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CIVIL
ANÁLISIS JURÍDICO
Algunas particularidades
de lla hipoteca inversa en el Perú
Reflexiones sobre el factor
de la edad en el crédito
No hace mucho que se publicó la Ley Nº 30741, norma que regula la hipoteca inversa.
RESUMEN
En dicho contexto, el autor realiza un pormenorizado estudio de los aspectos más “pro-
blemáticos” que la mencionada ley trajo consigo, tales como, la edad para acceder a
la hipoteca inversa, la edad de los posibles beneficiarios del prestamista, el cobro de la
deuda generada, la posibilidad de futuros gravámenes del bien hipotecado, etc.
I. Antecedentes
* Asesor legal en el área civil-corporativa del Estudio Laos, Aguilar, Limas & Asociados Abogados. Miembro prin-
cipal del Grupo de Estudios de Derecho Inmobiliario (GEDI) de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos.
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ley. El 21 de febrero de 2018, el dictamen del solo podrá ser requerido luego del falleci-
Proyecto es aprobado por la Comisión Per- miento del prestatario (y de haber beneficia-
manente del Congreso. Finalmente, el 28 de rios supervivientes, recién al fallecimiento
marzo de 2018, se publicó en el diario ofi- de estos); es decir, estará dirigido contra
cial El Peruano, la Ley N° 30741, “Ley que sus sucesores5, y si estos no cumplieran con
regula la hipoteca inversa” (en lo sucesivo, la obligación, la entidad estará facultada a
la Ley)1. satisfacer su acreencia ejecutando la garan-
tía hipotecaria.
II. Noción de hipoteca inversa Por disposición de la Ley, el cobro de este
crédito se ejecutará única y exclusivamente
La descripción que sigue será acorde con lo contra el bien afectado en garantía, lo que
establecido en la Ley2. Así, podemos conce- quiere decir que no se extendería a los demás
bir a la HI como una operación de crédito bienes de la herencia. Se entiende que,
financiero, una modalidad más de préstamo para llegar al supuesto de cobro por ejecu-
hipotecario por la cual una entidad finan- ción hipotecaria, primero se agota la vía del
ciera autorizada3 otorgará un préstamo dine- requerimiento de pago voluntario.
rario a una persona natural. El capital objeto
de préstamo, según lo acuerden las partes,
1. La imprecisa denominación
será entregado al prestatario en: i) disposi-
ciones periódicas; o, ii) en una sola armada, La expresión “hipoteca inversa” no pasa de
aunque esto último no es lo habitual. Natu- ser una denominación ligera del tipo de cré-
ralmente, en el primer supuesto las disposi- dito descrito en el apartado anterior. Y, den-
ciones periódicas durarán hasta agotarse el tro de esta, la mención de “inversa” obedece
valor total del crédito. a la forma de colocación y devolución del
capital prestado, en contraposición a la de un
Asimismo, para garantizar la operación, se préstamo común y/o convencional.
constituirá una hipoteca sobre un inmueble
de propiedad del prestatario, el cual deberá Para aclarar la idea, reflexionemos sobre el
cumplir con la característica de servirle de funcionamiento de un mutuo bancario común
habitación. Finalmente, el pago del crédito, y corriente garantizado con una hipoteca; en
salvo algunos supuestos excepcionales 4, este, el prestamista suele entregar el dinero
1 Una síntesis pormenorizada de los antecedentes de la Ley, además de sus respectivos documentos sustentatorios, se
halla disponible en la página web del Congreso de la República, a través del siguiente enlace: <http://www2.con-
greso.gob.pe/sicr/tradocestproc/CLProLey2016.nsf/Parlamentarios/FECC88E6734DFE4C052580650064A450?o
pendocument>.
2 En una anterior publicación abordamos nuestras apreciaciones sobre la Ley desarrollando algunas cuestiones que
también serán objeto de exposición en el presente artículo, y otras de las que prescindimos, pero invitamos al lec-
tor a poder revisarlas. Evidentemente, en el presente trabajo atendemos al carácter siempre perfectible de las defi-
niciones y/o conceptos que pudimos esbozar. El artículo en mención se encuentra disponible en el siguiente enlace:
<https://legis.pe/consideraciones-hipoteca-inversa-regulacion-peru-expectativas/>.
