forma, atenta para o fato de ser um país em desenvolvimento, com
consideráveis taxas de pobreza e de indigência, bem como apresentar um dos índices de
desigualdade mais altos de sua região dos países de sua região com maior desigualdade. O
Estado de Exclutia atenta também para a progressividade do processo de desenvolvimento social.
3.1.5. DA NÃO VIOLAÇÃO AO DIREITO DE IGUALDADE PERANTE A LEI
O Estado de Exclutia salienta que não ter sido cometida nenhuma discriminação em
relação a Cristal perante a lei, mas sim ter-lhe sido empregada uma distinção de tratamento,
tendo em vista sua incapacidade para exercer efetivamente seus direitos. Sustenta a Corte 57 que
distinções de tratamento distinguem-se de discriminações, pois consistem em diferenciações
compatíveis com a CADH, por serem razoáveis, proporcionais e objetivas.
3.1.6. DA NÃO VIOLAÇÃO AOS DIREITOS ÀS GARANTIAS JUDICIAIS E DE
PROTEÇÃO JUDICIAL
O Estado de Exclutia ressalta que a integralidade dos procedimentos de seus órgãos
judiciais internos esteve em conformidade com as disposições internacionais 58, bem como que os
56
PACADHDESC. Artigo 1.
57
Corte IDH. Caso Castañeda Gutman Vs. México. Exceções Preliminares, Fundo, Reparações e Custas. Sentença
de 6 de agosto de 2008. Série C No. 184, parágrafo 211.
58
31
recursos judiciais fornecidos eram efetivos e tramitaram de acordo com as regras do devido
processo legal59.
3.1.6.1. DO JUIZ NATURAL, COMPETENTE, INDEPENDENTE E
IMPARCIAL
Em todos os procedimentos internos envolvidos no presente caso, os juízes haviam sido
estabelecidos anteriormente por lei, sendo que nenhum dos tribunais era de exceção, em
observância ao princípio do juiz natural. No que tange à independência e imparcialidade dos
juízes que apreciaram e julgaram todos os processos internos concernentes ao presente caso, não
há notícia de fato que comprove sua inveridicidade60.
A respeito do quesito competência, o juízo da VI Vara Cível da cidade de Inclutiarán era
competente para apreciar e julgar o processo de interdição de Cristal Tovar, juízo este também
competente para apreciar e julgar o pedido de questionamento dessa interdição, por tratar-se de
matéria disciplinada pelo Código Civil. A apelação da decisão acerca do pedido de
questionamento da interdicção judicial foi apreciada e julgada pelo Tribunal de Apelações de
Inclutiarán, competente para tanto. Por fim, o recurso de amparo apresentado paralelamente pela
ODNEI foi apreciado e julgado pela Segunda Turma de Constitucionalidade, competente por
tratar-se de matéria constitucional, visto que os tratados internacionais de direitos humanos são
hierarquicamente normas de nível constitucional.
3.1.6.2.DOS PRAZOS RAZOÁVEIS
O Estado de Exclutia salienta que todos os processos internos concernente ao presente
caso observaram o princípio do prazo razoável, tendo em vista a complexidade do assunto, a
59
60
32
atividade processual dos interessados e a conduta das autoridades judiciais exclutenses,
elementos estes determinantes da razoabilidade do processo61.
3.1.6.3.DO DIREITO DE SER OUVIDA DE CRISTAL TOVAR
A atividade dos órgãos do Estado de Exclutia não violou o direito de Cristal Tovar em ser
ouvida, pois sua curadora, ouvida em juízo, garantiu seu acesso ao juízo que determinaria seus
direitos, tendo em vista compreender o direito de ser ouvido no direito de acesso da pessoa ao
tribunal ou órgão encarregado de determinar seus direitos62.
3.1.6.4.DOS RECURSOS JUDICIAIS E SEU CUMPRIMENTO
Em todas as situações foi proporcionada possibilidade real de interposição de recurso
idôneo e efetivo63, com exceção das hipóteses em que o recurso interposto não atendia ao devido
processo legal64. Ademais, foi assegurado o cumprimento da decisão quando procedente o
recurso, sendo que a Segunda Turma de Inconstitucionalidade exigiu que o Estado de Exclutia
tomasse as medidas necessárias para cumprir com a decisão do recurso de amparo provido.
3.1.7. DA POSSIBILIDADE DE RESTRIÇÃO AOS DIREITOS RECONHECIDOS
O Estado de Exclutia ressalta que todas as restrições aos direitos elencados pela CADH
foram empregadas com propósito legítimo e observaram ao procedimento previsto em lei, sendo
que em várias situações a Corte65 reconhece a possibilidade de tais restrições Do mesmo modo,
os dispositivos internacionais acerca dos direitos dos deficientes mentais também reconhecem a
61
Corte IDH, Caso Genie Lacayo Vs. Nicarágua. Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 29 de janeiro de 1997.
Série C No. 30, parágrafo 77.
62
Corte IDH. Caso Barbani Duarte e outros Vs. Uruguai. Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 13 de outubro
de 2011. Série C No. 234, parágrafo 120.
63
Corte IDH. Caso Castañeda Gutman Vs. México. Exceções Preliminares, Fundo, Reparações e Custas. Sentença
de 6 de agosto de 2008. Série C No. 184, parágrafo 78.