3 En el artículo 5 de la Ley, se detalla la generalidad de entidades autorizadas a celebrar el crédito analizado.
4 En el artículo 6 de la Ley, se precisan los supuestos para declarar el vencimiento anticipado del contrato de HI.
5 En el artículo 3, inciso i, de la Ley, se indica que el cobro se entenderá contra “la sucesión o los legatarios” (distin-
ción no muy acertada). Más adelante, en el inciso j, se precisa que si luego del remate existiera un remanente, este
deberá ser entregado a los “herederos o legatarios” (distinción acertada). En este extremo, no entraremos en dis-
cusión sobre si la terminología empleada fue o no la correcta en sentido técnico. Y, para efectos del presente tra-
bajo, optaremos por referirnos a los “herederos” del prestatario, pues consideramos que los supuestos donde exis-
tan legatarios, serán escasos.
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6 El Banco de España (2017) explica el carácter inverso del crédito de HI, en los términos siguientes:
La primera nota característica de este producto financiero es que, al revés que en la ordinaria, donde lo normal es
que el deudor o prestatario cumpla con su obligación de devolución del préstamo a plazos de forma periódica, la
devolución del préstamo se producirá cuando se cumpla un hecho futuro, pero cierto, que se desconoce cuándo
sucederá: el fallecimiento del deudor. El cliente no acude a la entidad a solicitar un préstamo para adquirir una
vivienda, que luego garantizará hipotecándola, sino que lleva la vivienda bajo el brazo ofreciéndola como garantía
del préstamo. (p. 13) (el resaltado es nuestro)
7 “El préstamo al revés”, es precisamente el título de un artículo periodístico del citado autor, donde desarrolla de
manera clara y breve sus apreciaciones sobre la flamante Ley.
8 Si bien en La Ley N° 30490, Ley de la Persona Adulta Mayor, se usa el término “adulto mayor” para referirse
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sus aptitudes físicas; lo cual, entre otros, para darse cuenta que esta es la orientación
ocasionará una disminución de su capaci- del crédito de HI.
dad para generar ingresos económicos como
otrora lo hacían (obviamente esta condi- No obstante, no debemos dejarnos llevar por
ción no sucederá de igual forma en todos los el aspecto altruista de la HI y pretender a par-
casos). Sumado a ello, sus gastos, lejos de tir de ello imponer deberes que no correspon-
mantenerse estables, se incrementarían por den a la otra parte de este negocio, la enti-
problemas relacionados al deterioro natural dad financiera. Nótese que, para esta, la HI
de la salud. Asimismo, si bien una parte de no es más que un producto dentro del aba-
estas personas gozará de una pensión, esta en nico de posibilidades de financiamiento que
varios casos les resultaría insuficiente para la brindará al público. La entidad no deja de ser
satisfacción de sus necesidades, incluso de una empresa que, fiel a su objeto de interme-
las básicas9. diación financiera, buscará –con todo dere-
cho– percibir las ganancias que este nego-
En busca de una alternativa para este colec- cio le genere. En ese sentido, por más que las
tivo de personas, se evidenciaría que estas disposiciones de dinero otorgadas al pres-
son titulares de patrimonio factible de ser tatario puedan asemejarse en apariencia a
explotado, sus viviendas. Es así que surge un la pensión producto de un fondo previsio-
idóneo tipo de crédito, la hipoteca inversa10, nal, lo cierto es que la naturaleza del cré-
que satisface la necesidad de financiamiento; dito de HI es completamente distinta a la de
y, además, asegura que el titular pueda dis- dicho ingreso, por lo que no debería preten-
frutar de su inmueble hasta su fallecimiento. derse aplicar a esta los principios del derecho
Basta revisar la legislación comparada11, previsional.
a las personas que tengan sesenta (60) o más años de edad. En el presente artículo, usaremos dicho término u otros
similares, de una manera general sin tener una edad exacta que sirva de límite a tal colectivo.
9 En el Informe Técnico N° 1, Situación de la Población Adulta Mayor, de marzo de 2018, realizado por el Instituto
Nacional de Estadística e Informática (INEI), al trimestre de octubre, noviembre y diciembre de 2017, se aprecian
distintas estadísticas relevantes sobre la población adulta mayor, que evidencian ciertas aristas de la situación de
desventaja de este colectivo, entre ellas:
- Solo 32,2 % de la población adulta mayor está afiliada a un sistema de pensión, mientras que el 64,8 % no
cuenta con afiliación alguna al sistema.
- Los adultos mayores incluidos en la Población Económicamente Activa (PEA) representan el 56,3 %, en oposi-
ción a los que no forman parte de la PEA, que representan el 43,7 %.
Asimismo, del Informe Técnico N° 5, Situación del Mercado Laboral en Lima Metropolitana, de mayo de 2018, al
trimestre de febrero, marzo y abril de 2018, tenemos que:
- Del total de la PEA ocupada, el 19.7 % tiene entre 14 a 24 años de edad, el 52,4 % de 25 a 44 años y el 27,9 %
de 45 y más años.
10 Históricamente, según lo refiere Álvarez (2009), la hipoteca inversa habría surgido en el Derecho anglosajón bajo
la denominación reverse mortgage, siendo comercializada en su concepción moderna a partir de 1965; no obstante,
desde los años 30 ya existian los home-equity reversion, figuras similares a la hipoteca inversa actual. (p. 37)
11 A modo de ejemplo, si nos remitimos a los preámbulos de la ley española que regula la HI (Ley 41/2007, del 7 de
diciembre, por la que se modifica la Ley 2/1981, del 25 de marzo), veremos que se señala expresamente el público
objetivo y la finalidad esperada con tal crédito. Nos hemos permitido resaltar partes del texto:
Hacer líquido el valor de la vivienda mediante productos financieros podría contribuir a paliar uno de los grandes
problemas socioeconómicos que tienen España y la mayoría de países desarrollados: la satisfacción del incre-
mento de las necesidades de renta durante los últimos años de la vida (…).
No cabe duda, pues, de que el desarrollo de un mercado de hipotecas inversas que permitan a los mayores uti-
lizar parte de su patrimonio inmobiliario para aumentar su renta ofrece un gran potencial de generación de
beneficios económicos y sociales. La posibilidad de disfrutar en vida del ahorro acumulado en la vivienda
aumentaría enormemente la capacidad para suavizar el perfil de renta y consumo a lo largo del ciclo vital, con el
consiguiente efecto positivo sobre el bienestar (…)
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por motivo de origen, raza, sexo, idioma,
Comentario relevante
te religión, opinión, condición económica o de
del autor cualquier otra índole”. Así, luego de cier-
tos argumentos, el TC concluye que, dentro
En la operación de HI la tendencia del la expresión “de cualquier otra índole”, se
prestamista, respecto de la elección puede tutelar el criterio de la edad como fac-
del prestatario, resultaría contraria a la tor discriminante, pues resulta uno jurídica-
del crédito convencional; esto debido mente relevante. Esto implica, según el TC,
que cualquier distinción tomando en cuenta
a que el pago de la deuda solo podrá
este factor (edad), requerirá de una fuerte
requerirse después del fallecimiento argumentativa de parte del órgano que efec-
del prestatario; por lo que, si se opta tuó el trato diferenciado a fin de justificar la
por una persona demasiado joven, constitucionalidad de la medida adoptada.
se incrementaría la probabilidad de
postergar el cobro del crédito por un Prosiguiendo, el TC analiza el derecho de
tiempo mayor, lo cual representa un acceso al crédito, concluyendo que, si bien
este no está reconocido como un derecho
riesgo crediticio.
fundamental en la Constitución, sí tiene
estrecha conexión con otros derechos y/o
principios que cuentan con respaldo consti-
que este solo se concedía a personas hasta tucional. Para esto, apela fundamentalmente
un máximo de 83 años, pues una edad más a evidenciar las posibilidades que brinda el
avanzada incrementaba el riesgo crediticio, obtener capital mediante un financiamiento
a pesar de que la solicitante recibía una pen- crediticio, el cual puede ser destinado a la
sión canalizada por el mismo banco, y ade- consecución de ciertos objetivos vincu-
más se había ofrecido a pagar un seguro de lados a la realización de la persona, ya sea
desgravamen. Tal negativa dio lugar a que mediante el acceso a la vivienda, educación,
la agraviada interponga una demanda de negocios, salud y otros. En ese sentido, el
amparo, la cual fue declarada infundada en TC estima que la denegatoria del crédito de
primera y segunda instancia. Cuando el caso manera injustificada o basada únicamente
llegó al TC, este se propuso como problema en la edad, puede afectar distintos derechos
a determinar: “si establecer límites en razón constitucionales; por lo que, si bien resulta
de la edad para el acceso a un crédito resulta legítimo que las entidades del sistema finan-
constitucional o no”. ciero puedan tomar en consideración la edad
al momento de decidir si se otorga (o no) un
Repasemos el fallo del TC. En la primera
préstamo; sin embargo, tal factor no ha de
parte de la sentencia se desarrollan argumen-
ser el único criterio a tomar en cuenta para
tos del por qué una persona adulta mayor
la decisión de denegar el acceso al crédito.