64
65
Corte IDH. Caso Ximenes Lopes Vs. Brasil. Sentença de 04 de julho de 2006. Série C No. 149, parágrafos 130 e
134. Corte IDH. Caso Chaparro Álvarez e Lapo Íñiguez Vs. Equador. Exceções Preliminares, Fundo,
Reparações e Custas. Sentença de 21 de novembro de 2007. Série C No. 170, parágrafo 171. Corte IDH. Caso
Tristán Donan Vs.Panamá. Exceção Preliminar, Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 27 de janeiro de 2009.
Série C No. 193, parágrafo 56.
33
possibilidade de cerceamento dos direitos internacionalmente reconhecidos quando das hipóteses
levantadas pelo Estado na presente elucidação66.
3.2 DA NÃO VIOLAÇÃO DOS ARTIGOS 3º, 5º, 7º, 8º, 11, 24 E 25 EM
RELAÇÃO AO ARTIGO 2º, DA CADH
A República de Exclutia não violou sua obrigação geral de adequar seu direito interno às
disposições da CADH para garantir os direitos nela consagrados, visto que adotou medidas nas
duas vertentes mencionadas pela Corte67, quais sejam: a supressão das normas e práticas, de
qualquer natureza, que envolvam violação às garantias previstas na referida Convenção, e a
expedição de normas e o desenvolvimento de práticas conducentes à efetiva observância das
mencionadas garantias.
Em relação à segunda vertente, o Estado de Exclutia ratificou a CADH e seu
PACADHDESC, bem como a CIETFDPPD e a CDPPD, além de sujeitar-se a todos os princípios
e orientações da CIDH e da ONU sobre Direitos Humanos. Ademais, aceitou a jurisdição
contenciosa desta Corte.
Ademais, a República de Exclutia é um centro regionalmente reconhecido por suas
reformas legislativas progressistas dos últimos treze anos, atribuindo, ainda, hierarquia de norma
constitucional aos tratados de Direitos Humanos dos quais é parte. Além disso, inúmeras
políticas sociais foram implementadas pelo governo de Exclutia entre 2008 e 2013, além da
existência de unidades residenciais com os serviços adequados às necessidades das pessoas que
nelas residem.
66
DDPDM. Parágrafo 7; DDPPD. Parágrafo 4; PPDMMASM. Cláusula Geral de Restrição.
67
Corte IDH, Caso Castillo Petruzzi e outros Vs. Perú. Mérito, Reparações e Custas. Sentença de 30 de maio de
1999. Série C No. 52, parágrafo 207; Caso Chitay Nech e outros. Vs. Guatemala. Exceções Preliminares, Mérito,
Reparações e Custas. Sentença de 25 de maio de 2010. Série C No. 212, parágrafo 213.
34
Em relação à primeira vertente, seguindo as recomendações adicionadas ao Relatório de
Fundo No. 12/13 da CIDH, o Congresso do Estado de Exclutia redigiu projeto de lei para
reformar o artigo 41 do Código Civil, a fim de garantir e respeitar os direitos assegurados pela
CADH. Ademais, destacam-se as medidas tomadas pelo Estado para melhorar a infraestrutura de
“La Casita”, a fim de suprimir eventual violação aos direitos de seus residentes.
4. M E D I D A S P R O V I SÓ R I A S
No presente caso observa-se que foi pedido medidas provisorias, tendo em vista o
isolamento temporário de Cristal Tovar. Entretanto, tal alegação não deve prosperar.
De acordó com os instrumentos normativos cabiveis, as Medidas Provisórias se aplicam
apenas nos casos de extrema necessidade e urgencia, de acordo com os Artigos 63.2 da CADH e
25 do Regramento da Corte. Ainda é evidente que a situação que se apresenta seja de extrema
gravidade, sendo que possa ser ocasionado um dano irreparavel na vitima.
Nota-se que a prática de isolamento ela é permitida e admitida como forma de proteção a
integridade física da pessoa que passa por tal medida extrema. No caso não se caracteriza
nenhuma das situações, visto que a situação rápidamente foi solucionada, sendo Cristal Tovar
liberada do isolamento, logo após a crise nervosa. Não se encontra presente requisito algum para
que tais medidas possam vir a serem aplicadas, em conformidade com as disposições desta
Corte.
Cumpre destacar o entendimento desta Honorável Corte, em sede da Resolução de 25 de
novembro de 2009, na qual afirma que o Estado tem a obrigação de proteger a vida e a
35
integridade das pessoas, e é claro que a medida de isolamento tem esse objetivo definido. Não
havendo motivos para se falar em medidas provisórias68
VII. S O L I C I T A Ç Ã O DE A SSI ST Ê N CIA
Diante do exposto, a República de Exclutia respeitosamente solicita que esta Honorável
Corte:
(i) considere inadmissível o presente caso, ou, alternativamente,
(ii) afaste o pedido de medidas provisórias apresentado pela ODNEI em favor da peticionaria e
(iii) julgue improcedente o pedido inicial apresentado pela CIDH pelas supostas violações aos
artigos 3º, 5º, 7º, 8º, 11, 24 e 25, em relação aos artigos 1.1 e 2º, todos da CADH.
68
Corte IDH. Resolução de 25 de novembro de 2009. Op. Cit. § 41; Caso Juan Humberto Sánchez
Vs.Honduras. Interpretación de la Sentencia de Excepción Preliminar, Fondo y Reparaciones. Sentencia de 26 de
noviembre de 2003. Serie C No. 102. § 111.
36

Quipe

Încărcat de

Informații document

Titlu original

Drepturi de autor

Formate disponibile

Partajați acest document

Partajați sau inserați document

Opțiuni de partajare

Vi se pare util acest document?

Este necorespunzător acest conținut?

Drepturi de autor:

Formate disponibile

Quipe

Încărcat de

Drepturi de autor:

Formate disponibile

E Q U I P E N º .

C ASO C R I ST A L T O V A R V S . R EP ÚB L ICA D E M O CRÁT ICA DE E XCL UT IA

II- Í NDICE ..................................................................................................02

A. C OM I SSÃ O I NT E RAM E RICA NA DE D IRE I T O S

B. CORTE I NT E RAM E RICA NA DE D IRE I T O S

2.1 - D A C OM P E T Ê NCIA .............................................................14

2.1.1 - D A C OM P E T Ê NCIA R A T IONE P E R SONA E ....................14

2.1.3 - D A C OM P E T Ê NCIA – C O NCL USÃO ............................16

2.2 - D O S R E Q U I SI T O S DE A DM ISSIB IL ID ADE ...............................16

2.2.1 - D O E SG O T AM E NT O DO S R E CURSO S I NT E RNO S ..........16

2.2.1.1 - D A A ÇÃO DE I NCO NST IT UCIO N AL ID ADE .......17

2.2.1.2 - DO ACIONAMENTO DO MINISTÉRIO PÚBLICO........18

2.3 - D A S C O N C L USÕ E S S O B RE AS E XCE ÇÕ E S

3.1.2.2 D A P E RM ANÊ NCI A DE C RIST AL T O VAR NO Q UA R T O

3.1.6.4. DOS RE CUR SO S J UDICIA IS E SE U

3.1.7. DA POSSIBILIDADE DE RESTRIÇÃO AOS DIREITOS

R E L AÇÃO AO DEVER A DO T AR D ISP O SIÇÕ E S DE D IRE I T O

III. Í NDICE DE J UST IF IC AT IV AS

Instituto Interamericano de Derechos Humanos. El sistema interamericano de protección de

los derechos humanos: aspectos institucionales y procesales / Héctor Ledesma Faúndez. -- 3

ed. -- San José, C.R.: Instituto Interamericano de Derechos Humanos, 2004…….……pag. 05