requiere una especial protección del dere-
cho, sobre los cuales no redundaremos. Más a) En el caso concreto
adelante, el TC busca determinar si la Cons-
titución ampara (o no) el supuesto de protec- Llegados a este punto, se buscó determinar
ción contra la discriminación por motivos si la política del BN de restringir el acceso
de edad, para ello se enfrasca en analizar el al crédito a personas mayores a 83 años
artículo 2.2 de la Constitución, que a la letra –intervención en la igualdad mediante un
dice: “toda persona tiene derecho a la igual- trato diferenciado–, constituye (o no) una
dad ante la ley. Nadie puede ser discriminado basada en criterios objetivos y razonables.
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otorgamientos de créditos. Obviamente, se la edad continúa siendo el factor latente que
puede tener una opinión y/o posición distinta puede generar una situación de discrimina-
a lo establecido; sin embargo, no es objeto ción. Sin perjuicio de ello, tenemos la opi-
del presente artículo cuestionar tal fallo, sino nión de que existen razones suficientes por
solamente extraer los criterios que nos sirvan las que la Ley debió fijar una edad mínima
para, a partir de ellos, analizar el crédito que de acceso a este crédito, la cual no necesaria-
es el tema principal de este paper, la hipo- mente debía coincidir con la edad planteada
teca inversa. en el Proyecto (a partir de 65 años), sino tal
vez unos cuantos años menos, teniendo en
1.2. Cómo debió regularse el criterio de la cuenta la esperanza de vida en el Perú (74.6
edad años, en el 201512). Nuestras razones las
Teniendo en cuenta la Ley y las conclusio- pasamos a detallar:
nes del TC; la respuesta a la pregunta plan-
teada líneas atrás, respecto de si las entida- • Primero, debe tenerse en cuenta que en
des financieras podrían fijar una edad base determinadas situaciones los tratos dife-
y/o genérica para el acceso al crédito de HI, renciados sí resultan legítimos. El mismo
apelando solamente al riesgo crediticio que TC en la sentencia en comentario indi-
representaría la prematura edad de los soli- caba que estos deben obedecer a las
citantes, resulta negativa. Las entidades ten- especiales circunstancias del caso y, en
drían que evaluar la generalidad de solicitu- la medida de lo posible, velando por el
des de crédito de HI, y de encontrarse entre respeto y garantía a los derechos de las
ellas las de personas –a su criterio– dema- personas.
siado jóvenes, y que por ende representen • En los prolegómenos de la Ley, el Banco
un riesgo crediticio, igualmente tendrían que Central de Reserva del Perú sugirió que
realizar las gestiones de evaluación en pos la HI no debía ser restringida a personas
de alternativas disponibles que disminuyan con una edad a partir de 65 años, en cam-
tal riesgo, y así no negar el acceso al cré- bio estar disponible a toda persona que
dito amparadas únicamente en el factor de tenga una vivienda propia. Tal sugeren-
la edad. cia terminaría siendo adoptada por la Ley
Lo cierto es que el fallo del TC es contun- sin mayor sustento y/o motivación. En
dente en señalar que la edad por sí sola, no ese sentido, parece que no se reflexionó
debe ser el único criterio a tomarse en cuenta en que la operación que se pretendía
para la negativa a otorgarse un crédito, y si implementar, tenía una razón de ser dis-
bien, obviamente, el caso que ameritó tal tinta a la de un simple préstamo dinera-
pronunciamiento, se trataba de un crédito rio, una naturaleza propia; pues esta, en
común y corriente, mas no de un crédito por la legislación comparada, responde a un
HI, donde el eventual grupo afectado podrían supuesto concreto, personas de elevada
ser personas jóvenes, ello no obsta para, edad ávidas y necesitadas de financia-
prima facie, mantener tal razonamiento. miento, y que además requieren la segu-
ridad de tener una vivienda de la cual ser-
Siendo que en la HI, el colectivo en el cual virse hasta el final de sus días. Entonces,
radica el riesgo serían las personas jóvenes, es obvio que este tipo de crédito tenía sus
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Así pues, en la HI, la edad, por sí sola, El fallo del TC es contundente en seña-
juega un rol mucho más relevante que
lar que la edad por sí sola, no debe ser
en un crédito convencional, ya que es un
criterio decisivo para estimar aproxima-
el único criterio a tomarse en cuenta
damente hasta cuándo el acreedor estará para la negativa a otorgarse un crédito,
impedido de cobrar el crédito (recorde- y si bien, obviamente, el caso que ame-
mos que el cobro solo es posible después ritó tal pronunciamiento, se trataba de
del deceso del prestatario). Entonces, un crédito común y corriente, mas no
hubiese resultado adecuado que la ley de de un crédito por HI, donde el even-
la materia establezca una edad mínima de tual grupo afectado podrían ser perso-
acceso, ahorrándoles a las entidades las nas jóvenes, ello no obsta para, prima
eventuales gestiones de evaluación cre- facie, mantener tal razonamiento.
diticia de solicitantes demasiado jóvenes
(con elevada esperanza de vida).
• ¿Qué pasa si posterga el cobro del cré- “única y exclusivamente contra el bien
dito por un tiempo largo? Nótese que afectado en garantía hipotecaria”; es
en la HI existe una relación directamente decir, la entidad ni siquiera podría exten-
proporcional entre el tiempo de vida del der el cobro a los demás bienes de la
prestatario, y el monto de la deuda; esto herencia.
es, a más tiempo de vida, mayor será la
deuda que se genere. En mérito a lo anterior, no está demás
recordar que el negocio esperado de una
Así pues, otorgarle el crédito a una per- entidad financiera no es el cobro de sus
sona demasiado joven incrementaría las créditos mediante la ejecución de las
probabilidades de que la deuda final por garantías a su favor, ya que esto es una
la que tendrán que responder sus here- medida extrema en defecto del incum-
deros sea tan elevada que no podrían plimiento de pago voluntario del deudor;
asumirla; y, en este contexto, en cierta sin embargo, dadas las especiales carac-
manera se estaría aumentando las pro- terísticas del crédito de HI, existiría una
babilidades de pérdida del inmueble del mayor probabilidad de que el cobro de
patrimonio familiar. la deuda se efectivice mediante la eje-
cución de la garantía, y no por la volun-
• El hecho de que el crédito de HI esté res- tad y/o disposición de los herederos del
paldado por la garantía real de hipoteca, prestatario.
no generaría suficiente seguridad del
cobro de la acreencia en el caso de una • Para celebrar un crédito de HI, es requi-
deuda que con el tiempo resulte exce- sito necesario que el inmueble ofrecido
sivamente elevada (supuesto perfecta- en garantía hipotecaria, sea de propiedad
mente posible en el caso de un prestata- del prestatario; excluyéndose, en prin-
rio joven), y que probablemente supere cipio, la figura del tercero garante. Sin
el valor de la garantía. A esto hay que embargo, cabe la precisión de que dicha
sumarle otra innovación de la Ley, por la exigencia es para efectos de la constitu-
cual el cobro de este crédito se ejecutará ción del negocio; no obstante, superado
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ello, no habría impedimento para que, si Asimismo, establecer una edad de acceso
el prestatario y la entidad lo acuerden, se incentivaba a que las entidades financie-
pueda incrementar el respaldo del crédito ras centren sus esfuerzos en conceder cré-
constituyéndose otras garantías. ditos de HI, al grupo de personas a quie-
nes realmente les resultaba beneficiosa
Ahora bien, a pesar de lo anterior, el esta operación, adultos mayores a los que
pensar que existirían personas interesa- se les aseguraría un financiamiento; y,
das en garantizar una operación de HI, a además, servirse de su vivienda hasta su
sabiendas de que el cobro solo será posi- deceso.
ble luego del fallecimiento del prestata-
rio (plazo no conocido), y que además • En los supuestos en que la deuda empiece
el pago de la deuda depende de la buena a superar el valor de la garantía hipoteca-
voluntad y posibilidades de los herede- ria, o el valor del inmueble en sí, la Ley
ros, resulta un poco improbable, más aún no ha diseñado una alternativa para que
si a ello le sumamos una edad joven del la entidad pueda pretender el cobro anti-
prestatario que, en probabilidades, incre- cipado del crédito; por lo que, mientras el
mentaría tanto el tiempo de espera para el prestatario viva, se tendrá que soportar la
cobro, así como el monto de la deuda. postergación del cobro.
13 Inciso e, del artículo 3 de la Ley: Que el titular o titulares del crédito esté(n) facultado(s) a pagar el crédito anti-
cipadamente, parcial o totalmente, sin penalidad alguna.