Diego Rodríguez-Pinzón. La Comision Interamericana de Derechos Humanos. “Manual

sobre Derecho Internacional de los Derechos Humanos: Teoría y Práctica” .Compiladores:

Andrés Bello, Venezuela, 2008....................……………………………...….……pag. 05

Emergências Psiquiátricas [recurso eletrônico]/ Organizadores: João Quevedo e André F.

Carvalho. Brasil, Porto Alegre: Artmed, 3ª Ed., 2014. Disponível em:

Assinada na Conferência Especializada Interamericana sobre Direitos Humanos, San

Convenção sobre os Direitos das Pessoas Portadoras de Deficiência, Resolução nº 61/106

adotada pela Assembleia Geral, em 13 de dezembro de 2006...................................Pag. 32

Convenção Interamericana para a Eliminação de Todas as Formas de Discriminação

contra as Pessoas Portadoras de Deficiência, Adotada em Cidade do Guatemala,

Guatemala em 7 de junho de 1999, no vigésimo noveno período ordinário de sessões da

Declaração Americana dos Direitos e Deveres do Homem, Aprovada na Nona

Conferência Internacional Americana, Bogotá, 1948................................................Pag. 23

2856 (XXVI) da Assembleia Geral das Nações Unidas, de 20 de dezembro de

1971................................................................................................Pags. 24, 25, 27, 32

Declaração dos Direitos das Pessoas Portadoras de Deficiência, Resolução n° 30/84, de 9

de dezembro de 1975...........................................................................................Pag. 28, 32

Princípios para a Proteção de Doentes Mentais e o Melhoramento da Atenção à Saúde

de Dezembro de 1991...........................................Pag. 23, 24, 25, 26, 27, 28, 29, 32

Protocolo Adicional à Convenção Americana sobre Direitos Humanos em matéria de

Direitos Econômicos, Sociais e Culturais (Protocolo de San Salvador) Assinado em San

Salvador, El Salvador, em 17 de novembro de 1998, no 18º período Ordinário de Sessões

da Assembléia Geral....... Pags. 25, 29, 32

Regulamento da Corte Interamericana de Direitos Humanos. Aprovado pela Corte no seu

LXXXV Período Ordinário de Sessões celebrado de 16 a 28 de novembro de

A. C OM I SSÃ O I N T E RAM E RIC ANA DE D IRE IT O S H UM ANO S

B. C O R T E I N T E R A M E RICA NA DE D IRE IT O S H UM ANO S

13/11/2011. Série C No. 234…………………………………………………………... Pag. 32

Caso Castañeda Gutman Vs. Estados Unidos Mexicanos. Sentencia de 6/08/2008.

Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas… …………………Pags. 16,30,32

30/05/1999. Série C No. 52..............................................................................................Pag. 33

Caso Castillo Petruzzi y otros Vs. Perú. Excepciones Preliminares. Sentencia de

Reparações e Custas. Sentença de 21/11/2007. Série C No. 170......................Pags. 27, 28, 32

Custas. Sentença de 25/05/2010. Série C No. 212...........................................................Pag. 33

Costas. Sentencia de 28/11/2007. Serie C No. 172………………….………………….Pag. 17

Caso del Tribunal Constitucional. Competencia. Sentencia de 24/09/1999. Serie C No.

Série C No. 30…...............................................................................................................Pag 32

Caso las Palmeras Vs. Colombia. Excepciones Preliminares.Sentencia de

Caso Salvador Chiriboga Vs. Ecuador. Excepción Preliminar y Fondo. Sentencia de

6/05/2008. Serie C No. 179..............................................................................................Pag. 17

de 27/01/2009. Série C No. 193...............................................................................Pags. 30, 33

Caso Velásquez Rodríguez Vs. Honduras. Excepciones Preliminares. Sentencia de