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14 En el 2017, Gestión informaba que Elmer Trujillo, en ese entonces titular del Ministerio de Vivienda, Construcción
y Saneamiento, señalaba que el leasing y la capitalizacón inmobiliarias habían resultado un rotundo fracaso, ya que
el mercado no respondió favorablemente a tales alternativas. (10 de enero de 2017).
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hecho de haber suprimido la exigencia de fallecimiento de uno solo de los titulares,
una edad mínima de acceso al crédito, pues podrá ser causal para declarar el venci-
de haberse mantenido ello, bastaba que uno miento del contrato de HI?
de los titulares del inmueble no cumpliera
con la edad requerida para que el crédito le En el crédito de HI, los futuros sucesores
sea denegado. del prestatario se encontrarán en situación
de incertidumbre hasta la muerte de este, ya
Antes de continuar, tal vez podría objetarse que recién al ocurrir ello, podrán saber el
que la Ley al referirse a los titulares, quiso importe final de la deuda, y eventualmente
hacer alusión al titular y a los beneficiarios (si así lo acordaran) responder por ella, libe-
que este pueda nombrar; sin embargo, tal rando al inmueble del gravamen hipotecario.
argumento queda descartado si nos remiti- Sin embargo, de existir más de un prestata-
mos al artículo 4 de la Ley, donde se dis- rio, los futuros sucesores no se mantendrían
tingue expresamente entre el titular o titu- en incertidumbre solamente respecto de su
lares, y los beneficiarios que estos podrían causante, sino también respecto del causante
designar de ser el caso. Sobra la pregunta, de otro grupo de futuros sucesores.
¿qué es un beneficiario en este contexto?
La noción es simple, y se encuentra en el Nótese que la Ley en su artículo 2 establece
citado artículo, el cual señala que la enti- que, el reembolso del crédito y la eventual
dad y el prestatario podrán acordar que este ejecución de la garantía serán posibles solo
último nombre uno o más beneficiarios que, al fallecimiento del titular o titulares (sin
de darse el caso y sobrevivan a la muerte mayor precisión). Asimismo, en el desarrollo
del prestatario, podrían seguir recibiendo de la Ley, los únicos supuestos para decla-
las disposiciones de dinero siempre que rar el vencimiento anticipado están recogi-
aún no se haya agotado el total del crédito. dos en el artículo 6, y no se menciona entre
Asimismo, en el supuesto general de exis- ellos al que es materia de la segunda interro-
tir beneficiarios supervivientes, el pago del gante (fallecimiento de uno solo de los titu-
crédito recién sería exigible a la muerte de lares). Ciertamente, no parece que la Ley,
todos estos. al momento de indicar que el crédito será
exigible a la muerte del titular o titulares,
Retomando la cuestión, conforme al citado haya pretendido establecer que en un con-
inciso, los copropietarios de un inmueble trato donde exista más de un titular prestata-
podrían ser titulares de un crédito de HI. Al rio, la muerte de uno de ellos sea un supuesto
respecto, nos queda la duda de si el legisla- para iniciar la etapa de cobro del crédito, sino
dor previó los efectos de establecer abier- que se tendría que esperar el fallecimiento de
tamente tal regulación, pues a raíz de ella la totalidad de titulares.
se generan diversos escenarios interesantes,
algunos de los cuales pasamos a detallar a Prosigiendo con las interrogantes:
modo de preguntas.
¿Podrían los sucesores de A, pagar la parte
Si en un crédito de HI existen dos titula- del crédito que le fue otorgado a su cau-
res (y podrían ser más), A y B; y, al falle- sante sin tomar en cuenta lo entregado a
cer A, B vive, por ejemplo, más de cinco B (si es que cabe división entre los titula-
años, ¿se estaría condenando acaso a los res respecto del dinero dispuesto), o ten-
sucesores de A, a no poder disponer amplia- drán que soportar la vigencia del contrato
mente de los derechos que tienen sobre el de HI y continuar recibiendo el crédito
inmueble hasta el fallecimiento de B? ¿el correspondiente hasta la muerte de B?
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a la legislación mexicana y española15, vere- De una rápida lectura del inciso, resulta-
mos que el requisito de una edad mínima ría una obviedad que el cobro de la acreen-
de acceso al crédito, es extendido también a cia tenga que dirigirse eventualmente con-
los beneficiarios, lo cual tiene sentido y nos tra el bien gravado, sin embargo, lo que en
parece un acierto, ya que el cobro del crédito efecto se habría pretendido con tal texto es
también está supeditado a la muerte de estos. poner énfasis en que el cobro no podrá exten-
Habrá que esperar qué tan ilustrativo resulta derse a otros bienes del patrimonio suceso-
ser el reglamento en este extremo. rio16, aunque la redacción no es la más feliz,
pues pudo ser más expresa en señalar ello,
como por ejemplo: “el cobro de la deuda no
3. El cobro del crédito
se extenderá a la totalidad del patrimonio
Antes de analizar este punto, es necesario sucesorio y se limitará únicamente al bien
mencionar que, para efectos del cobro de afectado en garantía”. No obstante, más que
la acreencia por ejecución de la garantía la crítica a la redacción, nos surge una pre-
hipotecaria, la Ley precisa que, en su regla- gunta necesaria a raíz del contenido sustan-
mento, se diseñará un procedimiento extraju- cial de lo dispuesto: ¿hasta dónde alcanza
dicial. Ahora bien, sin perjuicio de esta vía, la cobertura de una hipoteca en un crédito
el acreedor podrá optar por recurrir a la vía convencional y que diferencias habría con
judicial de considerarlo conveniente. un crédito de HI?
Creemos que es un acierto que se diseñe un Primero dejemos claro que la hipoteca, para
procedimiento extrajudicial para el cobro efectos de su existencia como derecho real,
de la deuda, pues hubiese sido un desincen- tiene que ser inscrita en los registros públi-
tivo mayúsculo condenar a la entidad a llevar cos. Asimismo, otro requisito de esta (en este
la ejecución únicamente por la vía judicial, caso de validez), es que se fije un monto de
sabiendo las falencias de nuestro sistema de gravamen17 (conocido como monto de afec-
administración de justicia, donde un pro- tación), el cual también será publicitado por
ceso de esta naturaleza podría extenderse por el registro. Al tener un monto de gravamen
años. Precisado lo anterior, continuemos con conocido, se posibilita que el propietario del
el análisis. inmueble, siempre que el valor del bien lo
resista, pueda inscribir ulteriores hipotecas
En el artículo 3, inciso h), se establece: y de esta manera seguir beneficiándose del
bien.
“Que el cobro del crédito se ejecute única
y exclusivamente contra el bien afectado Llegados a la etapa de la ejecución judicial
en garantía hipotecaria”. de la hipoteca, el monto del gravamen juega
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18 Artículo 724 del Código Procesal Civil: Si después del remate del bien dado en garantía, hubiera saldo deudor, se
proseguirá con la ejecución dentro del mismo proceso, conforme a lo establecido para las obligaciones de dar suma
de dinero.
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cobro de la deuda se extendiera a todos los Si nos decantamos por la segunda interpre-
bienes de la masa hereditaria (hasta incluso tación, la entidad deberá ser aún más cui-
al patrimonio de los herederos, si es que no dadosa al momento de hacer sus cálculos,
acreditasen el exceso del pasivo, en defecto ya que en puridad, el cobro de su crédito
de no existir inventario judicial19), como estará limitado solo hasta el monto del gra-
sucede en una obligación crediticia conven- vamen, lo que hace más riesgosa la opera-
cional, aun si el acreedor hubiese sido uno ción de HI. Frente a ello, una de las opciones
quirografario. que tendría la entidad para reducir el riesgo
sería establecer montos de gravámenes igua-
Con riesgo a equivocarnos, creemos que la les o superiores al valor del inmueble (tenga-
intención del legislador al momento de dise- mos en cuenta que gran parte de los inmue-
ñar la Ley fue que el acreedor pueda cobrarse bles tienen la tendencia a apreciarse), para
la acreencia, de ser el caso, con todo lo que así correr un menor riesgo de que la deuda
resulte luego de la ejecución del bien dado supere el monto de gravamen. No obstante,
en garantía; no obstante, no se habría puesto si el prestatario o sus beneficiarios viven un
a reflexionar en que la garantía hipotecaria tiempo mucho mayor al previsto, el riesgo se
tiene sus reglas particulares, siendo una de volverá latente otra vez.
las principales la cobertura de la obligación
hasta el monto fijado como gravamen.
4. Cargas y gravámenes
En este extremo, las opiniones podrán ser Respecto del inmueble afectado en garantía,
diversas, unos podrían optar por entender la Ley señala que únicamente se podrá enaje-
que cuando la Ley indica que el cobro de nar, arrendar y/o constituir cargas y graváme-
la deuda puede hacerse contra el bien dado nes, con autorización expresa de la entidad.
en garantía, se quiso decir que la entidad
podrá pretender el cobro incluso con lo que En ese sentido, si meditamos solo en el
esté por encima del monto del gravamen, a supuesto del arrendamiento, la supeditación
pesar de que la garantía tenga como límite de realizarse el mismo a una autorización
dicho monto. Mientras otros podrán defen- previa por parte de la entidad, le resta evi-
der que el cobro se limitará al valor del gra- dentemente dinamismo y un valor impor-
vamen, como se acepta generalmente. No tante al inmueble para su titular. En cierta
obstante, si resultara lo primero, cabe la pre- medida, la disposición de la Ley en este
gunta: qué pasará si ni bien ocurra el remate extremo se complementa con la exigencia de
del predio, los herederos del prestatario dis- que el titular(es) se mantenga habitando el
ponen del dinero que estuvo por encima del inmueble20; no obstante, se podría arrendar
monto del gravamen, pues en cuestión ten- parte del bien y mantenerse habitando otra
drían pleno derecho, ya que ello sería resul- parte. Ahora, lo que nos genera incertidum-
tado del remate del bien que heredaron de su bre es cuáles serán los criterios para que la
causante, y que por encima del monto de gra- entidad permita o no tal arrendamiento, pues
vamen no pesaba ninguna garantía. dependiendo de estos se podría llegar a un
19 Artículo 661 del Código Civil: El heredero responde de las deudas y cargas de la herencia solo hasta donde alcan-
cen los bienes de esta. Incumbe al heredero la prueba del exceso, salvo cuando exista inventario judicial.
20 Artículo 3, inciso f, de la Ley: f) Que el titular o titulares habite(n) el inmueble afectado y que únicamente
pueda(n) enajenarlo, arrendarlo, y/o constituir cargas y gravámenes con autorización expresa de la entidad autori-
zada acreedora. (El resaltado es nuestro).
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patrimonio de los sucesores si estos no Informática, I. N. (mayo de 2018). Informe Téc-
demuestran la prueba del exceso21, por lo nico Nº 5. Situación del mercado laboral en
que, aún superado el monto de gravamen Lima Metropolitana. Trimestre de febrero,
de la respectiva garantía, los acreedores marzo y abril de 2018. Obtenido de https://
www.inei.gob.pe/media/MenuRecursivo/
podrían continuar con el cobro del cré-
boletines/informe-tecnico-empleo-mayo-
dito valiéndose de la normativa procesal;
2018-lima-metropolitana.pdf
sin embargo, conforme a lo expuesto en
el principal, no ha quedado claro a par- Instituto Nacional de Estadística e Informática.
tir de la regulación de la Ley, si en el cré- (marzo de 2018). Informe Técnico Nº 1. Situa-
dito de HI, el acreedor podrá perseguir el ción de la población adulta mayor. Trimestre
de octubre, noviembre y diciembre de 2017.
cobro más allá del monto de gravamen.
Obtenido de https://www.inei.gob.pe/media/
MenuRecursivo/boletines/01-informe-tec-
Referencias bibliográficas nico-n01_adulto-oct-nov-dic2017.pdf
Mejorada, M. (30 de mayo de 2018). El préstamo
Álvarez, H. (2009). La hipoteca inversa. Una al revés. Gestión. Obtenido de https://gestion.
alternativa económica en tiempos de cri- pe/blog/prediolegal/2018/04/el-prestamo-al-
sis. Valladolid: Lex Nova. Obtenido de reves.html
https://books.google.com.pe/books/about/ MVSC. (1 de enero de 2017). El leasing inmo-
La_hipoteca_inversa_Una_alternativa_ biliario fue un fracaso. Gesión. Obtenido de
econ.html?id=yi15_IvHQTkC&printsec=f https://gestion.pe/tu-dinero/inmobiliarias/
rontcover&source=kp_read_button&redir_ mvsc-leasing-inmobiliario-fracaso-126329
esc=y#v=onepage&q&f=false
Pasco, A. (1 de julio de 2016). ¿Acreedor con
Banco de España. (2017). Guía de acceso a la minuta de hipoteca puede demandar el otor-
hipoteca inversa (Segunda ed.). Madrid. gamiento de la escritura pública? Obtenido
Obtenido de http://www.bde.es/f/webbde/ de La Ley: http://laley.pe/not/3374/-acreedor-
Secciones/Publicaciones/Folletos/Ficheros/ con-minuta-de-hipoteca-puede-demandar-
GUIA.pdf elotorgamiento-de-la-escritura-publica-/
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